Sentencia 260/2005 de 14 de julio de 2006 Juzgado de Lo Penal n3 de Huelva ARSEC En Huelva a 14 de julio de 2006 Se ha visto Juicio Oral y Pblico

por D Adulfa Maria Medina Gutierrez, Magistrado Juez del Juzgado de lo Penal n3 de Huelva y su provincia, diligencias de procedimiento abreviado 181/06 procedentes del Juzgado de Instruccin n1 del Valverde del Camino por un DELITO CONTRA LA SALUD PBLICA contra xxxxxxxxxxxx, mayor de edad y sin antecedentes penales, representado por el procurador xxxxx y defendido por el letrado xxxxx y siendo parte el Ministerio Fiscal

ANTECEDENTES DE HECHO PRIMERO.- Registrada que fue la presente causa y tras la admisin de las pruebas propuestas por las partes que se consideraron pertinentes, se seal da para la celebracin de la vista oral que tuvo lugar en la Sala de Audiencias de este Juzgado el da 13 de julio de 2006 a las 10:00. SEGUNDO.- El Ministerio Fiscal calific los hechos como constitutivos de un DELITO CONTRA LA SALUD PBLICA del artculo 368 del Cdigo Penal. Del delito expresado es responsable el acusado en concepto de autor del artculo 28 del Cdigo Penal. No concurren circunstancias modificativas de la responsabilidad criminal. Procede imponer al acusado la pena de 18 meses de prisin e inhabilitacin especial para el derecho de sufragio pasivo durante el tiempo de la condena y 12.505 euros de multa con responsabilidad personal subsidiaria en caso de impago de 30 das de privacin de libertad. Costas. Procede el comiso y destruccin de la sustancia intervenida. TERCERO.- Por la defensa del acusado se interes la libre absolucin. En el acto del juicio el letrado de la defensa modific las conclusiones en el sentido de: Solicita subsidiariamente se le reconozca la atenuante anloga de drogadiccin a efectos del artculo 66.4 del Cdigo Penal. CUARTO.- En la tramitacin del expediente se han observado las prescripciones legales

HECHOS PROBADOS UNICO.- Se da como probado y as se declara que el acusado, sin antecedentes penales, desde una fecha sin concretar y hasta el 18 de octubre de 2004 viene llevando en la finca de su propiedad denominada xxxxxxx, sita en xxxx, labores de cultivo de cannabis sativa destinada, tanto a su propio

consumo como a la de los miembros de la Asociacin Ramn Santos de Estudios sobre el Cannabis, a la que pertenece como socio. En el registro efectuado se le intervinieron en el interior de un invernadero ubicado en la antedicha finca un total de 24 plantas con un peso bruto de 15,00 kilogramos, tras ser analizadas resultaron ser cannabis sativa con un contenido de tetrahidrocannabidol del 5,437 %. El cannabis sativa o marihuana es una sustancia que no causa grave dao a la salud. La droga intervenida hubiera alcanzado en el mercado ilcito un valor de 833 euros el kilogramo. FUNDAMENTOS DE DERECHO PRIMERO.- El artculo 368 del Cdigo Penal castiga a quienes efectan actos de cultivo, elaboracin o trfico, o de otro modo promuevan, favorezcan o faciliten el consumo ilegal de drogas txicas, estupefacientes o sustancias psicotrpicas, o las posean con aquellos fines As pues la doctrina jurisprudencial matiza que el trmino cultivo del texto legal no es correcta, pues no se cultivan las drogas o estupefacientes sino las plantas o especies botnicas de las que puedan obtenerse aquellas. El cultivo es en s una actividad neutra que solo alcanzar categora penal cuando tal actividad se conecte con la obtencin de sustancias psicoactivas. En este sentido el Tribunal Supremo en sentencia de 17 de Noviembre de 1997 considerando el carcter del delito contra la salud como delito de peligro en abstracto que el cultivo de las plantas que producen materia prima para el trfico de las drogas es un acto caractersticamente peligroso para la salud sin mencionar que dicho acto deba estar guiado por el nimo de promover, favorecer o facilitar el consumo ilegal de la planta cultivada, si bien ello no significa que no sea exigible la concurrencia del mismo de ese nimo o intencin de promover o facilitar ese consumo ilegal. En relacin con la marihuana debe tenerse en consideracin en relacin con las cantidades y pesajes de las sustancias lo indicado por la sentencia del Tribunal Supremo de 28 de abril de 1995 que establece que en el caso de los derivados cannbicos es el principio alucingeno tetrahidrocannabidol (THC) que vara en su concentracin segn se trate de hachs, con un porcentaje que oscila entre 4 y un 12%, asciende en el caso del aceite de hachis y se reduce, alcanzando entre el 0,5% y el 4% en la marihuana y sus equivalentes, la grifa y el kiff marroqu, producido a partir de las hojas y sumidades florales del cannabis, para la marihuana oscila entre el 0,30 y el 2%. En cualquier caso no es el porcentaje de THC el que hay que tomar como base sino el peso bruto de la sustancia aprehendida cualquiera que fuese su grado de concentracin, pero en todo caso descontando aqul porcentaje que corresponde al proceso de secado que se determinar en un 60% del peso bruto y siempre teniendo en cuenta que el pesaje habr de hacerse respecto de las hojas y flores de las plantas intervenidas, eliminndose del mismo las races y los tallos, ya que tal y como seala la Audiencia Provincial de Mlaga de en sentencia de 18 de julio de 2001 EDJ 2001/40801 de la planta entera del cannbis nicamente es aprovechable como grifa flores y hojas, un 18% aproximadamente de su peso, que la parte floral y foliar referida ha de ser de la planta femenina y debe ser secada y troceada hasta tamao de picadura, tomando un color que va del

verde al marrn oscuro. Las plantas masculinas y femeninas se suelen encontrar al 50% en una plantacin y de estas ltima en el mejor de los casos slo el 20% es aprovechable para la elaboracin de la referida picadura, ha de tenerse en cuenta que el peso de la referida picadura merma un 60% aproximadamente, como consecuencia del necesario proceso de secado para que sea apta para el consumo.

SEGUNDO.- En el presente caso y siguiendo la doctrina constitucional por la que nicamente pueden considerarse como autnticas pruebas que vinculen a los rganos de la justicia penal en el momento de dictar sentencia aquella a la que se refiere el artculo 741 de la Ley de Enjuiciamiento Criminal es decir las practicadas en el acto del juicio oral bajo los principios de publicidad, oralidad e inmediacin, exigindose un debate contradictorio ante el tribunal sentenciador a fin de que la conviccin de ste sobre los hechos enjuiciados se alcance en contacto directo con los medios aportados a tal fin por las partes (STC 137/1988 y 150/1989) As pues y siguiendo la jurisprudencia, sentencia de 31 de diciembre de 1996, se considera que respecto del nimo o propsito de traficar para ser tenido como probado no debe apoyarse necesariamente en la comprobacin inmediata de un acto de disposicin o de intercambio de drogas sino que puede acreditarse en la prueba indiciaria, la cual lleve con base en una relacin causal y con inspiracin en las reglas de la lgica y principios de la experiencia a la conviccin de la conducta delictiva del inculpado, exigindose los siguientes requisitos: Pluralidad de hechos-bases de indicios Precisin de que tales hechos estn acreditados por pruebas de carcter directo Necesidad de que sean perifricos o concomitantes con respecto del dato a probar Interrelacin de los distintos hechos perifricos de tal manera que no slo habrn de estar relacionados con el hecho nuclear precisado de prueba sino tambin entre s Racionalidad de la inferencia, debiendo existir entre los hechos perifricos y el dato precisado acreditar un enlace directo segn las reglas del criterio humano Expresin de la motivacin de cmo se lleg a la inferencia En el presente caso queda acreditado que el acusado cultivaba la plantacin de 24 plantas de cannabis, si bien lo haca para su consumo y el de la asociacin ARSEC SE Asociacin Ramn Santos para los Estudios del Cannabis en Sevilla cuyo peso en bruto arroja una cantidad de 15 kilogramos (15000 gramos) debindose efectuar ciertas consideraciones pues respecto a la

cantidad intervenida y conforme a lo ya manifestado en el Fundamento Jurdico Primero si tenemos en cuenta que el peso bruto de las plantas fue de 15000 gramos (folio 18) que no consta en el anlisis (folio 25 y 26) que en el mismo se hayan adoptado las precauciones precisas al tratarse de cannabis sativa, es decir, no consta si dicho peso fue de plantas secadas o no, si se pes toda la planta o slo las hojas o flores y si se pesaron todas las plantas o slo las aptas para el consumo (las hembras y las de cierto tamao) tampoco este dato sera significativo sirva como ejemplo la sentencia de la Audiencia Provincial de Navarra de 8 de junio de 2005, en la que de 45 plantas de cannabis sativa (marihuana) con peso fresco y sin races de 28.220 gramos arroj la sustancia incautada un peso de 3800 gramos, aplicando un porcentaje similar en el presente caso, ignorando incluso si se han incluido en el pesaje las races dara un cantidad aproximada de 2021,28 gramos. Asimismo debe matizarse que si el autoconsumo o consumo compartido en la forma determinada por el Tribunal Supremo en su jurisprudencia no tiene encaje en artculo 381 del Cdigo Penal, en el presente caso donde consta probado que el acusado es consumidor habitual tras encontrarse efectos destinados al consumo en su vehculo (folio 11) que las cantidades se refieren a cultivo anual, que el producto obtenido lo era para el acusado y la sociedad, a la que pertenecen socios consumidores de marihuana mayores de edad no acreditndose que el que el consumo posterior exceda del mbito del citado grupo, no habiendose encontrado en poder del acusado intrumento o til relacionado con el propsito de preparar partes utilizables de las plantas para hacerlas llegar a terceros extraos al grupo, toda vez que las testificales practicadas en el plenario el guardia civil W 05453 y el nmero V 64079 afirmaron que el acusado reconoci que las plantas para su consumo y el de su asociacin. Enrique Valverde, presidente de la Asociacin reconoce que la asociacin aport las semillas y el dinero necesario manteniendo asimismo los testigos, xxxxxx y xxxxxxx, que si bien son consumidores y no socios, el acusado nunca les ha vendido, no quedando pues acreditado que la sustancia intervenida excediera del autoconsumo del acusado y del resto de los miembros de la Asociacin, todos ellos consumidores y representativos de una grado de difusin determinado no susceptible de ampliacin. Procediendo en consecuencia la absolucin del acusado y ello sin perjuicio de que el hecho se ponga en conocimiento de la autoridad correspondiente por si la falta de autorizacin para dicho cultivo pudiera integrar infraccin administrativa. TERCERO.- En virtud de lo dispuesto en los artculos 123 y 124 del Cdigo Penal y artculo 240 de la Ley de Enjuiciamiento Criminal procede declarar de oficio las costas procesales.

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