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LA CONTRATACION ADMINISTRATIVA. CATEDRA DE DERECHO ADMINISTRATIVO Prof. Omar Ahumada Mora -------------------------------------------------------------------------------------La Administracin del Estado debe realizar su funcin administrativa con el objeto de obtener las finalidades y objetivos del Estado, conforme a las facultades y competencias que le ha entregado la Constitucin Poltica y las leyes, y para ello dispone de sus recursos y medios.

En el ejercicio de sus funciones, la Administracin se expresa a travs de actos administrativos, actos materiales, instrumentos de planificacin y procedimientos de carcter unilateral, pero tambin a travs de actos bilaterales como los contratos administrativos.

El acto administrativo y el contrato se orientan asimismo a la misma finalidad: ejecutar las normas a los casos concretos respecto de los cuales debe disponer, y satisfacer tambin las necesidades pblicas que permitan el desarrollo material y espritual posible de todos los habitantes de la Repblica. El procedimiento administrativo pasa a ser una secuencia de actos que racionalmente promueve las decisiones administrativas finales, de manera que ellas sean adoptadas de manera expedita, ajustadas al ordenamiento jurdico, con transparencia y objetividad, consagrando en su esencia el sentido superior de la justa decisin.

Actualmente la Administracin busca con mayor regularidad la participacin del sector privado para que, a travs de acuerdos y convenciones, como tambin a travs de la transferencia de funciones estatales, concurra motivado por las expectativas de beneficios econmicos, a la satisfaccin de necesidades pblicas. De este modo, han aumentado los contratos de concesin de obras pblicas, de prestacin de servicios materiales e inmateriales, de

aprovisionamiento, y otros. As, la participacin de los particulares se incrementa de manera constante y sin discriminacin.

De ello nace asimismo, la preocupacin porque estos procedimientos de contratacin administracin se desarrollen en un marco de probidad, para lo cual ha sido fundamental la regulacin de los procedimientos respectivos, la transparencia y el acceso a la informacin pblica.

El Mensaje de la Ley 19.886, expresa claramente la necesidad de la contratacin administrativa, y en parte indica lo siguiente:
La actuacin formalizada de la administracin pblica no slo se realiza mediante la emisin de actos unilaterales, como son los reglamentos y los actos administrativos en general, sino tambin a travs de acciones concertadas con otros sujetos de derecho. Al igual que los sujetos privados, la Administracin celebra habitualmente convenios o contratos. Esta situacin no es un fenmeno exclusivo de nuestra poca. Desde hace al menos quinientos aos, los poderes pblicos han hecho empleo sistemtico de la tcnica contractual para realizar no pocas de sus actividades. Pero s es cierto que esta modalidad de actuacin conoce en nuestro das un auge considerable, tanto en cantidad como en variedad: no slo se ha incrementado sustancialmente el nmero y volumen de convenios que cada rgano de la administracin celebra con empresas privadas, con los restantes rganos y con entidades de todo tipo; tambin las modalidades contractuales que se emplean son sumamente variadas e innovadoras, careciendo muchas de ellas de paralelo en el mbito privado. En la mayor parte de nuestro entorno geogrfico y cultural esta actividad contractual de la administracin ha dado lugar a la formacin de un derecho caracterstico y peculiar de los contratos pblicos, que permite garantizar la satisfaccin de los intereses pblicos que la actuacin contractual persigue, as como la transparencia y publicidad necesaria a los procedimientos de contratacin. Uno de los temas centrales en torno al cual se ha desarrollado el debate de estas ltimas dos dcadas, es el de la regulacin necesaria de, a lo menos, dos tipos de contratos pblicos bsicos e indispensable para el normal funcionamiento de la administracin: el de suministro y el de prestacin de servicios. Regularmente, porque ellos son los de mayor ocurrencia dentro de la administracin y porque representan, adems, uno de los aspectos centrales de regulacin de eficiencia del gasto pblico y la reforma del Estado.1
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Historia de la Ley 19.886. Biblioteca Congreso Nacional.

CONTRATOS DE PRESTACION DE SUMINISTROS Y PRESTACION DE SERVICIOS.

La ley 19.886, de 30 de julio de 2003, regula las Bases de la contratacin administrativa en materia de suministros y prestacin de servicios. Sus regulaciones principales son las siguientes:

Ambito de aplicacin: Riege a los contratos que celebre la Administracin del Estado a ttulo oneroso, para el suministro de bienes muebles, y de los servicios que se requieran para el desarrollo de sus funciones. Supletoriamente se aplican las normas de Derecho Pblico, y en su defecto, las normas de Derecho Privado. Los rganos y servicios regidos por esta ley, son aquellos indicados en el artculo 1 de la Ley 18.575, de Bases de la Administracin del Estado, salvo en el caso de las empresas pblicas creadas por ley. Se entiende por contratante, a la persona que celebra contratos con la Administracin; por contratista, a la persona inscrita en los registros que permiten contratar con el Estado; por proponente, a la persona que oferta vlidamente en una licitacin; y por suministro, a toda adquisicin o arrendamiento, incluso con opcin de compra, de bienes muebles necesarios para el funcionamiento de los Servicios. Contratos de suministros: Para los efectos de esta ley se entender por contrato de suministro el que tiene por objeto la compra o el arrendamiento, incluso con opcin de compra, de productos o bienes muebles. Se comprendern dentro del concepto de contrato de suministro, entre otros, los siguientes contratos: a) La adquisicin y arrendamiento de equipos y sistemas para el tratamiento de la informacin, sus dispositivos y programas y la cesin de derecho de uso de estos ltimos. No obstante lo expresado, la adquisicin de programas de computacin a medida se considerar contratos de servicios; b) Los de mantenimiento de equipos y sistemas para el tratamiento de la informacin, sus dispositivos y programas cuando se contrate conjuntamente con la adquisicin o arrendamiento, y

c) Los de fabricacin, por lo que las cosas que hayan de ser entregadas por el contratista deben ser elaboradas con arreglo a las caractersticas fijadas previamente por la Administracin, aun cuando sta se obligue a aportar, total o parcialmente, los materiales.

Quedan excluidos de la aplicacin de la presente ley : a) Los contratos a honorarios que se celebren con personas naturales para que presten servicios a la Administracin, cualquiera sea la fuente legal en que se sustenten; Sin perjuicio de lo anterior, la Contralora General de la Repblica llevar un registro actualizado, que podr o no ser electrnico, de todos los contratos a honorarios que se celebren con personas naturales para la prestacin de servicios a la Administracin, cualesquiera sean su monto y la fuente legal en que se sustenten. b) Los convenios que celebren los rganos y servicios de la Administracin del Estado entre s; c) Los contratos efectuados de acuerdo al procedimiento especfico de una organismo internacional, asociados a crditos o aportes que ste otorgue; d) Los contratos relacionados con la compraventa y transferencia de valores negociables o de otros instrumentos financieros, y e) Los contratos celebrados por las municipalidades, las Fuerzas Armadas y de Orden y Seguridad Pblica y las empresas pblicas creadas por ley, sin perjuicio de lo sealado en el artculo 47 de la ley. Asimismo, quedan excluidos de la aplicacin de esta ley, los contratos de obra que celebren los Servicios de Vivienda y Urbanizacin para el cumplimiento de sus fines, como asimismo los contratos destinados a la ejecucin, operacin y mantencin de obras urbanas, con participacin de terceros, que suscriban de conformidad a la ley N 19.865 que aprueba el Sistema de Financiamiento Urbano Compartido. No obstante las exclusiones de que se da cuenta en esta letra, a las contrataciones a que ellos se refieren se les aplicar la normativa contenida en el Captulo V de esta ley, como, asimismo, el resto de sus disposiciones en forma supletoria, y f) Los contratos que versen sobre material de guerra; los celebrados en virtud de las leyes nmeros 7.144, 13.196 y sus modificaciones; y, los que se celebren para la adquisicin de las siguientes especies por parte de las Fuerzas Armadas o por las Fuerzas de Orden y Seguridad Pblica: vehculos de uso militar o policial, excluidas las camionetas, automviles y buses; equipos y sistemas de informacin de tecnologa avanzada y emergente, utilizados exclusivamente para sistemas de comando, de control, de comunicaciones, computacionales y de inteligencia;

elementos o partes para la fabricacin, integracin, mantenimiento, reparacin, mejoramiento o armadura de armamentos, sus repuestos, combustibles y lubricantes. Asimismo, se exceptuarn las contrataciones sobre bienes y servicios necesarios para prevenir riesgos excepcionales a la seguridad nacional o a la seguridad pblica, calificados por decreto supremo expedido por intermedio del Ministerio de Defensa Nacional a proposicin del Comandante en Jefe que corresponda o, en su caso, del General Director de Carabineros o del Director de Investigaciones. Requisitos para contratar: Podrn contratar con la Administracin las personas naturales o jurdicas, chilenas o extranjeras, que acrediten su situacin financiera e idoneidad tcnica conforme lo disponga el reglamento, cumpliendo con los dems requisitos que ste seale y con los que exige el derecho comn, Quedarn excluidos quienes, al momento de la presentacin de la oferta, de la formulacin de la propuesta o de la suscripcin de la convencin, segn se trate de licitaciones pblicas, privadas o contratacin directa, hayan sido condenados por prcticas antisindicales o infraccin a los derechos fundamentales del trabajador, dentro de los anteriores dos aos. En caso de que la empresa que obtiene la licitacin o celebre convenio registre saldos insolutos de remuneraciones o cotizaciones de seguridad social con sus actuales trabajadores o con trabajadores contratados en los ltimos dos aos, los primeros estados de pago producto del contrato licitado debern ser destinados al pago de dichas obligaciones, debiendo la empresa acreditar que la totalidad de las obligaciones se encuentran liquidadas al cumplirse la mitad del perodo de ejecucin del contrato, con un mximo de seis meses. El respectivo servicio deber exigir que la empresa contratada proceda a dichos pagos y le presente los comprobantes y planillas que demuestren el total cumplimiento de la obligacin. El incumplimiento de estas obligaciones por parte de la empresa contratada, dar derecho a dar por terminado el respectivo contrato, pudiendo llamarse a una nueva licitacin en la que la empresa referida no podr participar. Si la empresa prestadora del servicio, subcontratare parcialmente algunas labores del mismo, la empresa subcontratista deber igualmente cumplir con los requisitos antes sealados.. Cada entidad licitante podr establecer, respecto del adjudicatario, en las respectivas bases de licitacin, la obligacin de otorgar y constituir, al momento de la adjudicacin, mandato con poder suficiente o la

constitucin de sociedad de nacionalidad chilena o agencia de la extranjera, segn corresponda, con la cual se celebrar el contrato y cuyo objeto deber comprender la ejecucin de dicho contrato en los trminos establecidos en esta ley. Lo anterior slo se aplicar respecto de contratos cuyo objeto sea la adquisicin de bienes o la prestacin de servicios que el adjudicatario se obligue a entregar o prestar de manera sucesiva en el tiempo. Ningn rgano de la Administracin del Estado y de las empresas y corporaciones del Estado o en que ste tenga participacin, podr suscribir contratos administrativos de provisin de bienes o prestacin de servicios con los funcionarios directivos del mismo rgano o empresa, ni con personas unidas a ellos por los vnculos de parentesco descritos en la letra b) del artculo 54 de la ley N 18.575, ley Orgnica Constitucional de Bases Generales de la Administracin del Estado, ni con sociedades de personas de las que aqullos o stas formen parte, ni con sociedades comanditas por acciones o annimas cerradas en que aqullos o stas sean accionistas, ni con sociedades annimas abiertas en que aqullos o stas sean dueos de acciones que representen el 10% o ms del capital, ni con los gerentes, administradores, representantes o directores de cualquiera de las sociedades antedichas. Las mismas prohibiciones se aplicarn a ambas Cmaras del Congreso Nacional, a la Corporacin Administrativa del Poder Judicial y a las Municipalidades y sus Corporaciones, respecto de los Parlamentarios, los integrantes del Escalafn Primario del Poder Judicial y los Alcaldes y Concejales, segn sea el caso. Los contratos celebrados con infraccin a lo dispuesto en el inciso anterior sern nulos y los funcionarios que hayan participado en su celebracin incurrirn en la contravencin al principio de probidad administrativa descrito en el numeral 6 del inciso segundo del artculo 62 de la ley N 18.575, Orgnica Constitucional de Bases Generales de la Administracin del Estado, sin perjuicio de la responsabilidad civil y penal que les corresponda. Sin embargo, cuando circunstancias excepcionales lo hagan necesario, los rganos y empresas referidos en el inciso cuarto podrn celebrar dichos contratos, siempre que se ajusten a condiciones de equidad similares a las que habitualmente prevalecen en el mercado. La aprobacin del contrato deber hacerse por resolucin fundada, que se comunicar al superior jerrquico del suscriptor, a la Contralora General de la Repblica y a la Cmara de Diputados. En el caso del Congreso Nacional la comunicacin se dirigir a la Comisin de tica.

PROCEDIMIENTOS DE CONTRATACION. La licitacin pblica. La licitacin privada. La contratacin directa.

La Administracin adjudicar los contratos que celebre mediante licitacin pblica, licitacin privada o contratacin directa. La licitacin pblica ser obligatoria cuando las ontrataciones superen las 1.000 unidades tributarias mensuales, salvo las excepciones que establece la ley. Importancia de las Bases de la Licitacin. Las bases de licitacin debern establecer las condiciones que permitan alcanzar la combinacin ms ventajosa entre todos los beneficios del bien o servicio por adquirir y todos sus costos asociados, presentes y futuros. En el caso de la prestacin de servicios habituales, que deban proveerse a travs de licitaciones o contrataciones peridicas, se otorgar mayor puntaje o calificacin a aquellos postulantes que exhibieren mejores condiciones de empleo y remuneraciones. Estas condiciones no podrn establecer diferencias arbitrarias entre los proponentes, ni slo atender al precio de la oferta. Asimismo, en los contratos de prestacin de servicios para establecimientos escolares y preescolares, los contratos de trabajo de las manipuladoras de alimentos debern contemplar el pago de las remuneraciones de los meses de enero y febrero. En todo caso, la Administracin deber propender a la eficacia, eficiencia y ahorro en sus contrataciones.

LA LICITACION PUBLICA: Es un procedimiento administrativo de carcter concursal mediante el cual la Administracin realiza un llamado pblico, convocando a los interesados para que, sujetndose a las bases fijadas, formulen propuestas, de entre las cuales seleccionar y aceptar la ms conveniente. En las licitaciones pblicas cualquier persona podr presentar ofertas, debiendo hacerse el llamado a travs de los medios o sistemas de acceso pblico que mantenga disponible la Direccin de Compras y Contratacin Pblica, en la forma que establezca el reglamento. Adems, con el

objeto de aumentar la difusin del llamado, la entidad licitante podr publicarlo por medio de uno o ms avisos. La licitacin pblica ser obligatoria cuando las contrataciones superen las 1.000 UTM, salvo las posibilidades en que la ley autoriza propuesta privada; Las bases de licitacin debern establecer las condiciones que permitan alcanzar la combinacin ms ventajosa entre todos los beneficios del bien o servicio por adquirir y todos sus costos asociados, presentes y futuros. No podrn establecerse diferencias arbitrarias entre los proponentes, ni slo atender al precio de la oferta. En todo caso, la Administracin debe propender a la eficiencia, eficacia y ahorro en sus contrataciones.

LA LICITACION PRIVADA.

Licitacin o propuesta privada: el procedimiento administrativo de carcter concursal, previa resolucin fundada que lo disponga, mediante el cual la Administracin invita a determinadas personas para que, sujetndose a las bases fijadas, formulen propuestas, de entre las cuales seleccionar y aceptar la ms conveniente.

TRATO O CONTRATACION DIRECTA. Es el procedimiento de contratacin que, por la naturaleza de la negociacin que conlleva, deba efectuarse sin la concurrencia de los requisitos sealados para la licitacin o propuesta pblica y para la privada. Tal circunstancia deber, en todo caso, ser acreditada segn lo determine el reglamento. La Administracin no podr fragmentar sus contrataciones con el propsito de variar el procedimiento de contratacin. Casos fundados para contratacin directa o propuesta privada. Si en la licitacin pblica no se hubieren presentado interesados. Procede primero la licitacin privada y, en caso de no haber nuevamente interesados, ser procedente el trato o contratacin directa. Las bases de la licitacin pblica deben ser las mismas que se utilicen para contratar directamente o adjudicar en propuesta privada. Si se modifican, debe reiniciarse el procedimiento a partir de la licitacin pblica.

Si se tratara de contratos que correspondieran a la realizacin o terminacin de un contrato que haya debido resolverse o terminarse anticipadamente por falta de cumplimiento del contratante y otras causales y cuyo remanente no supere las 1.000 UTM. En caso de emergencia, urgencia o imprevisto, calificados mediante resolucin fundada del jefe superior de la entidad contratante, sin perjuicio de disposiciones especiales.

El jefe superior del servicio que haya calificado indebidamente una situacin como de emergencia, urgencia o imprevisto, ser sancionado con una multa a beneficio fiscal de 10 a 50 UTM, dependiendo de la cuanta de la contratacin involucrada. La multa ser compatible con dems sanciones administrativas que de acuerdo a legislacin vigente, pudiera corresponderle. Se aplica segn art. 35 DL.1.263, Ley de Administracin Financiera del Estado. Si solo existe un proveedor del bien o servicio. Si se tratara de convenios de prestacin de servicios a celebrar con personas jurdicas extranjeras que deban ejecutarse fuera del territorio nacional. Si se trata de servicios de naturaleza confidencial o cuya difusin pudiere afectar la seguridad o inters nacional, los que sern determinados por decreto supremo.

Cuando por la naturaleza de la negociacin, existan circunstancias o caractersticas del contrato que se hagan del todo indispensable acudir al trato o contratacin directa, segn los criterios o casos que seale el reglamento de esta ley, Cuando el monto de la adquisicin sea inferior al lmite que fije el reglamento. En todos los casos anteriores, debe acreditarse la concurrencia de tal circunstancia, la que contar con las cotizaciones respectivas. Las resoluciones que autoricen la procedencia de la contratacin directa o de la propuesta privada, debern publicarse en el Sistema de Informacin de Compras Pblicas, a ms tardar dentro de las 24 horas de dictadas. La contratacin directa requerir un mnimo de 3 cotizaciones previas, por regla general.

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La declaracin de inadmisibilidad y de licitacin desierta: El rgano contratante declarar inadmisibles las ofertas cuando sta no cumplieren los requisitos establecidos en las bases. Declarar desierta una licitacin cuando no se presenten ofertas, o bien, cuando stas no resulten convenientes a sus intereses. Ambas declaraciones deben hacerse por resolucin fundada. El contrato se adjudicar por resolucin fundada, comunicada al proponente. La adjudicacin: El adjudicatario ser aquel que, en su conjunto, haga la propuesta ms ventajosa, teniendo en cuenta las condiciones que se hayan establecido en las bases respectivas y los criterios de evaluacin que seale el reglamento. Los procedimientos de licitacin se realizarn con estricta sujecin, de los participantes y entidad licitante, a las bases administrativas y tcnicas que la regulen. Las bases sern siempre aprobadas previamente por la autoridad competente. Las garantas para contratar: La entidad licitante requerir la constitucin de las garantas que estime necesarias para asegurar la seriedad de las ofertas presentadas y el fiel y oportuno cumplimiento del contrato definitivo, en la forma y por los medios que establezcan las bases respectivas. Deben ser fijadas en monto que no desmedre su finalidad y no desincentiven la participacin de oferentes. Con cargo a ellas podrn hacerse efectivas las multas y sanciones. El anticipo debe caucionarse debida e integramente.

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Modificacin o trmino anticipado del contrato: La resciliacin o mutuo acuerdo entre los contratantes. El incumplimiento grave de las oblicaciones contradas por el contratista. El estado de notoria insolvencia del contratante, a menos que se mejoren las cauciones entregadas o las existentes sean suficientes para garantizar cumplimiento del contrato. Por exigirlo el inters pblico o la seguridad nacional. Las dems que se establezcan en las Bases o en el contrato. Las Bases podrn establecer mecanismos de compensacin y de indemnizacin. Las resoluciones o decretos que dispongan tales medidas, sern fundados.

Cesin y subcontracin: Los derechos y obligaciones que nacen con ocasin del desarrollo de una licitacin sern intransferibles, sin perjuicio que una norma legal especial lo permita. Los documentos justificativos de crditos que de ellos emanen sern transferibles segn el derecho comn. El contratista puede concertar con terceros ejecucin parcial del contrato, salvo disposicin expresa en las Bases o en el reglamento.

Registro de Contratistas: Existir Registro electrnico oficial de contratistas de la Administracin, a cargo de la Direccin de Compras y Contratacin Pblica. Se inscriben personas naturales y jurdicas, chilenas, extranjeras que no tengan inhabilidad para contratar con el Estado. La DCCP podr fijar tarifas semestrales o anuales de incorporacin de contratistas. El registro es pblico.

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La Direccin de Compras y Contrataciones Pblicas: Es un servicio pblico descentralizado. Asesora a organismos pblicos en procesos de compras y contrataciones. Licita la operacin del sistema de informacin y otros medios para la compra y contratacin electrnica (Chile compra). Licita bienes y servicios. Promueve mxima competencia en actos de contratacin pblica. El Tribunal de Contratacin Pblica: Integrado por 3 abogados designados por el Presidente de la Repblica, quienes eligen a un presidente. Tiene asiento en Santiago. Este Tribunal fallar conforme a derecho y estar sometido a la superintendencia directiva, correccional y econmica de la Corte Suprema, de conformidad con lo que establece el artculo 79 de la Constitucin Poltica de la Repblica. Un auto acordado, dictado por la Corte Suprema, regular las materias relativas a su funcionamiento administrativo interno, velando por la eficaz expedicin de los asuntos que conozca el Tribunal.Falla conforme a derecho y est sometido a la Corte Suprema.

El Tribunal ser competente para conocer de la accin de impugnacin contra actos u omisiones, ilegales o arbitrarios, ocurridos en los procedimientos administrativos de contratacin con organismos pblicos regidos por esta ley. La accin de impugnacin proceder contra cualquier acto u omisin ilegal o arbitrario que tenga lugar entre la aprobacin de las bases de la respectiva licitacin y su adjudicacin, ambos inclusive. La demanda mediante la cual se ejerza la accin de impugnacin podr ser interpuesta por toda persona natural o jurdica, que tenga un inters actualmente comprometido en el respectivo procedimiento administrativo de contratacin. La demanda deber deducirse dentro del plazo fatal de

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diez das hbiles, contado desde el momento en que el afectado haya conocido el acto u omisin que se impugna o desde la publicacin de aqul. Se presentar directamente ante el Tribunal de Contratacin Pblica, pero cuando el domicilio del interesado se encontrara ubicado fuera de la ciudad de asiento del Tribunal, podr presentarse por medio de las Intendencias Regionales o Gobernaciones Provinciales respectivas. En este caso, el Intendente o Gobernador, segn corresponda, deber remitirla al Tribunal el mismo da, o a ms tardar el da hbil siguiente, contado desde su recepcin. La demanda deber contener la mencin de los hechos que constituyen el acto u omisin ilegal o arbitraria, la identificacin de las normas legales o reglamentarias que le sirven de fundamento, y las peticiones concretas que se someten al conocimiento del Tribunal. El Tribunal podr declarar inadmisible la impugnacin que no cumpla con los requisitos exigidos, teniendo el demandante cinco das contados desde la notificacin de la inadmisibilidad para corregir la impugnacin. Acogida a tramitacin la impugnacin, el Tribunal oficiar al organismo pblico respectivo, acompaando el texto ntegro de la demanda interpuesta, para que, en el plazo fatal de diez das hbiles, contado desde la recepcin del oficio, informe sobre la materia objeto de impugnacin y las dems sobre las que le consulte el Tribunal. El Tribunal podr decretar, por resolucin fundada, la suspensin del procedimiento administrativo en el que recae la accin de impugnacin. Recibido el informe o transcurrido el plazo fatal de diez das hbiles indicado en el inciso primero, sin que el organismo pblico haya informado, el Tribunal examinar los autos y, si estima que hay o puede haber controversia sobre algn hecho substancial y pertinente, recibir la causa a prueba y fijar, en la misma resolucin, los hechos sustanciales controvertidos sobre los cuales deba recaer. Desde que esta resolucin haya sido notificada a todas las partes, se abrir un trmino probatorio comn de diez das hbiles, dentro del cual debern rendirse todas las probanzas que se soliciten. Si se ofreciera prueba testimonial, se acompaar la lista de testigos dentro de los dos primeros das hbiles del trmino probatorio. El Tribunal designar a uno de sus integrantes para la recepcin de esta prueba. Vencido el trmino probatorio, el Tribunal citar a las partes a or sentencia. Efectuada esta citacin, no se admitirn escritos ni pruebas de ningn gnero. A partir de la recepcin de la causa a prueba, el Tribunal podr decretar de oficio, para mejor resolver, cualquiera de las medidas a que se

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refiere el artculo 159 del Cdigo de Procedimiento Civil u otras diligencias encaminadas a comprobar los hechos controvertidos. Estas medidas debern cumplirse en el plazo de diez das hbiles, contado desde la fecha de la resolucin que las decreta. En todo caso, sern decretadas y cumplidas con anterioridad al vencimiento del trmino para dictar sentencia. Los incidentes que se promuevan en el juicio no suspendern el curso de ste y se substanciarn en ramo separado. La sentencia definitiva deber dictarse en el plazo de diez das hbiles, contado desde la fecha de la resolucin que cita a las partes a or sentencia. En la sentencia definitiva, el Tribunal se pronunciar sobre la legalidad o arbitrariedad del acto u omisin impugnado y ordenar, en su caso, las medidas que sean necesarias para restablecer el imperio del derecho. La sentencia definitiva se notificar por cdula. La parte agraviada con esta resolucin podr, dentro del plazo de cinco das hbiles, contado desde su notificacin, deducir ante el Tribunal recurso de reclamacin, el que ser conocido por la Corte de Apelaciones de Santiago. La reclamacin se conceder en el solo efecto devolutivo. La reclamacin se ver en cuenta, sin or alegatos, salvo que la Corte as lo acuerde, a solicitud de cualquiera de las partes. En este caso, la causa ser agregada en forma extraordinaria a la tabla. No proceder la suspensin de la vista de la causa por el motivo establecido en el N 5 del artculo 165 del Cdigo de Procedimiento Civil. En todo caso, el Tribunal de Alzada podr decretar, fundadamente, orden de no innovar por un plazo de hasta treinta das, renovable. La resolucin que falle el recurso de reclamacin deber pronunciarse, a ms tardar, dentro de los diez das hbiles siguientes a aqul en que la causa se haya visto en cuenta o haya quedado en acuerdo. En su contra no proceder recurso alguno. La accin de impugnacin se tramitar de acuerdo con las normas contenidas en esta Ley. Supletoriamente, se aplicarn las disposiciones comunes a todo procedimiento establecidas en el Libro I del Cdigo de Procedimiento Civil y las del juicio ordinario civil de mayor cuanta que resulten conformes a la naturaleza breve y sumaria de este procedimiento.

CARACTERISTICAS DE LAS CONCESIONES - La concesin nace de un acto administrativo, ya que tiene su origen en una facultad discrecional de la Administracin Pblica. Hay una expresin de voluntad

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exteriorizada a travs de un acto de autoridad y en el ejercicio de una potestad administrativa, en la que se decide transferir a particulares la satisfaccin de una necesidad colectiva por medio de la prestacin de un servicio, ejecucin de una obra, u otras maneras. Tambin puede nacer de la decisin formal de perfeccionar un contrato con un particular, que involucra un acuerdo de voluntades, como en el caso de la concesin de obra pblica. Causa: existencia de un inters pblico de carcter econmico o social, por una parte; y por la otra, un inters de provecho econmico, predominando de todas maneras el inters colectivo. -Corresponde a actos jurdicos que amplan la esfera jurdica de los particulares, entregndole facultades, licencias y derecho que no dispona ni era titular, sin llegar a constituir potestades pblicas, las que permanecen radicadas en el rgano administrativo. La obra o servicio contina siendo pblica. - La concesin es temporal. La concesin de obra pblica no puede exceder de 50 aos; la concesin ferroviaria, de 90 aos; la radiodifusin o de libre recepcin dura 25 aos. Excepcin: concesin de distribucin de energa elctrica que puede ser indefinida. - Se distingue de otros contratos por el sentido de servicio pblico que se encuentra implcito en la concesin, en las mismas condiciones que el rgano pblico respecto de todo ciudadano. Tipos de concesiones: 1.- Concesin de uso pblico. Permite el uso de un bien nacional de uso pblico o fiscal, de un modo temporal y precario. Ej. Permiso municipal. Tiene poco de contrato y mucho ms de acto administrativo. No se contempla para ella procedimientos de licitacin pblica. 2.- Concesin de servicio pblico. Situacin en que el Estado opta por no ejecutar directamente uno de los cometidos que le conciernen, y que es de inters pblico, para entregar a un particular concesionario, que acepta someterse a las normas de derecho pblico, el desarrollo de la respectiva actividad (CGR). No puede constituir una sustitucin integral de la Administracin, ya que el concesionario solo realiza acciones especficas y determinadas, por un perodo de

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tiempo prefijado, pero en que la Administracin mantiene poder de tuicin, supervisin y direccin sobre el concesionario. 3.- Concesin de obra pblica y contrato de obra pblica. La concesin de obra pblica es una modalidad del contrato de obra pblica, mediante el cual el particular concesionario mediante la celebracin de un contrato administrativo, asume en un rgimen de riesgo compartido, la ejecucin, conservacin o reparacin de una obra pblica fiscal, a cambio del derecho a explotar dicha obra y a obtener una tarifa o peaje pactado. 4.- Concesin municipal. Esta concesin que otorga sobre los BNUP la municipalidad en su calidad de administradora. Otorga derecho al uso preferente al bien nacional de uso pblico o municipal, sin perjuicio de ponerle trmino en cualquier momento, cuando sobrevenga un menoscabo o detrimento grave al uso comn o cuando concurran otras razones de inters pblico. El concesionario tiene derecho a indemnizacin en caso de trmino anticipado de la concesin, salvo que se haya producido por incumplimiento de sus obligaciones. La Ley de Municipalidades contempla una regulacin especial para las concesiones municipales para construir y explotar el subsuelo de los BNUP y bienes municipales, tanto en cuanto al procedimiento de formacin de la contratacin administrativa como a la regulacin de fondo. - Las concesiones deben ser otorgadas previa licitacin pblica y sern transferibles previa aprobacin de la municipalidad, en cuanto el nuevo adquirente rena todos los requisitos y condiciones del primer concesionario; - Las aguas, sustancias minerales, materiales y objetos que aparecieren como consecuencia de la ejecucin de las obras, no se entendern incluidos en la concesin, y su utilizacin por el concesionario se regir por las normas que les sean aplicables. - En forma previa al inicio de las obras, el concesionario debe someter el proyecto al sistema de evaluacin de impacto ambiental - El concesionario puede dar en garanta la concesin y sus bienes propios destinados a la explotacin de sta. - La concesin, su transferencia y garantas, se inscribirn en registro especial del CBR.

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- La concesin se extingue por el cumplimiento del plazo para el cual se otorg; por incumplimiento grave de las obligaciones impuestas al concesionario y por mutuo acuerdo. CARACTERISTICAS DE CONTRATOS ADMINISTRATIVOS EN GENERAL. 1.- Se caracterizan porque el objeto de los contratos se concreta en una actividad o trabajo de carcter pblico, o porque su finalidad es colaborar en la consecucin de un fin pblico, en la medida que es el Estado el titular de la obra, producto o servicio. 2.- Se caracterizan en la extensin de las obligaciones que asumen las partes, ya que el cumplimiento de las obligaciones se extiende a todo lo que sea necesario para asegurar el funcionamiento regular y continuo del servicio pblico que se consiente en colaborar. Ej. Huelga de trabajadores. Como contrapartida, el rgano pblico deber indemnizar al contratante en caso de que la ampliacin de sus obligaciones le cause un perjuicio anormal o extraordinario, no previsible al momento de contratar. Estas situaciones se encuentran principalmente en los cuerpos legales, reglamentarios y en las bases respectivas de licitacin. 3.- Desigualdad de las partes. Principio de preeminencia de la Administracin. Se seala la existencia de prerrogativas o facultades exorbitantes de parte de la Administracin, que pondran en una posicin ms dbil al particular al reservarse sta atribuciones superiores. En todo caso, la desigualdad puede ser discutida en la medida que el particular se somete voluntariamente, con conocimiento previo, a un rgimen de supremaca posicional de parte de la Administracin, fundamentada en su titularidad del inters general. La desigualdad de las partes tiene su origen en la desigualdad de propsitos que se persiguen, ya que el fin econmico privado se opone y antepone un fin pblico o necesidad pblica colectiva que pueda afectar su ejecucin. - Alguna prerrogativas son: ius variandi o poder de modificacin del objeto del contrato; la potestad sancionadora de la Administracin; la potestad extintiva del contrato por parte de la Administracin; y la potestad de sustituir al contratante, por mora en el cumplimiento de sus obligaciones. El particular no siempre est en una posicin desfavorable, ya que la defensa del inters general no le permite perjudicar a su contratante. El desequilibrio jurdico entrega al contratista privado un privilegio en relacin a los contratos en derecho

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privado: posibilidad de comprometer la responsabilidad del Estado sin culpa, en el caso de la Teora General de la Imprevisin o la Teora Especial del Hecho Sobreviniente. Hay tambin una especie de dosificacin de las prerrogativas, en tanto ellas estn reguladas mediante condiciones y fundamentos.

PRERROGATIVAS DE PODER PUBLICO. Tal como se ha sealado anteriormente, la causa de las prerrogaticas de poder pblico en la contratacin administrativa, derivan no slo del derecho a exigir el cumplimiento debido de las obligaciones que le corresponden al particular contratante, sino que tambin es titular de ciertas facultades exhorbitantes al derecho privado, que se justifican en el inters pblico que est comprometido, y por el cual la Administracin debe velar. 1.- Poder de direccin, fiscalizacin y control: La entrega de cometidos al particular no libera a la Administracin de las funciones y responsabilidades que le son propias. En efecto, debe supervisar que dicho servicio pblico se preste de manera regular, contnua y conforme a los estndares mnimos exigidos. El objetivo de este poder es que se asegure que el contrato logre el fin pblico especfico; que el contrato se cumpla de la manera convenida; y que el contrato se cumpla de la manera ms coherente y conducente al inters pblico. De este modo, ejerce una especie de atribucin de polica, de manera de intervenir en la gestin del contratante, con la facultad de de dirigir la forma y modo en que debe cumplirse el contrato. La Administracin tiene la atribucin de interpretar de manera unilateral y ejecutoria las disposiciones del contrato, a fin de asegurar una decisin que provisionalmente permita continuar la obra, servicio o suministro contratado, sin interrupciones perjudiciales para el inters general. Evidentemente, ello no puede entenderse de manera absoluta, de manera que la Administracin pueda alterar sustantivamente lo contratado. El poder de fiscalizacin permite a la Administracin controlar de manera inmediata y directa el cumplimiento del contrato, en sus aspectos materiales, tcnicos, comerciales y financieros. El control puede tener distintas modalidades, de acuerdo a las bases y el contrato, y se hace a travs de un funcionario denominado Inspector Fiscal.

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2.- El Poder de modificacin del contrato: No resulta adecuado para el inters pblico, perseverar en ciertos elementos de la contratacin que justificadamente se percibe durante su ejecucin, que no cumplirn cabalmente los objetivos originarios y el inters pblico comprometido. Por lo tanto, resulta necesario revisar o reacomodar algunos aspectos para perfeccionar sus trminos, a lo cual deber someterse el contratante, en tanto se haya previsto tal posibilidad y procedimiento en el propio contrato que voluntariamente suscribi. De este modo, no puede afirmarse de manera determinante el ius variandi como prerrogativa unilateral, ya que exige una apreciacin fundada de los antecedentes que recomienden la modificacin, que incluso puede incidir en el costo inicial. Pueden presentarse las siguientes situaciones que ameritan esta posibilidad: necesidad de aumentar la eficiencia o eficacia del servicio u obra pblica; cambio de circunstancias que desvan la finalidad perseguida originalmente; posibilidadl del Estado de provocar un ahorro de recursos pblicos o de los propios usuarios de la obra pblica; y necesidad de mejorar el estndar de calidad de la obra o servicio. Las adecuaciones pueden incidir en aspectos como: la duracin; el volmen o cantidad de la obra, prestacin, o la forma y condiciones de ejercucin del contrato. De esta manera, si bien la modificacin del contrato es una prerrogatica de la Administracin, esta atribucin no es ilimitada y debe conciliarse con el inters pblico real y concreto2. Por lo tanto, debe considerar las siguientes limitaciones: Necesidad de respetar la sustancia del contrato, su esencia y la de su objeto; Prohibicin de extender el ejercicio de esta atribucin al precio en perjuicio del contratista, salvo que estuviere previsto en el texto del contrato; Debe mantenerse el equilibrio econmico-financiero del contrato a favor del contratante privado, ya que ser necesario indemnizarlo o introducir ajustes que

Dromi: Derecho Administrativo. Edi. Ciudad Argentina.

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restablezcan contractual. -

esa

situacin

de

estabilidad

La modificacin debe obedecer al fin pblico que inspira el contrato; La decisin administrativa de modificar un contrato debe estar suficientemente fundada; La modificacin no debe violar las limitaciones establecidas en ordenamiento jurdico especial; La modificacin debe ser objetivamente necesaria, es decir, ella se habra introducido en el contrato cualquiera hubiera sido el contratista seleccionado.3

3.- El Poder sancionatorio: En la contratacin administrativa, la posibilidad de sancin tiene su justificacin la necesidad de asegurar el cumplimieno de lo pactado. De esta manera, la sancin administrativa en la contratacin, y que es de tipo disciplinario (multa), y exige responsabilidad subjetiva. El poder para establecer un rgimen sancionatorio contractual es de naturaleza potestativa y de ejercicio supraordenador de la Administracin: la sancin se establece porque la ley as lo permite y se determina su tipo segn la sola voluntad de ella, sin intervencin del cocontratante privado.4 La sancin administrativa es una manifestacin del ius punendi del Estado, que se concreta en una sancin pecuniaria, adems de otras medidas represivas, a fin de desincentivar al contratista que incurra en conductas activas y omisivas, que se aparten del estricto cumplimiento de sus obligaciones contractuales. De esta manera, el acto administrativo que impone una sancin a un particular es de derecho estricto, ya que las sanciones infraccionales son equivalentes a una sancin penal, o de derecho penal administrativo, por lo cual deben ser aplicados a su respecto, los mismos principios del Derecho Penal.

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Gmez Snchis:Contratos Administrativos. Lexis Nexis Bs. Aires. Moraga Klener. Contratacin Administrativa. Edit. Jurdica.

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Es importante considerar que, estando sujeto el contratante a una rgimen de responsabilidad subjetiva, es importante la habilitacin para la aplicacin de la sancin, a travs de la intimacin o apercibimiento previo. Esto es esencial para enjuiciar el comportamiento del contratante, en el sentido de si es o no reprochable, ya que por s sola no toda irregularidad puede reprocharse vlidamente ni comprometer su responsabilidad. Al igual que en cualquier sistema punitivo, la aplicacin de una sancin administrativa debe requerir necesariamente un proceso previo, racional y justo. De esta manera, el debido proceso significar observar y respetar estrictamente los principios siguientes: Tipicidad. Legalidad. Irretroactividad. La prescripcin. La presuncin de inocencia.

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