Dr. Joo Ibaixe Jr.

Advogado criminalista, ex-Delegado de Polcia e atual Presidente do CENEPE - Centro de Estudos sobre Problemas do Estado; Mestre e Doutor em Direito Penal e Filosofia do Direito pela PUC/SP e Coordenador Adjunto do NUESIS Ncleo de Estudos de Interpretao e Sentido da PUC/SP.

COMENTAR ARTIGO
Aborto no crime no ordenamento jurdico. Alguns projetos de lei visam alterar o Cdigo Penal para descriminalizar o aborto. Sua principal justificativa parece residir nos altos ndices de mortalidade de gestantes no adequadamente atendidas quando em situao de abortamento. Se o aborto no constitusse crime, tudo seria resolvido. Se esta idia lastrear o projeto, a mudana no de modo nenhum necessria. Na verdade, ousa-se afirmar que o aborto no crime perante o ordenamento jurdico. Com efeito, no aspecto legal, tem-se quatro modalidades de aborto: o natural; o necessrio; o sentimental e o ilcito. O aborto natural aquele que ocorre por circunstncias biofisiolgicas, sendo involuntrio gestante, que normalmente pretendia a continuidade da gravidez. Este caso por bvio no tipifica o crime de aborto. Necessrio o aborto assim chamado quando praticado se no houver outro meio de salvar a vida da gestante, a no ser com o sacrifcio do feto. Embora a lei diga simplesmente que no ser o fato punido, na verdade, se est diante de uma causa excludente de antijuridicidade, a qual implica dizer que no h crime, pela ausncia de um de seus elementos constitutivos. O aborto necessrio tambm denominado teraputico ou curativo e no configura crime. O aborto sentimental aquele que pode ocorrer quando a gravidez tiver origem num ato de violncia contra a mulher, vtima neste caso de crime contra sua liberdade sexual, configurado basicamente pelo estupro. A lei penal em considerao a integridade sentimental da mulher permite o aborto, dizendo que ele no punvel. Verifica-se ainda a ausncia de antijuridicidade como no caso anterior e o fato no considerado criminoso. O aborto sentimental recebe a denominao de humanitrio, moral ou tico, em face de tentar diminuir os reflexos negativos da violncia recuperao da mulher. E no constitui crime. As trs modalidades acima no tipificam qualquer ilcito penal e, assim, podem ser atendidas as gestantes que se apresentarem para socorro em situao de abortamento, sem qualquer implicao de natureza penal. O nico tipo ilcito de aborto aquele provocado pela gestante ou por terceiro, seja mdico ou no, com ou sem consentimento, motivado por outra circunstncia que no as acima tratadas. Criminoso o aborto provocado sem finalidade teraputica ou sentimental, sem visar proteo da vida fsica ou moral da gestante. Ele gerado pela insegurana, pelo medo, pela irresponsabilidade, pela falta de informao e pela falta de apoio individual e social. Enfim, sua causa no natural, teraputica ou humanitria, mas de natureza scio-econmica. A gestante, nesta situao, encontra-se isolada, sem amparo, sem perspectivas, sem horizontes, abandonada mesmo pelo companheiro que, em momentos anteriores, sob a proteo da intimidade, mediante suaves carcias, prometia-lhe a luz das mais distantes estrelas. Diante de tal quadro no sabe ela qual resposta oferecer e busca a irresponsvel via criminosa, porque ser responsvel no comportar-se de acordo com um quadro tico-jurdico predeterminado, mas sim saber qual resposta apresentar diante de uma dada situao. Porm, a gestante em sua

posio de abandono no enxerga caminhos. E a sada mais simples eliminar a inocente vida potencial que se apresenta como a fonte do problema. Ento se tem o aborto scio-econmico. Se a questo for evitar a mortalidade feminina em face do abortamento, o projeto de descriminalizao no necessrio porque, como visto, em trs modalidades contra uma, o aborto no crime no ordenamento jurdico brasileiro. E as gestantes podem ser atendidas. Resta apenas saber se a administrao da sade tem condies de atend-las.