REPERTORIO JURISPRUDENCIAL DE LA CORTE DE CONSTITUCIONALIDAD DE LA REPBLICA DE GUATEMALA EN APLICACIN DEL CONVENIO 169 DE LA ORGANIZACIN INTERNACIONAL DEL TRABAJO

Recopilacin de Juan Pablo Gramajo Castro

Art. 68, Ley de Derecho de Autor y Derechos Conexos

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Juan Pablo Gramajo Castro, 2012

NDICE

Expediente 199-95 ............................................................................................ 3 Expediente 1179-2005 ...................................................................................... 15 Expediente 1408-2005 ...................................................................................... 29 Expedientes Acumulados 1643-2005 y 1654-2005 ........................................... 41 Expediente 2376-2007 ...................................................................................... 51 Expediente 3878-2007 ...................................................................................... 58 Expediente 3217-2010 ...................................................................................... 109 Expediente 1072-2011 ...................................................................................... 127 Expedientes Acumulados 2433-2011 y 2480-2011 ........................................... 142

OPININ CONSULTIVA EXPEDIENTE No. 199-95 CORTE DE CONSTITUCIONALIDAD: Guatemala, dieciocho de mayo de mil novecientos noventa y cinco. I. SOLICITUD DE OPININ CONSULTIVA: El Congreso de la Repblica en ejercicio de la facultad que le confiere el artculo 171 de la Ley de Amparo, Exhibicin Personal y de Constitucionalidad, compareci ante esta Corte para solicitar, a travs de su Presidente, opinin consultiva y para el efecto formul la pregunta sobre "LA CONSTITUCIONALIDAD DEL CONTENIDO DE LAS NORMAS DEL

CONVENIO 169 DE LA ORGANIZACIN INTERNACIONAL DEL TRABAJO, SOBRE PUEBLOS INDGENAS Y TRIBALES EN PASES INDEPENDIENTES."

II. RAZONES DE LA CONSULTA: El Presidente del Congreso de la Repblica expone que la solicitud que antecede la formula por mandato del Pleno del mencionado Organismo del Estado, contenido en la mocin privilegiada aprobada el cuatro de abril del ao en curso y que transcrita en su parte conducente dice: "MOCIN PRIVILEGIADA: CONSIDERANDO: Que el proyecto de Decreto que aprueba el Convenio 169 de la Organizacin Internacional del Trabajo -OIT-, sobre Pueblos Indgenas y Tribales en Pases Independientes, se encuentra en su proceso de aprobacin ante el Pleno del Congreso de la Repblica, sin que esta legislatura haya tenido la posibilidad de discutirlo, en virtud de que cuando asumi, dicho proyecto se encontraba ya en la fase final de su adopcin, habiendo sido ya conocido en tercera lectura; es procedente, previo a su discusin por artculos y redaccin final, conocer la opinin consultiva de la Corte de Constitucionalidad, sobre los distintos aspectos que contiene dicho proyecto y sus implicaciones con respecto a la Constitucin y leyes vigentes. POR LO ANTERIOR, SOLICITAMOS: Que por conducto de la Presidencia del Congreso de la Repblica y conforme lo determinan los artculos 171 y 172 de la Ley de Amparo, Exhibicin Personal y de Constitucionalidad, se solicita la opinin consultiva de la Corte de Constitucionalidad sobre el contenido del Convenio 169 de la Organizacin Internacional del Trabajo, -OIT- sobre Pueblos Indgenas y Tribales, para que especficamente opine sobre: "LA CONSTITUCIONALIDAD DEL CONTENIDO DE LAS

NORMAS DEL CONVENIO 169 DE LA ORGANIZACIN INTERNACIONAL DEL TRABAJO, SOBRE PUEBLOS INDGENAS Y TRIBALES EN PAISES INDEPENDIENTES."

III. LEGITIMACIN DEL CONGRESO DE LA REPBLICA PARA SOLICITAR LA OPININ CONSULTIVA. El Congreso de la Repblica est legitimado para someter a consulta de esta Corte las dudas que se le presenten, que impliquen interpretacin de la Constitucin Poltica de la Repblica y, para el efecto, solicitar la opinin de la misma, con base en lo que dispone el artculo 171 de la Ley de Amparo, Exhibicin Personal y de Constitucionalidad, que textualmente dice: "Podrn solicitar la opinin de la Corte de Constitucionalidad, el Congreso de la Repblica, el Presidente de la Repblica y la Corte Suprema de Justicia." IV. COMPETENCIA DE LA CORTE DE CONSTITUCIONALIDAD PARA EVACUAR LA CONSULTA. La Cortede Constitucionalidad es un Tribunal colegiado, permanente, de jurisdiccin privativa, que tiene como funcin esencial la defensa del orden constitucional y para su cumplimiento la Constitucin y la ley de la materia le asignan funciones especficas; los artculos 268 y 272 inciso e) de la Constitucin Poltica de la Repblica y 149, 163 inciso e), 171, 172 y 175 de la Ley de Amparo, Exhibicin Personal y de Constitucionalidad establecen el marco jurdico dentro del cual est comprendida la opinin consultiva "sobre 3

la constitucionalidad de los tratados, convenios y proyectos de ley, a solicitud de cualquiera de los Organismos del Estado". En consecuencia, atendiendo a la solicitud que le hace el Congreso de la Repblica a la Corte, sta determina su competencia para evacuar la consulta, por lo que procede al anlisis de la misma y emite su opinin. V. ANTECEDENTES RELACIONADOS CON EL CONVENIO 169 DE LA ORGANIZACIN INTERNACIONAL DEL TRABAJO -OIT-ORIGEN Y CONTENIDO GENERAL La septuagsima sexta Conferencia Internacional del Trabajo, reunida en junio de mil novecientos ochenta y nueve, en Ginebra, Suiza, consider que en muchas partes del mundo los pueblos indgenas y tribales no gozaban de los derechos humanos fundamentales en el mismo grado que el resto de la poblacin, por lo que decidi adoptar el Convenio ciento sesenta y nueve (169), "Sobre Pueblos Indgenas y Tribales en Pases Independientes". Este Convenio revisa normas anteriores de la Organizacin Internacional del Trabajo -OIT-, especialmente el Convenio ciento siete (107), de mil novecientos cincuenta y siete, y se aplica de conformidad con su artculo 1 a los pueblos tribales de pases independientes, cuyas condiciones sociales, culturales y econmicas les distingan de otros sectores y tambin a los pueblos en pases independientes, considerados indgenas por el hecho de descender de poblaciones que habitaban en el pas o en una regin geogrfica a la que pertenece el pas en la poca de la conquista o la colonizacin o del establecimiento de las actuales fronteras estatales y que, cualquiera que sea su situacin jurdica, conservan todas sus propias instituciones sociales, econmicas, culturales y polticas, o parte de ellas. El Convenio 107 de la Organizacin Internacional del Trabajo, OIT, no obstante contener casi los mismos principios de reconocimiento de los derechos de las poblaciones indgenas y tribales en pases independientes, en su contexto se fundamentaba bsicamente en la teora ya superada de la integracin social de dichos pueblos, o sea, la que mediante acciones paternalistas trataba de lograr su asimilacin o incorporacin, es decir, que los indgenas al asumir la calidad de ciudadanos tenderan a desaparecer como tales. Por el contrario, el Convenio 169 de la OIT, aporta nuevos elementos eficaces para remover los obstculos que impiden a los pueblos indgenas gozar de los derechos humanos y libertades fundamentales, en el mismo grado que el resto de la poblacin; por una parte, se promueve el respeto a su cultura, religin, organizacin social y econmica y a su identidad propia como pueblos, lo que ningn Estado democrtico de derecho o grupo social puede negarles; y, por la otra, incorpora el mecanismo de la participacin y consulta con los pueblos interesados, a travs de sus organizaciones o de sus representantes, en el proceso de planificacin, discusin, ejecucin y toma de decisiones sobre los problemas que les son propios, como forma de garantizar su integridad, el reconocimiento, respeto y fomento de sus valores culturales, religiosos y espirituales. Lo anteriormente sealado significa que el Convenio 169 de la OIT constituye el instrumento jurdico internacional mediante el cual la Organizacin Mundial de las Naciones Unidas (ONU), a travs de su organismo especializado, Organizacin Internacional del Trabajo -OIT- y en el marco de su competencia, reitera los principios de la Carta y dems tratados, convenios y declaraciones que en materia de derechos humanos y libertades fundamentales ha adoptado la comunidad internacional para reafirmar, fomentar y extender el goce efectivo de esos derechos a los pueblos indgenas y tribales en los pases independientes que, a la vez, forman parte de la poblacin en general de los Estados miembros de la Organizacin de las Naciones Unidas. VI. MARCO CONSTITUCIONAL GUATEMALTECO 4

La Constitucin Poltica de la Repblica regula en la Seccin Tercera del Captulo II, Ttulo II, lo relativo a "Comunidades Indgenas", estableciendo que Guatemala est formada por diversos grupos tnicos, entre los que figuran los grupos indgenas de ascendencia maya, sealando que el Estado reconoce, respeta y promueve sus formas de vida, costumbres, tradiciones, formas de organizacin social, el uso de trajes indgenas, sus idiomas y dialectos. El artculo 67 de la Constitucin de Guatemala establece que gozarn de especial proteccin del Estado, asistencia crediticia y de tcnica preferencial, que garanticen su posesin y desarrollo, las tierras de las cooperativas, comunidades indgenas o cualesquiera otras formas de tenencia comunal o colectiva de propiedad agraria, para asegurar a los habitantes una mejor calidad de vida. Tambin seala que las comunidades indgenas que tengan tierras que histricamente les pertenecen y que tradicionalmente han administrado en forma especial mantendrn ese sistema. La Constitucin contempla en el artculo 68 que mediante programas especiales y legislacin adecuada, el Estado proveer de tierras estatales a las comunidades indgenas que las necesiten para su desarrollo. En el artculo 69 establece que las actividades laborales que impliquen traslacin de trabajadores fuera de sus comunidades, gozarn de proteccin y legislacin que aseguren las condiciones adecuadas de salud, seguridad y previsin social, que impidan el pago de salarios no ajustados a la ley, la desintegracin de esas comunidades y en general todo trato discriminatorio. Por ltimo, el artculo 70 de la Constitucin prev que una ley -a la fecha no emitida regular lo relativo a esa seccin, es decir, a la proteccin de los grupos tnicos, a las tierras y cooperativas agrcolas indgenas y a su calidad como trabajadores. Por otra parte, Guatemala ha suscrito, aprobado y ratificado varios tratados y convenios internacionales, que forman parte de su legislacin, en los que se reconocen los derechos humanos y las libertades fundamentales, encontrndose dentro de ellos la Carta de las Naciones Unidas, la Declaracin Universal de Derechos Humanos, la Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre, la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, el Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales y el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos. Este ltimo, en el artculo 27, dispone que "En los Estados en que existan minoras tnicas, religiosas o lingsticas, no se negar a las personas que pertenezcan a dichas minoras el derecho que les corresponde en comn con los dems miembros de su grupo, a tener su propia vida cultural, a profesar y practicar su propia religin y a emplear su propio idioma". Finalmente, la Convencin Internacional sobre la Eliminacin de todas las Formas de Discriminacin Racial, ratificada tambin por Guatemala, con fecha treinta de noviembre de mil novecientos ochenta y dos, en el artculo 5 garantiza el derecho de toda persona de igualdad ante la ley, sin distincin de raza, color y origen nacional o tnico, y particularmente, los derechos civiles, polticos, econmicos, sociales y culturales que en particular se determinan en dicha Convencin. VII. REGULACION CONSTITUCIONAL DE LOS DERECHOS INDGENAS EN ALGUNOS PAISES DE AMRICA LATINA En casi todos los Estados latinoamericanos caracterizados por su unidad nacional multitnica, pluricultural y multilingue y aun antes de haber suscrito, aprobado y ratificado el Convenio 169 sobre pueblos indgenas, ya haban incorporado en sus textos constitucionales normas similares a las que contiene dicho Convenio, dirigidas a promover el respeto a la cultura, religin, organizacin social y econmica y a la identidad propia de los pueblos indgenas y a incorporarme canismos de participacin y consulta de esas comunidades en la solucin de los problemas que les afecten, sin que tal determinacin 5

haya producido consecuencias o efectos desfavorables para la unidad nacional, la integridad territorial o la paz social de esos Estados. Entre los Estados latinoamericanos que han constitucionalizado preceptos sobre los derechos y la identidad de los pueblos indgenas podemos mencionar: A) ARGENTINA: La Constitucin de la Nacin Argentina, promulgada el veintids de agosto de mil novecientos noventa y cuatro, en su artculo 75, establece dentro de las atribuciones del Congreso, en el inciso 17, la obligacin de este rgano de reconocer la preexistencia tnica y cultural de los pueblos indgenas argentinos. As como garantizar el respeto a su identidad y el derecho a una educacin bilinge e intercultural; reconocer la personera jurdica de sus comunidades y la posesin y propiedad comunitaria de las tierras que tradicionalmente ocupan; regular la entrega de otras aptas y que sean suficientes para el desarrollo humano; estableciendo que ninguna de ellas ser enajenable, transmisible ni susceptible de gravmenes o embargos; deber asegurar su participacin en la gestin referida a sus recursos naturales y a los dems intereses que los afecten. B) Colombia: Colombia, de conformidad con su Constitucin Poltica, promulgada en el ao de 1991, es un Estado social de derecho, organizado en forma de Repblica unitaria, descentralizada, con autonoma de sus entidades territoriales, democrtica, participativa y pluralista. Dentro de su organizacin como Repblica unitaria, establece que el "Estado reconoce y protege la diversidad tnica y cultural de la Nacin colombiana"; reconoce que "el castellano es el idioma oficial de Colombia. Las lenguas y dialectos de los grupos tnicos son tambin oficiales en sus territorios. La enseanza que se imparta en las comunidades con tradiciones lingsticas propias ser bilinge". Con los artculos citados puede establecerse que la Repblica de Colombia, constituyendo una unidad, permite que en los "territorios" en los que existan grupos tnicos stos mantengan sus propios dialectos, culturas, tradiciones y costumbres, sin que por ello se menoscabe esa unidad que la conforma. C) Ecuador: El Ecuador, de conformidad con su Constitucin, reformada en el ao de 1983, es un Estado soberano, independiente, democrtico y unitario. Dentro de esa unidad reconoce como idioma oficial el castellano, estableciendo que el quichua y las dems lenguas aborgenes forman parte de la cultura nacional. Prev que en los sistemas de educacin que se desarrollen en las zonas de predominante poblacin indgena, se utilizara como lengua principal de educacin el quichua o la lengua de la cultura respectiva; y el castellano, como lengua de relacin intercultural. Si bien oficializa el castellano, establece que ste ser una lengua de relacin intercultural, reconociendo la importancia de las restantes lenguas aborgenes. D) Nicaragua: La Constitucin Poltica de la Repblica de Nicaragua, promulgada el diecinueve de noviembre mil novecientos ochenta y seis, establece que esa Repblica se constituye como un Estado independiente, libre, soberano, unitario e indivisible. Reconoce que el idioma oficial del Estado es el espaol, sin embargo, dentro de esa unidad e indivisibilidad reconoce tambin que "Las lenguas de las Comunidades de la Costa Atlntica de Nicaragua tambin tendrn uso oficial en los casos que establezca la ley" Por otra parte, en su artculo 180 establece que las Comunidades de la Costa Atlntica tienen el derecho de vivir y desarrollarse bajo las formas de organizacin social que corresponden a sus tradiciones histricas y culturales", todo esto dentro del Estado del que forman parte, 6

garantizndoseles tambin el disfrute de sus recursos naturales, la efectividad de sus formas de propiedad comunal y la libre eleccin de sus autoridades y representantes. Asimismo, garantiza la preservacin de sus culturas, lenguas, religiones y costumbres. E) Paraguay: La Constitucin del Paraguay, promulgada el veinte de junio de mil novecientos noventa y dos, que define en su artculo 1 a la Repblica del Paraguay como un Estado social de derecho, unitario, indivisible y descentralizado, es el cuerpo normativo que desarrolla con mayor amplitud en Amrica Latina los derechos de los pueblos indgenas y el de preservar su identidad tnica en su respectivo hbitat, en la forma siguiente: a) el artculo 62 reconoce la existencia de los pueblos indgenas; b) el artculo 63 reconoce y garantiza el derecho de stos a preservar y a desarrollar su identidad tnica en el respectivo hbitat; teniendo el derecho a aplicar sus sistemas de organizacin poltica, social, econmica, cultural y religiosa, pudindose sujetar a sus normas consuetudinarias para la regulacin de la convivencia interna, siempre que no atenten contra los derechos fundamentales establecidos en la Constitucin. En los conflictos jurisdiccionales, se tendr en cuenta el derecho consuetudinario indgena; c) el artculo 64 garantiza el derecho de los pueblos indgenas a la propiedad comunitaria de la tierra; proveyndoles gratuitamente el Estado de esas tierras, las cuales sern inembargables, indivisibles, intransferibles, imprescriptibles, no susceptibles de garantizar obligaciones contractuales ni de ser arrendadas; asimismo estarn exentas de tributos; prohibiendo la remocin o traslado de su hbitat sin el expreso consentimiento de los mismos; d) el artculo 65 garantiza el derecho de los pueblos indgenas a participar en la vida econmica, social, cultural y poltica del pas de acuerdo con sus usos consuetudinarios, con la Constitucin y las leyes; e) el artculo 66 prev que el Estado respetar las peculiaridades de los pueblos indgenas, especialmente lo relativo a la educacin formal, atendiendo la defensa contra la regresin demogrfica, la depredacin de su hbitat, la contaminacin ambiental, la explotacin econmica y la alienacin cultural; f) el artculo 67 establece que se exonera a los miembros de los pueblos indgenas de prestar servicios sociales, civiles o militares as como de las cargas pblicas que establezca la ley; g) el artculo 77 regula lo relativo a la enseanza en los comienzos del proceso escolar, la cual se realizar en la lengua oficial materna del educando; h) el artculo 140 establece que el Paraguay es un pas pluricultural y bilinge, y que sus idiomas oficiales son el castellano y el guaran. F) Per. La Repblica de Per, de conformidad con su Constitucin Poltica del ao de 1993, es democrtica, social, independiente y soberana. Establece en su artculo 43 que el Estado es uno e indivisible. Dentro de la unidad del Estado que se reconoce a la Repblica del Per, ste establece que toda persona tiene derecho a su identidad tnica y cultural. El Estado reconoce y protege la pluralidad tnica y cultural de la nacin. Seala tambin que todo peruano tiene derecho a usar su propio idioma ante cualquier autoridad mediante un intrprete. (Artculo 2 inciso 19). El Estado se compromete a fomentar la educacin bilinge e intercultural, segn las caractersticas de cada zona, preservando las diversas manifestaciones culturales y lingsticas del pas, promoviendo la integracin nacional. (Artculo 17). La Constitucin peruana reconoce la existencia legal y otorga la calidad de personas jurdicas a las comunidades campesinas y las nativas; reconocindoles tambin autonoma en su organizacin, trabajo comunal, uso y libre disposicin de sus tierras y propiedad de las mismas. Permite a sus autoridades que con el apoyo de las Rondas Campesinas puedan ejercer las funciones jurisdiccionales dentro de su mbito territorial de conformidad con el derecho consuetudinario. En adicin a los preceptos constitucionales 7

citados, es de resaltar la reciente labor que por la va de la legislacin ordinaria vienen desarrollando en reconocimiento y respeto de los derechos y la identidad de los pueblos indgenas pases como Mxico, Argentina, Brasil y Chile, as como los dems Estados que a la fecha han ratificado o aprobado el Convenio 169 de la Organizacin Internacional del Trabajo: Noruega, Dinamarca, Mxico, Colombia, Bolivia, Argentina, Costa Rica, Paraguay, Per y Honduras. VIII. ANLISIS DE LA CONSTITUCIONALIDAD DEL CONVENIO 169 DE LA ORGANIZACIN INTERNACIONAL DEL TRABAJO -OIT Para realizar el anlisis de la constitucionalidad del Convenio 169 mencionado, por razn de mtodo, se analizar ste en forma global y, posteriormente, cada una de las partes que lo integran a efecto de determinar su conformidad o disconformidad con la Constitucin. En cuanto al primer aspecto, es decir, su estudio en conjunto, es necesario, previamente a analizarlo, determinar el lugar que el Convenio ocupa dentro del ordenamiento jurdico y su posicin respecto de la Constitucin para dilucidar si, en un momento determinado, podra substituir aspectos de la norma suprema por contradecirla, como se ha expuesto por algunos sectores. A ese respecto, cabe afirmar que se reconoce en el artculo 46 de la Constitucin el principio general de que en materia de derechos humanos los tratados y convenciones aceptados y ratificados por Guatemala tienen preeminencia sobre el derecho interno. Al respecto, esta Corte ha considerado que la Constitucin debe interpretarse como un conjunto armnico, en el que cada parte se interpreta en forma acorde con las restantes, que ninguna disposicin debe ser considerada aisladamente y que debe preferirse la conclusin que armonice y no la que coloque en pugna a los distintos preceptos del texto constitucional. En primer trmino, el hecho de que la Constitucin haya establecido esa supremaca sobre el derecho interno, debe entenderse como su reconocimiento a la evolucin en materia de derechos humanos, pero su jerarquizacin es la de ingresar al ordenamiento jurdico interno aquellas normas que superen al reconocimiento explcito de los derechos que ella posee, pero nunca con potestad reformadora y menos derogatoria de sus preceptos por la eventualidad de entrar en contradiccin con normas de la propia Constitucin, y este ingreso o recepcin a la legislacin nacional se dara, por lo tanto, no por va del artculo 46, sino por la del primer prrafo del artculo 44, que dice: "Los derechos y garantas que otorga la Constitucin no excluyen otros que, aunque no figuren expresamente en ella, son inherentes a la persona humana". Congruente con lo anterior la Constitucin garantiza su jerarqua y rigidez con las disposiciones de los artculos 44 prrafo tercero, 175 prrafo primero, 204 y las relativas a que nicamente el poder constituyente o el procedimiento que establece el artculo 280 de la Constitucin tienen facultad reformadora de la misma. En armona con esta tesis esta Corte emiti la sentencia del diecinueve de octubre de mil novecientos noventa, emitida dentro del expediente 280-90, Gaceta Jurisprudencial nmero dieciocho, pgina noventa y nueve. De manera preliminar puede afirmarse que el Convenio 169 de la OIT, en su conjunto, no contraviene la Constitucin, ya que no regula ninguna materia que colisiones con la ley fundamental sino que, al contrario, trata aspectos que han sido considerados constitucionalmente como llamados a desarrollarse a travs de la legislacin ordinaria. De conformidad con el artculo 66 de la Constitucin, el Estado de Guatemala, debe reconocer, respetar y promover las formas de vida, costumbres, tradiciones, formas de organizacin social, el uso de trajes indgenas, idiomas, dialectos de los pueblos indgenas, cuyo fin es mantener los factores que tienden a conservar su identidad, entendindose

sta como el conjunto de elementos que los definen y, a la vez, los hacen reconocerse como tal. El Convenio 169 de la OIT versa sobre pueblos indgenas y tribales en pases independientes; Guatemala se caracteriza sociolgicamente como un pas multitnico, pluricultural y multilingue, dentro de la unidad del Estado y la indivisibilidad de su territorio, por lo que al suscribir, aprobar y ratificar el Convenio sobre esa materia, desarrolla aspectos complementarios dentro de su ordenamiento jurdico interno y que en forma global no contradicen ningn precepto constitucional. Para determinar si las normas que integran el referido Convenio, se encuentran conformes con la Constitucin, esta Corte estima que la normas del mismo que reconocen derechos comunes a todos los habitantes no contradicen la Constitucin. En lo que respecta a otras normas se analizar cada una de las partes del mismo: A)Respecto de la Parte 1, "Poltica General", se ha discutido su constitucionalidad debido a que en la misma se menciona que se aplicar el Convenio a los pueblos con identidad e instituciones propias; lo que, se ha argumentado, podra afectar la unidad del territorio, debido a que se ha considerado que la existencia de un "pueblo" crea el derecho de su autodeterminacin, y esto atentara contra la indivisibilidad del territorio del que forma parte. A ese respecto cabe considerar que el Convenio 169, en su denominacin, claramente expresa que versa "Sobre pueblos indgenas y tribales en pases independientes", lo que se ratifica en el artculo 1. Por otra parte, se especifica que el trmino "pueblo" no deber interpretarse en el sentido de que tenga implicacin alguna en lo que atae a los derechos que pueda conferirse a dicho trmino en el Derecho Internacional, sino que debe entenderse como "pueblo", segn los conceptos del propio Convenio, aquellos sectores o grupos de la colectividad cuyas condiciones sociales, culturales y econmicas les distingan del resto de la sociedad, y que estn regidos por sus propias costumbres o tradiciones, as como los que desciendan de poblaciones que habitaban en el pas o en una regin geogrfica a la que perteneci el pas en la poca de la conquista o colonizacin. De lo anterior puede establecerse que se refiere a pases independientes, aplicndose a ciertos sectores de la sociedad de esos pases, que por reunir determinadas caractersticas pueden calificarse como pueblos para los fines del Convenio, manteniendo de esa manera la unidad del Estado. Respecto al derecho de libre determinacin que errneamente se atribuye a los pueblos, a que se refiere el Convenio, cabe considerar qu debe entenderse por libre determinacin y a quines es aplicable ese derecho. El Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales y el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, aprobados y ratificados por Guatemala disponen que todos los pueblos tienen derecho a su libre determinacin y, en virtud de este derecho, establecen libremente su condicin poltica y proveen, asimismo a su desarrollo econmico, social y cultural. Adems, la resolucin 1514 (XV) de la Asamblea General de la Organizacin de Naciones Unidas, del catorce de diciembre de mil novecientos sesenta, que contiene la Declaracin sobre la concesin de la independencia de los pases y pueblos coloniales, regula el derecho de autodeterminacin de los pueblos, restando el ejercicio de este derecho a los habitantes de los territorios no autnomos o bajo administracin fiduciaria, pero hace expresa excepcin de que no es aplicable ese principio a los pueblos de los pases independientes ni puede atentar contra la integridad territorial de los Estados. En consecuencia, el referido principio de autodeterminacin no es aplicable a los pueblos a que el Convenio se refiere, ya que ste expresamente dispone que el mbito personal y espacial de aplicacin se circunscribe a pueblos indgenas y tribales de pases 9

independientes, por lo que dicho Convenio no atenta contra la unidad ni la integridad territorial de los Estados de que forman parte esos pueblos. Los artculos 2, 3, 4 y 5 tienden a asegurar los derechos humanos y libertades fundamentales de los integrantes de los pueblos indgenas y tribales, sin incurrir en discriminacin, reconociendo los valores, costumbres e ideales que les son propios, lo que guarda armona con los preceptos constitucionales contenidos en los artculos 66, 67, 68 y 69. El artculo 6 del Convenio establece que al aplicar las disposiciones del mismo, los gobiernos debern consultar a los pueblos interesados, al prever medidas que les afecten, permitiendo la participacin libre de los integrantes de dichos pueblos, a los efectos de alcanzar consensos mediante el dilogo, la negociacin y la concertacin, tal como se procede en casos similares con otros sectores de la sociedad. La Constitucin prev mecanismos de participacin democrtica a travs de los cuales los ciudadanos pueden pronunciarse en cuestiones de eleccin de autoridades, respecto de decisiones de especial trascendencia y en aquellos casos en que se haga necesaria su participacin en planes de desarrollo urbano y rural, por lo que la participacin en la planificacin, discusin y toma de decisiones de los problemas que le conciernen a un pueblo indgena no vulnera ningn precepto constitucional, sino que reafirma y afianza los principios democrticos sobre los que se asienta el Estado de Guatemala. En lo referente a los artculos que conforman el Convenio en general, cabe resaltar el aspecto promocional o programtico de algunas de sus normas, cuya concrecin y desarrollo requiere de sucesivas disposiciones legislativas, administrativas y de gobierno, lo que concuerda con lo ordenado por el artculo 70 de la Constitucin. Adems, las normas del Convenio consideran una aplicacin flexible y conforme a los derechos fundamentales definidos por el sistema jurdico nacional e internacional y tomando en cuenta las condiciones propias de cada pas. As, el artculo 7 del Convenio establece que los pueblos interesados debern tener el derecho de decidir sus propias prioridades... y de controlar, "en la medida de lo posible", su propio desarrollo econmico, social y cultural, lo que evidencia que no constituye una norma preceptiva de aplicacin inmediata e inflexible. El artculo 8 del Convenio establece que se debe tomar en consideracin el derecho consuetudinario de los pueblos a conservar sus costumbres e instituciones propias "siempre que stas no sean incompatibles con los derechos fundamentales definidos por el sistema jurdico nacional ni con los derechos humanos internacionalmente reconocidos", es decir, no existe incompatibilidad con la Constitucin. El artculo 9 tambin contiene una norma en el mismo sentido, al establecer que "en la medida en que ello sea compatible con el sistema jurdico nacional se respetarn los mtodos que estos pueblos utilicen para la represin de los delitos". Como puede observarse, los artculos 8 y 9 al sealar la aplicacin del derecho consuetudinario lo hacen siempre dentro del marco del derecho existente en el pas de que se trate; as, el artculo 8 al sealar que al aplicar el derecho a los pueblos interesados debern tomarse en consideracin sus costumbres o derecho consuetudinario, no establece que se juzgar con base en esas costumbres, sino que se tomarn en consideracin stas al momento de juzgar. El artculo 9 al indicar que debern respetarse los mtodos que los pueblos utilicen para la represin de los delitos prev que esto ser en la medida en que ello sea compatible con el sistema jurdico nacional, y con los derechos humanos internacionalmente reconocidos, por lo que si estos mtodos los contraran no sern aplicables. En lo que respecta al artculo 10, al establecer que "deber darse la preferencia a tipos de sancin distintos del encarcelamiento", al imponrselas a los miembros de los pueblos indgenas, debe entenderse tambin que se refiere a tipos de sancin distintos, contemplados dentro de la legislacin. As puede mencionarse que en muchas 10

comunidades no se utiliza como sancin de un delito la crcel sino medidas reparadoras del dao, por lo que si estos mecanismos han sido eficaces en ciertas comunidades podran introducirse en la legislacin para que se apliquen a esos grupos indgenas; sin embargo, de no existir tipos de sancin diferentes del encarcelamiento deber aplicarse ste, pero al haber incorporado dentro de la legislacin otras sanciones diferentes al encarcelamiento deber darse preferencia a las mismas. De ninguna manera, podra pretenderse su aplicacin, si no existieran en la legislacin. Se ha argumentado que la sancin diferente a los miembros de los pueblos indgenas, as como otras disposiciones del Convenio, vulneran el derecho de igualdad reconocido constitucionalmente. Esta Corte ha considerado en casos anteriores, que el derecho de igualdad enunciado en el artculo 4 de la Constitucin, se traduce en que las personas que se encuentran en determinada situacin jurdica, tengan la posibilidad y capacidad de ser titulares cualitativamente de los mismos derechos y contraer obligaciones () este principio se refiere a que no debe darse un tratamiento jurdico dismil a situaciones de hecho idnticas; de ah que la garanta de igualdad no se opone a que el legislador contemple la necesidad o conveniencia de clasificar y diferenciar situaciones distintas de darles un tratamiento diverso, siempre que tal diferencia tenga una justificacin razonable dentro del sistema de valores que la Constitucin consagra () la ley debe tratar de igual manera a los iguales en iguales circunstancias; sin embargo, en el caso de variar las circunstancias, de ser desiguales los sujetos o de estar en desigualdad de condiciones, han de ser tratados en forma desigual... (Sentencia de esta Corte del doce de enero de mil novecientos noventa y cinco, dictada dentro del expediente nmero quinientos treinta y siete guin noventa y tres). En consecuencia, al encontrarse los sujetos que integran un pueblo en desiguales circunstancias que los que forman otros sectores de la sociedad pueden ser tratados en forma diferente, sin que ello viole el artculo 4. de la Constitucin. B) La Parte II del Convenio, artculos 13 al 20, regula lo relativo a las Tierras, reconociendo la especial relacin que tienen los indgenas con las tierras y territorios que ocupan o utilizan de alguna manera y, en particular, los aspectos colectivos de esa relacin. El concepto de tierras se refiere a los aspectos jurdicos sobre ellas. Se establece que deber reconocerse el derecho de propiedad y de posesin sobre las tierras que tradicionalmente ocupan; as como el derecho de estos pueblos a no ser trasladados de esas tierras regulando que cuando el traslado y reubicacin de esos pueblos se consideren necesarios, slo debern efectuarse con su consentimiento, debiendo regresar a sus tierras tradicionales en cuanto dejen de existir las causas que motivaron el traslado y reubicacin; y si el retorno no fuere posible deber compensrseles en los trminos contemplados en el Convenio. Se debern prever sanciones contra intrusiones no autorizadas a las tierras de su propiedad, tomando las medidas para impedir tales infracciones. A ese respecto esta Corte puede afirmar que la obligacin de los gobiernos de respetar la importancia especial que para las culturas reviste su relacin con las tierras o territorios, as como el hecho de reconocer a los pueblos interesados el derecho de propiedad y posesin de las tierras que tradicionalmente ocupan, se encuentra concurrente con los preceptos de los artculos 66, 67 y 68 de la Constitucin. Adems, los procedimientos a utilizar para decidir las reivindicaciones de tierras formuladas por los pueblos interesados, debern instituirse conforme al artculo 14 inciso 3 del Convenio, o sea adecuados al marco del sistema jurdico nacional, por lo que estando garantizada la propiedad privada como un derecho inherente a la persona en la Constitucin Poltica de la Repblica (artculo 39), en el caso de que las tierras que ocuparan los pueblos interesados fuesen propiedad de una persona distinta, sta tiene a su disposicin medios legales para 11

reivindicarlas y para afectar su derecho de propiedad tendra que recurrirse a un procedimiento legal, establecido por la Constitucin, lo que en este caso, podra ser, la expropiacin por razones de utilidad colectiva, beneficio social o inters pblico (artculo 40), porque de otra manera, conforme a la Constitucin se encuentra prohibida la confiscacin de bienes, la que por supuesto, tampoco est admitida por el Convenio. Se ha sealado que el hecho de que se regule en el inciso 3 del artculo 14 del Convenio la necesidad de contemplar procedimientos adecuados para decidirlas reivindicaciones de tierras formuladas por los pueblos interesados, puede contradecir la Constitucin; sin embargo, puede resaltarse que el citado inciso es claro al indicar que dichos procedimientos debern instituirse "en el marco del sistema jurdico nacional", por lo que no contradice de ninguna manera la Constitucin. Se ha cuestionado que el Convenio en su artculo 13 establezca que el trmino "territorio" debe incluirse dentro del trmino "tierras", porque el primero puede tener una acepcin ms amplia. A ese respecto, cabe considerar que el mismo artculo 13 dispone que el concepto "territorio", cubre la totalidad del hbitat de las regiones que los pueblos interesados ocupan o utilizan de alguna otra manera y no debe drsele otra acepcin. Adems, dicho concepto es aplicable a los artculo 15 y 16 del Convenio, que se refieren, el primero, a la proteccin de los recursos naturales existentes en sus tierras y, el segundo, a las disposiciones contenidas en los casos de traslados de las tierras que ocupan. En cuanto a la participacin en los beneficios derivados de la explotacin de los recursos naturales pertenecientes al Estado, ello tendr efecto "siempre que sea posible." Las disposiciones contenidas en los artculos anteriormente mencionados, que integran la Parte II del Convenio no contradicen la Constitucin. C)La parte III del Convenio regula lo relativo a "Contratacin y Condiciones de Empleo", estableciendo que los gobiernos debern evitar cualquier discriminacin entre los trabajadores pertenecientes a los pueblos interesados y los dems trabajadores, as como en lo referente al acceso a empleos, remuneraciones iguales por igual trabajo, asistencia mdica y social, seguridad e higiene en el trabajo, derecho de asociacin y sindicalizacin. A ese respecto puede afirmarse que esa parte se encuentra acorde a lo establecido en el artculo 69 de la Constitucin y tambin a lo regulado en la Seccin Octava del Captulo II, Ttulo II del texto constitucional que trata lo relativo al trabajo y no contiene ninguna discriminacin ni limitacin a los derechos ah reconocidos a favor de los trabajadores, y si as fuere devendra nulo conforme al artculo 106 de la Constitucin. Si el Convenio otorgara derechos adicionales o ms beneficiosos al trabajador, los mismos seran aplicables en virtud de que los consignados en la Constitucin constituyen los derechos sociales mnimos que fundamentan la legislacin del trabajo segn el artculo 102 de la Constitucin, cuyo inciso t) precepta que lo establecido en Convenios y tratados internacionales en los que el Estado participe, referentes a asuntos de trabajo y que concedan a los trabajadores mejores protecciones o condiciones, se considerarn como parte de los derechos mnimos de que gozan los trabajadores guatemaltecos. En consecuencia de ninguna manera resultan contrarios a la Constitucin los preceptos consignados en la Parte III del Convenio. D) La Parte IV, "Formacin Profesional, Artesana e Industrias Rurales", establece la participacin voluntaria de los miembros de los pueblos interesados en programas de formacin profesional de aplicacin general, contemplando que dichos miembros puedan disponer de medios de formacin profesional por lo menos iguales y, en su caso, programas que respondan a necesidades especiales, a los de los dems ciudadanos creando para ello las condiciones y mecanismos de participacin con el objeto de lograr 12

ese fin. Esta Corte considera que con lo anterior se est tratando de lograr condiciones de igualdad para los miembros de las comunidades indgenas, propiciando las decisiones tendentes a obtenerlo, por lo que con ello no se viola la Constitucin. E) La Parte V regula la "Seguridad Social y Salud", preceptuando que los regmenes de seguridad social debern extenderse progresivamente a los pueblos interesados y aplicrseles sin ninguna discriminacin, atribuyndoles responsabilidades propias, as como la consideracin de sus propias condiciones tradicionales, econmicas, geogrficas, sociales y culturales, en lo que respecta a servicios adecuados de salud, lo que armoniza con los artculos 98 y 100 de la Constitucin. F)La parte V I contiene lo referente a "Educacin y Medios de Comunicacin", sealando en los artculos 27 y 28 que los programas y servicios de educacin destinados a los pueblos interesados debern desarrollarse y aplicarse en cooperacin con estos ltimos, a fin de responder a sus necesidades particulares, y debern abarcar su historia, sus conocimientos y tcnicas, sus sistemas de valores y todas sus dems aspiraciones sociales, econmicas y culturales; ensearse a los nios a leer y escribir en su propia lengua indgena o en la que ms comnmente se hable en el grupo a que pertenezcan, tratando de que los integrantes de estos grupos se encuentren por lo menos en condiciones de igualdad con el resto de la comunidad. La regulacin de esta parte y la anterior coadyuva al cumplimiento del artculo 4 de la Constitucin, sin lesionar ningn otro precepto de la misma. Adems, al preverse la enseanza de los nios en sus propias lenguas, se desarrolla el precepto contenido en el artculo 66 de la Constitucin, que contiene la obligacin del Estado en cuanto a respetar y promover los idiomas y dialectos de los grupos indgenas. G)La parte VII, "Contactos y Cooperacin a travs de las Fronteras", indica que los gobiernos debern tomar medidas apropiadas, incluso por medio de acuerdos internacionales, para facilitarlos contactos y la cooperacin entre pueblos indgenas y tribales a travs de las fronteras, incluidas las actividades en las esferas econmica, social, cultural, espiritual y del medio ambiente, todo ello tendente a lograr el mejor desarrollo de los citados pueblos, en las distintas esferas de su vida, con lo que no se viola ninguna norma constitucional. H)La parte VIII, "Administracin", prev las medidas que las autoridades debern adoptar para administrar los programas que afecten a los pueblos interesados, con lo que se pretende hacer efectivos los trminos del Convenio, lo que no evidencia lesin a ninguna norma constitucional. I)La parte IX, "Disposiciones Generales", establece que la naturaleza y alcance de las medidas que se adopten para dar efecto al Convenio debern determinarse con flexibilidad, tomando en cuenta las condiciones propias de cada pas, lo que reafirma su constitucionalidad, toda vez que sus normas deben irse desarrollando en la legislacin nacional tomando en cuenta las condiciones propias del pas, lo que reafirma el carcter programtico, promocional y de principios del Convenio al establecer directrices de accin para la futura labor del Estado, de conformidad con las disposiciones contenidas en el Convenio 169 a fin de promover el respeto a los derechos y a la identidad de los pueblos indgenas de Guatemala y promover la participacin en el proceso de planificacin, discusin y solucin de los problemas que les son propios a esos pueblos, lo que no contradice sino que, por el contrario, viene a afianzar y consolidar el sistema de valores que la Constitucin proclama y reconoce, especialmente en lo preceptuado por sus artculos 66, 67, 68 y 69. CONCLUSION: 13

Como ha quedado expuesto, en el Convenio 169 de la Organizacin Internacional del Trabajo, no existen disposiciones que puedan considerarse incompatibles con el texto constitucional, pues interpretadas dichas normas dentro del marco general de flexibilidad con que fue concebido, el citado Convenio slo puede producir las consecuencias favorables que se previeron para promover el respeto a la cultura, la religin, la organizacin social y econmica y la identidad de los pueblos indgenas de Guatemala as como la participacin de ellos en el proceso de planificacin, discusin y toma de decisiones sobre los asuntos propios de su comunidad. Guatemala, ha suscrito, aprobado y ratificado con anterioridad varios instrumentos jurdicos internacionales de reconocimiento, promocin y defensa de los derechos humanos de los habitantes en general y de los cuales tambin son nominalmente destinatarios los pueblos indgenas; sin embargo, tomando en cuenta que si bien es cierto que las reglas del juego democrtico son formalmente iguales para todos, existe una evidente desigualdad real de los pueblos indgenas con relacin a otros sectores de los habitantes del pas, por lo cual el Convenio se dise como un mecanismo jurdico especialmente dirigido a remover parte de los obstculos que impiden a estos pueblos el goce real y efectivo de los derechos humanos fundamentales, para que por lo menos los disfruten en el mismo grado de igualdad que los dems integrantes de la sociedad. Guatemala es reconocida y caracterizada como un Estado unitario, multitnico, pluricultural y multilingue, conformada esa unidad dentro de la integridad territorial y las diversas expresiones socio-culturales de los pueblos indgenas, los que an mantienen la cohesin de su identidad, especialmente los de ascendencia Maya, como los Achi, Akateco, Awakateko, Chorti, Chuj, Itza, Ixil, Jakalteco, Kanjobal, Kaqchikel, Kiche, Mam, Mopan, Poqomam, Pogomchi, Q'eqchi, Sakapulteko, Sikapakense, Tectiteco, Tz'utujil y Uspanteco. Esta Corte es del criterio que el Convenio 169 analizado no contradice lo dispuesto en la Constitucin y es un instrumento jurdico internacional complementario que viene a desarrollar las disposiciones programticas de los artculos 66, 67, 68 y 69 de la misma, lo que no se opone sino que, por el contrario, tiende a consolidar el sistema de valores que proclama el texto constitucional. OPININ DE LA CORTE DE CONSTITUCIONALIDAD: La Cortede Constitucionalidad, con base en lo ente considerado y en lo establecido en los artculos citados y 268, 272 inciso e) de la Constitucin Poltica de la Repblica y 175, 176, 177 y 183 de la Ley de Amparo, Exhibicin Personal y de Constitucionalidad, se pronuncia en los trminos expuestos y OPINA: EL CONTENIDO DE LAS NORMAS DEL CONVENIO 169 DE LA ORGANIZACIN INTERNACIONAL DE TRABAJO, SOBRE PUEBLOS INDGENAS Y TRIBALES EN PAISES INDEPENDIENTES, NO CONTRADICE LA CONSTITUCIN POLTICA DE LA REPBLICA. POR LO TANTO: A)Hgase el pronunciamiento en audiencia pblica solemne con citacin del Congreso de la Repblica. B) Para el efecto, se seala la audiencia del jueves veinticinco de mayo a las dieciocho horas, en la Sala de Vistas Pblicas de esta Corte. C) Publquese en el Diario Oficial dentro de tercero da de haber sido hecho el pronunciamiento en audiencia pblica solemne. ADOLFO GONZLEZ RODAS, PRESIDENTE. MYNOR PINTO ACEVEDO, MAGISTRADO; ALMA BEATRIZ QUIONES LPEZ, MAGISTRADA; RODOLFO ROHRMOSER VALDEAVELLANO, MAGISTRADO; JOS ANTONIO MONZN JUREZ,MAGISTRADO; GUILLERMO ROLANDO DAZ RIVERA, SECRETARIO GENERAL.

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INCONSTITUCIONALIDAD GENERAL TOTAL EXPEDIENTE 1179-2005 CORTE DE CONSTITUCIONALIDAD, INTEGRADA POR LOS MAGISTRADOS MARZO PREZ GUERRA, QUIEN LA PRESIDE, GLADYS CHACN CORADO, JUAN FRANCISCO FLORES JUREZ, ALEJANDRO MALDONADO AGUIRRE Y JOS ROLANDO QUESADA FERNNDEZ: Guatemala, ocho de mayo de dos mil siete. Se tiene a la vista para dictar sentencia, la accin de inconstitucionalidad general total promovida por Rosa Mara Montenegro de Garoz contra la Convocatoria a Consulta de Buena Fe, que realizara el Concejo Municipal de Sipacapa, departamento de San Marcos, por medio de los acuerdos contenidos en las actas cero cuatro dos mil cinco (04-2005), cero seis dos mil cinco (06-2005) y cero nueve dos mil cinco (09-2005), todas del libro uno de actas del referido Concejo Municipal. La solicitante actu con su propio auxilio y el de los abogados Jos Alberto Sierra Rosales, Luis Enrique Solares Larrave y Jorge Asensio Aguirre. ANTECEDENTES I. FUNDAMENTOS JURIDICOS DE LA IMPUGNACIN Por medio de la presente accin, Rosa Mara Montenegro de Garoz cuestiona la constitucionalidad de la Convocatoria realizada por el Concejo Municipal de Sipacapa, departamento de San Marcos, para llevar a cabo, el dieciocho de junio de dos mil cinco, una "Consulta de Buena Fe" con el objeto de que las autoridades indgenas, la poblacin indgena de ascendencia maya sipakapense y vecinos mayores de dieciocho aos del municipio de Sipacapa, San Marcos, se pronunciaran a favor o en contra de la actividad minera de reconocimiento, exploracin y explotacin de minerales metlicos a cielo abierto en dicho municipio. Tal convocatoria consta en el acta cero cuatro dos mil cinco (042005); del veinticuatro de enero de dos mil cinco; cero seis dos mil cinco, (06-2005); del siete de febrero de dos mil cinco; cero nueve dos mil cinco (09-2005), del veintiocho de febrero de dos mil cinco, todas del libro uno de actas del referido Concejo Municipal. Tales acuerdos se refieren a un mismo evento, se complementan entre s y tienen -segn la accionante- los siguientes efectos: a)implican el desarrollo de un evento electoral para que, por medio del sufragio, los vecinos de Sipacapa, ejerzan su derecho poltico establecido en los artculo 136, literal, b), de la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala; b) de conformidad con lo acordado por el respectivo Concejo Municipal, los resultados de la, consulta seran de observancia general y obligatoria; c) el objeto de la convocatoria es que los vecinos del municipio de Sipacapa, departamento de San Marcos, se pronuncien sobre la actividad minera en su municipio, aspecto sobre la municipalidad que convoca no tiene competencia, de conformidad con la Constitucin; d) el Reglamento de Consulta de Buena Fe, plasmado en el acta -cero nueve dos mil cinco (09-2005), no garantiza que el voto sea secreto y crea una serie de comisiones con funciones que, de conformidad con la Ley Electoral y de Partidos Polticos, son propias de las juntas electorales municipales; e)la cuestionada convocatoria no fue publicada en el Diario Oficial, tampoco las resoluciones acordadas por el Concejo ordenan que se efecte su publicacin; y f)el Concejo Municipal de Sipacapa obvi tomar en cuenta el padrn electoral, ya que hizo un llamado a votar a todos los vecinos mayores de dieciocho aos; '.tampoco atendi recomendaciones que oportunamente le formulara el Tribunal Supremo Electoral respecto a la cuestionada convocatoria. El rgano convocante fundament la constitucionalidad y legalidad de la convocatoria a consulta y su respectivo reglamento en los artculos 66 y 253 de la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala; 6 y 15 del Convenio 169 de la Organizacin Internacional del Trabajo; 3, 17, literal k), 35, 53, 60 a 15

66 del Cdigo Municipal; y 20 de la Ley de Consejos de Desarrollo Urbano y Rural. A pesar de tal fundamentacin, la accionante estima que los acuerdos del Concejo Municipal de Sipacapa, departamento de San Marcos, que se refieren a la Convocatoria a la Consulta de Buena Fe, son inconstitucionales, por los siguientes motivos jurdicos: i) vulneran lo establecido en el artculo 223 de la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala, ya que la funcin de convocar a ejercer el derecho poltico del voto, por mandato constitucional, est reservada al Tribunal Supremo Electoral, como ente regulador y controlador del sufragio; por ello, un concejo municipal no puede arrogarse tal funcin, tampoco puede convocar a los vecinos para el ejercicio del sufragio, ni reglamentar o disponer del proceso electoral; adems, dicho precepto constitucional establece que una ley constitucional regir lo relativo al ejercicio del sufragio, los derechos polticos, organizaciones polticas, autoridades y rganos electorales, as como al proceso electoral. La convocatoria objetada constituye un llamado a todos los vecinos mayores de dieciocho aos del municipio de Sipacapa para que ejerzan un derecho poltico a travs del sufragio y se pronuncien sobre la actividad minera en dicha circunscripcin municipal; ello, segn la accionante, resulta violatorio del artculo constitucional citado porque el nico rgano que tiene facultad de convocatoria para ejercer el sufragio es el Tribunal Supremo Electoral. Adems, de conformidad con el principio de reserva de ley, todo lo relativo al ejercicio del sufragio debe ser regulado por la Ley Electoral y de Partidos Polticos, lo cual excluye a cualquier reglamento emitido por acuerdo de un concejo municipal. Igualmente, al regularse, en el artculo 27 del Reglamento de la Consulta de -Buena Fe, que los resultados obtenidos en la misma tendran efectos vinculantes, se evidencia que sta va ms all de un mero ejercicio de consulta, constituyndose en un verdadero referndum. La accionante tambin objet la convocatoria a consulta, y en especial el reglamento de la misma, bajo el argumento que nicamente el Tribunal Supremo Electoral maneja lo relativo al padrn electoral y slo este rgano estatal puede ofrecer las garantas necesarias para velar por la pureza de un evento de esa naturaleza. Agreg que los acuerdos contra los que acciona modifican las disposiciones contenidas en la Ley Electoral y de Partidos Polticos, la cual tiene rango constitucional y necesit para su aprobacin el voto de dos terceras partes de los diputados del Congreso, previo a la opinin favorable de este Tribunal; ii) violan el artculo 121 de la, Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala porque las actuaciones de un concejo municipal no pueden alterar normas constitucionales para disponer de bienes estatales sobre los que no tiene dominio alguno. Al determinar el Magno -Texto que el suelo y subsuelos son bienes del Estado, evidentemente se reserva, para el Gobierno' Central su uso, disposicin y ejercicio de todos los derechos y obligaciones que de los mismos se derivan. Por ello, la Ley del Organismo Ejecutivo`.-establece, en el artculo 34, que todo lo relacionado con la actividad minera queda bajo la responsabilidad del Ministerio de Energa y Minas. De tal manera que a un concejo municipal le est vedado entrar a conocer y resolver acerca de un proceso electoral cuyo tema central sea lo relativo a minerales; iii) vulneran el artculo 125 de la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala, el cual declara de utilidad y necesidad pblicas, la explotacin tcnica y racional de los minerales. En tal sentido, la convocatoria acordada por el Concejo Municipal de Sipacapa constituye una limitacin al espritu e implicaciones legales de la citada disposicin constitucional. La accionante destac que a las municipalidades del pas les est total y absolutamente vedado resolver o acordar cualquier asunto relacionado con la minera y con los bienes que la Constitucin le asigna al Estado de Guatemala; iv) violan el artculo 142 de la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala, debido a que los acuerdos del Concejo Municipal reducen los 16

alcances de la soberana territorial del Estado de Guatemala, ya que ni la Carta Magna ni ley ordinaria alguna delegan a los concejos municipales el manejo de la minera, siendo un asunto que slo compete al Organismo Ejecutivo; v) contravienen el artculo 253 de la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala, que, en su literal b), prescribe que a la municipios les corresponde obtener y disponer de sus recursos; igualmente, en su literal c), prescribe que estos deben dar cumplimiento a sus propios fines. En tal virtud, la accionante seala que ni el texto constitucional, ni el Cdigo Municipal le asignan a las municipalidades competencia o responsabilidad alguna sobre los minerales que son bienes del Estado, debiendo limitarse a disponer de sus recursos -que no incluye a los mineralesy cumplir sus propios fines. Adems, destac que el ejercicio de la autonoma municipal debe enmarcarse dentro de lo normado en los artculos 253 a 262 de la Constitucin; vi) violan los artculos 152 y 154 de la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala, al extender sus atribuciones a funciones que, de conformidad con la Constitucin y las leyes ordinarias del pas, le corresponden al Estado, toda vez que se convoca a una consulta popular para decidir sobre bienes que no son del dominio del rgano convocante, empleando un mtodo hechizo apartado por completo de lo regulado en la Ley Electoral y de Partidos Polticos. Igualmente, al emitirse la convocatoria, se violan los referidos preceptos- constitucionales, pues el Concejo Municipal de Sipacapa se delega para si una funcin pblica que corresponde a otro rgano, de conformidad con la citada ley -de rango constitucional-; vi) vulneran el artculo 173 de la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala, que establece, con toda claridad, que cuando se impulse un procedimiento consultivo para un asunto de especial trascendencia, ste debe ser convocado por el Tribunal Supremo Electoral, a iniciativa del Presidente de la Repblica o del Congreso; por ello, la Convocatoria que se acordara con base al Reglamento de Consulta de Buena Fe, es violatoria del precepto constitucional citado, porque en ste se establece con toda propiedad quin tiene la iniciativa para convocar a un evento de tal naturaleza, deducindose que el concejo municipal que ha llamado a la consulta no tiene facultades para ello; y viii) violan el artculos 30 de la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala, referido a la publicidad de los actos administrativos, y el 175 del mismo cuerpo legal, que se refiere a la jerarqua constitucional, ya que ninguno de los acuerdos relativos a la convocatoria fueron publicados en el Diario Oficial, lo cual evidencia que se ha inobservado lo .normado en el artculo 42 del Cdigo Municipal que dispone: "Los acuerdos, ordenanzas y resoluciones del Concejo Municipal sern de efecto inmediato, pero de observancia general entrarn en vigencia ocho das despus de su ''publicacin en el Diario Oficial, a menos que la resolucin o acuerdo ample o restrinja dicho plazo..." (lo resultado no aparece en el texto de la norma ''transcrita): Indica la accionante, que conoci el contenido de los acuerdos, al obtener certificaciones de las actas del Concejo Municipal, ya que nunca fueron publicados, omisin que estima inconstitucional. Adems, aprecia que se produce violacin al artculo 175 antes citado, porque lo dispuesto en los acuerdos que contienen la convocatoria implican necesariamente una ampliacin, afectacin o modificacin a una ley de rango constitucional, como es la Ley Electoral y de Partidos Polticos. Con base en lo anterior, solicit que se declarara con lugar la accin de inconstitucionalidad total de la Convocatoria a la Consulta de Buena Fe, convocada por el Concejo Municipal de Sipacapa, departamento de San Marcos. II. TRMITE DE LA INCONSTITUCIONALIDAD No se decret la suspensin provisional. Se dio audiencia por quince das a la Procuradura General de la Nacin, al Tribunal Supremo Electoral, al Ministerio de Energa y Minas; a la

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Municipalidad de Sipacapa del departamento de San Marcos y al Ministerio Pblico. Oportunamente se seal da y hora para la vista. III. RESUMEN DE LAS ALEGACIONES A) La accionante no aleg. B) La Procuradura General de la Nacin expres, que dentro de las competencias que la Constitucin y las leyes otorgan a los municipios no est la de realizar consultas populares. La Municipalidad de Sipacapa quebranta la unidad estatal al oponerse, mediante una consulta, al jus imperium del Estado de Guatemala. Adems, indic que las actas que se refieren a la cuestionada convocatoria a consulta se apoyaron en el artculo 15 del Convenio 169 de la Organizacin Internacional del Trabajo; sin embargo, dicho precepto no puede limitar al Estado de Guatemala a disponer de sus bienes, pues debe tenerse presente que, de conformidad con el artculo 121 de la Constitucin, son bienes del Estado: el subsuelo, los yacimientos de hidrocarburos y los minerales, as como cualesquiera otras substancias orgnicas o inorgnicas del subsuelo, de donde se colige que la autorizacin estatal concedida para explotar minas en el municipio de Sipacapa, tiene suficiente asidero legal y constitucional. Por ello, la accin de inconstitucionalidad, por su notoria procedencia, debe declararse con lugar para mantener inclume el imperio constitucional del Estado de Guatemala y ratificar as la supremaca de la Constitucin. Argument que la facultada para. convocar a consultas slo corresponde al Tribunal Supremo Electoral, a solicitud del Presidente de la Repblica o del Congreso, por lo que la consulta convocada por el Concejo Municipal de Sipacapa, departamento de San Marcos; carece de sustento constitucional. El Cdigo Municipal prev la posibilidad de 'realizar consultas municipales nicamente para discutir la forma en que el municipio obtiene y dispone sus recursos patrimoniales; es decir, para determinar sise estn empleando bien los recursos que captan las autoridades municipales, o para, determinar la forma cmo se prestan los servicios pblicos y la manera de mejorarlos; ahora bien, programar una Consulta de Buena Fe, como la que se pretende excederse, en las funciones que constitucionalmente se le han otorgado a los concejos municipales. Solicit que se declarara con lugar la accin de*Inconstitucionalidad general promovida. C) El Ministerio de Energa y Minas expuso que, de conformidad con lo establecido en el artculo 63 del Cdigo Municipal, un concejo municipal puede acordar que se consulte la opinin de los vecinos,-siempre y cuando el asunto sobre el que sta verse sea de su competencia y se realice previo a que dicho concejo adopte la decisin de autorizar o no tal asunto que por ley le compete. Se entiende, entonces, que no podra realizar consultas sobre temas que conforme a la ley no son de su competencia, como en el presente caso, en el que la consulta convocada versa sobre la explotacin de los recursos mineros, lo cual compete al Ministerio de Energa y Minas, conforme lo establecido en el articulo 34 de la Ley del Organismo Ejecutivo. La autorizacin de licencias para el ejercicio de la minera, las cuales otorga el referido ministerio, no pueden ser restringidas o limitadas a travs de una consulta dispuesta por un consejo municipal, el cual debe limitarse a actuar de conformidad con lo que la ley le permite, no debiendo resolver sobre consultas populares o aprobar reglamentos tendentes a la realizacin de stas. El hecho que los municipios posean autonoma para ejercer las funciones que el Cdigo Municipal les otorga, no les confiere el derecho de dejar sin efecto o atentar contra las autorizaciones o licencias que competen otorgar al Estado, a travs de los ministerios especializados. Argument que la consulta que se realice no puede afectar derechos adquiridos, a no ser que se haya incumplido con lo dispuesto en el estudio de impacto ambiental en cuyo caso el rgano que debe verificar que no se ocasione impacto o degradacin al rea afectada es el Ministerio de Ambiente y Recursos Naturales. El hecho que se realicen consultas sobre 18

licencias, contratos o autorizaciones vigentes, relacionadas con actividades mineras, no significa que el resultado de sta determine la validez o no de las mismas, ya que ello compete, por ley y con exclusividad, al Ministerio de Energa y Minas. Adems, coincidi con los argumentos expuestos por la accionante, en cuanto a que la convocatoria cuestionada viola los artculos 121, 125, 142, 152, 173, 223 y 253 de la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala, as como el artculo 26 de la Ley de Consejos de Desarrollo, por lo que solicit que se declarara con lugar la inconstitucionalidad general total planteada. D) El Tribunal Supremo Electoral expres no estar de acuerdo con lo manifestado por la accionante, en virtud que dicho Tribunal no es el ente encargado de realizar la convocatoria para la Consulta de Buena Fe, a la cual ha convocado el Concejo Municipal de Sipacapa, departamento de San Marcos, pues, de conforme con el artculo 199 de la Ley Electoral y de Partidos Polticos, slo est encargado de convocar en los comicios siguientes: las elecciones generales, eleccin de diputados al Congreso de la Repblica, eleccin de diputados a la Asamblea Nacional Constituyente y de diputados al Parlamento Centroamericano, adems de las consultas populares, pero stas deben entenderse de conformidad con el artculo 173 de la Constitucin, en el sentido que se refiere a las decisiones polticas de trascendencias, que sern convocadas a iniciativa del Presidente de la Repblica o del Congreso. Destac que la consulta pretendida es totalmente ajena a su competencia y que en los artculos 64 y 65 del Cdigo Municipal se faculta a los concejos municipales para que realicen las consultas necesarias a los vecinos, por lo que la decisin de la Municipalidad de Sipacapa se ha producido dentro de su propio mbito legal. Al no tener, la consulta, carcter general sino municipal, sta no es de su competencia. Con respecto a la objecin que se hace por no haber tomado en cuenta el padrn electoral, seal que ste debiera ser utilizado para que los votos puedan ser vlidos y efectivos. Solicit que se declarara sin lugar la accin intentada. E) La Municipalidad de Sipacapa del departamento de San Marcos por medio del Concejo Municipal, manifest que los argumentos expuestos " por la interponerte, al promover la presente la accin de inconstitucionalidad, carecen de fundamento, ya que al efectuar la convocatoria se tuvo como base lo regulado en el Convenio 169 sobre Pueblos Indgenas y Tribales, el cual, al ser ratificado por Guatemala, tiene la misma jerarqua que la Constitucin. Adems, el Estado de Guatemala debe proteccin a los grupos tnicos, de conformidad con el artculo 66 de la Constitucin, por lo que, en virtud que Sipacapa es un municipio donde se encuentra asentada la comunidad lingstica sipakapense, el Estado est obligado a reconocer, respetar y promover las formas de vida, costumbres, tradiciones y formas de organizacin social, de su cultura. Indic, adems, que bajo ningn punto de vista incurri en vicios de inconstitucionalidad al realizar la convocatoria, toda vez que se fundament en los artculos 253 de la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala; as tambin en los artculos 35, 60, 61, 62, 63, 64 65 y 66 del Cdigo Municipal; 6 y 15 del Convenio 169. Solicit que se declarara sin lugar la inconstitucionalidad promovida. F) El Ministerio Pblico manifest que las disposiciones cuestionadas regulan lo relacionado a una convocatoria a consulta que se llevara a cabo el dieciocho de junio de dos mil cinco; no obstante, el da para el que se program la realizacin de la consulta ya transcurri, por lo que es improcedente que se expulse del ordenamiento jurdico a una normativa que ya no tiene vigencia y aplicacin. Agreg que los resultados obtenidos en la consulta no tienen efectos vinculantes, de conformidad con lo regulado en el artculo 64 del Cdigo Municipal. Al estimar que la accin de inconstitucionalidad intentada qued sin materia, solicit que sta se declarara sin lugar. IV. ALEGATOS EN EL DA DE LA VISTA 19

A) La accionantereiter los argumentos expuestos en su escrito inicial y destac que la consulta practicada por la Municipalidad de Sipacapa, San Marcos, es a todas luces atentatoria del principio de supremaca de la Constitucional. Indic que con la presente accin no ha pretendido atacar el espritu o el ideario del Convenio 169 de la Organizacin Internacional del Trabajo, sino ubicarlo en su justa dimensin; tampoco ha pretendido restar validez a las normas del Cdigo Municipal, referidas a la posibilidad de realizar consultas populares, sino que su intencin ha sido enfatizar que la minera, por mandato constitucional, est sujeta a un rgimen jurdico particular, en el que slo el Estado puede organizar consultas sobre tales temas. Enfatiz que una Municipalidad, an cuando acte por conducto del Concejo Municipal, carece de competencia sobre la materia objeto de, consulta y tampoco est facultada para aprobar resoluciones que, por su naturaleza," afectan bienes de dominio estatal. Indic que, de conformidad con fallos precedentes de esta Corte, la Constitucin tiene supremaca sobre los tratados y convenciones internacionales, por lo que la aplicacin del citado Convenio, para convocar a consulta sobre aspectos de minera, deviene contrario al principio constitucional de reserva de ley. Argument que la convocatoria y la votacin fueron hechos ex post facto y se concretaron en fraude de ley con la evidente intencin de perjudicar una actividad que ya haba sido aprobada, por medio de un acto administrativo que ya caus estado. Solicit que se dictara declarando con lugar la inconstitucionalidad promovida. B) La Procuradura General de la Nacin reiter los argumentos expuestos en el escrito mediante el cual evacu la audiencia conferida con anterioridad y solicit que se declarara sin lugar la accin de inconstitucionalidad promovida. C) El Ministerio de Energa y Minas ratific lo expuesto en el escrito por medio del cual evacu la audiencia que se le concedi con anterioridad. Solicit que se dictara la sentencia que en Derecho corresponde, con base a las constancias procesales y anlisis efectuados. D) El Tribunal Supremo Electoralreiter los argumentos expuestos -en el escrito mediante el cual evacu la audiencia concedida con anterioridad; adems, destac que la inconstitucionalidad planteada es totalmente improcedente ya que las actuaciones que se pretenden de esa institucin estn fuera de su esfera de accin, as como de la Ley Electoral y de Partidos Polticos y sur Reglamento, ya que la cuestionada consulta est apegada a la ley correspondiente: el Cdigo Municipal. Solicit que se declarara sin lugar la accin promovida. E) La Municipalidad de Sipacapa del departamento de San Marcos, por medio del Concejo Municipal, no aleg. F) El Ministerio Pblico reiter los argumentos expuestos en la evacuacin conferida con anterioridad, respecto a la falta de vigencia de las normas impugnadas y la consecuente falta de materia de la presente accin. Solicit que se declarara sin lugar la accin promovida. CONSIDERANDO -I La Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala establece en el artculo 267 que compete a esta Corte, como supremo tribunal en materia de constitucionalidad, conocer de las acciones contra leyes, reglamentos o disposiciones de carcter general que contengan vicio parcial o total de inconstitucionalidad, a efecto de .establecer si existe contradiccin entre las normas denunciadas de inconstitucionalidad y las disposiciones fundamentales contenidas en la Constitucin que el accionante haya indicado. Al constatarse que las disposiciones normativas de carcter general impugnadas contienen vicio total o parcial de inconstitucionalidad, esta Corte deber disponer su expulsin del ordenamiento jurdico. -II 20

Rosa Mara Montenegro de Garoz promovi la presente accin con el objeto de solicitar la declaratoria de inconstitucionalidad de la Convocatoria que realizara el Concejo Municipal de Sipacapa, departamento de San Marcos, para llevar a cabo una "Consulta de Buena Fe", a efecto de que "las autoridades indgenas, la poblacin indgena de ascendencia maya sipakapense y vecinos mayores de dieciocho aos del municipio de, Sipacapa, San Marcos, se pronunciaran a favor o en contra, de la actividad minera de reconocimiento, exploracin y explotacin de minerales metlicos" en dicho municipio. Tal convocatoria consta en el acta cero cuatro dos mil cinco (04-2005), del veinticuatro de enero de dos mil cinco; cero seis dos mil cinco (06-2005), del siete "de febrero' de dos mil cinco; cero nueve dos mil cinco (09-2005), del veintiocho de febrero de dos mil cinco, todas del libro uno de actas del referido Concejo, Municipal. La accionante estima que tales disposiciones normativas de carcter general colisionar con preceptiva constitucional, por los motivos que se sintetizan as vulneran lo establecido en el artculo 223 de la. Constitucin, porque mediante dichas disposiciones se convoca al ejercicio del sufragio; sin embargo, Ir4onformidad con dicho precepto constitucional, tal funcin est reservada al Tribunal Supremo Electoral; adems, conforme al principio de reserva de ley, lo relativo a dicho ejercicio debe ser regulado por la Ley Electoral y de Partidos Polticos lo que excluye a cualquier reglamento emitido por acuerdo de un concejo municipal; b) violan el artculo 121 de la Constitucin, porque la cuestionada consulta gira en torno a la actividad minera; sin embargo, tal asunto no es competencia del rgano convocarte; c) vulneran el artculo 125 de la Constitucin, que declara de utilidad y necesidad pblicas la explotacin tcnica y racional de los minerales, porque la convocatoria contrara el espritu e Implicaciones legales de la citada disposicin constitucional; d) violan el artculo 142, dela' Constitucin, en virtud que los acuerdos que alcanz el Concejo Municipal de Sipacapa reducen los alcances de la soberana territorial del Estado; e) infringen el artculo 253 de la Constitucin, el cual, en su literal b) prescribe que a los municipios les corresponde obtener y disponer de sus recursos; y en la literal c), dispone que estos deben dar cumplimiento a sus propios fines; de ah que la accionante estima que los acuerdos que contienen la convocatoria objetada son inconstitucionales, debido a que en estos se hace referencia a bienes que no son de su dominio, as como a fines que no le son propios; f) violan los artculos 152 y 154 de la Constitucional ya que el concejo convocante extiende sus atribuciones a cuestiones relativas a la minera, las que, de conformidad a la Constitucin y leyes ordinarias, corresponden al Estado; igualmente, se violan dichos artculos porque tal concejo se deleg para s funciones que le corresponde al Tribunal Supremo Electoral; y g) se violaron los principios de publicidad de los actos administrativos y de jerarqua constitucional, consagrados en los artculos 30 y 175 de la Constitucin, ya que ninguno de los acuerdos relativos a la convocatoria fueron publicados en el Diario Oficial y porque en esas disposiciones normativas se produce una reforma a una ley de rango constitucional. La accionante present en forma razonada y suficientemente clara los motivos jurdicos en que descansa su impugnacin, de conformidad con lo establecido en los artculos 135 de la Ley de Amparo, Exhibicin Personal y de Constitucionalidad y 29 del Acuerdo nmero 4-89 de la Corte de Constitucionalidad. Esto permite a este Tribunal hacer el examen correspondiente. -IIIPrevio a realizar el examen de fondo correspondiente, esta Corte estima conveniente establecer que, si bien las disposiciones normativas de carcter general impugnadas se refieren a una convocatoria para realizar la Consulta de Buena Fe, 21

programada para realizarse en el municipio de Sipacapa, departamento de San Marcos, el dieciocho de junio de dos mil cinco; el hecho que, ye haya transcurrido la fecha prevista no significa que, en el presente momento, la accin intentada haya dejado de tener materia, pues, de la lectura de tales disposiciones, se colige que los efectos pretendidos por el Concejo Municipal del citado municipio van ms all de dicha fecha. -IV Esta Corte advierte que el derecho de los pueblos indgenas a ser consultados sobre medidas susceptibles de causarles afectacin emana del Convenio 169 de la Organizacin Internacional del Trabajo, el cual fue ratificado por el Estado de Guatemala y, segn la opinin consultiva emitida el dieciocho de mayo de mil novecientos noventa y cinco, dentro del expediente ciento noventa y nueve noventa y cinco (199-95), "...no regula ninguna materia que colisione con la ley fundamental ... Dicho convenio establece en el artculo 6, numeral 1: "Al aplicar las disposiciones del presente Convenio, los gobiernos debern: a) consultar a los pueblos interesados, mediante procedimientos apropiados y en particular a travs de sus instituciones representativas, cada vez que se prevean medidas legislativas o administrativas susceptibles de afectarles directamente...", luego en el, numeral 2 del mismo artculo dispone lo siguiente: "Las consultas llevadas a cabo en aplicacin de este Convenio debern efectuarse de buena fe y d una manera apropiada a las circunstancias, con la finalidad de llegar a un acuerdo' o lograr el consentimiento acerca de las medidas propuestas...". Posteriormente, el artculo 15, numeral 2, establece: "En caso que pertenezca al Estado, la propiedad de los minerales o de los recursos del subsuelo, o tenga derechos sobre otros recursos existentes en las tierras, los gobiernos debern establecer o mantenerprocedimientos con miras a consultar a los pueblos interesados, a fin de determinar si los intereses de esos pueblos seran perjudicados...". Del contenido de los preceptos transcritos, se advierte que es incuestionable el derecho de los pueblos interesados a ser consultados; sin embargo, esta Corte aprecia que dichos artculos carecen de precisin en cuanto al procedimiento adecuado que "las instituciones representativas" deben llevar a cabo para efectivizar ese derecho, pudindose estimar conveniente cualquier mtodo consultivo que permita recoger fielmente las opiniones de los integrantes de la poblacin cuando "prevean" que van a ser afectados con una medida legislativa o administrativa -lo cual supone que la consulta debe ser previa a la aplicacin de la medida-. Este Tribunal encuentra que, para nuestro medio, el proceso de consulta mediante la emisin del sufragio constituye un mtodo de participacin idneo para recoger las opiniones de las comunidades consultadas, siendo necesario que, en su desarrollo, se observen los principios electorales reconocidos para garantizar la fidelidad de los resultados que se obtengan. La posibilidad de que los concejos municipales convoquen a sus vecinos para pronunciarse sobre temas de inters en sus respectivos territorios municipales, est regulada tambin en el Cdigo Municipal, en cuyo artculo 63 se establece: "... Consulta a los vecinos. Cuando la trascendencia de un asunto aconseje la conveniencia de consultar la opinin de los vecinos, el Concejo Municipal, con el voto de las dos terceras (2/3) partes del total de sus integrantes, podr acordar que tal consulta se celebre tomando en cuanto las modalidades indicadas en los artculos siguientes.". Tanto el artculo antes transcrito como los subsiguientes del capitulo I, titulo IV, del cdigo citado, hacen referencia a las convocatorias y desarrollo de consultas populares municipales; no obstante, dichos preceptos son sumamente amplios y poco precisos, al no identificar las autoridades responsables de llevar a cabo los procesos de consultas y la 22

legislacin aplicable en stos. Las imprecisiones de dicho cuerpo normativo tambin quedan manifiestas, al regular en el artculo 64: "Los resultados sern vinculantes si participa en la consulta al Renos el veinte por ciento (20%) de los vecinos empadronados y la mayora vota favorablemente el asunto consultado. y en el 66: u... Los resultados sern vinculantes si participa en la consulta al menos el cincuenta (50) por ciento de los vecinos empadronados y la mayora vota favorablemente el asunto consultado.. De esa cuenta, se advierte que no existe claridad con relacin a cuando se producira un resultado vinculante y con respecto a quin tendra carcter obligatorio. La Ley de los Consejos de Desarrollo Urbano y Rural, en su artculo 26, preferencia a las consultas a los pueblos indgenas de la siguiente manera: tanto se emite la ley que regule la consulta a los pueblos indgenas, las consultas a los pueblos maya, xinca y garfuna sobre medidas de desarrollo que impulse el Organismo Ejecutivo y que afecten directamente a estos pueblos, podrn hacerse por conducto de sus representantes en los consejos de desarrollo.". Del contenido del texto transcrito, se advierte que en la propia ley se reconoce la ausencia de normas que regulen lo relativo a procesos de consultas a, los pueblos interesados; pese a ello, el derecho a ser consultado se reconoce en los tres cuerpos normativos a los que se ha hecho referencia en este considerando. -V Respecto a los motivos jurdicos en que descansa la presente accin, esta Corte se pronunciar sobre las violaciones denunciadas en el orden como fueron planteadas en el escrito inicial. La accionante estima que la convocatoria realizada por el Concejo Municipal de Sipacapa, departamento de San Marcos, vulnera el artculo 223 de la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala, en virtud que la funcin de convocatoria para ejercer el sufragio corresponde al Tribunal Supremo Electoral y sta debe ser regida por la Ley Electoral y de Partidos Polticos. Al respecto, esta Corte estima que el citado rgano electoral tiene responsabilidad por la convocatoria y desarrollo de los comicios enumerados en el artculo 199 de la relacionada ley, siendo estos: "...a) Elecciones generales que comprenden: La eleccin de Presidente y Vicepresidente de la Repblica, as como de los diputados al Congreso de la Repblica y Corporaciones Municipales. b) Eleccin de diputados a la Asamblea Nacional Constituyente. c) Eleccin de diputados al Parlamento Centroamericano. d) Consulta popular."; sin embargo, en cuanto a las consultas populares, el precepto transcrito no define qu tipo de procedimientos consultivos; pero, en razn de que dicha ley desarrolla preceptiva constitucional, debe entenderse que se refiere a las consultas reguladas en la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala, siendo stas: a) las que, de conformidad con el artculo 173 de la Carta Magna, tratan sobre decisiones polticas de especial trascendencia nacional -no solamente municipal- y que se convocan a iniciativa del Presidente de la Repblica o del Congreso; b) las ratificaciones sobre reformas constitucionales, relacionadas en el artculo 280 de la Constitucin; y c) el. procedimiento de consulta popular sobre propuestas para resolver la situacin de los derechos de Guatemala respecto a Belice, regulado en el artculo 19 de las disposiciones transitorias y finales de la Constitucin. Por ello, se advierte que el Concejo Municipal de Sipacapa, departamento de San Marcos, al efectuar la convocatoria y dictar el reglamento de la misma, no se ha arrogado funciones que competen al Tribunal Supremo Electoral; adems, al no estar comprendida la Consulta de Buena Fe dentro de los procesos consultivos enumerados, no le es aplicable la Ley Electoral y de Partidos Polticos. Como consecuencia, se advierte que las disposiciones

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normativas impugnadas no violan lo establecido en el artculo 223 de la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala. Con relacin a la denuncia de violacin del artculo 121 de la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala, el cual enumera los bienes de dominio estatal, este Tribunal estima que las disposiciones normativas objetadas no colisionar con tal precepto constitucional, toda vez que stas no transfieren al Concejo Municipal el dominio de los mismos y tampoco disponen que dichos bienes tendran una naturaleza diferente a la que se le otorga en el artculo constitucional citado. La accionante denunci la vulneracin del artculo 125 de la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala; al respecto, esta Corte, luego de analizar el contenido ntegro de las disposiciones normativas cuestionadas, encuentra inconstitucional el artculo 27 del Reglamento de la Consulta de Buena Fe, contenido en la cuestionada acta cero nueve dos mil cinco (09-2005), aprobada por el Concejo Municipal de Sipacapa, departamento de San Marcos, el cual establece: "Interpretacin de resultados: Los resultados de la Consulta de 'Buena Fe es una decisin soberana de la voluntad de la poblacin indgena y no indgena, mayores de 18 aos vecindades en el Municipio de Sipacapa, San Marcos, la cual ser de observancia general y obligatoria en el territorio del municipio de Sipacapa, por colisionar con el espritu de ese precepto constitucional y porque pretende darle carcter obligatorio dentro de la circunscripcin municipal de Sipacapa -repercutiendo sobre intereses nacionales a la decisin que se tome sobre un asunto ajeno a la competencia de las autoridades convocantes y de las comunidades consultadas. Debe tenerse presente que el segundo prrafo del artculo 125 de la Constitucin dispone que el Estado debe establecer y propiciar las condiciones de manejo del tema de los minerales y, en atencin a tal mandato, la Ley del Organismo Ejecutivo design al Ministerio de Energa y Minas, en su artculo 34, literal d), como responsable de las polticas de exploracin, explotacin y comercializacin de minerales; por ello, se deduce que el texto del artculo 27 del reglamento citado constituye una extralimitacin por parte del citado Concejo Municipal. Estima este Tribunal que los efectos de los resultados de la consulta no podran tener los alcances pretendidos, pues el carcter de un procedimiento consultivo de esta naturaleza debe ser meramente indicativo, a fin de investigar el parecer sobre un asunto determinado -pudiendo versar sobre cualquier temtica de inters comunitario, como en el presente caso-, pero sus efectos no pueden tener carcter regulatorio sobre asuntos que competen de forma especfica a un rgano estatal diferente del convocante o se puedan afectar los intereses legtimamente adquiridos por terceros que hayan obtenido, por medio de los cauces legales correspondientes, licencias para reconocimiento, exploracin y explotacin de minerales. Si bien los artculos 64 y 66 del Cdigo Municipal establecen cuando los resultados de una consulta popular municipal seran vinculantes, debe entenderse que tales efectos deben producirse nicamente respecto de temas que sean competencia de los municipios. Con relacin a la tesis que sostiene que las disposiciones normativas que cuestionan violan el artculo 142 de la Constitucin Poltica de la Repblica de ,Guatemala, sobre la base de que stas reducen los alcances de la soberana territorial del Estado, este Tribunal estima que tales disposiciones no vulneran constitucional, pues la soberana es ejercida por los rganos del Estado por delegacin del pueblo, por lo que el hecho de que un concejo municipal decida sobre un asunto que compete a otro rgano estatal no significa que se ,viole la soberana nacional; en todo caso, lo que existe es una extralimitacin de competencias del concejo convocante, tal como se advirti en el prrafo precedente. 24

Respecto a la denuncia sobre violacin a lo regulado en los incisos a) y b) W., 21 Artculo 253 de la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala, esta Corte advierte que las disposiciones normativas impugnadas no infringen lo establecido en el referido inciso a), que dispone que a los municipios les corresponde obtener y disponer de sus recursos, ya que, de la lectura ntegra de tales disposiciones, puede apreciarse que stas no se refieren a formas de ,obtencin y disposicin del patrimonio municipal, ni integran dentro de ste a ningn tipo de bienes o recursos. Al analizar la tesis expuesta por la accionante, se deduce que le da una interpretacin inadecuada al contenido de ese inciso. Adems, este Tribunal no encuentra que las actas del Concejo Municipal de Sipacapa, departamento de San Marcos, que se cuestionan, violen lo dispuesto en la literal b) de dicho precepto constitucional, porque no se aprecia que en stas,-dicho concejo incumpla alguno de los fines, funciones o atribuciones que las leyes conceden a los municipios o a sus autoridades; en todo caso, tal como se expuso en el prrafo anterior, podra haber extralimitacin a sus atribuciones, pero no incumplimiento alguno. En cuanto a la denuncia de violacin constitucional que realiz la accionante, por considerar vulnerados los artculos 152 y 154 de la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala -ambos referidos al ejercicio del poder pblico y a la sujecin a la ley-, esta Corte encuentra inconstitucional el artculo 27 del Reglamento de la Consulta de Buena Fe, que establece: "Interpretacin de resultados. Los resultados de la Consulta de Buena Fe es una decisin soberana de la voluntad de la poblacin indgena y no indgena, mayores de 18 aos vecindades en el Municipio de Sipacapa, San Marcos, la cual ser de observancia general y obligatoria en el territorio del municipio de Sipacapa.", ya que el Concejo Municipal de Sipacapa, departamento de San Marcos, extendi sus atribuciones a funciones que, de conformidad con la Carta Magna y las leyes ordinarias del pas no le corresponden, pues 'dio carcter obligatorio al resultado de un procedimiento consultivo sobre el tema de la minera, el cual no es de su competencia y sobre el que no puede regular aspecto alguno. Debe tenerse presente que ese asunto compete al Ministerio de Energa y Minas, de conformidad con el artculo 34 de la Ley del Organismo Ejecutivo. Adems, los servidores pblicos, al estar sujetos a la ley, deben enmarcar su accionar expresamente en las atribuciones que las leyes les conceden, constituyendo un exceso regular la obligatoriedad de lo decidido en una consulta popular que se desarroll en torno a un tema, cuyo manejo a nivel nacional compete a otro rgano estatal. La accionante denunci la violacin del artculo 173 de la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala, el cual establece que las decisiones polticas de especial trascendencia debern ser sometidas a procedimiento consultivo de todos los ciudadanos y que ste ser convocado por el Tribunal Supremo Electoral, a iniciativa del Presidente de la Repblica o del Congreso, as como que la ley constitucional electoral -Ley Electoral y de Partidos Polticos- regular lo relativo a ese procedimiento. Al respecto, esta Corte advierte que la Consulta de Buena Fe, convocada por el Concejo Municipal de Sipacapa, departamento de San Marcos, tiene una naturaleza diferente a la procedimiento consultivo regulado en el citado artculo constitucional, pues la convocatoria de la misma no fue dirigida a todos los ciudadanos. En sta slo se intent recoger el parecer de los integrantes de una comunidad sobre el tema de la actividad minera en un municipio del pas, aprecindose que se delimit la incumbencia local de la misma. Adems, debe tenerse en cuenta que la autoridad convocante se fundament en lo regulado en los artculos 6 y 15 del Convenio 169 de la Organizacin Internacional del Trabajo y del 60 al 66 del Cdigo Municipal, pues estos facultan a la

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realizacin de consultas populares locales. Por lo anterior, se infiere que las disposiciones normativas cuestionadas no vulneran el artculo 173 de la Constitucin.Con relacin a la denuncia formulada por la accionante, por considerar violado el principio de publicidad de los actos administrativos, consagrado en el artculo 30 de la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala, porque la autoridad convocante omiti publicar en el Diario Oficial los acuerdos en los que est contenida la convocatoria a Consulta de Buena Fe y porque ninguno de estos orden su publicacin en ese medio de comunicacin, como establece el artculo 42 del Cdigo Municipal, este Tribunal no encuentra que las disposiciones normativas impugnadas violen el principio constitucional de publicidad,, toda vez que en el texto de stas no se aprecia que exista limitacin para enterarse de su contenido. De hecho, el artculo 34 del Reglamento, contenido en el Acta cero nueve dos mil cinco (09-2005) establece que el Concejo Municipal y el Concejo Municipal de Desarrollo Urbano y Rural publicarn, por todos los medios a su alcance, el objeto del procedimiento consultivo, por lo que no se aprecia que los acuerdos restrinjan la posibilidad de conocer la convocatoria. Adems, la accionante expone, en el escrito inicial, que pudo obtener copias certificadas de las actas referidas a la convocatoria. En todo caso, con las omisiones en que incurri el concejo convocante pudo haberse concretado inobservancia a la ley ordinaria, pero no una violacin constitucional. La accionante adujo que en las disposiciones normativas que contienen la convocatoria a Consulta de Buena Fe, se ha concretado una ampliacin, afectacin o modificacin a la Ley Electoral y de Partidos Polticos -de rango constitucional-, lo cual infringe el artculo 175 de la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala, que regula lo relativo al principio de jerarqua constitucional. Al respecto, esta Corte estima que en tales disposiciones no se ha producido ninguna reforma legal, nicamente se ha convocado a un procedimiento consultivo para conocer el parecer de los sipacapenses en un asunto de inters comunitario, estando facultado para ello el Concejo Municipal convocante, de conformidad con lo normado en los artculos 6 y 15 del Convenio 169 de la Organizacin Internacional del Trabajo y del 60 al 66 del Cdigo Municipal, por lo que no se acoge la tesis expuesta por la solicitante, con relacin a la violacin de dicho precepto constitucional. En virtud de las razones expuestas en los prrafos precedentes, esta Corte estima que es inconstitucional el artculo 27 del Reglamento de la Consulta de Buena Fe, contenido en el acta cero nueve- dos mil cinco (09-2005), del veintiocho de febrero de dos mil cinco, del libro uno de actas del Concejo Municipal de Sipacapa, departamento de San Marcos, por violar los artculos 125, 152 y 154 de la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala, motivo por el cual ese precepto jurdico debe ser expulsado del ordenamiento jurdico vigente de este pas, debindose hacer la declaracin correspondiente en el apartamento resolutivo de esta sentencia. -VI Este Tribunal destaca que las consultas populares constituyen mecanismos importantes de expresin popular, por medio de los cuales se efectivizan varios derechos reconocidos constitucionalmente, como los de libertad de accin y de emisin del pensamiento, as como el derecho de manifestacin, pero tales procedimientos consultivos deben contar con los marcos jurdicos adecuados que establezcan con precisin: las autoridades encargadas de convocar y desarrollar las consultas, el momento en que deban efectuarse y los conflictos de las mismas, entendindose que los resultados que se obtengan reflejarn el parecer de la comunidad consultada sobre un tema determinado,

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pero que a estos no se les puede dar carcter regulatorio o decisorio sobre materias que no sean de competencia de las autoridades convocantes o de dichas comunidades. Al advertir que la normativa que regula lo relativo a las consultas populares referidas en el Convenio 169 de la Organizacin Internacional del Trabajo, el Cdigo Municipal y la Ley de los Consejos de Desarrollo Urbano y Rural, es bastante amplia y poco precisa en cuanto al desarrollo de los procedimientos de consulta, esta Corte estima conveniente hacer uso de la modalidad de fallos que en la Doctrina, del Derecho Procesal Constitucional se conocen como "exhortativos" y que han sido objeto de profundo estudio por el tratadista argentino Nstor Pedro Sags. En tal sentido se exhorta al Congreso de la Repblica de Guatemala a lo siguiente: a) proceda a realizar la reforma legal correspondiente, a efecto de armonizar el contenido de los artculos 64 y 66 del Cdigo Municipal, en el sentido de determinar con precisin cuando una consulta popular municipal tendra efectos vinculantes; y b) para efectivizar el derecho de consulta de los pueblos indgenas, referido en los artculos 15 del Convenio 169 de la Organizacin Internacional del Trabajo y 26 de la Ley de los Consejos de Desarrollo Urbano y Rural, se legisle sobre la forma cmo deben desarrollarse esos procedimientos consultivos, quin debe ser el rgano convocante y el que desarrolle la consulta, quines podrn participar, el momento en que debe realizarse y los efectos de los resultados obtenidos. Agrega esta Corte que los derechos reconocidos a los pueblos que forman parte de una Nacin, por el Convenio 169 de la Organizacin Internacional del Trabajo, deben tener posibilidad de realizarse, complementados, como se ha estimado, por medidas legislativas y administrativas que los, reglamenten y desarrollen. Mediante formas explcitas de ejercicio de los derechos pueden lograrse los objetivos de bien comn que propugnan y, por ello, debe entenderse que las consultas a que se refiere el artculo 6, numeral 1, del Convenio, no slo tienden a exteriorizar un sentimiento acerca de asuntos de importancia comunal, sino tambin, con el objeto de lograr acuerdos o alcanzar consensos acerca de las medidas propuestas. Al respecto, este Tribunal estima que el Organismo Ejecutivo, en atencin al principio de que las autorizaciones que se concedan para la actividad minera, debe generar mecanismos que propicien compensacin justa a las regiones en donde se realiza dicha actividad, por medio de medidas econmicas y sociales de desarrollo comunitario. LEYES APLICABLES Artculos citados y 267, 268 y 272 inciso a) de la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala; 115, 133, 134, 135, 139, 140, 142, 143, 146, 148, 163 literal a) y 185 de la Ley de Amparo, Exhibicin Personal y de Constitucionalidad; y 31 del Acuerdo 4-89 de la Corte de Constitucionalidad. POR TANTO La Cortede Constitucionalidad, con base en lo considerado y leyes citadas, declara: I) Con lugar la Inconstitucionalidad del artculo 27 del Reglamento de la Consulta de Buena Fe, contenido en el acta cero nueve dos mil cinco (09-2005), del veintiocho de febrero de dos mil cinco, autorizada por el Concejo Municipal de Sipacapa, departamento de San Marcos en su libro uno de actas. II) Sin lugar la Inconstitucionalidad con respecto al resto de disposiciones generales que contienen la Convocatoria a Consulta de Buena Fe, que, realizara el referido Concejo Municipal, para llevar a cabo el dieciocho de junio de dos mil cinco un procedimiento con el objeto de consultar de buena fea las autoridades indgenas, la poblacin indgena de ascendencias maya sipakapense y vecinos mayores de dieciocho aos del municipio de Sipacapa, San Marcos, para que se pronunciaran a favor o en contra de la actividad minera de reconocimiento, exploracin y explotacin de 27

minerales a cielo abierto en ese municipio. III)El artculo declarado inconstitucional dejar de tener vigencia a partir del da siguiente de la publicacin del presente fallo. IV) Publquese esta sentencia en el Diario Oficial. V) Remtase certificacin de la misma al Congreso de la Repblica, para los efectos de la exhortacin realizada en la parte considerativa. VI) Notifquese.
MARIO PEREZ GUERRA PRESIDENTE GLADYS CHACN CORADO JUAN FRANCISCO FLORES JUAREZ MAGISTRADA MAGISTRADO ALEJANDRO MALDONADO AGUIRRE JOSE ROLANDO QUESADA FERNANDEZ MAGISTRADO MAGISTRADO MARTN RAMN GUZMN HERNNDEZ SECRETARIO GENERAL

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INCONSTITUCIONALIDAD GENERAL TOTAL EXPEDIENTE 1408-2005 CORTE DE CONSTITUCIONALIDAD, INTEGRADA POR LOS MAGISTRADOS MARIO PREZ GUERRA, QUIEN LA PRESIDE, GLADYS CHACN CORADO, JUAN FRANCISCO FLORES JUREZ, ALEJANDRO MALDONADO AGUIRRE Y JOS ROLANDO QUESADA FERNNDEZ: Guatemala, cuatro de septiembre de dos mil siete. Se tiene a la vista para dictar sentencia, la accin de inconstitucionalidad general total promovida por Ignacio Andrade Aycinena contra la Convocatoria del Concejo Municipal de Ro Hondo, departamento de Zapaca, para una Consulta de Vecinos a efectuarse el tres de julio de dos mil cinco, en relacin a su acuerdo o desacuerdo con la construccin de hidroelctricas en dicho municipio, y el Reglamento de la mencionada Consulta, contenidos los puntos tercero y cuarto, respectivamente, del Acta nmero 20-2005 de fecha diez de mayo de dos mil cinco, libro numero treinta y seis de sesiones del Concejo relacionado. El solicitante actu con su propio auxilio y el de las abogadas Rosa Mara Montenegro de Garoz y Claudia Beatriz Pontaza Rubio. ANTECEDENTES I. FUNDAMENTOS JURIDICOS DE LA IMPUGNACIN El accionante expuso: a) el Concejo Municipal de Ro Hondo, departamento de Zacapa, convoc a sus vecinos debidamente empadronados a un evento electoral con el objeto de que ejerzan sufragio en una Consulta de carcter popular que denomina Consulta de Vecinos a llevarse a cabo el tres de julio de dos mil cinco; b) que el nico objeto de la mencionada Consulta lo es, segn el inciso a) del acuerdo contenido en el punto tercero del acta nmero veinte - dos mil cinco, que los vecinos respondan si o no a la consulta Quiere usted que se construyan Hidroelctricas en el municipio de Ro Hondo, Zacapa?; c) que en el punto cuarto de la mencionada acta se aprob el Reglamento de dicha Consulta, que regula todo lo concerniente a la forma como se pretende llevar a cabo el proceso de consulta; d) la Convocatoria implica el desarrollo de un evento electoral para que, por medio del sufragio, los vecinos de Ro Hondo ejerzan su derecho poltico establecido en el artculo 136 literal b) de la Constitucin Poltica de la Repblica; e) el Concejo acord que los resultados de la Consulta sean vinculantes, conforme lo establece el artculo 64 del Cdigo Municipal; f) que el objeto de la Consulta es de un aspecto sobre el cual una municipalidad no tiene competencia, segn la Constitucin Poltica de la Repblica; g) el Reglamento de la Consulta no garantiza que el voto sea secreto y, adems, crea una Comisin Especfica, una Junta Coordinadora de la Consulta y Juntas Receptoras de votos con funciones que son propias de las Juntas Electorales Municipales contenidas en la Ley Electoral y de Partidos Polticos; h) la Convocatoria no fue publicada en el Diario Oficial como lo exige el artculo 42 del Cdigo Municipal, ni tampoco el acuerdo de aquella ordena esa publicacin; i) el rgano convocante fundament la constitucionalidad y legalidad de la Convocatoria a Consulta y su respectivo Reglamento en los artculos 28, 97, 134 y 253 de la Constitucin Poltica de la Repblica; 61, 62,64, 66, 67 y 68 inciso 1) del Cdigo Municipal; y 20 de la Ley de los Consejos de Desarrollo Urbano y Rural; j) que los acuerdos contenidos en los puntos tercero y cuarto del acta veinte dos mil cinco del Concejo Municipal de Ro Hondo, departamento de Zacapa, que se refiere a la Convocatoria a la Consulta de Vecinos y su Reglamento, son inconstitucionales por los siguientes motivos jurdicos: I)Vulneran lo establecido en el artculo 223 de la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala, ya que la funcin de convocar a ejercer el derecho poltico del voto, por mandato constitucional, est reservada al Tribunal Supremo Electoral, como 29

ente regulador y controlador del sufragio; por ello, un concejo municipal no puede arrogarse tal funcin, tampoco puede convocar a los vecinos para el ejercicio del sufragio, ni reglamentar o disponer del proceso electoral. Adems, dicho precepto constitucional establece que una ley constitucional regir lo relativo al ejercicio del sufragio, los derechos polticos, organizaciones polticas, autoridades y rganos electorales, as como al proceso electoral; la convocatoria objetada constituye un llamado a todos los vecinos empadronados del municipio de Ro Hondo para que ejerzan un derecho poltico a travs del sufragio y se pronuncien sobre la aprobacin o desaprobacin de la construccin de Hidroelctricas en dicha circunscripcin municipal; ello, segn el accionante, resulta violatorio del artculo constitucional citado, porque el nico rgano que tiene facultad de convocatoria para ejercer el sufragio lo es el Tribunal Supremo Electoral; adems, de conformidad con el principio de reserva de ley, todo lo relativo al ejercicio del sufragio debe ser regulado por la Ley Electoral y de Partidos Polticos, lo cual excluye a cualquier reglamento emitido por acuerdo de un concejo municipal. Igualmente, al regularse en el artculo I inciso 1.4 del Reglamento de la Consulta de Vecinos, que los resultados obtenidos en la misma tendran efectos vinculantes, se evidencia que sta va ms all de un mero ejercicio de consulta, constituyndose en un verdadero referndum. El accionante tambin objet la convocatoria a Consulta y, en especial, el Reglamento de la misma, bajo el argumento que nicamente el Tribunal Supremo Electoral maneja lo relativo al padrn electoral y slo este rgano estatal puede ofrecer las garantas necesarias para velar por la pureza de un evento de esa naturaleza. Agreg que los acuerdos contra los que acciona modifican las disposiciones contenidas en la Ley Electoral y de Partidos Polticos, la cual tiene rango constitucional y necesit para su aprobacin el voto de dos terceras partes de los diputados del Congreso, previo a la opinin favorable de este Tribunal. II)Se viola el artculo 121 de la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala, porque las actuaciones de un concejo municipal no pueden alterar normas constitucionales para disponer de bienes estatales sobre los que no tiene dominio alguno. Al determinar el Magno Texto que las cadas y nacimientos de agua de aprovechamiento hidroelctrico son bienes del Estado, evidentemente se reserva para el Gobierno Central su uso, disposicin y el ejercicio de todos los derechos y obligaciones que de los mismos se derivan. Por ello, la Ley del Organismo Ejecutivo establece en el artculo 34 que todo lo relacionado con el rgimen jurdico aplicable a la produccin, distribucin y comercializacin de la energa queda bajo la responsabilidad del Ministerio de Energa y Minas; de tal manera que a un concejo municipal le est vedado entrar a conocer y resolver acerca de un proceso electoral cuyo tema central sea lo relativo a aguas. III) Seviola el artculo 142 de la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala, debido a que los acuerdos del Concejo Municipal reducen los alcances de la soberana territorial del Estado de Guatemala, ya que ni la Carta Magna ni ley ordinaria alguna delegan a los concejos municipales aspectos relativos a las cadas y nacimientos de agua, de aprovechamiento hidroelctrico siendo un asunto que slo compete al Organismo Ejecutivo. IV)Se contraviene el artculo 253 de la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala, que en su literal b) prescribe que a los municipios les corresponde obtener y disponer de sus recursos; igualmente, en su literal c) prescribe que stos deben dar cumplimiento a sus propios fines. En tal virtud, el accionante seala que ni el texto constitucional ni el Cdigo Municipal, le asignan a las municipalidades competencia o responsabilidad alguna sobre las aguas que son susceptible de aprovechamiento hidroelctrico que son bienes del Estado, debiendo limitarse a disponer 30

de sus propios recursos -que no incluye las aguas ni cadas de ellas- y cumplir sus propios fines. V) Se viola los artculos 152 y 154 de la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala, cuando con la decisin impugnada el Concejo Municipal extiende sus atribuciones a funciones que, de conformidad con la Constitucin y las leyes ordinarias del pas, le corresponden al Estado, toda vez que se convoca a una consulta popular para decidir sobre bienes que no son del dominio del rgano convocante, empleando un mtodo apartado por completo de lo regulado en la Ley Electoral y de Partidos Polticos. Igualmente, al emitirse la convocatoria se violan los referidos preceptos constitucionales, pues el Concejo Municipal de Ro Hondo delega para si una funcin pblica que corresponde a otro rgano, de conformidad con la citada Ley de rango constitucional. VI) Se vulnera el artculo 173 de la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala, que establece, con toda claridad, que cuando se impulse un procedimiento consultivo para un asunto de especial trascendencia, ste debe ser convocado por el Tribunal Supremo Electoral, a iniciativa del Presidente de la Repblica o del Congreso; por ello, la Convocatoria y el Reglamento de la misma son violatorios del precepto constitucional citado, porque en ste se establece con toda propiedad quin tiene la iniciativa para convocar a un evento de tal naturaleza, deducindose que el Concejo Municipal que ha llamado a la consulta no tiene facultades para ello. VII) Se viola el artculo 30 de la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala, referido a la publicidad de los actos administrativos y, asimismo, el artculo 175 del mismo cuerpo legal, que se refiere a la jerarqua constitucional, ya que ninguno de los acuerdos relativos a la convocatoria fueron publicados en el Diario Oficial, lo cual evidencia que se ha inobservado lo normado en el artculo 42 del Cdigo Municipal, que dispone que: Los acuerdos, ordenanzas y resoluciones del Concejo

Municipal sern de efecto inmediato, pero los de observancia general entrarn en vigencia ocho das despus de su publicacin en el Diario Oficial, a menos que la resolucin o acuerdo ample o restrinja dicho plazo (lo resaltado no aparece en el texto

de la norma transcrita). Indica el accionante que conoci el contenido de los acuerdos, al obtener certificaciones de los puntos tercero y cuarto del acta veinte dos mil cinco del Concejo Municipal, ya que nunca fueron publicados omisin que estima inconstitucional. Adems, aprecia que se produce violacin al artculo 175 antes citado, porque la convocatoria implica necesariamente una ampliacin, afectacin o modificacin a una Ley de rango constitucional, como lo es la Ley Electoral y de Partidos Polticos. Con base en lo anterior, solicit que se declarara con lugar la accin de inconstitucionalidad general total planteada. II. TRMITE DE LA INCONSTITUCIONALIDAD No se decret la suspensin provisional. Se dio audiencia por quince das a la Procuradura General de la Nacin, al Tribunal Supremo Electoral, al Ministerio de Energa y Minas, a la Municipalidad de Ro Hondo del departamento de Zacapa y al Ministerio Pblico. Oportunamente se seal da y hora para la vista. III. RESUMEN DE LAS ALEGACIONES A) La Procuradura General de la Nacin expres que dentro de las competencias que la Constitucin Poltica de la Repblica y las leyes otorgan a los municipios, no se comprende la de realizar consultas populares. La Municipalidad de Ro Hondo quebranta la unidad Estatal al oponerse, mediante una consulta, al jus imperium del Estado de Guatemala. Argument que la facultad para convocar a consultas slo corresponde al 31

Tribunal Supremo Electoral, a solicitud del Presidente de la Repblica o del Congreso de la Repblica, por lo que la consulta convocada por el Concejo Municipal de Ro Hondo, departamento de Zacapa, carece de sustento constitucional. El Cdigo Municipal prev la posibilidad de realizar consultas municipales nicamente para discutir la forma en que el municipio obtiene y dispone de sus recursos patrimoniales; es decir, para determinar si se estn empleando bien los que captan las autoridades municipales, o para determinar la forma cmo se prestan los servicios pblicos y la manera de mejorarlos; ahora bien, programar una Consulta de Vecinos, como la que se pretende, es excederse en las funciones que constitucionalmente se le han otorgado a los concejos municipales. Solicit que se declare con lugar la accin de inconstitucionalidad general promovida. B) El Ministerio de Energa y Minas expuso que, de conformidad con lo establecido en el artculo 63 del Cdigo Municipal, un concejo municipal puede acordar que se consulte la opinin de los vecinos, siempre y cuando el asunto sobre el que sta verse sea de su competencia y se realice previo a que dicho concejo adopte la decisin de autorizar o no un determinado asunto que por ley le compete. Se entiende, entonces, que no podra realizar consultas sobre temas que conforme a la ley no son de su competencia, como en el presente caso, en el que la consulta convocada es sobre la construccin de una Hidroelctrica, lo cual compete al Ministerio de Energa y Minas, pues conforme a la Ley General de Electricidad le corresponde emitir las autorizaciones para instalar central generadoras utilizando bienes de dominio pblico y en su actuar debe velar por el cumplimiento de los requisitos que prev dicha Ley y su reglamento y, asimismo, en cuanto lo que respecta a los estudios de impacto ambiental, que se deriven de las autorizaciones que otorgue. Argument que la consulta que se realiza por el Concejo Municipal de Ro Hondo, no puede afectar derechos adquiridos, a no ser que se haya incumplido con lo dispuesto en el estudio de impacto ambiental, en cuyo caso el rgano que debe verificar que no se ocasione impacto o degradacin al rea afectada es el Ministerio de Ambiente y Recursos Naturales. Existe un rgano del Estado especializado en mbitos de minera, hidrocarburos y otros relacionados, al que la misma ley le confiere competencia a nivel nacional para conocer y resolver sobre el otorgamiento y autorizaciones en este caso para la generacin de energa elctrica, en base al aprovechamiento de un recurso hdrico y quien tiene que limitar su actuacin nicamente a que se hayan cumplido con los requisitos previos que la ley dispone, por lo que una autorizacin o licencia que otorgue dicho ente estatal no puede ser restringida o limitada a travs de una consulta dispuesta por un Concejo Municipal u rgano de menor jerarqua, al que le compete conocer, analizar y resolver sobre atribuciones o competencias propias del municipio. Solicit que se declare con lugar la inconstitucionalidad general total planteada. C) El Tribunal Supremo Electoral expres no estar de acuerdo con lo manifestado por el accionante, en virtud que dicho Tribunal no es el ente encargado de realizar la convocatoria para la Consulta de Vecinos, a la cual ha convocado el Concejo Municipal de Ro Hondo, departamento de Zacapa, pues, de conformidad con el artculo 199 de la Ley Electoral y de Partidos Polticos, ese Tribunal slo est encargado de convocar en los comicios siguientes: las elecciones generales, eleccin de diputados al Congreso de la Repblica, eleccin de diputados a la Asamblea Nacional Constituyente y de diputados al Parlamento Centroamericano, adems de las consultas populares, pero stas deben entenderse de conformidad con el artculo 173 de la Constitucin Poltica de la Repblica, en el sentido que se refiere a las decisiones polticas de trascendencia, que sern convocadas a iniciativa del Presidente de la Repblica o del Congreso de la Repblica. Destac que la consulta pretendida es totalmente ajena a su competencia y que en los artculos 64 y 65 del Cdigo Municipal se faculta a los concejos 32

municipales para que realicen las consultas necesarias a los vecinos, por lo que la decisin de la Municipalidad de Ro Hondo se ha producido dentro de su propio mbito legal. Al no tener la consulta carcter general sino municipal, sta no es de su competencia. Solicit que se declare sin lugar la accin intentada. D) La Municipalidad de Ro Hondo del departamento de Zacapa, por medio de su Alcalde, realiz una breve resea de los hechos que motivaron la emisin de las normas cuestionadas y agreg que en el presente caso, el accionante confunde el trmino Estado con el de Gobierno Central, pues pretende implicar que las decisiones de Estado slo pueden ser tomadas por el Gobierno Central, al punto que es nicamente a ste al que le corresponde, por citar un ejemplo, la disposicin de los bienes del Estado o el aprovechamiento de determinado recurso natural, cuando lo correcto es entender que el Estado se constituye por todos y cada uno de sus elementos integrantes y de los cuales se deriva el gobierno, tanto central como municipal. Estima que la supuesta confrontacin de las normas cuestionadas con el artculo 173 deviene inexistente, ya que de la lectura de la ley constitucional de la materia y de la norma indicada, se advierte que la consulta de vecinos no es materia electoral y, por lo tanto, su celebracin no corresponde al Tribunal Supremo Electoral Expuso que la accin intentada debe ser denegada en virtud de que: 1) no existe indicacin clara y concreta de los argumentos jurdicos del supuesto vicio denunciado; 2)existe contradiccin entre el planteamiento de la accin y la pretensin de la misma, ya que en determinado momento el accionante solicita se deje sin efecto y valor legal el resultado de la consulta celebrada; y 3) las normas cuestionadas fueron dictadas en estricto ejercicio de las facultades que le confiere la ley de la materia, y con el respeto debido a todos y cada uno de los derechos que garantiza la Constitucin Poltica de la Repblica. Solicit se declare sin lugar la inconstitucionalidad promovida. E) El Ministerio Pblico manifest que las disposiciones cuestionadas regulan lo relacionado a una convocatoria a consulta que se llevara a cabo el tres de julio de dos mil cinco; no obstante, el da para el que se program la realizacin de la consulta ya transcurri, por lo que es improcedente que se expulse del ordenamiento jurdico a una normativa que ya no tiene vigencia y aplicacin. Agreg que los resultados obtenidos en la consulta no tienen efectos vinculantes, de conformidad con lo regulado en el artculo 64 del Cdigo Municipal. Al estimar que la accin de inconstitucionalidad intentada qued sin materia, solicit que sta se declare sin lugar. IV. ALEGATOS EN EL DA DE LA VISTA A) El accionante reiter los argumentos expuestos en su escrito inicial y destac que la consulta practicada por la Municipalidad de Ro Hondo, departamento de Zacapa, es a todas luces atentatoria del principio de supremaca de la Constitucin. Enfatiz que una Municipalidad, an cuando acte por conducto del Concejo Municipal, carece de competencia sobre la materia objeto de consulta y tampoco est facultada para aprobar resoluciones que, por su naturaleza, afectan bienes de dominio estatal. Argument que la convocatoria y la votacin fueron hechas ex post facto y se concretaron en fraude de ley con la evidente intencin de perjudicar una actividad que ya haba sido aprobada, por medio de un acto administrativo que ya caus estado. Solicit que se dicte sentencia declarando con lugar la inconstitucionalidad promovida. B) La Procuradura General de la Nacin reiter los argumentos expuestos en el escrito mediante el cual evacu la audiencia conferida con anterioridad y solicit que se declare con lugar la accin de inconstitucionalidad promovida. C) El Ministerio de Energa y Minas ratific lo expuesto en el escrito por medio del cual evacu la audiencia que se le concedi con anterioridad. Solicit que se emita la sentencia que en Derecho corresponde, con base a las constancias procesales y anlisis efectuados. D) El Tribunal Supremo Electoral reiter los 33

argumentos expuestos en el escrito mediante el cual evacu la audiencia concedida con anterioridad; adems, destac que la inconstitucionalidad planteada es totalmente improcedente, ya que las actuaciones que se pretenden de esa institucin estn fuera de su esfera de accin, as como de la Ley Electoral y de Partidos Polticos y su Reglamento, ya que la cuestionada consulta est apegada a la ley correspondiente. Solicit que se declare sin lugar la accin promovida. E) La Municipalidad de Ro Hondo del departamento de Zacapa, por medio de su Acalde Municipal, ratifico lo expuesto en el escrito por el cual evacuo la audiencia, que por quince das se le corRo y solicito que se declare sin lugar la inconstitucionalidad pretendida. F) El Ministerio Pblico reiter los argumentos expuestos en la evacuacin conferida, respecto a la falta de vigencia de las normas impugnadas y la consecuente falta de materia de la presente accin. Solicit que se declare sin lugar la accin promovida. CONSIDERANDO -ILa Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala establece en el artculo 267 que compete a esta Corte, como supremo tribunal en materia de constitucionalidad, conocer de las acciones contra leyes, reglamentos o disposiciones de carcter general que contengan vicio parcial o total de inconstitucionalidad, a efecto de establecer si existe contradiccin entre las normas denunciadas de inconstitucionalidad y las disposiciones fundamentales contenidas en la Constitucin que el accionante haya indicado. Al constatarse que las disposiciones normativas de carcter general impugnadas contienen vicio total o parcial de inconstitucionalidad, esta Corte deber disponer su expulsin del ordenamiento jurdico. -II Ignacio Andrade Aycinena promovi la presente accin con el objeto de solicitar la declaratoria de inconstitucionalidad de la Convocatoria del Concejo Municipal de Ro Hondo, departamento de Zapaca, para una Consulta de Vecinos a efectuarse el tres de julio de dos mil cinco, para la cual han sido convocados todos los vecinos del municipio que estn debidamente empadronados a emitir sufragio en relacin a su acuerdo o desacuerdo con la construccin de hidroelctricas en dicho municipio, la cual esta contenida en Acta del Concejo Municipal veinte dos mil cinco (20-2005) de fecha diez de mayo de dos mil cinco, del libro numero treinta y seis de sesiones del Concejo relacionado, as como el Reglamento de dicha consulta contenido en el punto cuarto del Acta ya identificada. El accionante estima que tal disposicin normativa de carcter general colisiona con preceptiva constitucional, por los motivos que se sintetizan: a)vulnera lo establecido en el artculo 223 de la Constitucin, porque mediante dichas disposiciones se convoca al ejercicio del sufragio; sin embargo, de conformidad con dicho precepto constitucional, tal funcin est reservada al Tribunal Supremo Electoral; adems, conforme al principio de reserva de ley, todo lo relativo a dicho ejercicio debe ser regulado por la Ley Electoral y de Partidos Polticos, lo que excluye a cualquier reglamento emitido por acuerdo de un concejo municipal; b) viola el artculo 121 de la Constitucin, porque la cuestionada consulta gira en torno a la construccin de hidroelctricas; sin embargo, tal asunto no es competencia del rgano convocante; c) viola el artculo 142 de la Constitucin, en virtud que los acuerdos que alcanz el Concejo Municipal de Rio Hondo, reducen los alcances de la soberana territorial del Estado; d) infringe el artculo 253 de la Constitucin, el cual en su literal b) prescribe que a los municipios les corresponde obtener y disponer de sus recursos; y en la literal c), dispone que estos deben dar cumplimiento a sus propios fines; de ah que el accionante estima que el acuerdo que contiene la convocatoria objetada es 34

inconstitucional, debido a que en este se hace referencia a bienes que no son de su dominio, as como a fines que no le son propios; e) viola los artculos 152 y 154 de la Constitucin, ya que el Concejo convocante extiende sus atribuciones a cuestiones relativas a las aguas, las que de conformidad a la Constitucin y leyes ordinarias corresponden al Estado; igualmente, se violan dichos artculos porque tal Concejo se deleg para s funciones que le corresponde al Tribunal Supremo Electoral; y f) se violaron los principios de publicidad de los actos administrativos y de jerarqua constitucional, consagrados en los artculos 30 y 175 de la Constitucin, ya que ninguno de los acuerdos relativos a la convocatoria fueron publicados en el Diario Oficial y porque en esas disposiciones normativas se produce una reforma a una ley de rango constitucional. El accionante present en forma razonada y clara los motivos jurdicos en que descansa su impugnacin, de conformidad con lo establecido en los artculos 135 de la Ley de Amparo, Exhibicin Personal y de Constitucionalidad y 29 del Acuerdo nmero 4-89 de la Corte de Constitucionalidad. Esto permite a este Tribunal hacer el examen correspondiente. -III Previo a realizar el examen de fondo correspondiente, esta Corte estima conveniente establecer que, si bien la disposicin normativa de carcter general impugnada se refiere a una convocatoria para realizar la Consulta de Vecinos, programada para realizarse en el Municipio de Ro Hondo, departamento de Zacapa, el tres de julio de dos mil cinco; el hecho que ya haya transcurrido la fecha prevista no significa que, en el presente momento, la accin intentada haya dejado de tener materia, pues de la lectura de tal disposicin se colige que los efectos pretendidos por el Concejo Municipal del citado municipio van ms all de dicha fecha. - IV Esta Corte advierte que el derecho de los pueblos a ser consultados sobre medidas susceptibles de causarles afectacin emana del Convenio 169 de la Organizacin Internacional del Trabajo, el cual fue ratificado por el Estado de Guatemala y, segn la opinin consultiva emitida el dieciocho de mayo de mil novecientos noventa y cinco, dentro del expediente ciento noventa y nueve noventa y cinco (199-95), no regula ninguna materia que colisione con la ley fundamental.Dicho Convenio establece en el artculo 6 numeral 1: Al aplicar las disposiciones del presente Convenio, los gobiernos

debern: a) consultar a los pueblos interesados, mediante procedimientos apropiados y en particular a travs de sus instituciones representativas, cada vez que se prevean medidas legislativas o administrativas susceptibles de afectarles directamente;luego, en el numeral 2 del mismo artculo, dispone lo siguiente: Las consultas llevadas a cabo en aplicacin de este Convenio debern efectuarse de buena fe y de una manera apropiada a las circunstancias, con la finalidad de llegar a un acuerdo o lograr el consentimiento acerca de las medidas propuestas. Posteriormente, el artculo 15 numeral 2 establece: En caso que pertenezca al Estado la propiedad de los minerales o de los recursos del subsuelo, o tenga derechos sobre otros recursos existentes en las tierras, los gobiernos debern establecer o mantener procedimientos con miras a consultar a los pueblos interesados, a fin de determinar si los intereses de esos pueblos seran perjudicados.
Del contenido de los preceptos transcritos, se advierte que es incuestionable el derecho de los pueblos interesados a ser consultados; sin embargo, esta Corte aprecia que dichos artculos carecen de precisin en cuanto al procedimiento adecuado que las instituciones representativas deben llevar a cabo para efectivizar ese derecho, pudindose estimar conveniente cualquier mtodo consultivo que permita recoger fielmente las opiniones de los integrantes de la poblacin cuando prevean que van a ser afectados con una medida 35

legislativa o administrativa -lo cual supone que la consulta debe ser previa a la aplicacin de la medida-. Este Tribunal encuentra que, para nuestro medio, el proceso de consulta mediante la emisin del sufragio constituye un mtodo de participacin idneo para recoger las opiniones de las comunidades consultadas, siendo necesario que, en su desarrollo, se observen los principios electorales reconocidos para garantizar la fidelidad de los resultados que se obtengan. La posibilidad de que los concejos municipales convoquen a sus vecinos para pronunciarse sobre temas de inters en sus respectivos territorios municipales, est regulada tambin en el Cdigo Municipal, en cuyo artculo 63 se establece:Cuando la trascendencia de un

asunto aconseje la conveniencia de consultar la opinin de los vecinos, el Concejo Municipal, con el voto de las dos terceras (2/3) partes del total de sus integrantes, podr acordar que tal consulta se celebre tomando en cuenta las modalidades indicadas en los artculos siguientes..
Tanto el artculo antes transcrito como los subsiguientes del captulo I, ttulo IV, del Cdigo citado, hacen referencia a las convocatorias y desarrollo de consultas populares municipales; no obstante, dichos preceptos son sumamente amplios y poco precisos, al no identificar a las autoridades responsables de llevar a cabo los procesos de consultas y la legislacin aplicable en stos. Las imprecisiones de dicho cuerpo normativo tambin quedan manifiestas, al regular en el artculo 64: Los resultados sern vinculantes si

participa en la consulta al menos el veinte por ciento (20%) de los vecinos empadronados y la mayora vota favorablemente el asunto consultado. y en el 66: Los resultados sern vinculantes si participa en la consulta al menos el cincuenta (50) por ciento de los vecinos empadronados y la mayora vota favorablemente el asunto consultado. De esa
cuenta, se advierte que no existe claridad con relacin a cuando se producira un resultado vinculante y con respecto a quin tendra carcter obligatorio. La Ley de los Consejos de Desarrollo Urbano y Rural, en su artculo 26, hace referencia a las consultas a los pueblos indgenas de la siguiente manera: En tanto se emite la ley

que regule la consulta a los pueblos indgenas, las consultas a los pueblos maya, xinca y garfuna sobre medidas de desarrollo que impulse el Organismo Ejecutivo y que afecten directamente a estos pueblos, podrn hacerse por conducto de sus representantes en los consejos de desarrollo.. Del contenido del texto transcrito, se advierte que en la propia

Ley se reconoce la ausencia de normas que regulen lo relativo a procesos de consultas a los pueblos interesados; pese a ello, el derecho a ser consultado se reconoce en los tres cuerpos normativos a los que se ha hecho referencia en este considerando. -VRespecto a los motivos jurdicos en que descansa la presente accin, esta Corte se pronunciar sobre las violaciones denunciadas en el orden como fueron planteadas en el escrito inicial. A) El accionante estima que la convocatoria realizada por el Concejo Municipal de Ro Hondo, departamento de Zacapa, vulnera el artculo 223 de la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala, en virtud que la funcin de convocatoria para ejercer el sufragio corresponde al Tribunal Supremo Electoral y sta debe ser regida por la Ley Electoral y de Partidos Polticos. Al respecto, esta Corte estima que el citado rgano electoral tiene responsabilidad por la convocatoria y desarrollo de los comicios enumerados en el artculo 199 de la relacionada ley, siendo estos: a) Elecciones generales que comprenden: La

eleccin de Presidente y Vicepresidente de la Repblica, as como de los diputados al Congreso de la Repblica y Corporaciones Municipales. b) Eleccin de diputados a la
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Asamblea Nacional Constituyente. c) Eleccin de diputados al Parlamento Centroamericano. d) Consulta popular.; sin embargo, en cuanto a las consultas

populares, el precepto transcrito no define qu tipo de procedimientos consultivos; pero, en razn de que dicha ley desarrolla preceptiva constitucional, debe entenderse que se refiere a las consultas reguladas en la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala, siendo stas: a) las que, de conformidad con el artculo 173 de la Carta Magna, tratan sobre decisiones polticas de especial trascendencia nacional -no solamente municipal- y que se convocan a iniciativa del Presidente de la Repblica o del Congreso de la Repblica; b) las ratificaciones sobre reformas constitucionales, relacionadas en el artculo 280 de la Constitucin Poltica de la Repblica; y c) el procedimiento de consulta popular sobre propuestas para resolver la situacin de los derechos de Guatemala respecto a Belice, regulado en el artculo 19 de las disposiciones transitorias y finales de la Constitucin. Por ello, se advierte que el Concejo Municipal de Ro Hondo, departamento de Zacapa, al efectuar la convocatoria y dictar el reglamento de la misma, no se ha arrogado funciones que competen al Tribunal Supremo Electoral; adems, al no estar comprendida la Consulta de Vecinos dentro de los procesos consultivos enumerados, no le es aplicable la Ley Electoral y de Partidos Polticos. Como consecuencia, se advierte que las disposiciones normativas impugnadas no violan lo establecido en el artculo 223 de la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala. B) Con relacin a la denuncia de violacin del artculo 121 de la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala, el cual enumera los bienes de dominio estatal, este Tribunal estima que las disposiciones normativas objetadas no colisionan con tal precepto constitucional, toda vez que stas no transfieren al Concejo Municipal el dominio de los mismos y tampoco disponen que dichos bienes tendran una naturaleza diferente a la que se le otorga en el artculo constitucional citado. C) Con relacin a la tesis que sostiene que las disposiciones normativas que se cuestionan violan el artculo 142 de la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala, sobre la base de que stas reducen los alcances de la soberana territorial del Estado, este Tribunal estima que tales disposiciones no vulneran ese artculo constitucional, pues la soberana es ejercida por los rganos del Estado por delegacin del pueblo, por lo que el hecho de que un concejo municipal al consultar sobre un asunto de inters para su comunidad, an cuando el mismo corresponda a las competencias del Estado en general, no significa una extralimitacin de competencias sino una adecuada forma de posibilitar el derecho de los pueblos a opinar y a ser consultados sobre asuntos de su inters. D) Respecto a la denuncia sobre violacin a lo regulado en los incisos a) y b) del artculo 253 de la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala, esta Corte advierte que las disposiciones normativas impugnadas no infringen lo establecido en el referido inciso a), que dispone que a los municipios les corresponde obtener y disponer de sus recursos, ya que, de la lectura ntegra de tales disposiciones, puede apreciarse que stas no se refieren a formas de obtencin y disposicin del patrimonio municipal, ni integran dentro de ste a ningn tipo de bienes o recursos. Al analizar la tesis expuesta por el accionante, se deduce que le da una interpretacin inadecuada al contenido de ese inciso. Adems, este Tribunal no encuentra que el acta del Concejo Municipal de Ro Hondo, departamento de Zacapa, que se cuestiona, viole lo dispuesto en la literal b) de dicho precepto constitucional, porque no se aprecia que dicho Concejo incumpla alguno de los fines, funciones o atribuciones que las leyes conceden a los municipios o a sus autoridades; en todo caso, tal como se expuso en el prrafo anterior, no podra haber extralimitacin de funciones,

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porque los pueblos no tienen prohibicin alguna para expresar su opinin sobre asuntos que, de cualquier manera, sean de su inters. E) En cuanto a la denuncia de violacin constitucional que realiz el accionante, por considerar vulnerados los artculos 152 y 154 de la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala -ambos referidos al ejercicio del poder pblico y a la sujecin a la ley-, esta Corte encuentra inconstitucional el artculo I inciso 1.4 del Reglamento de la Consulta de Vecinos, que establece: Los resultados de la consulta sern vinculantes de acuerdo a los trminos establecidos en la ley. (artculo 64 Decreto 12-2,002, Cdigo Municipal), que consta en el Acta nmero veinte - dos mil cinco (20-2005) de fecha diez de mayo de dos mil cinco, ya que el Concejo Municipal de Ro Hondo del departamento de Zacapa, extendi sus atribuciones a funciones que, de conformidad con la Carta Magna y las leyes ordinarias del pas no le corresponden, pues dio carcter obligatorio al resultado de un procedimiento consultivo sobre el tema de la construccin de una Hidroelctrica, el cual no es de su competencia y sobre el que no puede regular aspecto alguno. Debe tenerse presente que ese asunto compete al Ministerio de Energa y Minas, de conformidad con el artculo 34 de la Ley del Organismo Ejecutivo que desarrolla lo establecido en los artculos 121 incisos b) y e), y 129 de la Constitucin. Adems, los servidores pblicos, al estar sujetos a la ley, deben enmarcar su accionar expresamente en las atribuciones que las leyes les conceden, constituyendo un exceso regular la obligatoriedad de lo decidido en una consulta popular que se desarroll en torno a un tema, cuyo manejo a nivel nacional compete a otro rgano estatal. F) El accionante denunci la violacin del artculo 173 de la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala, el cual establece que las decisiones polticas de especial trascendencia debern ser sometidas a procedimiento consultivo de todos los ciudadanos y que ste ser convocado por el Tribunal Supremo Electoral, a iniciativa del Presidente de la Repblica o del Congreso de la Repblica, as como que la ley constitucional electoral Ley Electoral y de Partidos Polticos- regular lo relativo a ese procedimiento. Al respecto, esta Corte advierte que la Consulta de Vecinos, convocada por el Concejo Municipal de Ro Hondo, departamento de Zacapa, tiene una naturaleza diferente a la del procedimiento consultivo regulado en el citado artculo constitucional, pues la convocatoria de la misma no fue dirigida a todos los ciudadanos. En sta slo se intent recoger el parecer de los integrantes de una comunidad sobre el tema de la construccin de una hidroelctrica en un municipio del pas, aprecindose que se delimit la incumbencia local de la misma. Adems, debe tenerse en cuenta que la autoridad convocante se fundament en lo regulado en los artculos del 61 al 68 del Cdigo Municipal, pues estos facultan la realizacin de consultas populares locales. Por lo anterior, se infiere que las disposiciones normativas cuestionadas no vulneran el artculo 173 de la Constitucin. G) Con relacin a la denuncia formulada por el accionante, por considerar violado el principio de publicidad de los actos administrativos, consagrado en el artculo 30 de la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala, porque la autoridad convocante omiti publicar en el Diario de Centro Amrica (Diario Oficial) el acuerdo en el que est contenida la convocatoria a Consulta de Vecinos y porque no orden su publicacin en ese medio de comunicacin, como establece el artculo 42 del Cdigo Municipal, este Tribunal no encuentra que las disposiciones normativas impugnadas violen el principio constitucional de publicidad, toda vez que en el texto de stas no se aprecia que exista limitacin para enterarse de su contenido. De hecho, el artculo IX del Reglamento, contenido en el Acta veinte -dos mil cinco (20-2005) establece que la Comisin Especfica creada para la realizacin del evento, emitir boletines y efectuar las publicaciones relacionadas con la 38

consulta, podr disponer de los espacios legales establecidos para promover su propaganda, por lo que no se aprecia que el acuerdo restrinja la posibilidad de conocer la convocatoria. Adems, el accionante expone, en el escrito inicial, que pudo obtener copias certificadas del acta referida a la convocatoria. En todo caso, con las omisiones en que incurri el Concejo convocante pudo haberse concretado inobservancia a la ley ordinaria, pero no una violacin constitucional. H) El accionante adujo que en la disposicin normativa que contiene la convocatoria a Consulta de Vecinos, se ha concretado una ampliacin, afectacin o modificacin a la Ley Electoral y de Partidos Polticos -de rango constitucional-, lo cual infringe el artculo 175 de la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala, que regula lo relativo al principio de jerarqua constitucional. Al respecto, esta Corte estima que en tal disposicin no se ha producido ninguna reforma legal, nicamente se ha convocado a un procedimiento consultivo para conocer el parecer de los pobladores de Ro Hondo, en un asunto de inters comunitario, estando facultado para ello el Concejo Municipal convocante, de conformidad con lo normado en los artculos 6 y 15 del Convenio 169 de la Organizacin Internacional del Trabajo y del 60 al 66 del Cdigo Municipal, por lo que no se acoge la tesis expuesta por el solicitante, con relacin a la violacin de dicho precepto constitucional. En virtud de las razones expuestas en los prrafos precedentes, esta Corte estima que es inconstitucional el artculo I inciso 1.4 del Reglamento de la Consulta de Vecinos, que establece: Los resultados de la consulta sern vinculantes de acuerdo a los trminos establecidos en la ley. (artculo 64 Decreto 12-2,002, Cdigo Municipal)., que consta en el Acta nmero veinte dos mil cinco (20-2005) de fecha diez de mayo de dos mil cinco, ya que el Concejo Municipal de Ro Hondo, departamento de Zacapa, extendi sus atribuciones a funciones que, de conformidad con la Carta Magna y las leyes ordinarias del pas no le corresponden, pues dio carcter obligatorio al resultado de un procedimiento consultivo sobre el tema de la construccin de una hidroelctrica, el cual no es de su competencia y sobre el que no puede regular aspecto alguno, por violar los artculos 152 y 154 de la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala, motivo por el cual ese precepto jurdico debe ser expulsado del ordenamiento jurdico vigente de este pas, debindose hacer la declaracin correspondiente en el apartamento resolutivo de esta sentencia. - VI Este Tribunal destaca que las consultas populares constituyen mecanismos importantes de expresin popular, por medio de los cuales se efectivizan varios derechos reconocidos constitucionalmente, como los de libertad de accin y de emisin del pensamiento, as como el derecho de manifestacin, pero tales procedimientos consultivos deben contar con los marcos jurdicos adecuados que establezcan con precisin las autoridades encargadas de convocar y desarrollar las consultas, el momento en que deban efectuarse y los efectos de las mismas, entendindose que los resultados que se obtengan reflejarn el parecer de la comunidad consultada sobre un tema determinado, pero que a estos no se les puede dar carcter regulatorio o decisorio sobre materias que no sean de competencia de las autoridades convocantes o de dichas comunidades. En tal sentido se pronuncio esta Corte en sentencia del ocho de mayo de dos mil siete, dictada dentro del expediente 1,179-2005. - VII De conformidad con lo previsto en el artculo 148 de la Ley de Amparo, Exhibicin Personal y de Constitucionalidad, cuando la inconstitucionalidad se declare sin lugar, se 39

impondr a cada uno de los abogados auxiliantes una multa de cien a un mil quetzales, sin perjuicio de la condena en costas al interponente. En el presente caso, por la forma en que se resuelve se estima que no procede la imposicin de multas ni la condena en costas. LEYES APLICABLES Artculos citados y 267, 268 y 272 inciso a) de la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala; 115, 133, 134, 135, 139, 140, 142, 143, 146, 148, 163 literal a) y 185 de la Ley de Amparo, Exhibicin Personal y de Constitucionalidad; y 31 del Acuerdo 4-89 de la Corte de Constitucionalidad. POR TANTO La Corte de Constitucionalidad, con base en lo considerado y leyes citadas, declara: I) Con lugar la Inconstitucionalidad del artculo I inciso 1.4 del Reglamento de la Consulta de Vecinos, contenido en el punto cuarto del acta veinte dos mil cinco (202005) del diez de mayo de dos mil cinco, autorizada por el Concejo Municipal de Rio Hondo, departamento de Zacapa del libro treinta y seis de actas de sesiones de dicho Concejo. II) Sin lugar la Inconstitucionalidad con respecto al resto de disposiciones generales que contienen la Convocatoria a Consulta de Vecinos, que realizara el referido Concejo Municipal, para llevar a cabo el tres de julio de dos mil cinco un procedimiento con el objeto de consultar a los vecinos para que se pronunciaran a favor o en contra de la construccin de una Hidroelctrica en el municipio de Ro Hondo, departamento de Zacapa. III) No se hace especial condena en costas ni se impone multa a los abogados auxiliantes por las razones consideradas. IV) El artculo declarado inconstitucional dejar de tener vigencia a partir del da siguiente de la publicacin del presente fallo. V) Publquese esta sentencia en el Diario Oficial. VI) Notifquese.
MARIO PEREZ GUERRA PRESIDENTE GLADYS CHACN CORADO JUAN FRANCISCO FLORES JUAREZ MAGISTRADA MAGISTRADO ALEJANDRO MALDONADO AGUIRRE JOSE ROLANDO QUESADA FERNANDEZ MAGISTRADO MAGISTRADO MARTN RAMN GUZMN HERNNDEZ SECRETARIO GENERAL

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APELACIN DE SENTENCIA EN AMPARO EXPEDIENTES ACUMULADOS 1643-2005 Y 1654-2005 CORTE DE CONSTITUCIONALIDAD: Guatemala, veintiocho de febrero de dos mil ocho. En apelacin y, con sus antecedentes, se examina la sentencia de veinte de julio de dos mil cinco, dictada por el Juzgado de Primera Instancia Civil y Econmico Coactivo del departamento de San Marcos, constituido en Tribunal de Amparo, en el amparo promovido por Montana Exploradora de Guatemala, Sociedad Annima, contra el Concejo Municipal del municipio de Sipacapa del departamento de San Marcos. La postulante actu con el patrocinio de los abogados Jorge Asensio Aguirre y Jorge Mario Sandoval Snchez. ANTECEDENTES I. EL AMPARO A) Interposicin y autoridad: presentado el trece de junio de dos mil cinco, en el Juzgado Sptimo de Primera Instancia del Ramo Civil del departamento de Guatemala, siendo remitido por razn de competencia al Juzgado de Primera Instancia Civil, y Econmico Coactivo del departamento de San Marcos. B) Actos reclamados: a) resoluciones contenidas en: i) punto tercero del acta cero cuatro guin dos mil cinco (042005), que contiene la sesin celebrada por el Concejo Municipal impugnado el veinticuatro de enero de dos mil cinco; y ii) punto cuarto del acta cero seis dos mil cinco (06-2005) que contiene la sesin celebrada por la autoridad impugnada el siete de febrero de dos mil cinco. En dichas resoluciones, la autoridad recurrida acord consultar de buena fe, conforme los usos y costumbres del pueblo de Sipacapa, a las autoridades indgenas, a la poblacin indgena de ascendencia maya sipakapense y a vecinos mayores de dieciocho aos de edad, para que se pronuncien a favor o en contra de la actividad minera de reconocimiento, exploracin y explotacin de minerales metlicos a cielo abierto, que se pretende efectuar en el municipio de Sipacapa, a efecto de determinar si sus intereses son perjudicados y en que medida son perjudicados esos intereses por la actividad antes indicada; y b) resolucin contenida en el punto cuarto, del acta cero nueve guin dos mil cinco (09-2005), que contiene la sesin administrativa celebrada por el Concejo Municipal impugnado el veintiocho de febrero de dos mil cinco, por la que se acord, primero, aprobar un Reglamento de Consulta de Buena Fe, para regular la manera en la que se iba a realizar la mencionada consulta, y segundo, que sta se llevara a cabo el dieciocho de junio de dos mil cinco. C) Violaciones que denuncia: los principios de supremaca constitucional y de legalidad en actuaciones administrativas municipales. D) Hechos que motivan el amparo: lo expuesto por la postulante se resume: a) es una sociedad mercantil guatemalteca que tiene por objeto la planificacin, desarrollo y ejecucin de minas de oro, y la comercializacin de dicho mineral; b) desde el ao mil novecientos noventa y nueve, inici explotaciones mineras en el norte del departamento de San 41

Marcos, como consecuencia del descubrimiento de un importante yacimiento de oro y plata; para tal efecto, obtuvo, de conformidad con la Ley de Minera, las correspondientes licencias de explotacin, manejo de bosques y otras pertinentes para la realizacin de actividades mineras; c) una parte del rea en la que actualmente se encuentra realizando tal actividad est comprendida en el municipio de San Miguel Ixtahuacn, departamento de San Marcos, y otra parte de esa rea est comprendida en el municipio de Sipacapa, tambin del mismo departamento; d) por esto ltimo, el Concejo Municipal de Sipacapa (autoridad impugnada) procedi a la emisin de los actos reclamados, por los cuales acord convocar a una consulta popular de Buena Fe y se emiti un reglamento para regular dicha consulta, obvindose que la celebracin de esta ltima no forma parte del trmite que debe agotarse para la extensin de licencias de explotacin minera, ni puede un rgano municipal proceder a su convocatoria, menos an sin hacer pblicas las resoluciones que acordaron la misma, de acuerdo con lo previsto en los artculos 30 de la Constitucin Poltica de la Repblica y 42 del Cdigo Municipal. Considera que las decisiones asumidas en los actos reclamados resultan ser violatorias de principios constitucionales, por las siguientes razones: i) la autoridad municipal impugnada no puede convocar al ejercicio del derecho al sufragio, pues tal potestad le est reservada al Tribunal Supremo Electoral; ii) no es posible legitimar, por medio de una actuacin municipal, una disposicin de bienes que corresponde al Estado de Guatemala por mandato constitucional; iii)constitucionalmente est establecido que la explotacin tcnica y racional de minerales es de utilidad y necesidad pblica, de manera que ello no puede cambiarse o modificarse por medio de un acuerdo municipal, mismo en el que, si en ste se pretendiera abordar dicha temtica, ello constituira una reduccin del mbito de la soberana del Estado; iv) los actos reclamados rebasan la competencia que a un Concejo Municipal le confiere tanto la Constitucin Poltica de la Repblica como el Cdigo Municipal; v) la facultad para someter cuestiones a procedimiento consultivo est reservada al Presidente de la Repblica o al Congreso de la Repblica, de manera que un Concejo Municipal no puede arrogarse dicha facultad; y vi) las convocatorias que se han realizado por medio de los actos reclamados son nulas ipso jure por no haber sido debidamente publicadas y contrariarse, en la emisin de tales actos, disposiciones constitucionales y legales. Solicit que se le otorgue amparo. E)Uso de recursos: ninguno. F) Caso de procedencia: invoc lo contenido en el inciso d) del artculo 10 de la Ley de Amparo, Exhibicin Personal y de Constitucionalidad. G) Leyes violadas: cit los artculos 30, 121, 125, 142, 152, 154, 155, 173, 175, 223 y 253 de la Constitucin Poltica de la Repblica; 12, 13, 125 inciso b), 178, 196, 198, 224 y 232 de la Ley Electoral y de Partidos Polticos; 6, 35, 53, 63, 64, 65, 66 y 68 del Cdigo Municipal; y 34 de la Ley del Organismo Ejecutivo. II. TRMITE DEL AMPARO A) Amparo provisional: se otorg. B) Terceros interesados: Procuradura General de la Nacin, Tribunal Supremo Electoral y Ministerio de Ambiente y Recursos Naturales. C) Informe circunstanciado: la autoridad impugnada inform: a) a solicitud de 42

autoridades comunitarias del municipio de Sipacapa, departamento de San Marcos, se aprob, en acta cero dos guin dos mil cinco (02-2005), efectuar una consulta en dicho municipio, decidindose que el Consejo Comunitario de Desarrollo sera el responsable de establecer dicho proceso, con apoyo de la Municipalidad; b) como consecuencia de lo anterior, procedi a la emisin de los actos reclamados apoyndose en lo dispuesto en los artculos 60 al 66 del Cdigo Municipal, y mediante stos aprob que se consultara a la poblacin indgena de ese municipio, a efecto de que dicha poblacin se pronuncie con relacin a la actividad minera de reconocimiento, exploracin y explotacin de minerales metlicos a cielo abierto, as como el reglamento respectivo; y c) desde el dieciocho de junio de dos mil cinco, en reuniones ordinarias y extraordinarias con autoridades comunitarias locales, y apoyados por instituciones pblicas estatales y no gubernamentales, se ha venido estableciendo el mecanismo para la realizacin de la consulta en ese municipio, basndose para el efecto en los artculos del 6 al 15 del Convenio 169 de la Organizacin Internacional del Trabajo, 20 de la Ley de Consejos de Desarrollo Urbano y Rural, y 60 al 66 del Cdigo Municipal. D) Remisin de antecedentes: no hubo. E) Prueba: fotocopia simple de: a) certificaciones extendidas por el Secretario Municipal de la Municipalidad de Sipacapa, departamento de San Marcos, el tres de junio de dos mil cinco, en las que se certifican las resoluciones que constituyen los actos reclamados; b)resolucin nmero setecientos setenta y nueve guin dos mil tres / CRMM / EM (779-2003/CRMM/EM) emitida por la Direccin General de Gestin Ambiental y Recursos Naturales del Ministerio de Ambiente y Recursos Naturales, el veintinueve de septiembre de dos mil tres; que aprob el Estudio de Evaluacin de Impacto Ambiental, del proyecto minero Marlin, ubicado en el municipio de San Miguel Ixtahuacn, departamento de San Marcos; c) resolucin emitida el veintisiete de noviembre de dos mil tres, por el Ministerio de Energa y Minas, por la que se otorga a la postulante licencia de explotacin minera; y d)resolucin emitida el veintiuno de febrero de dos mil cinco, por la Presidencia del Tribunal Supremo Electoral, en la que se hace referencia a una solicitud de consulta formulada a dicho Tribunal por el Alcalde Municipal de Sipacapa, del departamento de San Marcos. F) Sentencia de primer grado: el tribunal consider:

...La Constitucin Poltica de la Repblica establece la forma en que los tratados son ratificados, actividad que compete al Congreso de la Repblica (artculos 171 y 172) y no a una Asamblea Nacional Constituyente (artculos 277 al 281); por lo que el Convenio 169, no tiene preeminencia sobre la Constitucin para que el concejo municipal aludido, se fundamente en el mismo y con ello contrare las disposiciones de la Constitucin, como lo seala la misma en los artculos 175 y 204; desde ese punto de vista y retornando el tema de la minera, el artculo 121 de la Constitucin claramente nos indica el listado de los bienes del Estado y en el artculo 125 la forma en que los utilizar; asimismo en el artculo 253 indica que las municipalidades pueden obtener y disponer de sus recursos, por lo que fehacientemente se establece que existen recursos especficamente del Estado y recursos de las municipalidades (artculos 255 y 257 de la Constitucin Poltica de la Repblica y artculo 459 inciso sexto del Cdigo Civil); estas disposiciones de la Constitucin estn desarrolladas en leyes especficas. Para finalizar, fundamentada en lo anteriormente
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considerado y especialmente en el artculo 204 constitucional, la consulta de buena fe practicada en el municipio de Sipacapa del departamento de San Marcos, contraviene normas constitucionales por lo que la misma al igual que todos los actos previos a su realizacin carecen de validez y fundamento legal... Y resolvi: ...I) Otorga el amparo solicitado a favor de Montana Exploradora de Guatemala, Sociedad Annima, en contra del Concejo Municipal de Sipacapa, departamento de San Marcos, declarando que las resoluciones nmeros: cero cuatro guin dos mil cinco (04-2005) de fecha veinticuatro de enero de dos mil cinco; cero seis guin dos mil cinco (06-2005) del siete de febrero del dos mil cinco y cero nueve guin dos mil cinco (09-2005) del veintiocho de febrero del dos mil cinco, sta ltima que incluye el llamado Reglamento de Consultas de Buena Feque regula todo lo concerniente a la forma como se pretende llevar a cabo el proceso de Consulta mismas que estn contenidas en el libro uno de actas de la Corporacin Municipal de Sipacapa, carecen de validez y fundamento legal por violar normas constitucionales contenidas en los artculos 46, 121, 125 y 175, y afectar con ello los derechos adquiridos por la interponente de la presente accin de amparo; por tanto dichos acuerdos municipales, en cuanto a la actividad denominada Consulta de Buena Fe quedan sin efecto ni valor jurdico alguno. II) No se condena al pago de las costas procesales....
III. APELACIN La autoridad impugnada y el Ministerio Pblico apelaron. Las impugnaciones fueron interpuestas individualmente, por lo que esta Corte decidi que se acumularan por ser un mismo asunto qu resolver. IV. ALEGATOS EN EL DA DE LA VISTA A) La postulante reitero los argumentos expuestos en su planteamiento introductorio de amparo y, agreg: a) no es cierto que la accin de amparo hubiese quedado sin materia por el hecho de que se haya celebrado la consulta a que se refieren los actos reclamados, pues el propsito del planteamiento de amparo es el de lograr el restablecimiento de la situacin jurdica afectada, conforme lo dispuesto en el artculo 49 de la Ley de Amparo, Exhibicin Personal y de Constitucionalidad, ya que dichos actos (los objetados en amparo) tienen como propsito afectar la validez de una licencia de explotacin, que fue extendida con fecha anterior a la de la celebracin de la consulta, previo agotamiento del trmite que para tal efecto dispone la ley de la materia; la validez de esa licencia nunca fue cuestionada ante tribunal competente; aparte de que la Municipalidad de Sipacapa, nunca haba cuestionado la extensin de la licencia de explotacin a favor de Montana Exploradora de Guatemala, Sociedad Annima, ni se opuso en su oportunidad a la misma, durante el trmite administrativo correspondiente; b) la consulta que fue convocada mediante la emisin de los actos reclamados, materializa un acto contrario a la Constitucin por haber sido celebrado en contravencin con lo establecido en el texto supremo, aparte de que el rgano municipal impugnado es totalmente incompetente para la convocatoria de un procedimiento consultivo como el referido en los actos objetados en amparo; c) la Constitucin Poltica de la Repblica prevalece sobre cualquier ley o tratado, 44

lo que es vlido para arribar a la conclusin de que la errnea aplicacin ex post facto del Convenio 169 de la Organizacin Internacional del Trabajo, realizada por la autoridad impugnada, conlleva violacin de principios constitucionales; lo que tambin aplica para el caso del Cdigo Municipal, que por tratarse de una norma de jerarqua inferior a la Constitucin, no constituye fundamento jurdico para conferir validez a la consulta convocada en los actos reclamados, ms cuando sean aceptados los resultados como de observancia general y obligatoria; d) el texto supremo, al regular lo relativo al dominio minero, no confiere competencia a un rgano municipal sobre tal dominio, pues el artculo 121 de dicho texto, le confiere la calidad de bienes del Estado a todos aquellos que constituyen patrimonio de ste, lo que incluye los bienes municipales, de las entidades descentralizadas y autnomas, el subsuelo, los yacimientos de hidrocarburos y los minerales, as como cualesquiera otras sustancias orgnicas o inorgnicas del subsuelo; en ese sentido, en el artculo 125 de dicha ley se dispone declarar de utilidad y necesidad pblica la explotacin tcnica y racional de hidrocarburos, minerales y dems recursos naturales no renovables, debiendo el Estado (y no un rgano municipal) establecer las condiciones propias para su exploracin, explotacin y comercializacin; e) no est en discusin si el Convenio 169 de la Organizacin Internacional del Trabajo forma parte del ordenamiento jurdico guatemalteco, sino el hecho de que ninguna de las disposiciones normativas que integran dicho cuerpo legal puede conferir a un determinado grupo, de poblacin nacional, tribal, indgena o cualquier otro, un derecho de veto sobre las polticas de desarrollo que afecten a todo el pas, pues de acuerdo con el artculo 34 del Convenio antes citado, las medidas que se adopten para hacer efectivo ste, deben aplicarse de manera flexible, tomando en cuenta las condiciones propias de cada pas, pero sin violar la Constitucin; f) la consulta a que se refiere el artculo 15 del Convenio 169 de la Organizacin Internacional del Trabajo debe llevarse a cabo por procedimientos apropiados, pero en ninguna parte de dicho cuerpo legal se habla de votocomo mtodo para llevar a cabo consultas, ni es el voto un requisito para su cumplimiento; de manera que consultar a los vecinos, mediante un referndum consultivo conforme a lo dispuesto en el Cdigo Municipal significa desconocer derechos de los pueblos indgenas a la luz del referido Convenio; y g)la consulta a que se refieren los actos reclamados, es susceptible de afectar derechos legalmente adquiridos por Montana Exploradora de Guatemala, Sociedad Annima y, por aadidura persigue detener las posibilidades de una mejora econmica en ese sector, aceptada previamente en el municipio de Sipacapa; aparte de que dicha consulta no constituye la va idnea para dejar sin efectos una licencia minera. Solicit que se confirme la sentencia apelada. B) La autoridad impugnada aleg que: a) en la sentencia apelada en ningn momento se hace referencia, con la precisin y exactitud correspondiente, cules son los artculos que fueron violados por el Concejo Municipal impugnado y que motivaron el otorgamiento de amparo; b) en el municipio de Sipacapa, departamento de San Marcos, se encuentra asentada la comunidad Sipakapense, reconocida oficialmente en los Decretos 65-90 y 19-2003, ambos del Congreso de la Repblica, como una de las veintids comunidades lingsticas de ascendencia maya existentes en Guatemala; de manera que existe una obligacin del 45

Estado, conforme el artculo 66 de la Constitucin Poltica de la Repblica, de proteccin de grupos tnicos, lo cual puede hacerse a travs de la aplicacin del Convenio 169 de la Organizacin Internacional del Trabajo; c) la legalidad de la consulta convocada por medio de los actos objetados en amparo tiene asidero en los artculos 253 y 254 de la Constitucin Poltica de la Repblica, 52 y del 60 al 66 del Cdigo Municipal y 6 del Convenio 169 de la Organizacin Internacional del Trabajo, de manera que la misma cuenta con el pertinente respaldo legal; y d) la explotacin que pretende llevar a cabo la amparista afecta el derecho humano a la salud y a un medio ambiente sano. Solicit que se revoque la sentencia apelada y, en consecuencia, que se deniegue el amparo solicitado. C) El Tribunal Supremo Electoral, tercero interesado, reitero los argumentos esgrimidos en la primera instancia del proceso, habiendo agregado lo siguiente: a) el Tribunal Supremo Electoral no es el ente encargado de convocar a la participacin de una consulta de buena fe como la convocada por el rgano municipal relacionado, puesto que su actividad est circunscrita a los asuntos contenidos en el artculo 199 de la Ley Electoral y de Partidos Polticos y que la convocatoria a la consulta antes indicada s es competencia de dicho rgano municipal, de acuerdo con los artculos del 60 al 66 del Cdigo Municipal; b) no existe amenaza de violacin o restriccin de derechos, pues no existe violacin de derecho constitucional alguno de la amparista, de manera que el amparo que se solicita es improcedente. Solicit que se revoque la sentencia apelada y, consecuentemente, que se deniegue el amparo. D) El Ministerio de Ambiente y Recursos Naturales, tercero interesado, reitero los argumentos esgrimidos por dicha entidad en la primera instancia del proceso, e indic que el agravio contra el que se promueve el amparo es inexistente, puesto que al haberse realizado la consulta a que se refieren los actos reclamados, de

haber existido vulneracin o amenaza de vulneracin de algn derecho de la amparista, tal amenaza o vulneracin debi haberse denunciado en el momento que se hizo la convocatoria para la consulta y no despus de realizada sta,de ah que la accin de amparo ha quedado sin materia, puesto que el acto concreto denunciado ya fue realizado al amparo de la ley. Solicit que se dicte la sentencia que en derecho corresponde. E) El Ministerio Pblico expres que el amparo solicitado carece de fundamento debido a que al haberse consumado la consulta, la amenaza de la realizacin de la misma cuya concrecin teme el postulante, ha desaparecido, situacin que deja al amparo sin el agravio que lo hara procedente y, de ah que la falta de materia que sobrevino a la
accin, provoca que el amparo sea notoriamente improcedente. Solicit que se revoque la sentencia apelada, y que se deniegue el amparo solicitado. CONSIDERANDO -ILa jurisprudencia de esta Corte ha sostenido la inviabilidad del amparo cuando la autoridad contra la que se reclama ha procedido con apego a las disposiciones legales que rigen su proceder, sin conculcar con ello, los derechos fundamentales del reclamante. -II46

En el presente caso Montana Exploradora de Guatemala, Sociedad Annima, ha promovido accin de amparo, denunciando una amenaza a sus derechos adquiridos y violacin a principios constitucionales, en virtud de que el Concejo Municipal de Sipacapa del departamento de San Marcos, convoc a una Consulta de Buena Fe a los vecinos mayores de dieciocho aos del municipio precitado y, a la vez, por haber decretado un Reglamento de Consulta de Buena Fe, que detalla los aspectos relativos -segn lo califica la recurrente- al evento electoral y fij el dieciocho de junio de dos mil cinco como fecha para su realizacin, oportunidad en la cual los vecinos se manifiesten a favor o en contra de la actividad minera en se municipio. Seala la accionante que la Municipalidad de Sipacapa, del departamento de San Marcos, no tiene competencia segn la Constitucin Poltica de la Repblica y las leyes ordinarias del pas para realizar dicho evento. Las resoluciones que se pretende dejar sin efecto con el presente proceso son las contenidas en las actas suscritas en el libro nmero uno de la Corporacin Municipal ya mencionada, que fueran registradas con los nmeros cero cuatro-dos mil cinco (04-2005), celebrada en la sesin del veinticuatro de enero de dos mil cinco; punto tercero; cero seis guin dos mil cinco (06-2005), correspondiente a la sesin celebrada el siete de febrero de dos mil cinco; y punto cuarto del acta cero nueve guin dos mil cinco (09-2005), celebrada el veintiocho de febrero de dos mil cinco, y la ultima de las mencionadas, incluye el Reglamento de la Consulta de Buena Fe y la convocatoria al proceso de consulta para el dieciocho de junio de dos mil cinco. Sustancialmente, la pretensin de Montana Exploradora de Guatemala, Sociedad Annima, es que al otorgrsele amparo definitivo se declare: Que lo resuelto por la autoridad recurrida en las resoluciones antes sealadas

quede suspendida (sic) en forma definitiva por lo que en su contenido, efectos a producir, no afecta en sus derechos a la amparista.
Dicha pretensin encontr acogimiento en el tribunal de amparo de primer grado, cuya sentencia fue apelada por la autoridad impugnada y el Ministerio Pblico. -IIIDel estudio de las actuaciones, esta Corte determina que las resoluciones impugnadas a travs de la presente accin, tienen como comn denominador el haber sido emitidas con la finalidad de regular y celebrar una consulta de buena fe a las autoridades indgenas, a la poblacin indgena de ascendencia Maya Sipakapense y a los vecinos del Municipio de Sipacapa, departamento de San Marcos, a efecto de que se pronuncien en contra o a favor de la actividad minera de reconocimiento, exploracin y explotacin de minerales metlicos a cielo abierto y, con ello, determinar si sus intereses son perjudicados con dicha actividad. -IVComo cuestin previa resulta necesario apuntar, que se alega que ya no es posible conocer el amparo, pues la relacionada Consulta de buena fe, programada para el dieciocho de junio de dos mil cinco se llev a cabo. Al respecto se considera que los 47

efectos pretendidos por la misma no quedan en ella solamente pues los resultados de la misma van ms all. Por lo que resulta necesario conocer la accin y resolver como corresponde. Resuelto lo anterior se estima que: a) el fundamento invocado por la autoridad impugnada para la convocatoria indicada, se encuentra en los artculos 6 y 15 del Convenio 169 de la Organizacin Internacional de Trabajo (OIT), que versan sobre los Pueblos Indgenas y Tribiales, y su consulta sobre medidas susceptibles de causarles afectacin, el cual es cuestionado por la accionante. Esta Corte al ser consultada al respecto, estim en opinin de dieciocho de mayo de mil novecientos noventa y cinco, expediente ciento noventa y nueve noventa y cinco (199-95) que: ...no regula ninguna materia que colisione con la ley fundamental... Dicho convenio establece en el artculo 6, numeral 1:Al aplicar las disposiciones del presente Convenio, los gobiernos debern: a)

consultar a los pueblos interesados, mediante procedimientos apropiados y en particular a travs de sus instituciones representativas, cada vez que se prevean medidas legislativas o administrativas susceptibles de afectarles directamente.... luego en el numeral 2 del mismo artculo dispone lo siguiente: Las consultas llevadas a cabo en aplicacin de este Convenio debern efectuarse de buena fe y de una manera apropiada a las circunstancias, con la finalidad de llegar a un acuerdo o lograr el consentimiento acerca de las medidas propuestas... Posteriormente, el artculo 15, numeral 2 establece: En caso que pertenezca al Estado la propiedad de los minerales o de los recursos del subsuelo, o tenga derechos sobre otros recursos existentes en las tierras, los gobiernos debern establecer o mantener procedimientos con miras a consultar a los pueblos interesados, a fin de determinar si los intereses de esos pueblos seran perjudicados. Por lo que determino que la participacin en la planificacin, discusin y toma de decisiones de los problemas que le concierne a un pueblo indgena no vulnera ningn precepto constitucional, sino que reafirma y afianza los principios democrticos sobre los que se asienta el Estado de Guatemala. Por lo que tomando en cuenta lo anterior y aplicarlo al presente asunto, se
establece que por este acto, no hay violacin de algn derecho de la postulante, ya que los Concejos municipales pueden convocar a sus vecinos para que se pronuncien sobre temas de su inters sobre sus territorios, lo que tambin est previsto en el artculo 63 del Cdigo Municipal, sin que con ello se rebase su competencia. b) En cuanto a la alegacin de que la funcin de convocatoria para ejercer el sufragio corresponde al Tribunal Supremo Electoral y no por la autoridad objetada, se puede sealar que el rgano institucional precitado tiene la responsabilidad por la convocatoria y los comicios enumerados en el artculo 199 de la Ley Electoral y de Partidos Polticos; sin embargo, en cuanto a las consultas populares, el precepto indicado no define que tipo de procedimientos consultivos, pero en razn de que dicha ley desarrolla preceptiva constitucional, debe entenderse que se refiere a las consultas reguladas en la Constitucin, siendo stas: a) las que, de conformidad con el artculo 173 de la Constitucin, tratan sobre decisiones polticas de especial trascendencia nacional, no solamente municipal, y se convocan a iniciativa del Presidente de la Repblica o del 48

Congreso; b) las ratificaciones sobre reformas constitucionales, relacionadas en el artculo 280 de la Constitucin; c) el procedimiento de consulta popular sobre propuestas para resolver la situacin de los derechos de Guatemala respecto a Belice, regulado en el artculo 19 de las disposiciones transitorias y finales de la Constitucin. De ah que el Concejo Municipal de Sipacapa, departamento de San Marcos, al efectuar la convocatoria y dictar el reglamento por medio de los actos reclamados no se ha arrogado funciones por lo que no causa ningn agravio en los derechos de la postulante. c) Se alega que por medio de los actos objetados se transfiere el dominio de bienes del Estado, advirtindose que no se hace ningn cambio de ellos ni disposicin de los mismos, pues no se hace alusin a dicho acto. d) En cuanto a que la autoridad objetada reduce la soberana del Estado al decidir por medio de los actos impugnados, se estima que no se limita, pues la misma es ejercida por los rganos del Estado por delegacin del pueblo, por lo que el hecho de que un Concejo municipal al consultar a su poblacin sobre un asunto que le compete a otro rgano estatal, no significa que se viola o se disminuya la soberana nacional; en todo caso, lo que existe es una actividad que materializa el derecho de libre expresin y de peticin de cualquier ciudadano, individual o colectivamente manifestado, lo cual, lgicamente, no impone que dicha expresin resulte vinculante. e) Tambin se alega que la facultad para someter cuestiones a procedimiento consultivo est reservada al Presidente de la Repblica o al Congreso de la Repblica. Como qued sealado con anterioridad, no se advierte que la convocatoria relacionada ria con las facultades de las autoridades indicadas, pues estas se refieren a un asunto especifico nacional como los que sealan los artculos 173, 280 de la Constitucin y 19 de las disposiciones transitorias de la misma; mientras que la que por este medio se impugna se refieren a un asunto que interesa a la circunscripcin municipal correspondiente. f) Con relacin a la denuncia de que se omiti publicar los actos reclamados en los que est contenida la convocatoria a Consulta de Buena fe, se estima que no existe limitacin para enterarse de su contenido, ya que de hecho en el artculo 34 del Reglamento, contenido en el Acta cero nueve dos mil cinco, (09-2005) se establece que el Concejo Municipal y el Concejo Municipal de Desarrollo Urbano y Rural publicarn, por todos los medios a su alcance, el objeto del procedimiento consultivo, por lo que no se aprecia que los actos objetados restrinjan conocerlos. Adems, segn se desprende de la exposicin de la postulante tuvo conocimiento de los actos objetados al recibir certificacin de ellos. g) En cuanto a que los resultados de la Consulta de Buena Fe se interpretarn obligatoriamente en el territorio del municipio de Sipacapa. A este respecto, esta Corte ya resolvi en sentencia de ocho de mayo de dos mil siete en el expediente de Inconstitucionalidad, declarando con lugar la accin de inconstitucionalidad planteada, expediente un mil ciento setenta y nueve dos mil cinco (1179-2005), expulsando del 49

ordenamiento jurdico el artculo 27 del Reglamento de la Consulta de Buena fe, contenido en el acta cero nueve dos mil cinco (09-2005) de veintiocho de febrero de dos mil cinco, del Concejo Municipal de Sipacapa, departamento de San Marcos, libro uno de actas, en consecuencia, por lo que dicho acto objetado ha quedado sin materia sobre la cual resolver. -VLas razones anteriores hacen concluir que no hay agravio respecto a la amparista, lo que hace que la accin constitucional promovida es improcedente, debiendo revocar la sentencia apelada, y dictar el fallo que corresponde, sin condenar en costas a la postulante ni imponer multa a los abogados que la patrocinan en virtud de la forma como se resuelve el presente asunto. LEYES APLICABLES Artculos citados y 265, 268 y 272 inciso c) de la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala; 1, 4, 5, 6, 8, 9, 42, 43, 44, 46, 47, 60, 61, 66, 67 149, 163 inciso c) y 185de la Ley de Amparo, Exhibicin Personal y de Constitucionalidad; y 17 del Acuerdo 4-89 de la Corte de Constitucionalidad. POR TANTO La Corte de Constitucionalidad con base en lo considerado y leyes citadas resuelve: I) Revocala sentencia apelada y en consecuencia: a) Deniega el amparo solicitado por Montana Exploradora de Guatemala, Sociedad Annima. b) No condena en costas a la postulante. c) No se impone multa a los abogados patrocinantes por lo considerado II) Se revoca el amparo provisional otorgado por el Juzgado Sptimo de Primera Instancia del Ramo Civil del departamento de Guatemala el trece de junio de dos mil cinco. III)Notifquese, y con certificacin de lo resuelto, devulvanse los antecedentes.
MARIO PREZ GUERRA PRESIDENTE GLADYS CHACN CORADO JUAN FRANCISCO FLORES JUREZ MAGISTRADA MAGISTRADO ALEJANDRO MALDONADO AGUIRRE JOS ROLANDO QUESADA FERNNDEZ MAGISTRADO MAGISTRADO MARTN RAMN GUZMN HERNNDEZ SECRETARIO GENERAL

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INCONSTITUCIONALIDAD GENERAL TOTAL EXPEDIENTE 2376-2007 CORTE DE CONSTITUCIONALIDAD, INTEGRADA POR LOS MAGISTRADOS MARIO PREZ GUERRA, QUIEN LA PRE SIDE, GLADYS CHACN CORADO, JUAN FRANCISCO FLORES JUREZ, ROBERTO MOLINA BARRETO Y ALEJANDRO MALDONADO AGUIRRE: Guatemala, nueve de abril de dos mil ocho. Se tiene a la vista para dictar sentencia, la accin de inconstitucionalidad general total promovida por Hidroelctrica Ro Hondo, Sociedad Annima, por medio de su Gerente General y Representante Legal, Paul Andrew Berkshire, contra las disposiciones contenidas en los puntos de acta tercero, cuarto y tercero de las actas veinte-dos mil cinco (20-2005), treinta y dos-dos mil cinco (32-2005) y treinta y tres-dos mil cinco (33-2005), de fecha diez de mayo, cinco y siete de julio de dos mil cinco, respectivamente, todas del Concejo Municipal de Ro Hondo, departamento de Zacapa. La solicitante actu con el auxilio de los abogados Luis Pedro lvarez Morales, Juan Sebastin Soto Lacape, Carlos Rafael Pellecer Lpez y Jhony Adolfo Gutirrez Castillo. ANTECEDENTES I. FUNDAMENTOS JURIDICOS DE LA IMPUGNACIN Por medio de la presente accin, Hidroelctrica Ro Hondo, Sociedad Annima cuestiona la constitucionalidad de los puntos de acta tercero, cuarto y tercero de las actas veinte-dos mil cinco (20-2005), treinta y dos-dos mil cinco (32-2005) y treinta y tres-dos mil cinco (33-2005), de fecha diez de mayo, cinco y siete de julio de dos mil cinco, respectivamente, todas del Concejo Municipal de Ro Hondo, departamento de Zacapa, puesto que considera que vulneran los artculos 1o, 2o, 39, 44, 119, 121, 129, 134, 138, 152, 153, 154 y 171 de la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala, porque: a) la Municipalidad de Ro Hondo, departamento de Zacapa, por medio de las disposiciones denunciadas, contraviene la Constitucin, al haber emitido disposiciones de observancia general, atribuyndose facultades que no le competen, ya que conforme el artculo 171 constitucional, corresponde, exclusivamente, al Congreso de la Repblica decretar, reformar y derogar las leyes, pues lo que pretende reglamentar dicha Municipalidad, se encuentra contenido en el Decreto 93-96 del Congreso de la Repblica -Ley General de Electricidad-; b)por medio de las disposiciones objetadas la Municipalidad de Ro Hondo ha usurpado competencias que, reguladas por un complejo sistema normativo, estn asignadas a rganos administrativos como el Ministerio de Energa y Minas, Comisin Nacional del Medio Ambiente y la Comisin Nacional de Energa Elctrica (CNEE), quienes les compete la regulacin de todo lo relativo a la generacin, distribucin y permisos necesarios para la generacin, produccin y distribucin de la energa elctrica en el pas; c) se vulnera el principio de jerarqua normativa contenido en el artculo 44 de la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala, al no respetarse lo regulado en la Ley General de Electricidad (Decreto 9396 del Congreso de la Repblica), la cual, por disposicin constitucional, tiene rango superior a cualquier acuerdo municipal, ya que no puede pretenderse que cualquier municipalidad del pas, por medio de disposiciones propias, derogue y modifique la competencia en materia de poltica energtica que constitucionalmente y por la ley, le corresponde al Ministerio de Energa y Minas y a la Comisin Nacional de Energa Elctrica; d) las entidades municipales no pueden emitir actos jurdicos que transgredan disposiciones normativas de rango legal o constitucional, mxime cuando la materia regulada es de inters nacional para garantizar el bienestar y la dignidad de vida de la poblacin guatemalteca, como lo es el servicio de energa elctrica, ya que conforme el artculo 129 de la Constitucin, es de urgencia nacional la electrificacin del pas; e) el 51

desarrollo de la poltica energtica es de la competencia del Ministerio de Energa y Minas, el que debe actuar en coordinacin con otras instancias y entidades asesoras, y no de la competencia de las Municipalidades; f) el artculo 44 de la Constitucin Poltica de la Repblica en su segundo prrafo establece: El inters social prevalece sobre el inters particular, en el presente caso se establece que la electrificacin es una obligacin del Estado, as como una de las principales necesidades de la poblacin que debe ser proveda, siendo su prestacin de urgencia nacional; g) Zacapa es uno de los departamentos con menor cobertura de energa elctrica a nivel nacional, por lo que resulta completamente contrario a la Constitucin el hecho de que una Municipalidad tome la decisin de evitar la construccin de hidroelctricas en su territorio jurisdiccional fundamentndose en una consulta popular local, en detrimento del inters nacional y sobre bienes estatales de uso pblico, especialmente, cuando las condiciones de prestacin del servicio de energa elctrica en dicha regin son deficientes; h) con las disposiciones objetadas, la Municipalidad de Ro Hondo impide que el Estado promueva la construccin de represas hidroelctricas en su territorio, las que resultaran de inmensa utilidad para toda la poblacin del sector y que, sobretodo, implicaran de forma satisfactoria el referido aprovechamiento eficiente de los recursos naturales, ya que las hidroelctricas funcionan con base en el movimiento generado por la fuerza hdrica, con lo cual generan energa sin consumir recursos naturales no renovables, y sin consumir recursos naturales renovables cuyo uso es inconveniente por el alto nivel de contaminacin que generan, as como por el acelerado ndice de deforestacin que traen como consecuencia, siendo la energa hidroelctrica una de las mejores fuentes de energa, por su eficiencia, reduccin de costos y aprovechamiento sostenible del medio ambiente; i) el Ministerio de Energa y Minas y el Ministerio de Ambiente, por medio de la Comisin Nacional del Medio Ambiente, y no las Municipalidades como tales, son los rganos administrativos encargados de velar por el aprovechamiento y conservacin adecuado de los recursos de conformidad a las competencias conferidas; j) la Municipalidad de Ro Hondo, por medio de las disposiciones impugnadas, atenta contra situaciones jurdicas que deben estar incluidas en el mbito de proteccin del Estado, como los deberes constitucionales del Estado de proteccin y de garanta a la libertad y a los derechos constitucionales de quienes desean emprender proyectos de generacin de energa en dicha circunscripcin municipal; k) las disposiciones demandas tambin vulneran la competencia constitucional del Estado sobre sus propios bienes, de conformidad al artculo 121 de la Constitucin, ya que, al ser las aguas para aprovechamiento hidroelctrico un bien pblico del Estado y con un destino especfico, el Estado cumpliendo con el mandato constitucional deleg administrativamente la disposicin de la propiedad estatal en el Ministerio de Energa y Minas y dems rganos competentes, y por ello tienen la autoridad exclusiva de disponer sobre la viabilidad de un proyecto hidroelctrico en el municipio de Ro Hondo, en lo cul no debiera interferir la Municipalidad; l)se vulnera el artculo constitucional 134 porque no ha habido ninguna delegacin por parte del Estado al municipio de Ro Hondo, por medio de su Municipalidad, que lo faculte a imposibilitar el desarrollo de un proyecto hidroelctrico en dicha circunscripcin territorial, por medio de actos como la convocatoria efectuada y que la misma tenga un efecto vinculante sobre un asunto que no es de la competencia del municipio; adems, las disposiciones sealadas de inconstitucionales no guardan una coordinacin con el fin propio del Estado consagrado en la Constitucin y la Ley General de Electricidad, de promover de urgencia nacional la electrificacin del pas; m) las disposiciones demandadas de inconstitucionales dictadas por la Municipalidad de Ro 52

Hondo limitan el libre derecho de industria al impedir, a presente y futuro, el desarrollo de hidroelctricas en la jurisdiccin municipal de Ro Hondo, as como el desarrollo integral de dicho Municipio como el de los adyacentes, atentando contra la propia obligacin de proteccin conferida al Estado unitario, quien es el nico competente para resolver el aprovechamiento de un bien pblico; n) los artculos 152, 153 y 154 constitucionales, consagran los principios de legalidad, competencia, supremaca de la Constitucin y jerarqua normativa, los cuales fueron violados por la Municipalidad de Ro Hondo, departamento de Zacapa, al emitir una serie de disposiciones en las que toma decisiones fuera de su competencia para el presente o futuro de la poltica energtica, que afecta no slo a los municipios, sino a todo el pas; )las disposiciones redargidas de inconstitucionalidad violan el artculo 39 constitucional, pues pretenden someter a consulta de los vecinos del Municipio de Ro Hondo, Zacapa las facultades de uso, goce y disfrute sobre bienes de propiedad privada sobre los cuales no tienen ningn derecho; o) los municipios, de acuerdo con la misma Constitucin, tienen autonoma, pero dicha autonoma no es absoluta, sino que es una autonoma para ciertos aspectos, que no puede ir en contravencin de la Constitucin y del poder constituyente primario, y que, no puede vulnerar el reparto constitucional de competencias; p) el municipio es autnomo para los asuntos directamente enunciados por el artculo 3 del Cdigo Municipal, siendo autnomo en el gobierno y administracin de sus intereses y no en los casos en que se afecten intereses de otros municipios, departamentos o de la nacin, como la energa elctrica y el desarrollo de infraestructura hidroelctrica. Con base en lo anterior, solicit que se declare la inconstitucionalidad general, con efectos erga omnes, de las disposiciones de carcter general objetadas. II. TRMITE DE LA INCONSTITUCIONALIDAD No se decret la suspensin provisional. Se dio audiencia por quince das al Consejo Municipal de Ro Hondo del departamento de Zacapa, Ministerio de Energa y Minas, Ministerio de Ambiente y Recursos Naturales, Procuradura General de la Nacin, Instituto Nacional de Electrificacin y al Ministerio Pblico. Oportunamente se seal da y hora para la vista. III. RESUMEN DE LAS ALEGACIONES A) La accionante no aleg. B) El Instituto Nacional de Electrificacin -INDE-, por medio de su Mandataria Especial Judicial y Administrativa con Representacin, Aura Leticia Najarro Flores, expres que: a) son inconstitucionales los actos administrativos denunciados, porque su contenido colisiona con el espritu de la Constitucin, al darle carcter obligatorio al Reglamento de Consulta de Vecinos y al resultado de la consulta de vecinos solicitado por la poblacin dentro de la circunscripcin municipal de Ro Hondo, departamento de Zacapa, para que sta sea vinculante y limitante al otorgamiento de licencia, autorizacin, licencia de construccin o acuerdo que autorice la construccin, modificacin o ampliacin de hidroelctricas en los ros de Ro Hondo, departamento de Zacapa, repercutiendo en los intereses nacionales, cuyos asuntos, decisiones y resoluciones no competen a las autoridades municipales, ni a los vecinos consultados, sino a un rgano estatal diferente, especfico, tcnico y apropiado para tomar las decisiones sobre las ventajas o desventajas de un proyecto de electrificacin, como lo es el Ministerio de Energa y Minas, cuyas funciones y atribuciones estn designadas y enmarcadas en la Constitucin Poltica de la Repblica y las leyes ordinarias del pas; b) en ese sentido, el Ministerio de Energa y Minas, actuando por delegacin del Estado, acorde a sus funciones y atribuciones, previo a un anlisis, estudio y cumpliendo con los requisitos que las normas jurdicas exigen, consider procedente autorizar en forma definitiva la utilizacin 53

de bienes de dominio pblico para la instalacin de la central generadora de Ro Hondo en el municipio homnimo del departamento de Zacapa, a favor de Hidroelctrica mencionada, la que est facultada legalmente para ampliar, modificar, ejecutar y poner en funcionamiento la Planta Hidroelctrica Ro Hondo, la cual qued con desperfectos e inoperante desde el suceso del Hurcan Mitch; c) los procedimientos de consulta de vecinos o populares deben contar con los marcos jurdicos adecuados y los resultados que se obtengan de los mismos reflejan el parecer de los vecinos o comunidad consultada sobre un tema determinado, pero que stos actos o resultados de la consulta no se les puede dar carcter obligatorio, regulatorio o decisorio sobre materias que no sean de competencia de las autoridades municipales convocantes, de las comunidades o los vecinos convocados. Solicit que en su momento procesal se dicte la sentencia que en derecho corresponde y en la misma se declare con lugar la presente accin. C) El Ministerio de Ambiente y Recursos Naturales, por medio de su Ministro, Juan Mario Naguib Dary Fuentes, seal que: a) las funciones municipales que seala la Constitucin son la de elegir a sus propias autoridades, obtener y disponer de sus recursos y atender los servicios pblicos locales, el ordenamiento territorial de su jurisdiccin y el cumplimiento de sus fines propios; lo que implica que dentro de las funciones constitucionales concedidas a los Municipios, no est prevista la de hacer consultas populares para discutir asuntos de carcter general, que nicamente est reservado al Organismo Ejecutivo y, en consecuencia, excederse en funciones que no le son propias viola, la norma contenida en el artculo 253 Constitucional; b) las actas objetadas violan la literal a) del artculo 134 de la Carta Magna, al no coordinar y observar las polticas de desarrollo que el Organismo Ejecutivo, por medio de sus Ministerios, como el promover la electricidad, que es elemento importante en el desarrollo econmico del pas; c) las Municipalidades de la Repblica por una mala interpretacin del artculo 64 del Cdigo Municipal, estn quebrantando lo regulado en el artculo 121 constitucional y la unidad estatal, al oponerse, mediante una consulta que no est regulada en la Constitucin Poltica de la Repblica, ni en el Cdigo Municipal, a las polticas de Estado; d) las Municipalidades de la Repblica nicamente pueden colaborar con el Estado de Guatemala en la elaboracin de planes para fomentar la electrificacin, pero en ningn momento, pueden oponerse a los proyectos de electrificacin que el Estado desarrolla, as como la iniciativa privada que tenga la licencia respectiva o emanada por el Ministerio de Energa y Minas o el Estudio de Evaluacin de Impacto Ambiental por parte del Ministerio de Ambiente y Recursos Naturales; e) los argumentos expuestos por el interponente de la accin de inconstitucionalidad, por violacin a los artculos constitucionales 1, 2, 39, 44, 119, 121, 129, 134, 138, 152, 153 y 154 por parte del Concejo Municipal de Ro Hondo, Zacapa, tienen fundamento jurdico en virtud de que el mismo contraviene las disposiciones de la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala. Solicit que se declare con lugar la inconstitucionalidad planteada. D) La Procuradura General de la Nacin, por medio del funcionario, abogado Guillermo Austreberto Carranza Taracena, seal que: a) el rgimen municipal se basa, principalmente, en lo contenido en el artculo 253 de la Carta Magna que claramente establece que los Municipios de la Repblica de Guatemala son instituciones autnomas a las que les corresponden las funciones de elegir a sus propias autoridades, obtener y disponer de sus recursos, y atender los servicios pblicos locales, el ordenamiento territorial de su jurisdiccin y el cumplimiento de sus fines propios, para lo cual emitirn las ordenanzas y reglamentos respectivos, no estando dentro de sus funciones la de hacer consultas de buena fe, conforme a los usos y costumbres del pueblo de Ro Hondo, Zacapa; b) conforme el 54

Cdigo Municipal y el tercer prrafo literal a) del artculo 134 constitucional, dentro de las obligaciones mnimas del municipio est la de coordinar su poltica con la poltica general del Estado y, en su caso, con la especial del ramo a que corresponda, lo que est siendo violado por la Corporacin Municipal de Ro Hondo del departamento de Zacapa, al no observar las polticas de desarrollo que el organismo ejecutivo est otorgando para la explotacin de recursos naturales no renovables; c)el artculo 127 de la Constitucin Poltica que precepta que todas las aguas son bienes de dominio pblico, inalienables e indescriptibles, y que su aprovechamiento, uso y goce, se otorga en la forma establecida por la ley, de acuerdo con el inters social, siendo la ley especfica que regular esta materia; d) si bien el Cdigo Municipal -Decreto 12-2002 del Congreso de la Repblica-, en su artculo 64 indica que los vecinos tienen el derecho a solicitar al Concejo Municipal la celebracin de consultas cuando se refiere a asuntos de carcter general que afectan a todos los vecinos del municipio, esta consulta debe programarse para discutir la forma en que se obtienen y se disponen los recursos patrimoniales, de la forma como se estn prestando los servicios pblicos locales y lo relativo al ordenamiento territorial de su jurisdiccin, pues stos son los presupuestos fundamentales en que descansa la autonoma municipal y los fines que las corporaciones deben de cumplir para con sus habitantes. Solicit que se declare con lugar la accin intentada. E) El Ministerio de Energa y Minas, por medio de su Ministra, Carmen Urzar Hernndez, manifest que: a) siendo el Concejo Municipal, el ente que rige el Gobierno Municipal, conforme el artculo 254 de la Carta Magna, ste debe limitarse a opinar o resolver estrictamente respecto a los asuntos que por ley le competen, por lo tanto, no puede arrogarse funciones electorales ni disponer la resolucin de asuntos que el mismo ordenamiento jurdico le asigna a otro ente estatal, ya que la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala y el Cdigo Municipal no le han asignado a las municipalidades competencia o responsabilidad alguna sobre los bienes que son exclusivamente del Estado, como lo son las cadas y nacimientos de agua de aprovechamiento hidroelctrico; b) la Municipalidades, por medio del Concejo Municipal que las gobierna, nicamente pueden disponer de sus recursos y cumplir sus fines propios dentro de lo que taxativamente les seala el Cdigo Municipal en sus artculos 6, 35, 53 y 68, normas que no incluyen a la actividad elctrica como asignados, o dependientes de la competencia municipal, ya que de hacerlo as, se violaran y o restringiran los artculos 121 y 142 constitucionales; c) la consulta a los vecinos que prev el artculo 63 del Cdigo Municipal, relativa a la trascendencia de un asunto que aconseje la conveniencia de consultar la opinin de los vecinos, debe versar sobre los asuntos propios, que son de su competencia y que son los que el mismo Cdigo Municipal contempla, no siendo procedente la aplicacin de la consulta a que se refiere el Convenio ciento sesenta y nueve (169) de la Organizacin Internacional de Trabajo (OIT), respecto a la cual, no se ha emitido, a la fecha, la Ley que desarrolle el procedimiento a adoptar en la misma, en virtud que el municipio afecto no se enmarca dentro del mbito de aplicacin del Convenio, a que se refiere el artculo 1 del mismo, por no tratarse de un pueblo indgena o tribal, los cuales estn regidos por sus propias costumbres o tradiciones o por una legislacin especial; d) la consulta que pretende el Concejo Municipal, no debe ni puede afectar la competencia del Ministerio de Energa y Minas, a quien conforme a la Ley General de Electricidad, le compete, con exclusividad, emitir las autorizaciones para instalar centrales generadoras utilizando bienes de dominio pblico (centrales hidroelctricas) y quien en su actuar nicamente debe velar por el cumplimiento de los requisitos que prev dicha Ley, su Reglamento, y en lo que respecta a los Estudios de Impacto Ambiental que se deriven de las autorizaciones que 55

otorgue, el ente que debe contemplar y evaluar todas las medidas de mitigacin tendentes a evitar y contrarrestar cualquier degradacin ambiental que pueda ocasionarse al medio ambiente imperante en el rea objeto de impacto, as como el seguimiento y control de las medidas de mitigacin y del dao al ambiente que pueda ocasionarse, es responsabilidad de la autoridad que aprueba el Estudio de Evaluacin de Impacto Ambiental, como es el Ministerio de Ambiente y Recursos Naturales; e) la obligacin del Estado y municipalidades de formular planes de electrificacin y la participacin en la actividad de electrificacin del Estado y la iniciativa privada, ha sido desarrollado en la Ley General de Electricidad, desplegando la forma en que debe realizarse la produccin de energa elctrica como industria bsica nacional y las formas en que deben realizarse las actividades de generacin, transporte, distribucin y comercializacin de electricidad, obedeciendo a los principios de libre generacin, transporte y fijacin de precios de la electricidad, sin necesidad de autorizacin o condicin previa por parte del Estado, salvo en los casos en que sea necesario utilizar bienes de dominio pblico; f) conforme a lo dispuesto en el artculo 121 de la Constitucin Poltica de la Repblica respecto a lo que son los bienes del Estado, como el caso del aprovechamiento de un recurso hdrico para la generacin de energa elctrica, es nicamente al Estado como tal, por medio de las instituciones competentes conforme a la ley y en las cuales delega esa facultad decisoria, a quienes les compete el autorizar el aprovechamiento de esos recursos, por lo que corresponde al Ministerio de Energa y Minas la autorizacin para utilizar bienes de dominio pblico, para instalar centrales de generacin, una vez se cumpla con los requisitos que para el efecto prev la Ley General de Electricidad y su Reglamento, por lo tanto, un ente que no es competente no puede afectar o limitar derechos adquiridos en forma legal, por lo que, la consulta no podra tener efectos vinculantes sobre una autorizacin que fue otorgada cumpliendo con la normativa aplicable. Solicit que se declare con lugar la inconstitucionalidad promovida.F) La Municipalidad de Ro Hondo del departamento de Zacapa, expres que: a) el acuerdo del Concejo Municipal, suscrito en el acta nmero veinte-dos mil cinco (20-2005), que en su punto Tercero contiene la convocatoria a vecinos debidamente empadronados del municipio de Ro Hondo del departamento de Zacapa, que emite opinin mediante consulta, de su aceptacin o no a la construccin de Hidroelctricas en el referido municipio, no adolece de inconstitucionalidad, por encontrarse el Concejo Municipal plenamente facultado para convocar a consulta temas de inters general de los vecinos del municipio, conforme los artculos 35, inciso c), 63, 64, 65 y 66, numeral I), del Cdigo Municipal, que se derivan en el caso concreto de los artculos 28, 44, prrafo primero, 97, 126, 127, 128, 129, 141, 224, 253 y 260 de la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala; b) el acuerdo del Concejo Municipal suscrito en el acta veinte-dos mil cinco (20-2005), que en su punto Cuarto acuerda la emisin del Reglamento Municipal de Consulta de Vecinos,contiene normas de carcter formal y de lineamientos para la celebracin de la consulta de vecinos, en el municipio de Ro Hondo del departamento de Zacapa, que se desarrollar en forma ordenada y con observancia de las leyes generales, no adolece de inconstitucionalidad, por encontrarse plenamente facultado el Concejo Municipal a emitir reglamentos de carcter municipal, por su facultad de reglar; adems, por tratarse de un acuerdo que se refiere a un acto determinado ya acontecido, no tiene objeto alguno impugnar una norma que ya no se encuentra vigente, sea cualquiera de los motivos expresados en el artculo 8 de la Ley del Organismo Judicial o por haberse agotado su vigencia, al haber cumplido los propsitos para los que fue dictada; c) los vecinos del municipio de Ro Hondo del departamento de Zacapa, solicitaron que se lleve a cabo una consulta de vecinos, con el 56

objeto de que no se otorguen permisos, licencias o autorizaciones, para la construccin de hidroelctricas en las aguas de los ros con que cuenta el municipio de Ro Hondo del departamento de Zacapa, por lo que, como el otorgamiento de permisos, licencias o autorizaciones para construcciones, corresponde al Concejo Municipal, se someti a consulta de los vecinos dicha interrogante, y al pronunciarse la mayora de vecinos segn los porcentajes requeridos en el artculo 64 del Cdigo Municipal, se pronunci en el sentido de que no se otorgaran ningn tipo de autorizacin para ese fin, por lo que, en uso de sus facultades legales, el Concejo Municipal emite el Acuerdo Municipal contenido en el acta treinta y dos-dos mil cinco (32-2005), para que dicho pronunciamiento sea del conocimiento general y produzca efectos erga omnes; d) el Acuerdo Municipal contenido en el acta treinta y dos-dos mil cinco (32-2005), no es violatorio de normas constitucionales, porque es emitido por el Concejo Municipal de Ro Hondo del departamento de Zacapa, en uso de sus facultades y dentro de sus atribuciones, especficamente como rgano facultado para otorgar permisos, licencias, autorizaciones, licencias de construccin o acuerdos, de conformidad con los artculos 1, 2, 35, 68, 69, 145 y 147 del Cdigo Municipal;e) para enmarcar el desarrollo de la consulta de vecinos en las normas legales correspondientes, se hace necesario, establecer en forma oficial los resultados obtenidos a efecto de marcar los porcentajes legales, tanto de participantes, como del sentido de la respuesta a la pregunta formulada, para establecer el cumplimiento de los requisitos legales que contempla el artculo 64 del Cdigo Municipal, razn por la cual se emite el Acuerdo contenido en el acta nmero treinta y tres-dos mil cinco (332005), que se constituye en el instrumento que establece tales referencias, declara la vinculacin del resultado, de conformidad con la norma legal precitada, con efectos nicamente para el Municipio de Ro Hondo del departamento de Zacapa, y en forma especfica a las decisiones que debe tomar el Concejo Municipal, respetando la voluntad popular; f) el contenido del Acuerdo Municipal, establecido en el acta nmero treinta y tres-dos mil cinco (33-2005), no es violatorio de normas constitucionales, porque es emitido por el Concejo Municipal de Ro Hondo del departamento de Zacapa, en uso de sus facultades y dentro de sus atribuciones, para declarar en forma oficial el resultado de la consulta de vecinos, establecer la obligacin del referido cuerpo legal de respetar dicha voluntad popular; g) el Concejo Municipal de Ro Hondo del departamento de Zacapa, si se encuentra facultado para intervenir en cualquier momento que se vean afectados los intereses generales y rgimen de poblaciones de sus habitantes, cuando ataen al territorio que corresponda a su municipio; en virtud de que los planes especficamente en el caso de Electrificacin, que realice el Gobierno Central, deben estar en armona o coordinacin, con los planes de desarrollo social del referido Concejo Municipal, es decir, que se debieron elaborar y programar tales planes en estricta coordinacin la Municipalidad de Ro Hondo, de conformidad con el artculo 129 de la Constitucin, a efecto de garantizar el beneficio social de toda la Nacin, sin menoscabo de la autonoma municipal, en concordancia con los artculos 224, ltimo prrafo, 253 y 260 de la Constitucin; h) en los acuerdos municipales impugnados de inconstitucionales, no se ha cometido violacin o inobservancia alguna de normas constitucionales, no se ha traspasado la esfera de actividades del Estado ni de sus instituciones propias (Ministerios); y, el Concejo Municipal no se ha excedido de sus atribuciones o facultades reconocidas por la Constitucin y las leyes; pero, si se ha reforzado la democracia, se ha respetado la voluntad popular de los vecinos en acontecimientos de su inters, se han observado y respetado las normas de derechos internacionales, constitucionales, ordinarios y reglamentarios, principalmente en funcin de proteccin del medio ambiente, partiendo de 57

que el procedimiento consultivo no puede ser meramente indicativo a fin de investigar el parecer sobre un asunto determinado, sino que tales resultados debern ser considerados como criterios fundamentales para la ejecucin de las actividades mencionadas. Solicit que se declare sin lugar la accin de inconstitucionalidad. G) El Ministerio Pblico indic que: a) las disposiciones objetadas transgreden el artculo 171 de la Constitucin, porque al emitirse estas disposiciones se regulan materias que se encuentran debidamente establecidas en la Ley General de Electricidad, la cual fue emitida por el Congreso de la Repblica de Guatemala en desarrollo del artculo 129 de ley fundamental, en el que, expresamente se declara de urgencia nacional la electrificacin del pas, por lo que, al emitirse las disposiciones impugnadas se est derogando disposiciones de observancia general, lo cual no le compete, atribuyndose la facultad de legislar para el municipio, cuando de conformidad con la Constitucin Poltica, la atribucin de decretar, reformar y derogar las leyes, le corresponde al Congreso de la Repblica; b) en el artculo 44 de la Constitucin se reconoce la Supremaca Constitucional y en virtud de este principio fundamental, cualquier ley, disposicin gubernativa o de cualquier otro orden que disminuya restrinja o tergiverse los derechos que la Constitucin garantiza ser nula ipso jure, pues por medio de la norma constitucional precitada se determina qu efectos tiene una disposicin legislativa, gubernativa o de cualquier naturaleza que no se adecue a sus preceptos; c)los puntos contenidos en las actas que se impugnan, transgreden el artculo 129 de la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala, debido a que la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala en su artculo 121 incisos b) y d) establece que son bienes del Estado, las cadas y nacimientos de agua de aprovechamiento hidroelctrico y, los que constituyen el patrimonio del Estado, incluyendo los del municipio y de las entidades descentralizadas o autnomas, se advierte que es el Estado el que ejerce la competencia plena sobre cualquier cada y nacimiento de agua de aprovechamiento elctrico, de ah que, al emitir el Concejo Municipal de la Municipalidad de Ro Hondo, departamento de Zacapa, las Actas impugnadas en los puntos que se objetan, contraviene lo regulado en el artculo 129 Constitucional, siendo que las municipalidades forman parte de los planes llevados a cabo por el Estado en cuanto al tema de electrificacin, no tienen competencia para regular el modo de aprovechamiento de las cadas y nacimientos de agua para uso hidroelctrico, mediante un Reglamento de Consulta de Vecinos, solicitado por la poblacin, toda vez que, el contar con el servicio elctrico es de inters de todo el pas y no del municipio en particular, por lo que, el tema relacionado a la energa elctrica es propia del Estado unitario y no de los entes que lo conforman (municipios), y la toma de decisiones en relacin a est aspecto corresponde con exclusividad al Organismo Ejecutivo; d) el artculo 119 de la Constitucin Poltica de la Repblica, forma parte de las normas programticas, en la que se impone al Estado la obligacin de adoptar las medidas necesarias para la conservacin, desarrollo y aprovechamiento de los recursos en forma eficiente, por lo que constituye una norma que debe ser desarrollada por el Congreso de la Repblica, el que debe dar las directrices, para su cumplimiento por medio de las diversas leyes, las cuales deben ser aplicadas por el ejecutivo, de manera que las disposiciones impugnadas, al no permitir que se aprovechen los recursos naturales para la generacin de energa elctrica, al declarar la inaplicabilidad de las disposiciones que regulan lo concerniente a la materia de electricidad en el Municipio de Ro Hondo, departamento de Zacapa, transgreden la norma citada; e)en los artculos 1 y 2 constitucionales, se reconoce que el Estado est obligado a realizar entre sus fines, el bien comn y en ese sentido las leyes y disposiciones que se emitan deben ir encaminadas; por ello, la Ley General de Electrificacin fue emitida en desarrollo del artculo 129 de la 58

Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala que declara de urgencia nacional tal actividad y en sus considerandos se indica que la oferta de energa elctrica no satisface las necesidades de la mayor parte de la poblacin guatemalteca, al no ser proporcionales los requerimientos de una mayor oferta en relacin con su creciente demanda y que la deficiencia de dicho sector es un obstculo en el desarrollo integral del pas, por lo que es necesario aumentar la produccin, transmisin y distribucin de dicha energa mediante la liberalizacin del sector y que al desmonopolizarse el sistema de generacin de energa elctrica, cumpliendo con el mandato constitucional contenido en el artculo 130 de la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala, es urgente descentralizar y desmonopolizar los sistemas, de transmisin y distribucin de energa elctrica para agilizar el crecimiento de la oferta y satisfacer las necesidades sociales y productivas de los habitantes de la Repblica, buscando mejorar el nivel de vida de todos los guatemaltecos, especialmente de los pobladores ms pobres de las regiones del interior del pas que actualmente no gozan de este servicio, de lo interior se establece que las disposiciones impugnadas contravienen el bien comn y el principio de seguridad jurdica por cuanto, al no existir competencia para dictarlas por parte de la Municipalidad de Ro Hondo, Zacapa, se excede en el ejercicio de sus facultades legales, al no respeta la Constitucin Poltica de la Repblica, ni las leyes vigentes; f) el punto cuarto del acta treinta y dos-dos mil cinco (32-2005), correspondiente a la sesin celebrada el cinco de julio de dos mil cinco, vulnera el artculo 121 constitucional, el cual establece en los incisos b) y d), que son bienes del estado las cadas y nacimientos de agua de aprovechamiento hidroelctrico, las aguas subterrneas y otras que sean susceptibles de regulacin por la ley y las aguas no aprovechadas por particulares en la extensin y trmino que fije la ley, as como los que constituyen el patrimonio del Estado, incluyendo del municipio y de las entidades descentralizada o autnomas; g) el Concejo Municipal de Ro Hondo departamento de Zacapa, al emitir el Acta nmero treinta y dos-dos mil cinco (32-2005), transgrede los artculos 129, 134, 152, 154 y 253 de la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala, ya que si bien es cierto la descentralizacin no se opone al principio de Unidad del Estado, tambin lo es que la misma debe de ejercitarse por los Concejos Municipales, dentro del mbito fijado por la Constitucin, esto porque los mismos actan por delegacin Estatal, por lo tanto deben subordinarse a los fines del mismo, sin que ello atente contra la autonoma municipal, ya que las Municipalidades deben coordinar su actuacin a los fines estatales; h) en cuanto a la inconstitucionalidad de la parte dispositiva del punto tercero del acta nmero treinta y tres-dos mil cinco (33-2005), correspondiente a la sesin celebrada el siete de julio de dos mil cinco por el Concejo Municipal de Ro Hondo, departamento de Zacapa, transgrede los artculos 121, 129, 134, 152, 154 y 253 de la Constitucin, atendiendo a lo contemplado en el artculo 134, como obligacin mnima del municipio y de toda entidad descentralizada y autnoma el coordinar su poltica, con la poltica general del Estado, y en su caso, con la especial del ramo a que corresponda, siendo que lo regulado en dicha acta, est regulando bienes estatales (cadas y nacimiento de agua de aprovechamiento hidroelctrico), extralimitndose el Concejo Municipal en la competencia que de conformidad con la Constitucin tiene asignada. Solicit que sta se declare con lugar. IV. ALEGATOS EN EL DA DE LA VISTA A) La accionante reiter los argumentos expuestos en su escrito inicial y solicit que se dictara sentencia declarando con lugar la inconstitucionalidad promovida. B) La Procuradura General de la Nacin, el Ministerio de Energa y Minas, el Instituto Nacional de Electrificacin -INDE-, el Ministerio de Ambiente y Recursos 59

Naturales y el Ministerio Pblico ratificaron lo expuesto en el escrito que presentaron al evacuar la audiencia que se les concedi con anterioridad y solicitaron que se resuelva con lugar la accin analizada. C) La Municipalidad de Ro Hondo del departamento de Zacapa, confirm los argumentos expuestos en su memorial de evacuacin de la audiencia que le fue conferida con anterioridad, respecto a la legalidad y no inconstitucionalidad de las normas impugnadas y solicit que se declarara sin lugar la accin promovida. CONSIDERANDO -ILa Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala establece en el artculo 267 que compete a esta Corte, como supremo tribunal en materia de constitucionalidad, conocer de las acciones contra leyes, reglamentos o disposiciones de carcter general que contengan vicio parcial o total de inconstitucionalidad, a efecto de establecer si existe contradiccin entre las normas denunciadas de inconstitucionalidad y las disposiciones fundamentales contenidas en la Constitucin que el accionante haya indicado. Al constatarse que las disposiciones normativas de carcter general impugnadas contienen vicio total o parcial de inconstitucionalidad, esta Corte deber disponer su expulsin del ordenamiento jurdico. -IIHidroelctrica Ro Hondo, Sociedad Annima, por medio de su Gerente General y Representante Legal, Paul Andrew Berkshire, promovi la presente accin con el objeto de solicitar la declaratoria de inconstitucionalidad de los puntos de actas emitidos por el Concejo Municipal de Ro Hondo, departamento de Zacapa, nmeros: a) punto tercero del acta veinte-dos mil cinco (20-2005) de diez de mayo del ao dos mil cinco -Reglamento de consulta de vecinos-, en el que se acuerda TERCERO:...ACUERDA: a) Convocar a los vecinos

debidamente empadronados en el Municipio de Ro Hondo, Departamento de Zacapa a participar en la Consulta de Vecinos, relativas a la construccin de hidroelctricas en el municipio de Ro Hondo el domingo tres de julio de dos mil cinco (03-07-2,005) b) Para el efecto queda debidamente aprobado el reglamento para consulta de vecinos. c) Se fija el horario de consulta del domingo tres de julio de dos mil cinco de las siete a las dieciocho horas. d) El asunto a consultar se especifica as: Quiere usted que se construyan Hidroelctricas en el municipio de Ro Hondo, Zacapa?, SI-NO, e) Envese copia certificada de la presente convocatoria y copia del reglamento a la Gobernacin Departamental y otras instituciones para su conocimiento; b) punto cuarto del acta treinta y dos-dos mil cinco (322005) de cinco de julio de dos mil cinco, publicada en el Diario Oficial el veintisiete de julio de dos mil cinco,que regula CUARTO: ...POR TANTO: El Honorable Concejo Municipal

DECLAR: Con fundamento en lo considerado, que a partir de la presente fecha NO SE OTORGAR por parte de esta Municipalidad, PERMISO, LICENCIA, AUTORIZACIN, LICENCIA DE CONSTRUCCIN O ACUERDO que autorice la CONSTRUCCIN, MODIFICACIN o AMPLIACIN de HIDROELCTRICAS en los ros del municipio de Ro Hondo del departamento de Zacapa...; y c) punto tercero del acta treinta y tres-dos mil
cinco (33-2005) de siete de julio de dos mil cinco, publicada en el Diario Oficial el veintids de ese mes y ao, en la que se acuerda TERCERO: ...POR TANTO: El honorable Concejo

Municipal, DECLARA con fundamento en lo considerado: a) Que la CONSULTA DE VECINOS, celebrada el 03 de julio del ao 2005, es VINCULANTE, por cumplir con el presupuesto seala en el artculo 64 del Cdigo Municipal; B) Que como consecuencia a la presente declaratoria, tanto la actual Corporacin Municipal, como las Futuras Corporaciones Municipales del Municipio de Ro Hondo del departamento de Zacapa, estn obligadas a respetar tal resultado y no se podrn apartar del mismo, salvo que a travs de una nueva consulta de vecinos, convocada con observancia de los preceptos legales se produzca
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resultado diferente. C) se faculta al seor Alcalde Municipal para que en caso se causara inobservancia de la presente declaratoria, inicie las acciones legales en los tribunales correspondientes. Esta declaratoria entrar en vigor inmediatamente despus de su publicacin....

La accionante estima que tales disposiciones normativas de carcter general colisionan con la normativa constitucional, contenida en los artculos 1o, 2o, 39, 44, 119, 121, 129, 134, 138, 152, 153, 154 y 171 de la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala, por los motivos que se sintetizan as: a) la Municipalidad de Ro Hondo, departamento de Zacapa, por medio de las disposiciones denunciadas, contraviene la Constitucin, al haber emitido disposiciones de observancia general, atribuyndose facultades que no le competen, ya que conforme el artculo 171 constitucional, corresponde, exclusivamente, al Congreso de la Repblica decretar, reformar y derogar las leyes, pues lo que pretende reglamentar dicha Municipalidad, se encuentra contenido en el Decreto 93-96 del Congreso de la Repblica -Ley General de Electricidad-, por lo que usurpa competencias que, reguladas por un complejo sistema normativo, estn asignadas a rganos administrativos como el Ministerio de Energa y Minas, Comisin Nacional del Medio Ambiente y la Comisin Nacional de Energa Elctrica (CNEE), quienes les compete la regulacin de todo lo relativo a la generacin, distribucin y permisos necesarios para la generacin, produccin y distribucin de la energa elctrica en el pas; b) se vulnera el principio de jerarqua normativa contenido en el artculo 44 de la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala, al no respetarse lo regulado en la Ley General de Electricidad (Decreto 93-96 del Congreso de la Repblica), la cual, por disposicin constitucional, tiene rango superior a cualquier acuerdo municipal, ya que no puede pretenderse que cualquier municipalidad del pas, por medio de disposiciones propias, derogue y modifique la competencia en materia de poltica energtica que constitucionalmente y por la ley, le corresponde al Ministerio de Energa y Minas y a la Comisin Nacional de Energa Elctrica; c) el artculo 44 de la Constitucin Poltica de la Repblica en su segundo prrafo establece: El inters social prevalece sobre el inters particular, en el presente caso se establece que la electrificacin es un obligacin del Estado, as como una de las principales necesidades de la poblacin que debe ser proveda, por lo que su prestacin es de urgencia nacional; y siendo que Zacapa es uno de los departamentos con menor cobertura de energa elctrica a nivel nacional, resulta completamente contrario a la Constitucin el hecho de que una Municipalidad tome la decisin de evitar la construccin de hidroelctricas en su territorio jurisdiccional fundamentndose en una consulta popular local en detrimento del inters nacional y sobre bienes estatales de uso pblico, especialmente, cuando las condiciones de prestacin del servicio de energa elctrica en dicha regin son deficientes; d) con las disposiciones objetadas, la Municipalidad de Ro Hondo impide que el Estado promueva la construccin de represas hidroelctricas en su territorio, las que resultaran de inmensa utilidad para toda la poblacin del sector y que, sobretodo, implicaran de forma satisfactoria el referido aprovechamiento eficiente de los recursos naturales, ya que las hidroelctricas como es bien sabido, funcionan con base en el movimiento generado por la fuerza hdrica, con lo cual generan energa sin consumir recursos naturales no renovables, y sin consumir recursos naturales renovables cuyo uso es inconveniente por el alto nivel de contaminacin que generan, as como por el acelerado ndice de deforestacin que traen como consecuencia, siendo la energa hidroelctrica una de las mejores fuentes de energa, por su eficiencia, reduccin de costos y aprovechamiento sostenible del medio ambiente; e) las disposiciones demandas tambin vulneran la competencia constitucional del Estado sobre sus propios bienes, de conformidad al artculo 121 de la Constitucin, ya que, al ser las aguas para 61

aprovechamiento hidroelctrico un bien pblico del Estado y con un destino especfico, el Estado cumpliendo con el mandato constitucional deleg administrativamente la disposicin de la propiedad estatal en el Ministerio de Energa y Minas y dems rganos competentes, y por ello tienen la autoridad exclusiva de disponer sobre la viabilidad de un proyecto hidroelctrico en el municipio de Ro Hondo, en lo cul no debiera interferir la Municipalidad, ni los municipios. -IIIPrevio al anlisis correspondiente esta Corte estima oportuno sealar que el derecho de los pueblos indgenas a ser consultados sobre medidas susceptibles de causarles afectacin emanada del Convenio ciento sesenta y nueve (169) de la Organizacin Internacional del Trabajo -OIT-, el cual fue ratificado por el Estado de Guatemala y, segn la opinin consultiva emitida el dieciocho de mayo de mil novecientos noventa y cinco, dentro del expediente ciento noventa y nueve-noventa y cinco (199-95), no regula ninguna materia que colisione con la ley fundamental.Dicho convenio establece en el artculo 6, numeral 1: Al aplicar las disposiciones del presente Convenio, los gobiernos debern: a)

consultar a los pueblos interesados, mediante procedimientos apropiados y en particular a travs de sus instituciones representativas, cada vez que se prevean medidas legislativas o administrativas susceptibles de afectarles directamente,luego en el numeral 2 del mismo artculo dispone lo siguiente: Las consultas llevadas a cabo en aplicacin de este Convenio debern efectuarse de buena fe y de una manera apropiada a las circunstancias, con la finalidad de llegar a un acuerdo o lograr el consentimiento acerca de las medidas propuestas. Posteriormente, el artculo 15, numeral 2, establece: En caso que pertenezca al Estado la propiedad de los minerales o de los recursos del subsuelo, o tenga derechos sobre otros recursos existentes en las tierras, los gobiernos debern establecer o mantener procedimientos con miras a consultar a los pueblos interesados, a fin de determinar si los intereses de esos pueblos seran perjudicados.

Del contenido de los preceptos transcritos, se advierte que es incuestionable el derecho de los pueblos interesados a ser consultados; sin embargo, esta Corte aprecia que dichos artculos carecen de precisin en cuanto al procedimiento adecuado que las instituciones representativas deben llevar a cabo para efectivizar ese derecho, pudindose estimar conveniente cualquier mtodo consultivo que permita recoger fielmente las opiniones de los integrantes de la poblacin cuando prevean que van a ser afectados con una medida legislativa o administrativa -lo cual supone que la consulta debe ser previa a la aplicacin de la medida-. Este Tribunal encuentra que, para nuestro medio, el proceso de consulta mediante la emisin del sufragio constituye un mtodo de participacin idneo para recoger las opiniones de las comunidades consultadas, siendo necesario que, en su desarrollo, se observen los principios electorales reconocidos para garantizar la fidelidad de los resultados que se obtengan. La posibilidad de que los concejos municipales convoquen a sus vecinos para pronunciarse sobre temas de inters en sus respectivos territorios municipales, est regulada tambin en el Cdigo Municipal, en cuyo artculo 63 se establece:Consulta a los vecinos.

Cuando la trascendencia de un asunto aconseje la conveniencia de consultar la opinin de los vecinos, el Concejo Municipal, con el voto de las dos terceras (2/3) partes del total de sus integrantes, podr acordar que tal consulta se celebre tomando en cuanto las modalidades indicadas en los artculos siguientes..
Tanto el artculo antes transcrito como los subsiguientes del captulo I, ttulo IV, del cdigo citado, hacen referencia a las convocatorias y desarrollo de consultas populares 62

municipales; no obstante, dichos preceptos son sumamente amplios y poco precisos, al no identificar las autoridades responsables de llevar a cabo los procesos de consultas y la legislacin aplicable en stos. Las imprecisiones de dicho cuerpo normativo tambin quedan manifiestas, al regular en el artculo 64: Los resultados sern vinculantes si

participa en la consulta al menos el veinte por ciento (20%) de los vecinos empadronados y la mayora vota favorablemente el asunto consultado. y en el 66: Los resultados sern vinculantes si participa en la consulta al menos el cincuenta (50) por ciento de los vecinos empadronados y la mayora vota favorablemente el asunto consultado.. De esa
cuenta, se advierte que no existe claridad con relacin a cuando se producira un resultado vinculante y con respecto a quin tendra carcter obligatorio. La Ley de los Consejos de Desarrollo Urbano y Rural, en su artculo 26, hace referencia a las consultas a los pueblos indgenas de la siguiente manera: En tanto se emite la ley

que regule la consulta a los pueblos indgenas, las consultas a los pueblos maya, xinca y garfuna sobre medidas de desarrollo que impulse el Organismo Ejecutivo y que afecten directamente a estos pueblos, podrn hacerse por conducto de sus representantes en los consejos de desarrollo.. Del contenido del texto transcrito, se advierte que en la propia

ley se reconoce la ausencia de normas que regulen lo relativo a procesos de consultas a los pueblos interesados; pese a ello, el derecho a ser consultado se reconoce en los tres cuerpos normativos a los que se ha hecho referencia en este considerando. (En igual sentido se pronunci esta Corte en la sentencia de ocho de mayo de dos mil siete, dictada dentro del expediente 1179-2005). -VRespecto a los motivos jurdicos en que descansa la presente accin, esta Corte se pronunciar sobre las violaciones denunciadas, agrupando las que tienen el mismo contenido analtico. Con relacin a la contravencin de los artculos 171 y 44 de la Constitucin, estima la accionante que la Municipalidad de Ro Hondo, departamento de Zacapa, por medio de las disposiciones denunciadas, emiti disposiciones de observancia general, atribuyndose facultades que no le competen, pues corresponde, exclusivamente, al Congreso de la Repblica decretar, reformar y derogar las leyes, y viol la jerarqua normativa al pretender reglamentar una materia que se encuentra regulada en el Decreto 93-96 del Congreso de la Repblica -Ley General de Electricidad-. Al respecto, esta Corte estima que en tales disposiciones no se ha producido ninguna reforma legal, ni se regula ninguna materia especfica, nicamente se ha convocado a un procedimiento consultivo para conocer el parecer de los vecinos del municipio de Ro Hondo en un asunto de inters comunitario, estando facultado para ello el Concejo Municipal convocante, de conformidad con lo normado en los artculos 6 y 15 del Convenio ciento sesenta y nueve (169) de la Organizacin Internacional del Trabajo -OIT- y del 60 al 66 del Cdigo Municipal, por lo que no se acoge la tesis expuesta por la solicitante, con relacin a la violacin de dichos preceptos constitucionales. -VIRespecto a las denuncias sobre violacin a lo regulado en el inciso c) del artculo 119 y en los artculos 129, 134 y 138 de la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala, esta Corte advierte que las disposiciones normativas impugnadas no infringen lo establecido en dichos artculos, que disponen la declaratoria de urgencia nacional de la electrificacin del pas, con base en planes formulados por el Estado y las municipalidades, en la cual podr participar la iniciativa privada; la obligacin del Estado de adoptar las medidas que sean necesarias para la conservacin, desarrollo y aprovechamiento de los recursos naturales 63

en forma eficiente; la Coordinacin que debe existir entre los municipios, las entidades autnomas y descentralizadas y la poltica general del Estado; y la obligacin estatal de mantener a los habitantes de la Nacin, en el pleno goce de los derechos que la Constitucin garantiza, ya que, de la lectura ntegra de tales disposiciones, puede apreciarse que stas no se refieren a formas de obtencin y disposicin del patrimonio municipal, ni integran dentro de ste a ningn tipo de bienes o recursos, tampoco establecen obstculos a las polticas de electrificacin del pas ni limitan derechos constitucionales. Este Tribunal no encuentra que las actas del Concejo Municipal de Ro Hondo, departamento de Zacapa, que se cuestionan, violen lo dispuesto en dichas normas constitucionales, porque no se aprecia que en stas dicho Concejo impida el ejercicio de las polticas de Estado para el cumplimiento de las obligaciones contenidas en los preceptos constitucionales sealados; en todo caso, tal como se expondr, podran contener una extralimitacin a sus atribuciones, que se analizar en el siguiente considerando. De igual forma no vulneran los artculos 1 y 2 constitucionales, ya que las disposiciones municipales aludidas no vulneran la seguridad jurdica, pues el Estado ejerce soberana por delegacin del pueblo, por lo que el hecho de que un concejo municipal ponga en consulta una situacin que le afecta, no significa violacin a los derechos constitucionales que debe proteger el Estado ni a la seguridad jurdica; sin embargo, el darle carcter vinculante y decidir sobre un asunto que compete a otro rgano estatal, en todo caso, lo que existe es una extralimitacin de competencias del Concejo convocante, que se analizar posteriormente. Con relacin a la denuncia de violacin de los artculos 39 y 121 de la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala, los cuales garantiza el derecho a la propiedad privada, el primero, y enumera los bienes de dominio estatal, el segundo, este Tribunal estima que las disposiciones normativas objetadas no colisionan con tales preceptos constitucionales, puesto que stas no transfieren al Concejo Municipal el dominio de los mismos y tampoco disponen que dichos bienes tendran una naturaleza diferente a la que se les otorga en los artculos constitucionales citados. -VIIEn cuanto a la denuncia de violacin constitucional que realiz la accionante, por considerar vulnerados los artculos 152, 153 y 154 de la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala -referidos al ejercicio del poder pblico, el imperio y la sujecin a la ley-, esta Corte encuentra inconstitucional los puntos cuarto y tercero de las actas treinta y dos-dos mil cinco (32-2005) y treinta y tres-dos mil cinco (33-2005), de fecha cinco y siete de julio de dos mil cinco, respectivamente, ambas del Concejo Municipal de Ro Hondo, departamento de Zacapa, que establecen: CUARTO: ...POR TANTO: El

Honorable Consejo Municipal DECLAR: Con fundamento en lo considerado, que a partir de la presente fecha NO SE OTORGAR por parte de esta Municipalidad, PERMISO, LICENCIA, AUTORIZACIN, LICENCIA DE CONSTRUCCIN O ACUERDO que autorice la CONSTRUCCIN, MODIFICACIN o AMPLIACIN de HIDROELCTRICAS en los ros del municipio de Ro Hondo del departamento de Zacapa...; y TERCERO: ...POR TANTO: El honorable Concejo Municipal, DECLARA con fundamento en lo considerado: a) Que la CONSULTA DE VECINOS, celebrada el 03 de julio del ao 2005, es VINCULANTE, por cumplir con el presupuesto seala en el artculo 64 del Cdigo Municipal; B) Que como consecuencia a la presente declaratoria, tanto la actual Corporacin Municipal, como las Futuras Corporaciones Municipales del Municipio de Ro Hondo del departamento de Zacapa, estn obligadas a respetar tal resultado y no se podrn apartar del mismo, salvo
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que a travs de una nueva consulta de vecinos, convocada con observancia de los preceptos legales se produzca resultado diferente. C) se faculta al seor Alcalde Municipal para que en caso se causara inobservancia de la presente declaratoria, inicie las acciones legales en los tribunales correspondientes. Esta declaratoria entrar en vigor inmediatamente despus de su publicacin..., ya que el Concejo Municipal de Ro Hondo,

departamento de Zacapa, extendi sus atribuciones a funciones que, de conformidad con la Carta Magna y las leyes ordinarias del pas no le corresponden, pues dio carcter obligatorio al resultado de un procedimiento consultivo sobre el tema de la energa elctrica y las hidrolectricas, el cual no es de su competencia y sobre el que no puede regular aspecto alguno. Debe tenerse presente que ese asunto compete al Ministerio de Energa y Minas, al Ministerio de Medio Ambiente y Recursos Naturales y la Comisin Nacional de Energa Elctrica, de conformidad con la Ley del Organismo Ejecutivo, la Ley General de Electricidad y la Ley de Fomento al Desarrollo de Fuentes Nuevas y Renovables de Energa. Adems, los servidores pblicos, al estar sujetos a la ley, deben enmarcar su accionar expresamente en las atribuciones que las leyes les conceden, constituyendo un exceso regular la obligatoriedad de lo decidido en una consulta popular que se desarroll en torno a un tema, cuyo manejo a nivel nacional compete a otro rgano estatal. Debe tenerse presente que el Estado, por medio del ordenamiento jurdico ha designado a las entidades citadas como responsables de las polticas de produccin, distribucin y comercializacin de la energa elctrica y la exploracin de recursos naturales; por ello, se deduce que los puntos cuarto y tercero de las actas treinta y dos-dos mil cinco (32-2005) y treinta y tres-dos mil cinco (33-2005), de fecha cinco y siete de julio de dos mil cinco, respectivamente, ambas del Concejo Municipal de Ro Hondo, departamento de Zacapa, constituye una extralimitacin por parte del citado Concejo Municipal, al no respetar las competencias y procedimientos establecidos en las leyes ordinarias. Estima este Tribunal que los efectos de los resultados de la consulta no podran tener los alcances pretendidos, pues el carcter de un procedimiento consultivo de esta naturaleza debe ser meramente indicativo, a fin de investigar el parecer sobre un asunto determinado -pudiendo versar sobre cualquier temtica de inters comunitario, como en el presente caso-, pero sus efectos no pueden tener carcter regulatorio sobre asuntos que competen de forma especfica a un rgano estatal diferente del convocante o se puedan afectar los intereses legtimamente adquiridos por terceros que hayan obtenido, por medio de los cauces legales correspondientes, licencias para la produccin, distribucin y comercializacin de la energa elctrica y explotacin de recursos naturales. Si bien los artculos 64 y 66 del Cdigo Municipal establecen cuando los resultados de una consulta popular municipal seran vinculantes, debe entenderse que tales efectos deben producirse nicamente respecto de temas que sean competencia de los municipios, ya que en los dems casos deben respetarse los procedimientos establecidos en el ordenamiento jurdico, pudiendo utilizarse dicha consulta en forma previa a la autorizacin que realice el Estado, para presentar de parte del Municipio sus argumentos y resultados de la consulta, en el procedimiento que se tramita para la obtencin de las licencias, con el fin de que sean tomados en cuenta para la autorizacin o no de la misma, debiendo ser una actuacin previa y no posterior al procedimiento administrativo. En virtud de las razones expuestas en los prrafos precedentes, esta Corte estima que son inconstitucionales los puntos cuarto y tercero de las actas treinta y dos-dos mil cinco (322005) y treinta y tres-dos mil cinco (33-2005), de fecha cinco y siete de julio de dos mil cinco, respectivamente, ambas del Concejo Municipal de Ro Hondo, departamento de Zacapa, por violar los artculos 152, 153 y 154 de la Constitucin Poltica de la Repblica 65

de Guatemala, motivo por el cual dichas disposiciones generales deben ser expulsadas del ordenamiento jurdico vigente de este pas, debindose hacer la declaracin correspondiente en el apartamento resolutivo de esta sentencia. -VIEste Tribunal destaca que las consultas populares constituyen mecanismos importantes de expresin popular, por medio de los cuales se efectivizan varios derechos reconocidos constitucionalmente, como los de libertad de accin y de emisin del pensamiento, as como el derecho de manifestacin, pero tales procedimientos consultivos deben contar con los marcos jurdicos adecuados que establezcan con precisin: las autoridades encargadas de convocar y desarrollar las consultas, el momento en que deban efectuarse y los efectos de las mismas, entendindose que los resultados que se obtengan reflejarn el parecer de la comunidad consultada sobre un tema determinado, pero que a stos no se les puede dar carcter regulatorio o decisorio sobre materias que no sean de competencia de las autoridades convocantes o de dichas comunidades, sino que, en todo caso, deben ser el punto de partida para que la comunidad participe en los procesos establecidos en las leyes para expresar sus decisiones y oposiciones, utilizando los mecanismos regulados en dichas leyes ante las autoridades administrativas designadas para el efecto. Al advertir que la normativa que regula lo relativo a las consultas populares referidas en el Convenio ciento sesenta y nueve (169) de la Organizacin Internacional del Trabajo -OIT-, el Cdigo Municipal y la Ley de los Consejos de Desarrollo Urbano y Rural, es bastante amplia y poco precisa en cuanto al desarrollo de los procedimientos de consulta, esta Corte nuevamente exhorta al Congreso de la Repblica de Guatemala a lo siguiente: a) proceda a realizar la reforma legal correspondiente, a efecto de armonizar el contenido de los artculos 64 y 66 del Cdigo Municipal, en el sentido de determinar con precisin cuando una consulta popular municipal tendra efectos vinculantes; b)para efectivizar el derecho de consulta de los pueblos indgenas, referido en los artculos 15 del Convenio ciento sesenta y nueve (169) de la Organizacin Internacional del Trabajo -OIT- y 26 de la Ley de los Consejos de Desarrollo Urbano y Rural, se legisle sobre la forma cmo deben desarrollarse esos procedimientos consultivos, quin debe ser el rgano convocante y el que desarrolle la consulta, quines podrn participar, el momento en que debe realizarse y los efectos de los resultados obtenidos; y c) proceda a hacer una revisin legislativa y a reformar aquellos mecanismos de publicacin y oposicin de los vecinos, en cuando a decisiones que tengan un impacto ambiental, con el fin de asegurar el conocimiento y la posibilidad de pronunciarse de las comunidades afectadas. Agrega esta Corte que los derechos reconocidos a los pueblos que forman parte de una Nacin, por el Convenio ciento sesenta y nueve (169) de la Organizacin Internacional del Trabajo -OIT-, deben tener posibilidad de realizarse, complementados, como se ha estimado, por medidas legislativas y administrativas que los reglamenten y desarrollen. Mediante formas explcitas de ejercicio de los derechos pueden lograrse los objetivos de bien comn que propugnan y, por ello, debe entenderse que las consultas a que se refiere el artculo 6, numeral 1, del Convenio, no slo tienden a exteriorizar un sentimiento acerca de asuntos de importancia comunal, sino tambin, con el objeto de lograr acuerdos o alcanzar consensos acerca de las medidas propuestas. Al respecto, este Tribunal estima que el Organismo Ejecutivo, en atencin al principio de que las autorizaciones que se concedan para la actividad hidroelctrica, debe generar mecanismos que propicien compensacin justa a las regiones en donde se realiza dicha actividad, por medio de

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medidas econmicas y sociales de desarrollo comunitario y de proteccin al medio ambiente y al desarrollo sostenible. LEYES APLICABLES Artculos citados y 267, 268 y 272 inciso a) de la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala; 115, 133, 134, 135, 139, 140, 142, 143, 146, 148, 163 literal a) y 185 de la Ley de Amparo, Exhibicin Personal y de Constitucionalidad; y 31 del Acuerdo 4-89 de la Corte de Constitucionalidad. POR TANTO La Corte de Constitucionalidad, con base en lo considerado y leyes citadas, declara: I) Con lugar la inconstitucionalidad del punto cuarto del acta treinta y dos-dos mil cinco (32-2005), en la parte que dice: ...POR TANTO: El Honorable Concejo Municipal DECLAR:

Con fundamento en lo considerado, que a partir de la presente fecha NO SE OTORGAR por parte de esta Municipalidad, PERMISO, LICENCIA, AUTORIZACIN, LICENCIA DE CONSTRUCCIN O ACUERDO que autorice la CONSTRUCCIN, MODIFICACIN o AMPLIACIN de HIDROELCTRICAS en los ros del municipio de Ro Hondo del departamento de Zacapa...; y el punto tercero del acta treinta y tres-dos mil cinco (332005), en donde se acuerda: ...POR TANTO: El honorable Concejo Municipal, DECLARA con fundamento en lo considerado: a) Que la CONSULTA DE VECINOS, celebrada el 03 de julio del ao 2005, es VINCULANTE, por cumplir con el presupuesto seala en el artculo 64 del Cdigo Municipal; B) Que como consecuencia a la presente declaratoria, tanto la actual Corporacin Municipal, como las futuras Corporaciones Municipales del Municipio de Ro Hondo del departamento de Zacapa, estn obligadas a respetar tal resultado y no se podrn apartar del mismo, salvo que a travs de una nueva consulta de vecinos, convocada con observancia de los preceptos legales se produzca resultado diferente. C) se faculta al seor Alcalde Municipal para que en caso se causara inobservancia de la presente declaratoria, inicie las acciones legales en los tribunales correspondientes. Esta declaratoria entrar en vigor inmediatamente despus de su publicacin., autorizadas por el Concejo Municipal de
Ro Hondo, departamento de Zacapa. II) Sin lugar la inconstitucionalidad con respecto al punto tercero del acta veinte-dos mil cinco (20-2005), autorizada por el Concejo Municipal de Ro Hondo, departamento de Zacapa. III) Las disposiciones declaradas inconstitucionales dejarn de tener vigencia a partir del da siguiente de la publicacin del presente fallo. IV) Publquese esta sentencia en el Diario Oficial. V) Remtase certificacin de la misma al Congreso de la Repblica, para los efectos de la exhortacin realizada en la parte considerativa. VI) Notifquese.
MARIO PREZ GUERRA PRESIDENTE GLADYS CHACN CORADO JUAN FRANCISCO FLORES JUREZ MAGISTRADA MAGISTRADO ROBERTO MOLINA BARRETO ALEJANDRO MALDONADO AGUIRRE MAGISTRADO MAGISTRADO MARTN RAMN GUZMN HERNNDEZ SECRETARIO GENERAL

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APELACIN DE SENTENCIA EN AMPARO EXPEDIENTE 3878-2007 CORTE DE CONSTITUCIONALIDAD: Guatemala, veintiuno de diciembre de dos mil nueve. En apelacin y con sus antecedentes, se examina la sentencia de veintisis de octubre de dos mil siete, dictada por el Juzgado Octavo de Primera Instancia Civil del departamento de Guatemala, constituido en Tribunal de Amparo, en la accin constitucional homnima promovida contra el Concejo Municipal de San Juan Sacatepquez del departamento de Guatemala por los Consejos Comunitarios de Desarrollo de las Comunidades El Pilar I y II, del Sector I del Casero San Antonio Las Trojes, de la Aldea Lo de Ramos y del Casero Cruz Ayapn; por medio de sus Presidentes, Vicente Raxn Chvez, Jos Raxn vila, Len Zet Larios, Elio Coloma Orellana y Reyes Matz Raxn, respectivamente; las Alcaldas Auxiliares de los Caseros Santa Fe Ocaa, Los Pajoques, de las Aldeas Comunidad de Ruz, San Antonio Las Trojes II; por medio de sus Alcaldes Auxiliares, Marco Antonio Zet Pablo, Marcelo Car Garca, Ramn Suruy Sabn y Alberto Jozal Tubac, respectivamente; la Asociacin de Vecinos de la Comunidad Santa Fe Ocaa, por medio del Presidente de su Junta Directiva y Representante Legal, Osbaldo Car Garca; y los vecinos Tereso Chvez Iquic, Dina Abigail Pirir Pirir, Hugo Tulio Bcaro Garca, Abelardo Curul, Francisco Camey Zet, Juan Gilberto Raxn Curup y Bonifacio Puluc Tubac, quienes unificaron personera en Jos Raxn vila. Los postulantes actuaron con el patrocinio del abogado Amlcar de Jess Pop Ac. ANTECEDENTES I. EL AMPARO A) Interposicin y autoridad:presentado el cuatro de mayo de dos mil siete, en el Centro de Servicios Auxiliares de la Administracin de Justicia. B) Acto reclamado: acuerdo municipal contenido en el punto segundo del Acta nmero cero cero uno-dos mil siete (001-2007) dictado por el Concejo Municipal de San Juan Sacatepquez del departamento de Guatemala, en sesin pblica extraordinaria celebrada el veintisiete de abril de dos mil siete, por el que, de oficio, revoc el acuerdo municipal contenido en el punto tercero del Acta nmero catorce dos mil siete (14-2007), que dictara en sesin pblica ordinaria celebrada el dos de abril de dos mil siete, por el que se convocaba a los vecinos de las comunidades indgenas mayas kaqchikeles de esa regin a participar en la consulta de vecinos a realizarse el trece de mayo de dos mil siete, relacionada a la autorizacin de una licencia de exploracin y explotacin minera concedida a Cementos Progreso, Sociedad Annima, en la finca San Jos Ocaa del municipio de San Juan Sacatepquez del departamento de Guatemala. C) Violaciones que denuncian:al derecho a la justicia, as como a los principios jurdicos del debido proceso, de legalidad y de imparcialidad. D) Hechos que motivan el amparo:lo expuesto por los postulantes se resume: D.1) Produccin del acto reclamado: a) constituyen comunidades indgenas asentadas en el rea occidental del municipio de San Juan Sacatepquez del departamento de Guatemala, en cuyos alrededores se encuentra ubicada la finca denominada San Jos Ocaa; b) actualmente la entidad Cementos Progreso, Sociedad Annima, se encuentra efectuando excavaciones y pozos para la exploracin y explotacin minera, as como mediciones en terrenos cercanos a esa finca, cuyo derecho de propiedad lo ostentan los amparistas, sin que dicha entidad cuente con su respectiva autorizacin; c) 68

acudieron ante las autoridades ediles de esa circunscripcin territorial a inquirir sobre dicha situacin y el Concejo Municipal les indic que el Ministerio de Energa y Minas no les haba notificado de licencia alguna que se le hubiese concedido a la entidad privada a cargo de aquella actividad; en consecuencia, se acord nombrar una comisin para que iniciara las averiguaciones pertinentes; d) posteriormente, previendo los problemas que en el futuro podra ocasionar el trabajo desarrollado por la planta exploradora (de cemento) y con fundamento en lo establecido en el Convenio 169 de la Organizacin Internacional del Trabajo (OIT) sobre Pueblos Indgenas y Tribales, solicitaron al referido Concejo que convocara a consulta popular, con el objeto de que los integrantes de aquellas comunidades expresaran su acuerdo o desacuerdo con la instalacin de dicha planta; e) la autoridad antes identificada accedi a su peticin y fij el quince de abril de dos mil siete como da para la realizacin de la consulta, adems de acordar su apoyo a las comunidades solicitantes, por medio de la comisin previamente nombrada, respecto a las gestiones ante las autoridades correspondientes que se realizaran; f) sin embargo, la fecha establecida para la celebracin del referido evento empez a acercarse sin que percibieran que se estuviera trabajando en ello, por lo que temieron que no se concretara, y dirigieron al Concejo Municipal un nuevo escrito, en el que le pidieron a ste que emita

resolucin de cualquier decisin que adopten con relacin a cualquier cambio de fecha en la consulta o modificacin al procedimiento; g) en respuesta a esa solicitud, en sesin
pblica ordinaria de once de abril de dos mil siete, la aludida autoridad acord modificar la convocatoria para la consulta y seal como nueva fecha el trece de mayo de ese ao, ordenando que tal extremo se les notificara a las comunidades; h) posteriormente, le pidieron que programara una reunin para coordinar aspectos relevantes de la consulta, tales como la elaboracin del reglamento respectivo, el procedimiento para su celebracin y las formas de publicacin y difusin; no obstante, notaron poca diligencia del Concejo Municipal en ocuparse de esos preparativos; i) hicieron del conocimiento de ste que todos los integrantes de las comunidades tenan pleno conocimiento de la consulta y que estaban dispuestos a comparecer a emitir su voto, pero ya no recibieron invitacin alguna para dialogar; j) luego, por comentarios de algunos miembros del citado Concejo, se enteraron de que ste ya no estaba interesado en llevar a cabo la consulta, por estar en negociaciones con la empresa cementera a fin de obtener beneficios particulares; k) el treinta de abril de dos mil siete, se les notific de la decisin de dicha autoridad edil, adoptada en sesin realizada a puerta cerrada el veintisiete de abril del mismo ao, de revocar, de oficio, el acuerdo municipal por el que se haba convocado a los vecinos de las comunidades que representan para la celebracin de la referida consulta popularacto reclamado. D.2) Agravios que se reprochan al acto reclamado: los postulantes estiman que con la disposicin de la autoridad impugnada se infringe el derecho y los principios jurdicos enunciados, por las siguientes razones: a) al revocarse el acuerdo por el que se convocaba a consulta popular, cuyo contenido haba sido consentido por las partes, se infringi el debido proceso, pues desde que se haba fijado el da quince de abril para la celebracin de la misma, fecha que luego fuera cambiada para el trece de mayo, ya haban sido notificadas todas las comunidades y personas individuales interesadas en 69

participar, en forma pblica, entregando copias de los acuerdos respectivos y fotocopias de las certificaciones extendidas por el Secretario Municipal de esa localidad; b) de conformidad con el artculo 6 de la Ley de lo Contencioso Administrativo, antes de que las resoluciones hayan sido consentidas por los interesados, pueden ser revocadas por la autoridad que las haya dictado; sin embargo, en este caso, el acuerdo que el Concejo Municipal dispuso revocar de oficio, ya se encontraba debidamente consentido por las partes luego de haberles sido notificado pblicamente en forma verbal y escrita, por lo que con tal decisin se infringieron los principios de legalidad y justicia reconocidos en la Constitucin y otras leyes; c) manifiestan, adems, que la autoridad impugnada tambin contravino el principio de imparcialidad que debe privar en los actos y resoluciones de los funcionarios o empleados pblicos, pues al emitir el acuerdo de revocatoria que por esta va se reclama, actu de acuerdo a los intereses personales de cada uno de sus miembros, quienes obstaculizaron la celebracin de la consulta popular en beneficio propio, derivado de negociaciones con la empresa minera, con lo cual se est soslayando el postulado de que el inters general que debe prevalecer sobre el particular; d) agregan que la revocacin antedicha ocasiona graves daos y perjuicios no cuantificables a todos los habitantes de las comunidades, pues para asistir a la consulta cancelaron compromisos adquiridos y dejaron de trasladarse al lugar de siembra de productos a la que se dedican. D.3) Pretensin: solicitaron que se les otorgue amparo y, como consecuencia, se deje sin efecto el Acuerdo Municipal que constituye el acto reclamado y se conmine a la autoridad impugnada para que d exacto cumplimiento a lo resuelto en los acuerdos contenidos en las actas nmero catorce y quince, relacionados a la celebracin de la consulta popular que en ellos se autoriza. E) Uso de procedimientos y recursos: ninguno. F) Casos de procedencia:se invocaron los contenidos en las literales a), b), c) y d) del artculo 10 de la Ley de Amparo, Exhibicin Personal y de Constitucionalidad; G) Leyes que se denuncian como violadas: se citaron los artculos 2o, 12, 44 y 66 de la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala; 16 de la Ley del Organismo Judicial; y 6 de la Ley de lo Contencioso Administrativo. II. TRMITE DEL AMPARO A) Amparo provisional:no se otorg. B) Terceros interesados: a) Minerales Industriales de Centro Amrica, Sociedad Annima; b) Cementos Progreso, Sociedad Annima; y c) Procuradura de los Derechos Humanos. C) Informe circunstanciado: la autoridad impugnada inform: a) en noviembre de dos mil seis conoci del documento presentado por Cementos Progreso, Sociedad Annima, por el que sta informaba que las actividades realizadas en la finca San Jos Ocaa, de conformidad con la licencia de concesin nmero LEXR ochocientos veinte (LEXR-820), otorgada en agosto de dos mil cinco y ampliada en octubre de dos mil seis por la Direccin de Minas del Ministerio de Energa y Minas, tenan como objetivo la exploracin y obtencin de muestras para asegurar la existencia de materiales que pudieran utilizarse para la construccin, precisando que no tena inters ni contaba con la licencia respectiva, con relacin a la exploracin de otros minerales metlicos; asimismo, indic dicha entidad que en el referido Ministerio se present un estudio de mitigacin con un cronograma del proceso a desarrollar en la finca mencionada; para no incurrir en responsabilidad se dispuso realizar 70

las consultas necesarias; b) en sesin pblica ordinaria se dio audiencia al coronel Hugo Tulio Bcaro propietario de la finca denominada El Pilar, quien en compaa de algunos vecinos de la Aldea Comunidad de Ruiz, Aldea Lo de Ramos, Aldea El Pilar II y un ex patrullero de autodefensa civil, hizo de su conocimiento algunos problemas suscitados en la negociacin de la exploracin minera que se lleva a cabo en ese municipio, as como que la entidad que pretenda explorar haba renunciado a una de las reas de la finca adjudicada para tal efecto, quedando nicamente vigente la adjudicacin de veintids punto ochenta kilmetros cuadrados; por no poseer pleno conocimiento del asunto y no contar con informacin oficial, no se tom ninguna decisin al respecto; c) posteriormente se decidi nombrar una Comisin destinada a establecer los efectos que produce la explotacin minera al medio ambiente y a la salud de los habitantes; d) unos das despus se confiri audiencia al coronel Bcaro y a representantes de las comunidades denominadas El Pilar I y II, Lo de Ramos, Los Pajoques, entre otras, as como de la Escuela Politcnica, quienes expusieron algunos de los problemas que a su juicio poda provocar el proyecto de exploracin, debido a que en el cerro del Picholexiste un nacimiento de agua que es de utilidad pblica; en respuesta, se les sugiri que manifestaran su oposicin a los referidos trabajos de exploracin y explotacin en forma escrita, para iniciar el procedimiento legal correspondiente; e) en sesin pblica ordinaria de diciembre del mismo ao el Alcalde Municipal expuso su preocupacin en torno al tema y coincidi con la propuesta de los vecinos de que los expedientes relacionados con los proyectos fueran analizados por asesores, empero, la municipalidad no contaba con el presupuesto para el pago de los honorarios profesionales de stos; f) las abogadas Carmela Curup Chajn y Olivia Sian, as como el seor Mario Ernesto Sapper, le presentaron un anlisis de la situacin en el caso de Productos Mineros de Guatemala, Sociedad Annima, (Licencia Concepcin LEXR-820), sealando el derecho de los pobladores a la consulta popular, definindolo como un procedimiento poltico, jurdico y vinculante, por el que el gobierno central y los municipales someten a decisin de los pueblos indgenas, ya sea de forma directa o por medio de sus representantes, leyes y actos administrativos susceptibles de afectarlos directamente, conforme los artculos 6 y 15.2 del Convenio 169 de la Organizacin Internacional del Trabajo; 64, 65 y 66 del Cdigo Municipal y 26 de la Ley de los Consejos de Desarrollo Urbano y Rural. Para llevar a cabo dicho procedimiento, indicaron que era necesario realizar inspecciones y una investigacin de campo sobre la exploracin, solicitar informacin a la Direccin General de Minas, celebrar la consulta, definir una estrategia y posteriormente presentar las acciones jurdicas correspondientes; g) se estim que el costo de tal consulta ascendera aproximadamente a quinientos mil quetzales, y que no se contaba con los recursos econmicos suficientes para cubrirlo; h)posteriormente, los representantes de varias comunidades presentaron un escrito en el que informaban que en la finca Concepcin de esa jurisdiccin municipal, ubicada en los alrededores de las comunidades denunciantes, una entidad privada estaba efectuando excavaciones o pozos para explorar el rea y obtener la explotacin de minerales; adems, expusieron una serie de argumentos en relacin a la instalacin de una planta minera y pidieron la intervencin de la Municipalidad en el asunto; i) con relacin a lo anterior, el Concejo extern en sesin pblica ordinaria de diez de enero de dos mil siete su preocupacin por no contar a la fecha con conocimiento alguno ni haber sido notificados por parte del Ministerio de Energa y Minas, de licencia o autorizacin que se haya conferido a alguna entidad para tales fines, por lo que se acord nombrar una Comisin para que investigara al respecto y solicitara la informacin necesaria a las autoridades correspondientes, incluso al gobierno 71

central, para luego rendir su informe; j) a finales de ese mismo mes representantes de las comunidades Los Pajoques, San Antonio Las Trojes I y II, El Pilar I y II, Santa Fe Ocaa, Lo de Ramos y Comunidad de Ruiz presentaron escrito solicitando que esa autoridad se pronunciara respecto de la planta productora de cemento, es decir, si apoya la actividad de sta o a los vecinos; asimismo, solicitaron que con base en lo preceptuado en el Convenio 169 de la Organizacin Internacional del Trabajo se convocara a una consulta popular y se requiriera a las autoridades correspondientes los estudios de impacto ambiental de dicha planta; en respuesta, acord admitir para su trmite tal peticin y apoyar a las comunidades, realizando para el efecto las gestiones respectivas, por medio de la Comisin nombrada para ese efecto; k) la abogada Curup Chajn puso de manifiesto que la Municipalidad no haba sido notificada de la licencia de exploracin extendida por el Ministerio de Energa y Minas e inform que al requerirle a ste informacin sobre el particular, adujo que en dicha dependencia se estn tramitando tres solicitudes de licencia de exploracin y una de explotacin minera en el municipio de San Juan Sacatepquez, que no poda proporcionar copias de los expedientes respectivos sin que antes se hubiese cumplido con lo dispuesto en los Acuerdos Gubernativos seiscientos cuarenta y cinco dos mil cinco (645-2005) y quinientos treinta y cinco dos mil seis (535-2006) y, por ltimo, que en dichos trmites no se ha concedido audiencia a la Municipalidad, vecinos y propietarios de los inmuebles correspondientes, por no regularlo as la Ley de Minera; l) en sesin pblica ordinaria llevada a cabo veintids de marzo de dos mil siete, la Comisin inform del resultado de la asamblea que se celebr en Aldea Cruz Blanca con el objeto de tratar el caso de la minera, indicando que los representantes de los Consejos Comunitarios de Desarrollo del centro de Cruz Blanca mal informaron a los vecinos, al afirmar que el Alcalde Municipal haba firmado un documento favoreciendo a la empresa cementera, con lo que ya no hubo oportunidad de que la propia Comisin Municipal ni las comunidades se pronunciaran al respecto; m)asimismo, la abogada Curup Chajn y el seor Sapper asesores expresaron que a su juicio no podra realizarse la consulta el quince de abril, debido a que: i-los vecinos de las comunidades donde se realizara la consulta no haban presentado las actas faccionadas en las asambleas que debieron conocer los Consejos Comunitarios de Desarrollo; ii- no se contaba con el personal que fungira como delegados de mesas; iii- no se dispona del presupuesto necesario; iv- no se haba emitido el reglamento de la consulta; v- no se haba integrado la Comisin especfica ni la Junta coordinadora de consulta; vi- el padrn necesitaba ser depurado; vii- era necesario capacitar a los fiscales de mesa; y viii- se necesitaba equipo y mobiliario que sera aportado por los vecinos; en atencin a lo anterior, se acord posponer la consulta a efecto de realizar todo el procedimiento respectivo; n)el dos de abril de ese ao, la Comisin encargada de recabar informacin sobre los trabajos mineros en cuestin, rindi informe escrito en el que precis que, efectivamente, el Ministerio de Energa y Minas aprob la licencia denominada Concepcin LEXR ochocientos veinte (LEXR-820) a la empresa Productos Mineros de Guatemala, Sociedad Annima; adems, se encuentra en trmite la licencia de explotacin minera de la empresa Minerales Industriales de Centroamrica, Sociedad Annima, encontrndose pendiente de entregar al Ministerio de Ambiente y Recursos Naturales el estudio de impacto ambiental; asimismo, se encuentra en trmite la aprobacin del mismo estudio pero respecto a la construccin de un tramo de camino que una el proyecto minero al municipio de Xenacoj; o) en la misma sesin se decidi sealar el trece de mayo como nueva fecha para la celebracin de la referida consulta popular, aprobando el reglamento respectivo y el horario, que se fij de las siete a las dieciocho horas, adems de determinar que el 72

resultado de la consulta tendra efectos vinculantes; empero, el acuerdo que contena tales extremos nunca fue notificado a las comunidades, tras considerarse que la Municipalidad no contaba con los fondos para desarrollar esa actividad, que las comunidades no haban cumplido con entregar las actas de las asambleas, que el acuerdo no contemplaba el voto de toda la poblacin comunitaria y, adems, que se estaba siguiendo un procedimiento que poda dividir a la poblacin, al no tomarse en cuenta los efectos sociales, econmicos y polticos que pueden favorecer a todos los sectores de la poblacin del municipio; p) en sesin de veintisiete de abril de dos mil siete se procedi a evaluar el acuerdo municipal de fecha dos del mismo mes y ao, y se arrib a la conclusin de que previamente a convocar a una consulta popular conforme a lo establecido en el Cdigo Municipal, especialmente en cuanto al asunto de la autorizacin o no de la instalacin de una planta de productos mineros en la finca San Jos Ocaa, es necesario cumplir con el procedimiento establecido en el instrumento legal previamente citado, tomando en consideracin la participacin de toda la poblacin del municipio de San Juan Sacatepquez, asimismo, otros elementos de naturaleza social, econmica, ecolgica, ambiental, multitnica, pluricultural, multilinge y legal, que no son de exclusiva competencia de un sector de la comunidad sanjuanera; por lo tanto, para convocar a una consulta popular, es necesario cumplir con el principio de legalidad consagrado en el artculo 154 constitucional y con los requisitos sealados en el artculo 64 del Cdigo Municipal; debido a tales razones se dict nuevo acuerdo municipal, por el que se revoc de oficio la aludida convocatoria a consulta popular, y ste s fue notificado a los representantes de las comunidades de Los Pajoques, San Antonio Las Trojes I y II, El Pilar I y II, Santa Fe Ocaa, Lo de Ramos, Comunidad de Ruiz, Aldea Cruz Blanca y Cruz de Ayapn. D) Prueba: 1) copias simples de los siguientes documentos: a) certificaciones expedidas por el Secretario Municipal de San Juan Sacatepquez, de las actas autorizadas por el Concejo Municipal en las sesiones sostenidas el diez de enero, siete de febrero y once de abril, todas de dos mil siete, en las que se nombra una comisin para la investigacin del trmite o autorizacin para la explotacin minera, se acuerda apoyar la decisin de las comunidades de realizar las gestiones ante las autoridades correspondientes, y se notifica a las comunidades que la consulta popular se realizara el da domingo trece de mayo de dos mil siete, respectivamente; b) escrito dirigido al Alcalde y al Concejo Municipal de dicho Municipio, por los Alcaldes auxiliares de algunas aldeas y caseros del mismo, haciendo alusin a la problemtica que pudiera ocasionar a sus habitantes los trabajos iniciados por la planta productora de cemento y requiriendo la convocatoria a una consulta popular; c) escrito dirigido por los amparistas a las autoridades ediles, mediante el cual plantearon sus inquietudes y preocupacin por la informacin confusa vertida en algunas reuniones efectuadas los das jueves de cada semana y por la postura que estaban adoptando los integrantes del Concejo Municipal; d) solicitud de notificacin de la resolucin en la que se dispuso el cambio de la fecha para la celebracin de la consulta popular; e) afiche que contiene informacin sobre la Consulta a vecinos indgenas a realizarse el trece de mayo de dos mil siete como propuesta de elaboracin de la publicidad; f) cdula de notificacin de la sesin pblica extraordinaria sostenida el veintisiete de abril por el Concejo Municipal, en la que acord la revocatoria de oficio del acuerdo municipal de fecha dos de abril de dos mil siete; h) acta notarial autorizada en la Aldea Cruz Blanca del municipio de San Juan Sacatepquez, el quince de abril de dos mil siete, en la que se hace constar la celebracin de la Asamblea de vecinos de todos los sectores de dicha aldea y en la que stos fueron notificados en cuanto a que la consulta popular se llevara a cabo el da trece de mayo de ese ao. Adems, se les 73

inform a los vecinos referido sobre el procedimiento a seguir; y 2) presunciones legales y humanas. E) Sentencia de primer grado: el Juzgado Octavo de Primera Instancia Civil del departamento de Guatemala, constituido en Tribunal de Amparo, consider: () Al

analizar las actuaciones, este tribunal advierte que de conformidad con la ley de la materia, para poder accionar a travs del amparo, debe haberse cumplido con el principio de definitividad, es decir, que deben de haberse agotado todos los recursos ordinarios que la ley establece para impugnar la resolucin impugnada, de conformidad con lo regulado en el artculo diecinueve de la Ley de Amparo, Exhibicin Personal y de Constitucionalidad. En virtud de lo anterior al examinar la resolucin impugnada, el juzgador establece que la misma de conformidad con lo enmarcado en el artculo ciento cincuenta y siete del Cdigo Municipal, es susceptible de ser impugnada a travs del recurso de reposicin, y asimismo agotar el trmite administrativo correspondiente, con lo cual no cumplieron los postulantes, pues, contra la resolucin que consideran violatoria a sus derechos, no hicieron uso del recurso de reposicin, tal situacin hace que el amparo sea improcedente, pues no se cumple con el principio de definitividad legalmente necesario para que proceda el amparo regulado en el artculo diecinueve de la Ley de la materia, por lo que el mismo resulta notoriamente improcedente y as debe resolverse. En virtud de lo anteriormente considerado, este juzgado se abstiene de entrar a conocer el fondo del amparo por no haberse agotado los medios de impugnacin idneos procedentes en contra de la resolucin que se considera violatoria de los derechos de los recurrentes. (). Y resolvi: () I.Se deniega el Amparo planteado por Vicente Raxn Chvez, Jos Raxn vila, Len Zet Larios, Elio Coloma Orellana, Reyes Matz Raxn, Marco Antonio Zet Pablo, Osbaldo Car Garca, Ramn Suruy Sabn, Alberto Jozal Tubac, Tereso Chvez Iquic, Marcelo Car Garca, Dina Abigail Pirir Pirir, Hugo Tulio Bcaro Garca, Abelardo Curul, Francisco Camey Zet, Juan Gilberto Raxn Curul y Bonifacio Puluc Tubac en contra del Concejo Municipal de San Juan Sacatepquez del departamento de Guatemala, por las razones consideradas. II. En consecuencia: a) Condena en costas a los postulantes; y b) Sanciona con multa de un mil quetzales al abogado Amlcar de Jess Pop Ac, quien deber hacerla efectiva en la Tesorera de la Corte de Constitucionalidad dentro de los cinco das siguientes a la fecha en que este fallo quede firme y que, en caso de insolvencia, ser cobrada por el procedimiento ejecutivo correspondiente ().
III. APELACIN Los amparistas apelaron. IV. ALEGATOS EN EL DA DE LA VISTA A) Los postulantes reiteraron que la autoridad impugnada, con la emisin del Acuerdo que constituye el acto reclamado, viol derechos inherentes a las personas que integran las comunidades del municipio de San Juan Sacatepquez, pues estando firme y programada la consulta popular decidi revocarla. Afirman que stas quedaron indefensas y que su propias autoridades las desprotegieron de la amenaza, restriccin y violacin al derecho de las comunidades de ser consultadas sobre un tema que les afecta. Expresaron su inconformidad con lo resuelto por el Tribunal de Amparo de primer grado, pues afirman que ste no analiz las violaciones denunciadas. Aseguraron que si no se agotaron los recursos administrativos idneos y la va contenciosa administrativa correspondiente se debi a que nicamente restaban doce das para que se realizara la consulta popular acordada. En otros trminos, por el tiempo que demoran en ser tramitados tales medios de impugnacin, estimaron que era el amparo la va idnea para suspender dicho Acuerdo. Solicitaron que se revoque la sentencia apelada y se haga el pronunciamiento que en derecho corresponde. B) Cementos Progreso, Sociedad Annima, tercera 74

interesada, expres su anuencia con la sentencia de primer grado, pues para la procedencia del amparo es requisito imperativo el agotar la va administrativa o judicial. En el caso particular, los postulantes debieron atacar mediante reposicin la resolucin reclamada y, en caso de que la resolucin de ste les fuera desfavorable, podran promover proceso contencioso administrativo. Adems, afirma que no existe violacin a los derechos constitucionales invocados, pues la autoridad impugnada dispuso revocar la consulta popular convocada para el da domingo trece de mayo de dos mil siete, por considerar que cualquier decisin que afectara a todos los pobladores del municipio, debe contar con su respectiva participacin, de manera que no pueden excluirse sectores de San Juan Sacatepquez como en dicha convocatoria se haca porque de hacerlo se violara el principio de igualdad. Tambin consider que es necesario observar previamente el procedimiento establecido en el Cdigo Municipal en sus artculos 63 y 64, pues no se haban cumplido los requisitos que stos sealan. Estima que si el Concejo Municipal no hubiere revocado tal convocatoria, habra incurrido en violacin de dicho cuerpo normativo. Es decir, que actu correctamente al proceder a rectificar la anomala que advirti en el procedimiento para la consulta de vecinos, sin que ello pueda constituir agravio a los solicitantes. Agrega que la autoridad impugnada no puede tener injerencia en asuntos que competen de forma especfica a un rgano estatal diferente de la Municipalidad y no se pueden afectar derechos legtimamente adquiridos de conformidad con la ley de la materia (refirindose a la licencia de explotacin minera). En este caso, siendo que ya se cuenta con una autorizacin del Ministerio de Energa y Minas, el asunto no puede ser sometido a consulta popular. Indica que no cuestiona el derecho de las comunidades a ser consultados, sin embargo, opina que no lo pueden hacer en cuanto a cuestiones que no son competencia de las municipalidades y mucho menos, que su decisin tenga efectos vinculantes. Pidi que se confirme la sentencia apelada y se declare sin lugar el amparo solicitado. C) Minerales Industriales de Centroamrica, Sociedad Annima, tercera interesada, aleg que el amparo es improcedente por la falta del presupuesto procesal de definitividad en que incurrieron los postulantes al haber omitido impugnar mediante reposicin la resolucin que sealan como acto reclamado. Ello porque es ese el recurso establecido en la ley para impugnar las resoluciones proferidas por el Concejo Municipal; incluso, con posterioridad podran instar el proceso contencioso administrativo. Tambin afirm que no existe agravio alguno que pueda ser reparado con el otorgamiento del amparo, pues la revocatoria de la consulta de vecinos acerca de la exploracin y explotacin minera, la dispuso el citado Concejo con el objeto de respetar el derecho de igualdad de todos los habitantes del Municipio, dado que en la convocatoria respectiva no se haba tomado en cuenta a toda la poblacin. Se resguard, adems, el principio jurdico del debido proceso, pues no se haba cumplido con algunos requisitos que para dicho procedimiento, exige el Cdigo Municipal. No discute el derecho de las comunidades a ser consultadas, pero tal procedimiento debe llevarse a cabo slo con relacin a cuestiones enmarcadas dentro de las facultades municipales y segn el procedimiento establecido en el Cdigo respectivo; un proyecto de explotacin minera no puede ser sometido a consulta popular, pues no es un tema que sea de competencia municipal. Pidi que se confirme la sentencia apelada y se declare sin lugar el amparo solicitado. D) El Ministerio Pblico expres su conformidad con el fallo apelado, pues considera que el amparo solicitado debe denegarse, por incumplimiento de la definitividad del acto que se reclama, de conformidad con lo dispuesto en la ley rectora del acto (Cdigo Municipal) y el artculo 19 de la Ley de Amparo, Exhibicin Personal y de Constitucionalidad. Solicit que se declare sin lugar el recurso de apelacin interpuesto y, 75

como consecuencia, se confirme la sentencia impugnada, denegando la proteccin solicitada. E) La autoridad impugnada y la Procuradura de los Derechos Humanos, tercera interesada, no alegaron. CONSIDERANDO -IProcede el otorgamiento de la proteccin constitucional de amparo cuando una autoridad municipal se resiste a llevar a cabo las acciones necesarias, dentro de su esfera de atribuciones legalmente previstas, para atender adecuadamente el reclamo formulado por poblaciones indgenas radicadas en su circunscripcin, de que les sea respetado el derecho de consulta que les asiste en relacin a proyectos de exploracin y/o explotacin mineras que estn desarrollndose en las cercanas de su morada, reconocido a nivel nacional e internacional. -IIConsejos Comunitarios de Desarrollo, Alcaldas Auxiliares y vecinos de diferentes comunidades asentadas en el municipio de San Juan Sacatepquez del departamento de Guatemala, promueven amparo contra el Concejo Municipal de esa misma localidad, por apreciar agraviante el acuerdo contenido en el punto segundo del Acta nmero cero cero uno-dos mil siete (001-2007), dictado en sesin pblica extraordinaria celebrada el veintisiete de abril de dos mil siete, por el que de oficio se revoc el acuerdo municipal contenido en el punto tercero del Acta nmero catorce-dos mil siete (14-2007), que dictara en sesin pblica ordinaria celebrada el dos de abril de dos mil siete, por la que se convocaba a los vecinos de las comunidades indgenas mayas kaqchikeles de esa regin a participar en la consulta de vecinos a realizarse el trece de mayo de dos mil siete, relacionada con la autorizacin de una licencia de exploracin y explotacin minera concedida a Cementos Progreso, Sociedad Annima, en la finca San Jos Ocaa de ese municipio. Los postulantes estiman que con tal disposicin la autoridad impugnada infringe el derecho a la justicia, as como los principios jurdicos del debido proceso, de legalidad e imparcialidad, por los motivos que quedaron reseados en el apartado de resultandos del presente fallo. Solicitaron que se les otorgue amparo y, como consecuencia, se deje sin efecto el acuerdo municipal que constituye el acto reclamado y se conmine a la autoridad impugnada a que d exacto cumplimiento a lo resuelto en los acuerdos contenidos en las actas nmeros catorce y quince, en los que se accedi a convocar a la celebracin de la referida consulta. -IIIComo cuestin preliminar, es menester referir que el Tribunal de amparo de primer grado deneg la proteccin constitucional pedida, en la sentencia que ahora se conoce en alzada, tras considerar que en el presente caso se incumpli con el principio de definitividad, ya que contra la resolucin que dict el Concejo Municipal de San Juan Sacatepquez del departamento de Guatemala acto reclamado, a su juicio debi interponerse recurso de reposicin, al tenor de lo establecido en el artculo 157 del Cdigo Municipal. Esta Corte discrepa con esa tesis, habida cuenta que, si bien en el artculo 19 de la Ley de Amparo, Exhibicin Personal y de Constitucionalidad se encuentra previsto que para pedir amparo debe procurarse previamente la reparacin del agravio mediante el agotamiento 76

de los recursos ordinarios idneos para el efecto judiciales o administrativos en el presente caso la decisin que se indica como acto reclamado no se produjo en el marco de un procedimiento administrativo al que los pobladores de aquella regin estn ligados, para que ello hubiere expeditado la utilizacin de los mecanismos de defensa que correspondieran en la va ordinaria. De esa suerte, habida cuenta que no es dable acusarle la inobservancia del presupuesto procesal de definitividad, se impone acceder a realizar el estudio de fondo sobre la solicitud de tutela constitucional de mrito. -IVEn funcin de precisar la quid juris del asunto sometido a la competencia de este Tribunal, cabe acotar que de la lectura del planteamiento objeto de examen se desprende que la pretensin de amparo esgrimida por los postulantes gira fundamentalmente en torno a la demanda de que sea respetado su derecho de ser convocados a una consulta en la que tengan la oportunidad de manifestarse respecto a los trabajos de exploracin y explotacin mineras que se desarrollan en la finca San Jos Ocaa del municipio de San Juan Sacatepquez del departamento de Guatemala. Ha sido con ese propsito que se han avocado con la autoridad edilicia de su circunscripcin territorial y, ante la negativa de sta, expresada en la revocatoria de la decisin inicial de acceder a su peticin acto reclamado, acuden ahora al plano de la justicia constitucional, persiguiendo que sea compelida la concrecin de tal iniciativa. Si bien al exponer sus motivos de agravio los amparistas aducen principalmente la irrevocabilidad de la convocatoria sealada para el trece de mayo de dos mil siete, lo hacen en evidente conexin con el afn de que sea observado su derecho de consulta; y ste, debido a su atemporalidad, es un aspecto cuya corroboracin trasciende ms all de la eficacia formal que deba o no reconocrsele a los sucesivos acuerdos municipales por los que el Concejo Municipal de esa localidad dispuso, modific (en cuanto a la fecha) y, posteriormente, revoc, su disposicin de que fuera llevado a cabo el procedimiento consultivo pedido por aqullos. Por ende, el desarrollo considerativo que a continuacin se despliega tendr por objetivo toral elucidar si se ha producido vulneracin de dicho derecho, con independencia de variables aparejadas a fechas preestablecidas.

Contrario sensu, no ser abordado en este fallo el sealamiento que los solicitantes
formulan respecto a los intereses subterfugios que le atribuyen al proceder de los miembros del rgano colegiado que identifican como autoridad impugnada, por ser ajeno al mbito que les es propio a las garantas constitucionales. Situado el objeto de anlisis en esos trminos, y tomando en cuenta que uno de los puntos aludidos por los intervinientes durante la sustanciacin del presente amparo fue la determinacin del fundamento legal aplicable segn lo reseado por la autoridad impugnada en su informe circunstanciado, el Ministerio de Energa y Minas asever que no ha concedido audiencia a los vecinos y propietarios de los inmuebles correspondientes dentro del trmite de licencias de exploracin y explotacin en el municipio en cuestin, por no regularlo as la Ley de Minera, resulta pertinente empezar por elaborar una 77

semblanza de los instrumentos que contienen el asidero normativo vigente del derecho de consulta que asiste a las poblaciones indgenas sobre medidas estatales susceptibles de causarles afectacin, en el caso de Guatemala: a. Convenio 169 de la Organizacin Internacional del Trabajo (OIT) sobre Pueblos Indgenas y Tribales en Pases Independientes ratificado por Guatemala en mil novecientos noventa y seis, en cuyo artculo 6, numeral 1, est dispuesto: Al aplicar las

disposiciones del presente Convenio, los gobiernos debern: a) consultar a los pueblos interesados, mediante procedimientos apropiados y en particular a travs de sus instituciones representativas, cada vez que se prevean medidas legislativas o administrativas susceptibles de afectarles directamentey en el numeral 2 del mismo artculo: Las consultas llevadas a cabo en aplicacin de este Convenio deber efectuarse de buena fe y de una manera apropiada a las circunstancias, con la finalidad de llegar a un acuerdo o lograr el consentimiento acerca de las medidas propuestas.
Posteriormente, en el artculo 15, numeral 2, figura establecido, en lo que concierne puntualmente al supuesto de la explotacin minera: En caso que pertenezca al Estado la

propiedad de los minerales o de los recursos del subsuelo, o tenga derechos sobre otros recursos existentes en las tierras, los gobiernos debern establecer o mantener procedimientos con miras a consultar a los pueblos interesados, a fin de determinar si los intereses de esos pueblos seran perjudicados. Vale destacar que la propia Comisin de
Expertos en Aplicacin de Convenios y Recomendaciones de la OIT ha enfatizado la importancia que revisten esos preceptos y el derecho inmerso en ellos dentro del conjunto total de dicho instrumento internacional, al afirmar que el espritu de consulta y

participacin constituye la piedra angular del Convenio, en la que se fundamentan todas las disposiciones del mismo [observaciones individuales dirigidas a Dinamarca y Paraguay
dentro del Informe general rendido en el seno de la nonagsimo primer reunin de la Conferencia Internacional del Trabajo, celebrada en dos mil tres]. En sintona con esa idea, esta Corte ha sealado que tal convenio, considerado en su integridad, propicia la

participacin en la planificacin, discusin y toma de decisiones de los problemas que le conciernen a un pueblo indgena y reafirma y afianza los principios democrticos sobre los que se asienta el Estado de Guatemala [Opinin consultiva de veinticinco de mayo de mil
novecientos noventa y cinco, dictada en el expediente ciento noventa y nueve noventa y cinco (199-95)]. b. Convencin Americana sobre Derechos Humanos ratificada por Guatemala en mil novecientos setenta y ocho, en cuyo artculo 21, numerales 1 y 2, se encuentra establecido: Derecho a la Propiedad Privada. 1. Toda persona tiene derecho al uso y goce

de sus bienes. La ley puede subordinar tal uso y goce al inters social. 2. Ninguna persona puede ser privada de sus bienes, excepto mediante el pago de indemnizacin justa, por razones de utilidad pblica o de inters social y en los casos y segn las formas establecidas por la ley,disposicin que ha adquirido significacin dentro del desarrollo
normativo del derecho de consulta, a raz de la interpretacin que la Corte Interamericana de Derechos Humanos ha sostenido respecto a ella en sus pronunciamientos, incluso 78

respecto a Estados que no son parte en el Convenio 169 de la OIT; verbigracia, con ocasin del caso del Pueblo Saramaka vs. Surinam, afirm que dentro de las garantas en contra de restricciones al derecho a la propiedad que denieguen la subsistencia deben entenderse incluidos el derecho a ser consultado y, en su caso, la obligacin de obtener consentimiento [sentencia de veintiocho de noviembre de dos mil siete, prrafos 128 a 133, literal E: El otorgamiento por parte del Estado de concesiones para la exploracin y extraccin de recursos naturales dentro y sobre el territorio saramaka]. c. Convencin Internacional sobre la Eliminacin de todas las Formas de Discriminacin Racialratificada por Guatemala en mil novecientos ochenta y tres, a la que en el mbito de la Organizacin de las Naciones Unidas (ONU) se le reconoce relevancia respecto al aludido derecho de consulta en atencin a lo establecido en la Recomendacin General nmero veintitrs emitida por el Comit para la Eliminacin de la Discriminacin Racial de la ONU el dieciocho de agosto de mil novecientos noventa y siete, relativa a La situacin de las poblaciones indgenas, en cuyo numeral cuatro se encuentra enunciado: El Comit exhorta en particular a los Estados Partes a que: () d) Garanticen que los miembros de

las poblaciones indgenas gocen de derechos iguales con respecto a su participacin efectiva en la vida pblica y que no se adopte decisin alguna directamente relacionada con su derechos e intereses sin su consentimiento informado.
d. Declaracin de Naciones Unidas sobre los Derechos de los Pueblos Indgenas aprobada por la Asamblea General de la Organizacin de Naciones Unidas, con el voto favorable de Guatemala, el trece de septiembre de dos mil siete, en el marco del Segundo Decenio Internacional de los Pueblos Indgenas del Mundo, en cuyo artculo 32, numerales 2 y 3, se estableci: 2. Los Estados celebrarn consultas y cooperarn de

buena fe con los pueblos indgenas interesados por conducto de sus propias instituciones representativas a fin de obtener su consentimiento libre e informado antes de aprobar cualquier proyecto que afecte a sus tierras o territorios y otros recursos, particularmente en relacin con el desarrollo, la utilizacin o la explotacin de recursos minerales, hdricos o de otro tipo. 3. Los Estados establecern mecanismos eficaces para la reparacin justa y equitativa por esas actividades, y se adoptarn medidas adecuadas para mitigar las consecuencias nocivas de orden ambiental, econmico, social, cultural o espiritual.,
directriz que refrenda y actualiza el pensamiento recogido en el Convenio 169 de la OIT, con el valor agregado de poner de relieve su universalidad y el involucramiento institucional de los Estados con la causa, as como de reconocerle un espacio propio dentro del Sistema Internacional de Derechos Humanos, en consonancia con las motivaciones que figuran al inicio de la referida Declaracin: La Asamblea General ()

Reconociendo tambin la urgente necesidad de respetar y promover los derechos de los pueblos indgenas afirmados en tratados, acuerdos y otros arreglos constructivos con los Estados () asuntos de preocupacin, inters, responsabilidad y carcter internacional () Alentando a los Estados a que respeten y cumplan eficazmente todas sus obligaciones para con los pueblos indgenas dimanantes de los instrumentos internacionales, en particular las relativas a los derechos humanos, en consulta y cooperacin con los pueblos
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interesados ()Estimando que la presente Declaracin constituye un nuevo paso importante hacia el reconocimiento, la promocin y la proteccin de los derechos y las libertades de los pueblos indgenas y en el desarrollo de actividades pertinentes del sistema de las Naciones Unidas en esta esfera.
Como puede advertirse, el consentimiento y/o la ratificacin de lo dispuesto en los documentos multilaterales antes enumerados supone para el Estado de Guatemala, en sntesis, el compromiso internacional de asumir una posicin definida acerca del derecho de consulta de los pueblos indgenas, expresada en varios componentes: (i) su reconocimiento normativo propiamente dicho y, por ende, su insercin al bloque de constitucionalidad como derecho fundamental, por virtud de lo establecido en los artculos 44 y 46 de la Carta Magna; (ii) consecuentemente, la obligacin de garantizar la efectividad del derecho en todos los casos en que sea atinente; y (iii) el deber de realizar las modificaciones estructurales que se requieran en el aparato estatal sobre todo en cuanto a la legislacin aplicable a fin de dar cumplimiento a esa obligacin de acuerdo a las circunstancias propias del pas. Empero, pese a la marcada significacin que reviste el ltimo aspecto citado en funcin de concretar los restantes, con la paulatina pero consistente progresin que el tema ha experimentado en el plano internacional contrasta el modesto avance regulatorio del que ha sido objeto en el nacional: e. En el Acuerdo sobre Identidad y Derechos de los Pueblos Indgenas suscrito en Mxico el treinta y uno de marzo de mil novecientos noventa y cinco, y elevado a rango de compromiso de Estado por el Congreso de la Repblica mediante la Ley Marco de los Acuerdos de Paz (Decreto 52-2005 de ese organismo),se incluye el tpico dentro del Captulo IV, dedicado a los Derechos Civiles, Polticos, Sociales y Econmicos, concretamente en la literal D [Participacin a todos los niveles]. Dada la naturaleza del documento contentivo, en general el texto alusivo a la cuestin se circunscribe a replicar, mutatis mutandi, para el caso de Guatemala, lo enunciado en el derecho convencional internacional del que se hizo relacin en prrafos precedentes. f. En el artculo 26 de la Ley de los Consejos de Desarrollo Urbano y Rural (Decreto 112002 del Congreso de la Repblica) se hace referencia explcita a las consultas a los pueblos indgenas [Consultas a los pueblos indgenas. En tanto se emite la ley que regule

la consulta a los pueblos indgenas, las consultas a los pueblos maya, xinca y garfuna sobre medidas de desarrollo que impulse el Organismo Ejecutivo y que afecten directamente a estos pueblos, podrn hacerse por conducto de sus representantes en los consejos de desarrollo.], y alcanza a sugerirse un modelo de representacin aspecto
llamado a desempear un papel vital en la institucionalizacin del derecho de consulta, como se revelar posteriormente. Sin embargo, es notorio que no constituye un tratamiento normativo concluyente e integral de la materia; el propio legislador es claro en indicar que se trata de una previsin transitoria, reconociendo la necesidad an vigente de que fuera creado un cuerpo legal privativamente destinado a desarrollar cmo debe 80

hacerse efectivo el derecho cuyo contorno esencial ha sido definido en los instrumentos identificados en las literales anteriores. g. En el Cdigo Municipal (Decreto 12-2002 del Congreso de la Repblica), figuran previstos procedimientos consultivos que a priori podran estimarse adecuados para encausar el mencionado derecho existen antecedentes de varias comunidades del pas que, en situaciones de hecho semejantes a la que se analiza en el presente fallo, han hecho acopio de los mismos, especficamente en sus artculos 63 [Consulta a los

vecinos. Cuando la trascendencia de un asunto aconseje la conveniencia de consultar la opinin de los vecinos, el Concejo Municipal, con el voto de las dos terceras (2/3) partes del total de sus integrantes, podr acordar que tal consulta se celebre tomando en cuenta las modalidades indicadas en los artculos siguientes.], 64 [Consulta a solicitud de los vecinos. Los vecinos tienen el derecho de solicitar al Concejo Municipal la celebracin de consultas cuando se refiera a asuntos de carcter general que afectan a todos los vecinos del municipio. La solicitud deber contar con la firma de por lo menos el diez por ciento (10%) de los vecinos empadronados en el municipio. Los resultados sern vinculantes si participa en la consulta al menos el veinte por ciento (20%) de los vecinos empadronados y la mayora vota favorablemente el asunto consultado.], 65 [Consultas a las comunidades o autoridades indgenas del municipio. Cuando la naturaleza de un asunto afecte en particular los derechos y los intereses de las comunidades indgenas del municipio o de sus autoridades propias, el Concejo Municipal realizar consultas a solicitud de las comunidades o autoridades indgenas, inclusive aplicando criterios propios de las costumbres y tradiciones de las comunidades indgenas.] y 66 [Modalidades de esas consultas. Las modalidades de las consultas a que se refiere los artculos 64 y 65 de este Cdigo, entre otras, podrn realizarse de la manera siguiente: 1. Consulta en boleta diseada tcnica y especficamente para el caso, fijando en la convocatoria el asunto a tratar, la fecha y los lugares donde se llevar a cabo la consulta. 2. Aplicacin de criterios del sistema jurdico propio de las comunidades del caso. Los resultados sern vinculantes si participa en la consulta al menos el cincuenta (50) por ciento de los vecinos empadronados y la mayora vota favorablemente el asunto consultado.].
No obstante, es necesario puntualizar que las variantes de consulta descritas en las disposiciones citadas conciernen nicamente a asuntos cuya decisin atae al Concejo Municipal, dentro de las competencias propias de un municipio, de las contenidas en el artculo 68 del mismo cuerpo legal, y de acuerdo con las atribuciones que a dicho rgano colegiado confiere el artculo 35 ibdem. En lo que respecta a la minera, debe tenerse presente que en el artculo 125 constitucional est preceptuado que el Estado debe establecer y propiciar las condiciones para la exploracin, explotacin (tcnica y racional) y comercializacin de los recursos no renovables; y en concordancia con esa directriz general, en el artculo 34 de la Ley del Organismo Ejecutivo (Decreto 114-97 del Congreso de la Repblica y sus reformas) aparece designado el Ministerio de Energa y Minas como despacho directamente responsable de la materia [ Le corresponde atender lo relativo

al rgimen jurdico aplicable a la produccin, distribucin y comercializacin de la energa y

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de los hidrocarburos, y a la explotacin de los recursos mineros; para ello, tiene las siguientes funciones: () d) Formular la poltica, proponer la regulacin respectiva y supervisar el sistema de exploracin, explotacin y comercializacin de hidrocarburos y minerales], disposicin que se encuentra recogida de manera an ms taxativa en el
artculo 2 de la Ley de Minera (Decreto 48-97 del Congreso de la Repblica y sus reformas): Competencia. El Ministerio de Energa y Minas es el rgano del Estado

encargado de formular y coordinar las polticas, planes y programas de gobierno del sector minero, de tramitar y resolver todas las cuestiones administrativas as como dar cumplimiento en lo que le concierna a lo dispuesto en esta ley y su reglamento..
Asimismo, en el artculo 20 del ltimo cuerpo legal aludido tambin se encuentra prevista la intervencin del Ministerio de Ambiente y Recursos Naturales y, eventualmente, del Consejo Nacional de reas Protegidas, dentro del trmite de expedicin de una licencia de explotacin minera: Los interesados en obtener una licencia de explotacin minera,

deben presentar a la entidad correspondiente un estudio de impacto ambiental para su evaluacin y aprobacin, el cual ser requisito para el otorgamiento de la licencia respectiva. Este estudio deber presentarse a la Comisin Nacional del Medio Ambiente
[debe entenderse que se refiere al Ministerio de Ambiente y Recursos Naturales, de conformidad con el artculo 9 del Decreto 90-2000 del Congreso de la Repblica] y cuando

el rea de explotacin estuviere comprendida dentro de los lmites de un rea protegida tambin deber ser presentado al Consejo Nacional de reas Protegidas. Dicho estudio deber ser presentado antes de iniciar las labores correspondientes y resolverse dentro del plazo de treinta das. De manera que las formas procedimentales establecidas en los
artculos 63 al 66 del Cdigo Municipal no son pertinentes para viabilizar el derecho de consulta de las poblaciones indgenas cuando ste se refiera a proyectos relacionados con la extraccin de minerales, habida cuenta que, pese a entraar afectacin local, sa es una situacin que est vinculada a determinaciones tomadas en el Organismo Ejecutivo, que rebasan la esfera de funciones de la administracin edil. En este sentido se pronunci esta Corte en sentencias de ocho de mayo y cuatro de septiembre de dos mil siete, y nueve de abril de dos mil ocho, dictadas dentro de los expedientes mil ciento setenta y nueve-dos mil cinco, mil cuatrocientos ocho-dos mil cinco y dos mil trescientos setenta y seis-dos mil siete, respectivamente, cuando asever que sus efectos no pueden tener

carcter regulatorio sobre asuntos que competen de forma especfica a un rgano estatal diferente del convocante. Asimismo, ms all de que se trate o no de medidas que
emanen del gobierno central, cabe sealar que la tnica que se trasluce en dichas formas contrae la consulta a un sufragio semejante al practicado con ocasin de unos comicios electorales o una consulta popular a nivel nacional; nocin que, como se evidenciar ms adelante, resulta equivocadamente restrictiva en el contexto del derecho que se analiza, pues la efectivizacin de ste supone la puesta en marcha de un proceso que no puede entenderse consumado con la sola realizacin de un acto de captacin de votos. Otro elemento que tambin alimenta la percepcin de que en general tales procedimientos no se ajustan a los rasgos propios con los que ha sido concebido el referido derecho, es el hecho de que el articulado que los norma sugiere su imprecisin y vaguedad no permiten 82

establecerlo con certeza que en aqullos la expectativa de concrecin de la consulta est condicionada a la anuencia del Concejo Municipal expresada en el voto favorable de las dos terceras partes de sus miembros, e incluso parece trasladarse a las comunidades la responsabilidad de iniciarlos, todo lo cual contraviene la premisa esencial de que es el propio Estado el que est obligado a hacerlo, sin necesidad de mediar la venia de ningn rgano descentralizado ni solicitud previa de los interesados. Por tales razones, se concluye que aunque algunos de sus pasajes insinan alusin al derecho de consulta de las poblaciones indgenas, tampoco se trata de una preceptiva que comporte regulacin satisfactoria del tpico, ni an con relacin a medidas que se encuentren dentro del mbito competencial de los municipios. h. Uno de los temas comnmente vinculados al derecho de consulta es el de la proteccin al medio ambiente en relacin con las iniciativas de exploracin y explotacin mineras; aspecto que s ha sido atendido con relativa prolijidad en el plano normativo, eso s, considerado en su dimensin general, sin hacer referencia particularizada de las poblaciones indgenas. Como ya se indic en el inciso precedente, en el artculo 20 de la Ley de Minera se encuentra establecido que toda licencia de explotacin minera debe estar necesariamente precedida de resolucin favorable emanada del Ministerio de Ambiente y Recursos Naturales y, en su caso, del Consejo Nacional de reas Protegidas, sobre el estudio de impacto ambiental presentado por los interesados, cuyo procedimiento y formalidades estn regulados en el Reglamento de Evaluacin, Control y Seguimiento Ambiental (Acuerdo Gubernativo 431-2007 y sus reformas), que reemplaz a otro cuerpo reglamentario de idntico nombre (Acuerdo Gubernativo 23-2003 y sus reformas), en el curso de la reforma legal e institucional por medio de la cual fue creado el Ministerio de Ambiente y Recursos NaturalesMARN en sustitucin de la Comisin Nacional del Medio Ambiente y la Secretara del Medio Ambiente y los Recursos Naturales de la Presidencia de la Repblica. En su artculo 1 est definido que dicho reglamento contiene las pautas a seguir en la elaboracin de estudios de impacto ambiental, como el requerido en la Ley de Minera para el otorgamiento de una licencia de explotacin [Contenido y Objetivos. El

presente Reglamento contiene los lineamientos, estructura y procedimientos necesarios para propiciar el desarrollo sostenible del pas en el tema ambiental, mediante el uso de instrumentos que facilitan la evaluacin, control y seguimiento ambiental de las actividades, obras, industrias o proyectos que se desarrollan y los que se pretenden desarrollar en el pas; lo que facilitar la determinacin de las caractersticas y los posibles impactos ambientales, para orientar su desarrollo en armona con la proteccin del ambiente y los recursos naturales.].
En el Ttulo VIII del reglamento ibdem se prev la participacin pblica como componente en la elaboracin de instrumentos de evaluacin ambiental; concretamente, en el artculo 74 se encuentra preceptuado que el referido ministerio debe requerir al interesado, por medio de un consultor, un plan de cmo se verificar la participacin pblica durante todo el ciclo de vida del proyecto, obra, industria o actividad, el que deber comprender, como 83

requisitos mnimos: (.) a) Identificacin del grupo o comunidad afectada y forma de

incentivar la participacin pblica durante la elaboracin del Instrumento. b) Forma de participacin de la comunidad (entrevistas, encuestas, talleres, asambleas y/o reuniones de trabajo); describiendo la forma de solicitud de informacin y demostrando la respuesta si las hubiere. c) Forma de resolucin de conflictos potenciales (); con lo que se
persigue garantizar el involucramiento de los posibles afectados en la propia realizacin del estudio. Asimismo, en los artculos subsiguientes (75 al 78), est precisado que una vez culminado y presentado aqul, es responsabilidad compartida del despacho ministerial correspondiente y el proponente que sea difundido por los medios de comunicacin un edicto mediante el cual se haga del conocimiento pblico esa circunstancia, a efecto de posibilitar la formulacin de observaciones o incluso oposicin, en ambos casos con el fundamento cientfico, jurdico y/o tcnico que corresponda. Lo manifestado deber ser parte de los elementos de conviccin que sean tomados en cuenta al emitirse la resolucin definitiva sobre el asunto. No obstante, estas previsiones tampoco pueden ser tenidas como normativizacin suficiente de la materia, ni an consideradas especialmente en cuanto al supuesto de la exploracin y explotacin mineras; en primer lugar, el componente de la participacin pblica juega en este contexto un papel accesorio, como parte del estudio de impacto ambiental, con lo que necesariamente se entiende circunscrito a este aspecto, sin tomar en cuenta, entre otros, factores de ndole cultural, social o econmica, que tambin integran el contenido del derecho de consulta. Adems, cabra sealar la impropiedad de que un derecho sustantivo con respaldo internacional se entendiera positivado a nivel interno en un cuerpo reglamentario ni siquiera es aludido explcitamente como tal, y no en una ley ordinaria. De todo lo antes relacionado se colige que a la fecha an no ha sido consolidada una plataforma legal que en el mbito nacional regule de manera integral y eficaz el derecho de consulta de los pueblos indgenas. Esta misma Corte ya seal esa falencia al dictar sentencia dentro del expediente nmero mil ciento setenta y nueve-dos mil cinco, el ocho de mayo de dos mil siete: la normativa que regula lo relativo a las consultas populares

referidas en el Convenio 169 de la Organizacin Internacional del Trabajo, el Cdigo Municipal y la Ley de los Consejos de Desarrollo Urbano y Rural, es bastante amplia y poco precisa en cuanto al desarrollo de los procedimientos de consulta () En tal sentido se exhorta al Congreso de la Repblica de Guatemala a lo siguiente () b) para efectivizar el derecho de consulta de los pueblos indgenas, referido en los artculos 15 del Convenio 169 de la Organizacin Internacional del Trabajo y 26 de la Ley de los Consejos de Desarrollo Urbano y Rural, se legisle sobre la forma cmo deben desarrollarse esos procedimientos consultivos, quin debe ser el rgano convocante y el que desarrolle la consulta, quines podrn participar, el momento en que debe realizarse y los efectos de los resultados obtenidos. Apreciacin que, con carcter puramente tcnico pero no
preceptivo, es corroborada con el agregado de destacar que, ms all del mero dficit normativo, en general dicho derecho no ha sido debidamente tutelado institucionalmente 84

por la Comisin de Expertos en Aplicacin de Convenios y Recomendaciones de la OIT, que afirm en sus observaciones individuales dirigidas al pas dentro de su Informe General rendido en el marco de la nonagsimo octava reunin de la Conferencia Internacional del Trabajo, celebrada en dos mil nueve: pese a los comentarios de la Comisin de 2005, 2006 y 2007 () el Gobierno no ha dado cumplimiento a los

comentarios de la Comisin, y ha proseguido el otorgamiento de licencias mineras sin consulta y en particular no se ha indemnizado a los pueblos indgenas por los daos y perjuicios sufridos y ni (sic) se han adoptado medidas para mitigar los impactos de la explotacin. Sostienen que en general, no se aplica el artculo 15 del Convenio sobre consulta y recursos naturales, que no se ha llevado un catastro de tierras para conocer cuando un territorio es indgena, que no hay legislacin sobre consulta a los pueblos indgenas, y que son discriminados por los administradores de justicia (...)hay problemas serios de implementacin de los artculos del Convenio referidos a tierras, recursos naturales, consulta y participacin () La Comisin es consciente de la complejidad del tema pero recuerda que el Gobierno tiene la obligacin de tomar las medidas necesarias para la creacin de los rganos y mecanismos previstos por el Convenio, los que a su vez, facilitarn una resolucin de conflictos mediante el dilogo que permita la inclusin de los pueblos indgenas en los planes y proyectos susceptibles de afectarles directamente () solicita al Gobierno que no otorgue ni renueve ninguna licencia de exploracin y explotacin de recursos naturales a los que se refieren el artculo 15 del Convenio en tanto no se lleven a cabo la participacin y consulta previstos por el Convenio () alienta nuevamente al Gobierno a progresar en la elaboracin y adopcin de una ley de consulta a pueblos indgenas y de una adecuada reglamentacin de las consultas a darse cuando se exploren o exploten los recursos naturales (minerales, forestales, hdricos entre otros), a los que se refiere el artculo 15 del Convenio y de la participacin prevista en el artculo 7 del Convenio; esto promover el desarrollo de instrumentos adecuados que permitirn la consulta y participacin, reducirn los conflictos en torno al tema de los recursos naturales y sentarn las bases para generar procesos de desarrollo inclusivos.
Igualmente, con ocasin de su sexagsimo octavo periodo de sesiones que tuvo lugar del veinte de febrero al diez de marzo de dos mil seis, el Comit para la Eliminacin de la Discriminacin Racial de la Organizacin de las Naciones Unidas, en sus observaciones finales acerca del informe presentado por Guatemala, puntualmente dentro del contenido de la literal C [Motivos de preocupacin y recomendaciones], tambin puso de relieve la ingente necesidad de preceptos especficamente destinados a la regulacin del derecho de consulta de las poblaciones indgenas, adems de la desatencin general de la cuestin, sobre todo en lo concerniente a los proyectos de explotacin minera: () 19. El Comit

nota con preocupacin el otorgamiento de licencias mineras por parte del Ministerio de Energa y Minas a empresas concesionarias y lamenta que los pueblos indgenas no hayan sido consultados e informados acerca de que el permiso para explotar el subsuelo de sus territorios haya sido concedido a esas empresas () El Comit recomienda al Estado parte que al tomar decisiones relacionadas directamente con los derechos e intereses de los pueblos indgenas se esfuerce en obtener su consentimiento con conocimiento de causa
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como se establece en la Recomendacin general 23, prrafo 4d). El Comit recomienda igualmente que el Estado parte incluya, antes de adoptar la Ley Reguladora del Procedimiento Consultivo [Iniciativa de ley que por entonces era de reciente introduccin en el Congreso de la Repblica, que a la fecha no ha sido aprobada], una clusula referente al derecho de consulta de los pueblos indgenas cada vez que se prevean medidas legislativas o administrativas susceptibles de afectarlos con el fin de asegurar su consentimiento por tales medidas ().
De esa suerte, el dbil desarrollo legal del derecho de consulta a nivel interno constituye la manifestacin ms sensible de una de las dos facetas en las que puede desdoblarse la insuficiencia que se le seala al Estado de Guatemala respecto al tenor del conjunto de instrumentos internacionales antes reseados, como lo es la omisin en generar los ajustes en el andamiaje estatal que permitan efectivizar aquel derecho. La otra sera la inobservancia del deber de garantizar su vigencia misma, fin ltimo que lgicamente ve atenuada su expectativa de consecucin debido a la referida carencia normativa. Sin embargo, es imperioso subrayar que pese a que esta ltima naturalmente dificulta la proteccin del derecho, no puede ser considerada valladar infranqueable para cumplir ese cometido, pues ello equivaldra a admitir que la pasividad del poder pblico tuviera como resultado legtimo vaciar de contenido a aqul, conclusin a todas luces incongruente con la Teora General de los Derechos Humanos. La carencia de legislacin ordinaria ad hoc no puede significar la nulidad del derecho que asiste a las poblaciones indgenas, que debe ser respetado por el Estado. Como bien lo seala Robert Alexy [Teora de los derechos fundamentales (traduccin de Ernesto Garzn Valds). Centro de Estudios Constitucionales, Madrid, 2007. Pg. 406], los derechos fundamentales son posiciones tan

importantes que su otorgamiento o no otorgamiento no puede quedar en manos de la simple mayora parlamentaria;menos an puede estar sujeta a la potestad legislativa su
eficacia misma, una vez que incluso han sido como el que ocupa el presente estudio objeto de reconocimiento estatal en el concierto internacional. Consecuentemente, el Estado debe asumir la tarea de llevar a cabo las acciones que sean necesarias a fin de hacer efectivo el derecho de consulta en cada caso en que sea atinente, a partir de la optimizacin de la infraestructura legal preexistente, en armona con los principios rectores que lo informan, que se abordarn en el considerando posterior. -VFijado el soporte normativo y la exigibilidad del derecho cuya tutela constitucional se persigue, es pertinente que, a efecto de continuar hilvanando la ratio decidendi del fallo, el examen de procedencia sobre la presente solicitud se desplace hacia la determinacin del contenido y alcances propios de dicho derecho, para despus dar paso a la recapitulacin de las circunstancias fcticas que configuran el caso concreto y su posible encuadramiento en las premisas normativas y conceptuales descritas.

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El derecho de consulta de las poblaciones indgenas es, en esencia, un derecho fundamental de carcter colectivo, por el que el Estado est obligado a instaurar procedimientos de buena fe destinados a recoger el parecer libre e informado de dichas comunidades, cuando se avizoren acciones gubernamentales, ya sean legislativas o administrativas, susceptibles de afectarles directamente, a fin de establecer los acuerdos o medidas que sean meritorios. Siguiendo la clasificacin en la que la doctrina suele aglutinar a los derechos fundamentales [Arango Rivadeneira, Rodolfo. El concepto de derechos sociales fundamentales. Legis, Bogot, 2005. Pg. 35], corresponde caracterizarlo como un derecho de prestacin, que supone la actuacin positiva del Estado para su plena y real vigencia. Su reconocimiento surge como resultado de la conciencia de la necesidad de abogar de manera especial por la salvaguardia de los intereses de las poblaciones humanas que por factores ligados a su identidad cultural se han visto relegadas de los procesos de decisin del poder pblico y del funcionamiento de las estructuras estatales en general. En ese orden de ideas, se erige como garanta de igualdad o mecanismo de equiparacin, en cuanto a la aptitud real de dichas poblaciones de pronunciarse e influir sobre las disposiciones orientadas a repercutir en sus condiciones de vida, a fin de situarla en el mismo plano que la que corresponde a cualquier grupo de ciudadanos. Concebido, en todo caso, en concordancia con los usos democrticos e inspirado en el principio del dilogo como vehculo de concordia, tal y como lo propone la Organizacin Internacional del Trabajo: El Convenio dispone el marco para mantener debates y negociaciones entre

los gobiernos y los pueblos indgenas y tribales. El objetivo de una consulta de esta clase es alcanzar un acuerdo (consenso) o el consentimiento pleno y debidamente informado de los interesados() les brinda la oportunidad de participar en los procesos de adopcin de decisiones y de influir en ellas [Convenio 169 sobre Pueblos Indgenas y Tribales: Un
Manual. Proyecto para promover la poltica de la OIT sobre pueblos indgenas y tribales, OIT, 2003, pginas 16 y 17]; finalidad ltima a la que tambin se hizo referencia en el ya citado fallo dictado por esta Corte con ocasin del expediente mil ciento setenta y nuevedos mil cinco: debe entenderse que las consultas a que se refiere el artculo 6, numeral

1, del Convenio, no slo tienden a exteriorizar un sentimiento acerca de asuntos de importancia comunal, sino tambin, con el objeto de lograr acuerdos o alcanzar consensos acerca de las medidas propuestas.
En lo que concierne especficamente a su despliegue en el contexto de los proyectos de exploracin y explotacin mineras, cabe agregar que se encuentra ligado de manera significativa con el entendimiento del papel de la tierra de origen en la cosmovisin indgena, el cual ha sido anotado jurisprudencialmente por la Corte Interamericana de Derechos Humanos, entre otros, con ocasin del caso Comunidad indgena Yakye Axa vs. Paraguay: la estrecha relacin que los indgenas mantienen con la tierra debe de ser

reconocida y comprendida como la base fundamental de su cultura, vida espiritual, integridad, supervivencia econmica y su preservacin y transmisin a las generaciones futuras () La cultura de los miembros de las comunidades indgenas corresponde a una
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forma de vida particular de ser, ver y actuar en el mundo, constituido a partir de su estrecha relacin con sus territorios tradicionales y los recursos que all se encuentran, no slo por ser estos su principal medio de subsistencia, sino adems porque constituyen un elemento integrante de su cosmovisin, religiosidad y, por ende, de su identidad cultural. Lo anterior guarda relacin con lo expresado en el artculo 13 del Convenio No. 169 de la OIT, en el sentido de que los Estados debern respetar la importancia especial que para las culturas y valores espirituales de los pueblos interesados reviste su relacin con las tierras o territorios, o con ambos, segn los casos, que ocupan o utilizan de alguna otra manera, y en particular los aspectos colectivos de esa relacin. [Sentencia de diecisiete de junio de dos mil cinco, prrafos 131 y del 135 al 137, Consideraciones de la Corte]. De
esa cuenta, considerado en su vertiente dispuesta frente a la posibilidad de alteracin de las condiciones bsicas de la morada, el derecho de consulta de las poblaciones indgenas opera como una extensin o primera lnea de defensa de otros derechos fundamentales, tales como el de propiedad, a la cultura, a la salud, libertad de culto, etc. segn sea la gravedad y/o matices particulares de cada situacin. Con ocasin de una visita de trabajo realizada en abril del presente ao a Chile, al Relator especial de Naciones Unidas sobre la situacin de los derechos humanos y las libertades fundamentales de los indgenas, S. James Anaya, le fue requerido por varias instancias gubernamentales de ese Estado que contribuyera con sugerencias para llevar a cabo un proceso de consulta con los pueblos indgenas del pas en relacin con una iniciativa de reforma constitucional sobre cuestiones atinentes a los mismos recientemente aprobada en el Senado. En respuesta, dicho funcionario redact un documento en el que expuso los que denomin Principios internacionales relativos a la consulta a los Pueblos Indgenas, compilando y condensando algunos criterios relevantes asentados por rganos internacionales que practican control sobre la materia y algunos precedentes de otros pases. Aunque fue elaborado a partir de una situacin particular la aludida iniciativa de reforma constitucional sobre temas indgenas en Chile,su ejercicio resulta valioso como punto de partida en la tarea de explicitar, a manera de desarrollo de la conceptualizacin esbozada en los prrafos precedentes, los elementos vitales que conforman el derecho de consulta en general y que, por tanto, determinan su correcta dimensin dentro del catlogo de derechos fundamentales y los alcances de su justiciabilidad. A continuacin se enumeran y explican tales principios, parafraseando lo enunciado en el referido documento, complementado con las apreciaciones propias de este tribunal: a. La consulta debe realizarse con carcter previo [o con finalidad reparadora cuando las circunstancias ocurran frente a hechos consumados Acotacin propia del Tribunal]. Los rganos de control de la OIT han sido consistentes en afirmar esta consigna, sobre todo cuando las medidas que se prevean susceptibles de afectar a las poblaciones indgenas sean de ndole legislativa; lato sensu, dichos rganos han interpretado que el requisito de consulta previa implica que las comunidades afectadas sean involucradas lo antes posible en el proceso[Informe del Comit establecido para examinar la reclamacin en la que se aleg el incumplimiento por Colombia del Convenio 169, presentada en virtud del artculo 88

24 de la Constitucin de la OIT por la Central Unitaria de Trabadores (CUT), 1999, prrafo 90]. La dinmica que conlleva el derecho de consulta debe impulsarse, idealmente, con antelacin o en los albores de la disposicin gubernamental a la que alude; y an resulta pertinente una vez puesta en marcha sta, en tanto no se haya consumado en su plenitud de ah que esta directriz sea especialmente importante cuando se trata de una modificacin normativa; es decir, el referido derecho debe tener lugar antes de que las acciones de que se trate se hayan perfeccionado, pues es de esa manera que puede trascender sobre ellas eficazmente. El Tribunal anota que de haberse completado las mismas, lo que cabra sera ms bien la promocin de acciones que propendan a disponer medidas reparadoras y, en casos especiales, resarcitorias que mitiguen posibles daos y establezcan compensadores sociales de beneficio real para las poblaciones del entorno, dependiendo de la naturaleza y circunstancias propias de cada caso. b. La consulta no se agota con la mera informacin. Una de las situaciones ms comunes a las que han tenido que enfrentarse los aludidos rganos de la OIT es la realizacin de supuestas consultas a los pueblos indgenas que consisten en meros trmites de audiencia o de informacin. Segn han reiterado aqullos, una reunin de simple informacin no puede considerarse una consulta vlida de conformidad con lo dispuesto en el Convenio, sino que debe tratarse de un dilogo genuino entre ambas partes signadas por

comunicacin y entendimiento, mutuo respeto y buena fe, y con el deseo sincero de llegar a un acuerdo comn[Informe del Comit establecido para examinar la reclamacin en la
que se aleg el incumplimiento por Colombia del Convenio 169, presentada en virtud del artculo 24 de la Constitucin de la OIT por la Central Unitaria de Trabadores (CUT), 1999, prrafo 90]; esto es, un espacio de verdadero intercambio de ideas orientado a la concrecin de acuerdos, expresin pura de una prctica democrtica. c. La consulta debe ser de buena fe, dentro de un procedimiento que genere confianza entre las partes. El cumplimiento por los Estados de la consulta en buena fe responde a la exigencia de cumplir con el fin ltimo de dicha obligacin; en ese sentido, los rganos de control normativo de la OIT han subrayado en mltiples ocasiones que la consulta no debe agotarse en un mero trmite formal, sino que debe concebirse como un verdadero instrumento de participacin, con el objetivo de establecer un dilogo entre las partes basado en principios de confianza y respeto mutuos, y con miras a alcanzar un consenso: el establecimiento de mecanismos eficaces de consulta y participacin contribuyen a prevenir y resolver conflictos mediante el dilogo,[y] disminuyen las tensiones sociales () es consustancial a toda consulta la instauracin de un clima de confianza mutua [Informe del Comit establecido para examinar la reclamacin en la que se aleg el incumplimiento por Guatemala del Convenio 169, presentada en virtud del artculo 24 de la Constitucin de la OIT por la Federacin de Trabajadores del Campo y la Ciudad (FTCC), 2005, prrafo 53]. La generacin de ese clima es particularmente importante en relacin con los pueblos indgenas, por la desconfianza hacia las instituciones del Estado y [el] sentimiento de

marginacin que encuentran sus races en realidades histricas sumamente antiguas y complejas, y que no terminan de superarse an [Informe del Comit establecido para
89

examinar la reclamacin en la que se aleg el incumplimiento por Mxico del Convenio 169, presentada en virtud del artculo 24 de la Constitucin de la OIT por el Frente Autntico del Trabajo (FAT), 2001, prrafo 107]. Buena fe en la realizacin de la consulta significa entonces que ambas partes, tanto las autoridades del Estado como los propios pueblos indgenas y an aquellos otros sectores que, de estar involucrados en las medidas a implementarse, tambin estn llamados a intervenir deben esforzarse por propiciar un ambiente de confianza y respeto recprocos, en el que aqulla pueda llevarse a cabo provechosamente, con independencia de las posiciones sustantivas que puedan surgir dentro del procedimiento establecido para el efecto. Un escenario de enfrentamientos, violencia y desconfianza no coadyuva a que su realizacin sea autnticamente productiva. d. La consulta debe ser adecuada y a travs de las instituciones representativas indgenas. En el caso del Pueblo Saramaka vs. Surinam la Corte Interamericana de Derechos Humanos afirm que el Estado tiene el deber de consultar con los pueblos indgenas segn sus costumbres y tradiciones, tomando en cuenta los mtodos tradicionales del pueblo saramaka [indgena] para la toma de decisiones [Sentencia de veintiocho de noviembre de dos mil siete, prrafo 134, literal E: El otorgamiento por parte del Estado de

concesiones para la exploracin y extraccin de recursos naturales dentro y sobre el territorio saramaka]. El carcter adecuado o no de la consulta a los pueblos indgenas, por
medio de sus instituciones representativas, no responde a una frmula unvoca, sino que depende en gran medida del mbito o alcance de la medida especfica que es objeto de consulta y de la finalidad de la misma. As lo patentiz un Comit Tripartito de la OIT en un caso relativo a Brasil: la expresin procedimientos apropiados [artculo 6, numeral 1 del Convenio 169] debe entenderse con referencia a la finalidad de la consulta. No hay un

nico modelo de procedimiento apropiado y ste debera tener en cuenta las circunstancias nacionales y de los pueblos indgenas, as como la naturaleza de las medidas consultadas. En cuanto al propio proceso de consulta, ste debera tomar en cuenta la opinin de los diferentes pueblos que participan en la consulta sobre el procedimiento a utilizarse para intercambiar, de manera que el procedimiento utilizado sea considerado apropiado por todas las partes [Informe del Comit establecido para examinar
la reclamacin en la que se aleg el incumplimiento por Brasil del Convenio 169, presentada en virtud del artculo 24 de la Constitucin de la OIT por el Sindicato de Ingenieros del Distrito Federal (SENGE/DF), 2006, prrafo 42]. Un rasgo que debe caracterizar a la consulta en funcin de asegurar que sea adecuada es la accesibilidad; ello implica que, sobre todo en ausencia de mecanismos institucionales especficos de consulta a los pueblos indgenas con relacin a medidas administrativas o de carcter general, debern buscarse procedimientos que sean accesibles a la participacin del mayor nmero de pueblos y comunidades indgenas, teniendo en cuenta las limitaciones materiales, institucionales y temporales existentes. Asimismo, en funcin de asegurar la accesibilidad de los procedimientos de consulta debe tenerse presente la variedad lingstica de los pueblos indgenas, particularmente en las reas donde la lengua oficial no sea hablada por la mayora, en consonancia con lo dispuesto en el artculo 12 del 90

propio Convenio 169, que establece el deber estatal de adoptar medidas para garantizar

que los miembros de dichos pueblos puedan comprender y hacerse comprender en procedimientos legales, facilitndoles, si fuere necesario, intrpretes u otros medios eficaces.
Por otro lado, en similares trminos se han expresado los rganos de control de la OIT respecto a la representatividad, aduciendo que sta debe entenderse de forma flexible, pues dada la diversidad de los pueblos indgenas, el Convenio no impone un modelo de institucin representativa; lo ms importante es que stas sean el fruto de un proceso interno propio de aqullos. Adems, debe observarse que los criterios de representatividad (i) dependen contextualmente del alcance de las medidas a ser consultadas; (ii) deben atenerse a criterios sistemticos y preestablecidos; (iii) deben incluir distintas formas de organizacin indgena, siempre que, como ya se apunt, respondan a procesos internos de estos pueblos; y (iv) conforme a los principios de proporcionalidad y no discriminacin, deben responder a una pluralidad de perspectivas identitarias, geogrficas y de gnero. e. La consulta debe ser sistemtica y transparente. En atencin a que constituyen un trmite prescriptivo respecto a la planificacin y adopcin de las medidas legislativas o administrativas que afecten a las poblaciones indgenas, las consultas deben realizarse mediante procedimientos ms o menos formalizados, sistemticos, replicables y transparentes. Este requisito responde a la necesidad de dotar de seguridad jurdica a todo acto del Estado, as como a los objetivos de adecuacin y representatividad de las consultas a los pueblos indgenas, en funcin de evitar arbitrariedades y conflictos que seran contraproducentes. Cabe resaltar que la adopcin de dichos procedimientos debera ser en s misma un proceso que cuente con la participacin activa de los pueblos indgenas. En esta direccin se han pronunciado los rganos de control normativo de la OIT, haciendo valer la obligacin de los Estados de desarrollar, con la participacin de los

pueblos interesados, una accin coordinada y sistemtica con miras a proteger los derechos de esos pueblos y a garantizar el respeto de su integridad [artculo 2, numeral 1
del Convenio 169]. Ello conlleva, en los casos donde no existan, el establecimiento de

instituciones y otros mecanismos apropiados para administrar los programas que afecten a los pueblos indgenas, incluyendo la proposicin de medidas legislativas y de otra ndole a las autoridades competentes y el control de la aplicacin de las medidas adoptadas en cooperacin con los pueblos interesados [artculo 33, numerales 1 y 2 del
Convenio 169]. De igual manera, la Comisin de Expertos en Aplicacin de Convenios y Recomendaciones de la OIT ha sealado que la consulta prevista por el Convenio va mas

all de una consulta en un caso preciso sino que tiende a que todo el sistema de aplicacin de las disposiciones del Convenio se haga de manera sistemtica y coordinada en cooperacin con los pueblos indgenas, lo que supone un proceso gradual de creacin de los rganos y mecanismos adecuados a esos fines [Informe III (Parte 1A) rendido en
el seno de la nonagsimo sexta reunin de la Conferencia Internacional del Trabajo, celebrada en dos mil siete, Pg. 600]. De esa suerte, puede apreciarse que, al igual que sucede con otros aspectos, no imperan criterios preestablecidos para la creacin de 91

rganos y mecanismos para hacer operante el derecho de consulta, pues su diseo debe obedecer a las caractersticas propias y sistemas constitucionales de cada pas. No obstante, es pertinente destacar en reiteracin de lo anotado al desarrollar el marco normativo del derecho objeto de estudio, en el considerando precedente que, por una parte, la progresiva instauracin de dichos rganos y mecanismos es una de las obligaciones que derivan de la ratificacin del Convenio 169 y de otras normas internacionales, tomando en cuenta los requisitos mnimos de oportunidad,dilogo, buena fe, adecuacin y representatividadaludidos anteriormente; y, por otra, que, en todo caso, cuando esta sistematicidadan no ha sido implementada, es decir, si aquellos mecanismos no existen formalmente [tal como ocurre en Guatemala], deben adoptarse conductos transitorios con miras al ejercicio efectivo de la consulta. f. El alcance de la consulta. Como ha afirmado el Tribunal Constitucional de Chile, Si bien

la respuesta a la consulta a que se refiere el tratado no tiene un carcter vinculante stricto sensu s tiene una connotacin jurdica especial que se encarga de precisarla el N 2 del mismo artculo 6 que dice: Las consultas llevadas a cabo en aplicacin de este Convenio debern efectuarse de buena fe y de una manera apropiada a las circunstancias, con la finalidad de llegar a un acuerdo o lograr el consentimiento acerca de las medidas propuestas [Sentencia Rol trescientos nueve, de cuatro de agosto de dos mil,
considerando sptimo]. Con relacin al alcance del derecho a la consulta sobre los derechos de los pueblos indgenas, el propio Relator Especial James S. Anaya seal, en el contexto de la reforma constitucional de Ecuador, que los instrumentos y jurisprudencia internacionales recogen los principios de consulta y consentimiento como respuesta a una realidad histrica en la que se ha negado a los pueblos indgenas la participacin en la toma de decisiones que les han afectado profundamente, muchas veces en perjuicio de sus derechos humanos y en algunas ocasiones hasta de su supervivencia misma como pueblos. Empero, si bien con la aplicacin de tales principios se busca revertir esa tendencia, en aras de evitar que se les contine imponiendo nuevas condiciones de vida en conexin con el respeto a su decisin en libertad, no debe entenderse que ello signifique dar lugar a la imposicin de la voluntad de los pueblos indgenas sobre el resto de la sociedad cuando ste tenga intereses legtimos e importantes en juego. Los referidos principios buscan promover el entendimiento mutuo y el consenso en la toma de decisiones, oponindose a la imposicin de una parte sobre la otra [Observaciones del Relator Especial sobre la situacin de derechos humanos y libertades fundamentales de los indgenas acerca del proceso de revisin constitucional en el Ecuador, Junio de 2008, prrafo 34]. En conclusin, de la integracin de lo anteriormente relacionado con las nociones generales esbozadas al inicio del presente considerando, se sintetiza que el derecho de consulta de las poblaciones indgenas constituye un derecho fundamental de carcter colectivo y de prestacin, cuyo reconocimiento surge como resultado de la conciencia internacional de la necesidad de establecer a favor de dichas poblaciones debido a la marginacin a la que histricamente han sido sometidas por factores ligados a su 92

identidad cultural una garanta de igualdad en cuanto a su aptitud real de pronunciarse e influir sobre aquellas disposiciones orientadas a repercutir en sus condiciones de vida, a fin de situarla en el mismo plano que la que corresponde a cualquier grupo de ciudadanos. Conlleva para el Estado la obligacin de institucionalizar y aplicar procedimientos mediante los cuales, previo a la consumacin de acciones gubernamentales que supongan afectacin directa sobre esas poblaciones, se genere de buena fe, en forma sistemtica y acorde a las caractersticas propias de cada nacin, una dinmica de informacin, participacin y dilogo con miembros de sus comunidades dotados de autntica representatividad, dirigida a la consecucin de acuerdos sobre las medidas que se proyecta realizar. En el contexto especfico de las iniciativas de explotacin de recursos naturales dentro o en los alrededores de sus tierras, opera con un cariz instrumental, como una extensin o primera lnea de defensa de otros derechos fundamentales, tales como el de propiedad, a la cultura, a la salud, libertad de culto, etc. segn sea la gravedad y/o matices particulares de cada caso. Ante una situacin de esa ndole, es necesario advertir que para el caso de Guatemala, por iguales razones de igualdad, justicia y equidad social, debe entenderse que el derecho de consulta es extensible a cualquier comunidad o poblacin no necesariamente identificada como indgena, en lo que sea aplicable; interpretacin pro homine que se encuentra en consonancia con el que, de acuerdo a todo lo antes apuntado, constituye el fin ltimo que se persigue con el reconocimiento de este derecho: garantizar la igualdad entre los habitantes de un Estado, en cuanto a su aptitud real de pronunciarse e influir sobre aquellas disposiciones orientadas a repercutir en sus condiciones de vida. -VIComo suele ocurrir en la discusin de asuntos que se someten al juicio constitucional, existen intereses contrapuestos que el Tribunal debe examinar, tanto por si resultara que la legitimidad de unos se sobrepusiera a la de otros, o, como resulta evidente en las cuestiones de trascendencia en la sociedad nacional, cuando podran coexistir intereses sectoriales, tambin de suficiente relieve valorativo, que exijan su simultnea ponderacin que permita decidir con justicia sobre intereses y sus respectivos derechos. Esto ocurre al tener en cuenta los preceptos constitucionales establecidos en el artculo 119, inciso a), que impone la obligacin al Estado de promover el desarrollo econmico de la nacin; inciso c), en lo que se refiere al aprovechamiento de los recursos naturales en forma eficiente; inciso d), relativo a la elevacin del nivel de vida de todos los habitantes; inciso f), que se propone la descentralizacin industrial; inciso g), en lo relativo al fomento de la vivienda popular; e inciso h), de creacin de condiciones adecuadas para la inversin de capitales. A estos objetivos del Estado debera agregarse el fin de solidaridad respecto de bienes humanos como la vida, la integridad fsica, la seguridad personal y la proteccin de los bienes, que se encuentra proclamados como derechos fundamentales tanto en la Constitucin (Prembulo y artculos 1, 2., 3) como en Declaraciones y Tratados 93

Internacionales sobre Derechos Humanos. Con tales enunciados constitucionales, es de colegir que la industria del cemento constituye, segn la finalidad a la que se destina el producto, un elemento estratgico de la economa nacional y un bien indispensable para el desarrollo social, que concierne y debe interesar a toda la poblacin del pas, sin discriminacin alguna. Por jerarqua en la valoracin, es de suyo conocido que el territorio guatemalteco se encuentra expuesto a fenmenos telricos que recurrentemente han provocado sismos de gran intensidad, con enorme dao para la vida y los bienes. El terremoto del cuatro de febrero de mil novecientos setenta y seis provoc miles de vctimas, especialmente en reas rurales, y cuya incidencia en mortalidad y destruccin se atribuy a condiciones estructurales de la vivienda, construidas de mampostera no reforzada. No cabe duda que para una estrategia de edificacin de vivienda y de edificios pblicos y privados necesarios para la salud y la educacin, y la red de carreteras que tienen un valor importante para el desarrollo, el cemento es un producto de inters social, sin entrar a estimaciones sobre polticas nacionales relativas a la competitividad y diversificacin de la economa y la apertura de plazas de trabajo, directo o indirecto que ese producto puede generar en el pas. Estmese que la produccin mundial de cemento va en auge, lo mismo que su consumo per cpita. Esto resulta de datos conocidos como que el concreto es la segunda sustancia ms utilizada en el mundo, solamente detrs del agua. La importancia del producto tambin resulta por su precio, porque, comparativamente, en mucho menor que la madera, el acero, el plstico y el aluminio, con la desventaja para un pas como Guatemala, que tendra que importar la mayor parte de los indicados o de destruir bosques para acceder a la madera que es un material de poca duracin. La conveniencia de cierta apologa del cemento (por ejemplo, por su importancia para la construccin de obras pblicas como carreteras pavimentadas, presas, puertos y aeropuertos) es para ponderar que existe un inters social de todos los habitantes de la nacin, a quienes, por el principio de solidaridad ya indicado, no se les podra negar su acceso. Esto ltimo, preservando a toda costa, los intereses y derechos de los pobladores de regiones aledaas a tal industria, para que obtengan todo tipo de medidas preventivas, mitigadoras y reparadoras que les haga tolerable su coexistencia y, sin dejar de suponer que, en caso de susceptibilidad a daos graves e irreparables, el Estado debera privilegiar el derecho fundamental a la vida de las personas. Al respecto de la importancia del producto en referencia es ilustrativo el documento Presentacin a Federacin Interamericana del Cemento, Miami, veintids de julio de dos mil nueve, para cuyo uso deber obtenerse autorizacin previa del Banco Internacional para el Desarrollo. Las observaciones contenidas en este apartado considerativo tienden a demostrar que el concepto del vocablo consultas contenido en el Acuerdo 169 de la Organizacin Internacional del Trabajo no necesariamente es alusivo a un evento de carecer comicial, mucho menos plebiscitario, pues incluye una gama muy amplia de mecanismos de dilogo que aproxime a todos los sectores interesados en realizar los objetivos sociales, econmicos y culturales que conciernen a la nacin guatemalteca cuando tengan relacin 94

con un proyecto, obra o programa que preocupe a alguno o algunos de tales sectores comunitarios. Por estas circunstancias tambin es de acotar que la consulta, en trminos comiciales, efectuada por una comunidad concreta, no excluye la posibilidad de otras que pudieran tener inters sobre lo mismo, manifestndose en uno solo o varios eventos distintos respecto de la misma materia. -VIIEn atencin a las circunstancias particulares que apareja la situacin concreta que se analiza en la presente sentencia, es menester, al margen de la lnea expositiva seguida por el referido Relator Especial, profundizar sobre los alcances que es dable reconocer al derecho de consulta de los pueblos indgenas y su grado de compatibilidad con otros intereses y derechos con los que parece tener vrtices en conflicto. Puntualmente, sobre su grado de vinculatoriedad respecto a la promocin de proyectos de exploracin y explotacin mineras, tema que ha suscitado intenso debate, no slo desde la perspectiva jurdica, sino tambin poltica, social, econmica y cultural en pases latinoamericanos con poblacin indgena. Hace ms de una dcada la Corte Constitucional de Colombia supo retratar con fidelidad la contraposicin de afanes que subyace en la controversia, y la ingente necesidad de propender hacia un equilibrio: La explotacin de los recursos

naturales en los territorios indgenas hace necesario armonizar dos intereses contrapuestos: la necesidad de planificar el manejo y aprovechamiento de los recursos naturales en los referidos territorios para garantizar su desarrollo sostenible, su conservacin, restauracin o sustitucin () y la de asegurar la proteccin de la integridad tnica, cultural, social y econmica de las comunidades indgenas que ocupan dichos territorios, es decir, de los elementos bsicos que constituyen su cohesin como grupo social y que, por lo tanto, son el sustrato para su subsistencia. Es decir, que debe buscarse un equilibrio o balance entre el desarrollo econmico del pas que exige la explotacin de dichos recursos y la preservacin de dicha integridad que es condicin para la subsistencia del grupo humano indgena [Sentencia SU-treinta y nueve/noventa y
siete, de tres de febrero de mil novecientos noventa y siete, emitida por la Sala Plena]. Vista desde esa ptica, la delimitacin de esa vinculatoriedadse traduce entonces en la medida en que el derecho de consulta de las poblaciones indgenas entraa un punto de inflexin en el plano de las polticas pblicas en materia minera. La Organizacin Internacional del Trabajo ha manifestado que el derecho previsto en el artculo 6 numeral 2 del Convenio 169 no debe interpretarse como el otorgamiento a los pueblos indgenas y tribales de un derecho de veto. No debe tomarse de manera inconsulta ninguna medida que afecte a dichos pueblos, pero ello no significa que en caso de desacuerdo nada pueda hacerse [Convenio 169 sobre Pueblos Indgenas y Tribales: Un Manual. Proyecto para promover la poltica de la OIT sobre pueblos indgenas y tribales, OIT, 2003, pgina 16]. Otro tanto ha asentado respecto a lo dispuesto en el artculo 7, en concomitancia con la disposicin que le precede, al afirmar en su Gua para la Aplicacin del Convenio nmero 169 de la OIT, que ningn segmento de la poblacin nacional de 95

cualquier pas tiene derecho a vetar las polticas de desarrollo que afecte a todo el pas. Refiere en dicho documento que durante las discusiones encaminadas a la adopcin del Convenio, algunos representantes indgenas afirmaban que esto permitira a los gobiernos hacer lo que quisieran, pero la Conferencia Internacional del Trabajo no lo entendi de esta manera, dado que el artculo 7 exige a los gobiernos realizar verdaderas consultas en las que los pueblos indgenas y tribales tengan el derecho de expresar su punto de vista y de influenciar el proceso de toma de decisiones, implicando que el poder pblico tiene la obligacin de crear las condiciones que permitan a estos pueblos contribuir activa y eficazmente en el proceso de desarrollo [Pueblos Indgenas y tribales. Gua para la Aplicacin del Convenio Nmero 169. Organizacin Internacional del Trabajo (OIT), pginas 14 y 15]. Recogiendo la misma idea fall la Corte Constitucional recientemente aludida, con ocasin de un planteamiento de inconstitucionalidad incoado contra una ley destinada a regular la explotacin de minas de sal existentes en los municipios de Manaure y Zipaquir: debe

tenerse en cuenta que la consulta, como mecanismo de participacin en la adopcin de decisiones y de garanta de la identidad cultural de los pueblos indgenas y tribales, es obligatoria en cuanto a su verificacin, pero no sustrae de la competencia de las autoridades la adopcin final de la medida legislativa o administrativa, como en general sucede con todos los mecanismos de concertacin [Sentencia C-seiscientos veinte/cero
tres, de veintinueve de julio de dos mil tres, emitida por la Sala Plena]. Asimismo, a raz del conocimiento de un recurso de inconstitucionalidad formulado contra una serie de disposiciones de la Ley de Hidrocarburos de ese pas, el Tribunal Constitucional de Bolivia asent que Uno de los derechos consagrados por el Convenio 169 de la OIT, es el

derecho de los pueblos indgenas y tribales a ser consultados sobre la existencia o no de perjuicio a sus intereses por la explotacin de los recursos naturales existentes en sus tierras, en pases en los cuales como en Bolivia, la propiedad de los minerales e hidrocarburos pertenece al Estado () lo que la norma analizada impone es una obligacin al Estado para consultar la existencia de afectacin a los intereses de pueblos indgenas y tribales, atendiendo las particulares circunstancias sociolgicas de stos; y no que dicha consulta sea con carcter determinativo o definitivo para conseguir la aquiescencia de dichos pueblos, sin la cual no sea posible explotar los recursos del subsuelo que son propiedad del Estado () por tanto, la consulta no puede ser entendida como la solicitud de una autorizacin, sino como un acto efectivo de consultar a los pueblos indgenas y tribales asentados en los territorios objeto de la explotacin [Sentencia cuarenta y
cinco/dos mil seis, de dos de junio de dos mil seis]. De igual manera, el Tribunal Constitucional de Chile, en ejercicio del control de constitucionalidad previo que le asigna la Ley Fundamental de ese Estado, dict pronunciamiento precisamente acerca del proyecto de acuerdo aprobatorio del Convenio 169, en el cual enfatiz que la consulta no

afectar las atribuciones privativas de las autoridades que la Constitucin Poltica de la Repblica establece [Sentencia Rol 1050, de tres de abril de dos mil ocho].

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En la argumentacin jurdica citada resaltan como constantes bsicamente dos inferencias, con las que esta Corte coincide: primero, que es imperativo para los Estados partes del Convenio 169 de la OIT, observar la eficacia del derecho de consulta que asiste a las poblaciones indgenas en sus linderos nacionales, con las implicaciones que ello impone como ya se asent en el considerando anterior; y segundo, que ste no equivale a una prerrogativa de veto sobre las acciones realizadas dentro de la esfera legal de atribuciones que compete a los organismos gubernamentales incluidos aquellos responsables de la autorizacin y supervisin de los proyectos de exploracin y explotacin mineras .Consecuentemente, se colige que desde un ngulo s reviste vinculatoriedady desde otro, no. Para ilustrar de manera ms precisa el punto, es oportuno traer a colacin que en el Diccionario de la Lengua Espaola se refiere que el vocablo vincular proviene del latn vinculrey entre los significados que se le atribuyen figuran: 3. tr. Someter la suerte o

el comportamiento de alguien o de algo a los de otra persona o cosa. 4. tr. Sujetar a una obligacin.... De tal suerte que el derecho de consulta en realidad involucra dos distintas acepciones del trmino vincular: por un lado, su reconocimiento por parte de un Estado conlleva que ste quede sujeto a la obligacin de ejecutar las acciones que sean
requeridas a fin de regularlo y hacerlo efectivo a nivel interno; y por otro, la oposicin que puedan adoptar dichas poblaciones dentro de los procedimientos que sean establecidos para que stas lo ejerzan no somete la suerte de las medidas que estn por implementarse o el comportamiento de los entes gubernamentales responsables de ello. Es decir, como derecho fundamental cuyo reconocimiento se origina del consenso internacional vinculaal Estado de que se trate, en cuanto a su regulacin legal y proteccin institucionalizada, pero no es vinculante la postura de desaprobacin que en definitiva puedan asumir las poblaciones indgenas en su prctica. Empero, para complementar lo anterior cabe puntualizar, en coherencia con el desarrollo normativo, conceptual y jurisprudencial vertido en el presente fallo, que el segundo de los escenarios descritos asociado a un resultado negativo debe ser la excepcin; la regla general, pues sa es la finalidad ltima con la que est concebido el derecho de consulta, es la concrecin de acuerdos, en cuyo caso lgicamente stos s comprometen, tanto a las autoridades gubernamentales competentes como a las propias comunidades interesadas de ah la importancia de que los que participen directamente en nombre de stas estn verdaderamente revestidos de representatividad, e incluso, en una situacin como la que motiva el presente pronunciamiento, tambin a los sujetos de derecho privado que promueven el proyecto de exploracin o explotacin mineras, en lo que corresponda. Por otro lado, tambin es imprescindible hacer la salvedad de que si bien la resistencia de las comunidades indgenas ante una determinada iniciativa de esa ndole no impide al gobierno propiciar su realizacin, ello no desvincula a ste de la responsabilidad nsita que le atae como expresin del poder pblico que deriva de la delegacin de la soberana nacional, en el sentido de ser escrupulosamente respetuoso y garante de los derechos sustantivos de toda la poblacin de la cual es mandatario; la observancia de esa mxima constituye sin duda uno de los factores determinantes en el afianzamiento de un genuino 97

Estado Constitucional de Derecho y, por ende, debe ser pauta que prive en su proceder respecto a cualquier cuestin de su competencia. De esa cuenta, en el mbito especfico sobre el que versa el presente estudio, es equivocado colegir que cuando resulten infructuosos los mecanismos de concertacin previstos para hacer efectivo el derecho de consulta de las poblaciones indgenas, tal circunstancia tendra como efecto liso y llano expeditar la ejecucin de los planes de extraccin de recursos naturales, sin medir o importar las consecuencias que ello conlleve para esas comunidades. Dentro de la dinmica propia del ejercicio del aludido derecho, la agenda de discusin puede discurrir sobre una amplia diversidad de cuestiones relacionadas con la situacin de que se trate, sin otro lmite que el de su licitud y apego a las leyes, y sobre ellas puede o no arribarse a un arreglo; sin embargo, ms all de esa coyuntura, debe tenerse presente que en todo momento conserva plenamente su vigor el ncleo de derechos humanos que les son inherentes a las poblaciones afectadas, tanto a nivel colectivo como individual. Por esa razn, indistintamente de los elementos de conviccin y de las posturas basadas en ellos que se generen en el seno de dicha dinmica, corresponde al ente gubernamental encargado valorar juiciosamente las circunstancias y variables inmersas en cada caso concreto, a efecto de balancear, y de ser posible, conciliar, elementos como el desarrollo econmico y la libertad de industria, con la serie de derechos de los cuales el de consulta es, como ya se apunt, una extensin; y, si estima razonablemente justificado propiciar el avance de ese tipo de iniciativas, asegurar que con ellas se produzca el menor impacto posible en las condiciones de vida de las poblaciones afectadas, como acertadamente lo seala la Corte Constitucional colombiana: Cuando no sea posible el acuerdo o la

concertacin, la decisin de la autoridad debe estar desprovista de arbitrariedad y de autoritarismo; en consecuencia debe ser objetiva, razonable y proporcionada a la finalidad constitucional que le exige al Estado la proteccin de la identidad social, cultural y econmica de la comunidad indgena. En todo caso deben arbitrarse los mecanismos necesarios para mitigar, corregir o restaurar los efectos que las medidas de la autoridad produzcan o puedan generar en detrimento de la comunidad o de sus miembros[Sentencia SU-treinta y nueve/noventa y siete, de tres de febrero de mil
novecientos noventa y siete, emitida por la Sala Plena]. De tal manera que as como no puede interpretarse que el derecho de consulta que asiste a las poblaciones indgenas conlleve una prerrogativa de veto sobre las polticas pblicas en materia de minera, tampoco puede entenderse que, ante la secuela fallida del dilogo que aqul entraa, quede relevado el aparato gubernamental del deber consustancial a su naturaleza de respetar y an de proteger la eficacia de los derechos fundamentales de dichas poblaciones (como los de cualquier grupo de personas radicado dentro de su territorio, independientemente de su identidad cultural). Afirmar lo primero implicara supeditar la progresin de los planes gubernamentales en ese rubro a la sola voluntad de un determinado segmento de la poblacin, socavando la representatividad del poder soberano delegado en los organismos pblicos por la totalidad de la misma; mientras que sostener lo segundo hara permisible que, con apoyo en la no vinculatoriedad del 98

desacuerdo, se consintiera la puesta en marcha de obras que, pese a implicar beneficio econmico para el pas, conlleven la vulneracin de derechos fundamentales tales como el de propiedad, a la cultura, a la salud, libertad de culto, etc. (segn sea la gravedad y/o matices particulares de cada caso), en tergiversacin del principio de que el bien comn priva sobre el particular. Ambas apreciaciones resultan igualmente inaceptables, por cuanto constituyen los polos opuestos de una visin distorsionada del derecho de consulta, como instrumento destinado a legitimar la imposicin de los intereses de un grupo humano sobre otro, en absoluta contradiccin con la vocacin democrtica que lo inspira. De ah la trascendencia de que los procedimientos y acciones que se definan para sistematizar el ejercicio del referido derecho estn firmemente dirigidos hacia la consecucin de acuerdos que disminuyan las posiciones encontradas que pudieran existir respecto al objeto de la deliberacin. En conclusin, la significacin del concepto vinculatoriedad en relacin al derecho de consulta de las poblaciones indgenas frente a los proyectos de explotacin y exploracin mineras, se resume en la siguiente secuencia: (i) el reconocimiento del derecho vincula al Estado en cuanto a su normativizacin interna y verificacin; (ii) los acuerdos, concertados por va de dilogo, a los que se arribe como resultado de los mecanismos que se instauren para encausar el derecho, comprometen a las partes involucradas; (iii) si no se arriba a acuerdos, el disenso de las poblaciones indgenas no vincula a los entes gubernamentales responsables de los referidos proyectos; y (iv) en todo caso, el gobierno central se encuentra vinculado al deber esencial de garantizar la eficacia del ncleo de derechos fundamentales de las poblaciones afectadas. -VIIIEn el presente caso, al no avizorar signos positivos de que el sector gubernamental pese a estar obligado a hacerlo sin mediar solicitud o queja de las poblaciones afectadas fuera a dar cabida al derecho de consulta que asiste a las poblaciones indgenas, los ahora amparistas se dirigieron hacia la entidad de poder pblico ms inmediata dentro de la estructura descentralizada del Estado, el Concejo Municipal, autoridad local colegiada a la que el legislador ha encomendado gobernar el municipio y garantizar sus intereses con base en los valores, cultura y necesidades planteadas por los vecinos [Artculo 33 del Cdigo Municipal]. Sus competencias especficas estn enumeradas, como antes se mencion, en el artculo 35 ibdem, entre las cuales vale traer a colacin por pertinentes respecto al tema que se aborda las siguientes: identificacin y priorizacin de las necesidades comunitarias y propuestas de solucin a los problemas locales [inciso c],

organizacin del apoyo que estime necesario a los consejos asesores indgenas de la alcalda comunitaria o auxiliar, as como de los rganos de coordinacin de los Consejos Comunitarios de Desarrollo y de los Consejos Municipales de Desarrollo [inciso l], preservacin y promocin del derecho de los vecinos y de las comunidades a su identidad cultural, de acuerdo a sus valores, idiomas, tradiciones y costumbres[inciso m], promocin
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y mantenimiento de relaciones con instituciones pblicas nacionales, regionales, departamentales y municipales [inciso t] ypromocin y proteccin de los recursos renovables y no renovables del municipio [inciso y]. Ntese que resaltan el tratamiento de
problemas comunitarios, la proteccin de la identidad cultural y de los recursos naturales, y la coordinacin interinstitucional, como lneas de accin convergentes respecto al reclamo que fue hecho de su conocimiento, pues mediante ste se persigue hacer efectivo un derecho de consulta que, como ya se expuso en el considerando anterior, est ntimamente ligado a la identidad cultural de las poblaciones que son sus titulares, y tiene por finalidad esencial concertar acuerdos en funcin de atender apropiadamente una situacin que podra afectar (positiva, negativa, o variablemente) a las comunidades, como lo es la implementacin de un proyecto que implica utilizacin de recursos naturales; y para ello se requiere un esfuerzo coordinado a nivel interinstitucional. De la lectura del informe circunstanciado que rindi la autoridad impugnada dentro del trmite del presente amparo se establece que, luego de una serie de sesiones dedicadas al asunto (en las que una comisin especfica y un cuerpo de asesores le presentaron varios informes sobre el particular), a la postre aqulla tom la decisin de no acceder a celebrar la consulta solicitada por los amparistas la cual qued plasmada en al acuerdo municipal que se reprocha en esta va, mediante el cual revoc su consentimiento original, basndose esencialmente en el argumento de que, a su juicio, no es atinente lo preceptuado en el Convenio 169 de la OIT [tomando en consideracin que los

presupuestos hipotticos de algunas normas que pudieran aplicarse eventualmente al caso concreto de la finca San Jos Ocaa, contenidas en el Convenio nmero 169 sobre Pueblos Indgenas y Tribales, se pudo inferir que no existe congruencia, situacin legal que obliga a aplicar los procedimientos que la ley municipal establece para esta clase de asuntos] y que es el procedimiento previsto en el artculo 64 del Cdigo Municipal el
que debe sustanciarse en el presente caso; por lo que, al no concurrir los presupuestos establecidos para el efecto en dicha disposicin, la consulta no puede llevarse a cabo, por virtud del principio de legalidad en el ejercicio de la funcin pblica entronizado en el artculo 154 constitucional. Al respecto debe acotarse, en primer orden, que dado el especial contenido de la solicitud en cuestin, resulta errado condicionar su viabilidad a los parmetros previstos en el artculo 64 ibdem, cuando la misma tiene por propsito servir de vehculo al reclamo sobre la observancia de un derecho que est reconocido en instrumentos de carcter internacional (Convenio 169 de la Organizacin Internacional del Trabajo (OIT) sobre Pueblos Indgenas y Tribales en Pases Independientes, Convencin Americana sobre Derechos Humanos, Convencin Internacional sobre la Eliminacin de todas las Formas de Discriminacin Racial y Declaracin de Naciones Unidas sobre los Derechos de los Pueblos Indgenas) que, al versar sobre Derechos Humanos, no pueden estar supeditados a requerimientos fijados en la regulacin ordinaria interna, por aplicacin del precepto contenido en el artculo 46 de la Constitucin. Consecuentemente, el deber de la referida institucin municipal es facilitar las condiciones para el ejercicio del derecho, 100

suministrando los medios pertinentes, y en general, brindando el apoyo institucional que sea necesario para el efecto. Ahora bien, conviene aqu puntualizar, a la luz del desarrollo normativo, terico y jurisprudencial asentado en los considerandos precedentes, que de ser dispuesta la realizacin de la consulta de acuerdo a los trminos trazados en los artculos 63 al 66 del Cdigo Municipal, se obtendra como nico resultado la captacin del parecer general de los asistentes acerca del proyecto de exploracin y explotacin mineras iniciado en las cercanas de sus comunidades. Este ltimo es un asunto sobre el cual la autoridad impugnada carece de poder decisorio, porque, como ya se apunt en el considerando IV del presente fallo, pese a implicar afectacin local, est sujeto a resoluciones tomadas en el gobierno central, que rebasan la esfera de funciones de la administracin edil. Se tratara entonces de una mera jornada de sufragio en la que, si bien se generara un espacio de participacin ciudadana, no tomaran parte en el mismo todos los actores involucrados entre los que no intervendran, los responsables de decidir, a pesar de representar, por principio, los intereses de la totalidad de la poblacin nacional, no se abordaran todos los puntos que comprende una situacin de esta ndole, ni con la informacin, anlisis y discusin que son necesarios; y en la que, en general, sera materialmente imposible consumar plenamente los alcances que supone la efectivizacin del derecho de consulta de acuerdo a los principios rectores explicados en el considerando anterior. No obstante, an a pesar de la ambigedad e insuficiencia legales acerca de la materia, el referido Concejo Municipal tiene expedita la posibilidad de atender la solicitud que le fue formulada de un modo ms ajustado a los rasgos propios con los que ha sido concebido el derecho de consulta de las poblaciones indgenas a nivel internacional y de darle curso hacia un escenario ms propicio para que dicho derecho se despliegue en su justa dimensin; ello, por medio de la figura del Alcalde Municipal, funcionario que lo preside y constituye el jefe de su rgano ejecutivo, pues ste goza de espacios de participacin dentro del Sistema de Consejos de Desarrollo, que se perfila, de acuerdo al ordenamiento jurdico vigente, como una plataforma clave en la materializacin de aquel derecho. As lo reflejan los considerandos de la Ley de los Consejos de Desarrollo Urbano y Rural (Decreto 11-2002 del Congreso de la Repblica), cuyo contenido armoniza plenamente con el sustrato y teleologa de dicho derecho: Que la Constitucin Poltica de la

Repblica en sus artculos 119 literal b) y 224, se refieren a la necesidad imperativa de promover sistemticamente la descentralizacin econmico-administrativa como medio para promover el desarrollo integral del pas, para lo cual es urgente propiciar una amplia participacin de todos los pueblos y sectores de la poblacin guatemalteca en la determinacin y priorizacin de sus necesidades y las soluciones correspondientes () debiendo estructurarse desde la base de la poblacin, para constituir un instrumento permanente de participacin y representacin de los pueblos maya, xinca y garfuna y de la poblacin no indgena, as como de los diversos sectores que constituyen la nacin
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guatemalteca, sin exclusin ni discriminacin de ninguna especie, mediante la creacin de los mecanismos y criterios idneos en los niveles comunitario, municipal, departamental, regional y nacional () es esencial que este Sistema de Consejos de Desarrollo se rija por los principios de igualdad en dignidad y derechos de todos los actores sociales, y se haga efectivo en condiciones de oportunidades equitativas de participacin dentro de una convivencia pacfica, en el marco de una democracia funcional, efectiva y participativa, en los procesos de toma de decisin en la planificacin y ejecucin de las polticas pblicas de desarrollo; lineamientos que figuran recogidos dentro del contenido normativo de la referida Ley [Artculo 2], como parte de los principios generales de ese Sistema: a) El respeto a las culturas de los pueblos que conviven en Guatemala. b) El fomento a la armona en las relaciones interculturales () d) () La promocin de procesos de democracia participativa, en condiciones de equidad e igualdad de oportunidades de los pueblos maya, xinca y garfuna y de la poblacin no indgena, sin discriminacin alguna. e) La conservacin y el mantenimiento del equilibrio ambiental y el desarrollo humano, con base en las cosmovisiones de los pueblos maya, xinca y garifuna y de la poblacin no indgena (). De hecho, como ya se apunt en el considerando IV, en su artculo 26 se
hace referencia explcita a las consultas a los pueblos indgenas, preceptundose que en tanto se emite la ley que las regule especficamente, podrn hacerse por conducto de sus representantes en los Consejos de Desarrollo; proponiendo un modelo de representacin que bien podra, si lo juzgara acertado el Organismo Legislativo, superar su carcter originalmente provisional y ser asimilado dentro de la normativa especial que se requiere para cuyo diseo es aconsejable, en general, tener presente la vocacin, estructura y organizacin del mencionado Sistema. De suerte que, as como en torno a la propia realizacin de la consulta se encuentra establecida la procedencia de hacer acopio de las representaciones comunitarias que operan en los referidos Consejos, debe entenderse que lo ms apropiado en una situacin como la que ocupa el presente examen es que el Concejo Municipal, mediante el Alcalde Municipal, se valga de la participacin de ste dentro del mismo entramado, para canalizar el reclamo que le formularon poblaciones indgenas de su municipio respecto al descuido de observar su derecho de consulta. Dentro del ordenamiento escalonado en el que est dispuesto el Sistema de Consejos de Desarrollo, ese funcionario edil tiene asignada plaza fija en dos niveles: Consejos Departamental y Municipal de Desarrollo [Artculos 9, inciso b, y 11, inciso a, de la Ley ibdem], y cuenta, adems, con la posibilidad de ser designado para representar a sus homlogos en los Consejos Regional y Nacional de Desarrollo Urbano y Rural [Artculos 5, inciso b, y 7, inciso b, del mismo cuerpo legal]. Es en el primero de los estratos mencionados en el que deviene pertinente que se constituya en portavoz de aquella denuncia (sin perjuicio de que si ostentara alguna de las representaciones antes aludidas, naturalmente resultara idneo el nivel superior), pues al tenor de los artculos 9, incisos a, c y d, de la Ley de los Consejos de Desarrollo Urbano y Rural; y 8 de su Reglamento (Acuerdo gubernativo 461-2002 y sus reformas), dicho Consejo es integrado, entre otros, por: (i) el Gobernador departamental, que lo preside y 102

coordina, y entre cuyas atribuciones estn las de representar en su departamento, por delegacin expresa, al Presidente de la Repblica y atender cuando sea de su

competencia, o canalizar a las autoridades correspondientes, los requerimientos de la poblacin, siempre y cuando sean de beneficio comunitario [Artculo 47, incisos a y g, de
la Ley del Organismo Ejecutivo]; (ii) un representante del Ministerio de Gobernacin, al que en general corresponde la seguridad de las personas y de sus bienes, as como la garanta de sus derechos, y tiene como funcin especfica la de representar, en el seno de

la administracin pblica, al Presidente de la Repblica y coordinar sus relaciones con los gobernadores departamentales [Artculo 36, inciso i de la Ley ibdem]; (iii) un
representante del Ministerio de Energa y Minas, que, como se asent en el considerando IV, es la cartera responsable de atender lo relativo al rgimen jurdico aplicable a la explotacin de los recursos mineros y cuenta entre sus funciones con la de formular la

poltica, proponer la regulacin respectiva y supervisar el sistema de exploracin, explotacin y comercializacin de minerales [Artculo 34, inciso d, de la Ley ibdem]; (iv)
un representante del Ministerio de Ambiente y Recursos Naturales, al que en general atae cumplir y hacer que se cumpla el rgimen concerniente a la conservacin,

proteccin, sostenibilidad y mejoramiento del ambiente y los recursos naturales en el pas y el derecho humano a un ambiente saludable y ecolgicamente equilibrado, y entre cuyas funciones especficas estn las normativas, de control y supervisin en materia de ambiente y recursos naturales que por ley le corresponden, velando por la seguridad humana y ambiental, la de aprobar las evaluaciones de impacto ambiental [como las que
son requeridas para efectos de la expedicin de licencias de explotacin minera, al tenor del artculo 20 de la Ley de Minera], practicarlas en caso de riesgo ambiental y velar porque se cumplan, e imponer sanciones por su incumplimiento, as como promover y

propiciar la participacin equitativa de hombres y mujeres, personas naturales o jurdicas, y de las comunidades indgenas y locales en el aprovechamiento y manejo sostenible de los recursos naturales [Artculo 29 BIS, incisos f, i y k de la Ley ibdem]; y (v) en las
regiones y departamentos donde exista capacidad instalada, participa tambin un representante del Consejo Nacional de reas Protegidas, que, como se indic en el considerando IV, interviene cuando es necesario en el trmite de expedicin de las licencias de explotacin minera [Artculo 20 de la Ley de Minera]. En tal virtud, en el Consejo Departamental de Desarrollo, entre cuyas funciones destaca la de promover y facilitar la organizacin y participacin efectiva de la poblacin y de sus organizaciones en la priorizacin de necesidades, problemas y sus soluciones [Artculo 10, inciso b, de la Ley de los Consejos de Desarrollo Urbano y Rural], se rene un elenco de funcionarios pblicos que representan, por un lado, al Presidente de la Repblica (en ese mbito particular), Jefe del Organismo Ejecutivo, que en tanto no sea promulgada una ley que regule la materia de manera especfica, es el llamado a coordinar el diseo e implantacin de mecanismos mediante los cuales se respete y haga efectivo el derecho de consulta reconocido en los instrumentos internacionales reseados en el considerando IV Gobernador departamental y Ministro de Gobernacin; y, por otro, a entidades gubernamentales que ostentan en mayor o menor medida poder decisorio respecto a la 103

situacin fctica sobre la que debe versar el ejercicio del derecho de consulta, por existir legislacin ordinaria que taxativamente lo establece Ministerios de Energa y Minas y de Ambiente y Recursos Naturales y Consejo Nacional de reas Protegidas. Esa particular conformacin interinstitucional convierte a dicho Consejo en el contexto idneo para que el Concejo Municipal, por medio del Alcalde Municipal, dirija el reclamo de los postulantes a las entidades de poder pblico que son competentes para tomar medidas en funcin de atenderlo eficazmente. Son dichas instituciones las que, por enmarcarse en las atribuciones que les corresponden dentro del aparato estatal, estn dotadas de la aptitud necesaria para implementar un proceso en el que se lleven a cabo entrevistas, encuestas, talleres, asambleas, reuniones de trabajo, mesas redondas, foros, paneles, peritajes, dictmenes, estudios o cualesquiera mecanismos que sean apropiados en congruencia con la naturaleza y fines del derecho de consulta a efecto de generar un espacio en el que todos los sectores involucrados en el desarrollo del proyecto de explotacin y explotacin mineras tengan la oportunidad de dialogar, intercambiar informacin y contrastar opiniones acerca de las implicaciones que aqul conlleva para las comunidades afectadas desde una perspectiva integral que incluya, entre otras, variables econmicas, sociales, culturales y ambientales (el hecho de que sobre este ltimo aspecto haya podido ser aprobado por el despacho ministerial respectivo un estudio aportado por la empresa responsable del proyecto no es bice para que sean presentados otros que provengan de distinta fuente). Todo ello con la finalidad de que dichos entes gubernamentales puedan determinar, sobre la base de conclusiones extradas con el ms alto grado posible de rigor tcnico-cientfico, objetividad y ecuanimidad, la viabilidad misma del proyecto [que, como se expuso al final del considerando VI, tiene como parmetro natural el respeto a los derechos fundamentales] y, segn sea el caso, las frmulas de concertacin ms adecuadas a efecto de fijar las condiciones del consentimiento libre e informado, segn la terminologa utilizada por la Organizacin de las Naciones Unidas, as como las medidas que sean meritorias para mitigar, corregir, restaurar o incluso dar justa compensacin o resarcimiento de los efectos que puedan producirse en detrimento de las poblaciones. Otro tanto pueden enriquecer esa dinmica los representantes de algunas de las restantes instituciones pblicas que confluyen en el seno del Consejo Departamental de Desarrollo, que aunque no estn ligadas directamente a la potestad de decidir sobre la cuestin, poseen un perfil calificado para aportar elementos de conviccin que coadyuven a establecer con mayor propiedad las variables a las que se alude en el prrafo precedente, o incluso la factibilidad de ciertas medidas que puedan llegar a consensuarse como parte de un arreglo. Tal es el caso de los Ministerios de de Comunicaciones, Infraestructura y Vivienda; de Agricultura, Ganadera y Alimentacin; de Cultura y Deportes; de Educacin; de Salud Pblica y Asistencia Social; de Trabajo y Previsin Social; y de Economa; as tambin, el Fondo de Desarrollo Indgena Guatemalteco, creado dentro del marco conceptual y estratgico de la declaracin del Decenio de los Pueblos Indgenas de la Organizacin de las Naciones Unidas, como un organismo nacional de desarrollo del 104

Pueblo Maya, desconcentrado, con estructura bipartita gobierno y organizaciones mayas , cuyas operaciones tienen por principios rectores el respeto, laautogestin, la participacin, la consulta, el consenso, larepresentacin y la complementariedad, y estn orientadas hacia el apoyo y fortalecimiento del proceso de desarrollo humano, sostenido y

autogestionado del Pueblo Indgena de ascendencia Maya, de sus comunidades y organizaciones en el marco de su cosmovisin para elevar su calidad de vida a travs de la ejecucin y financiamiento de sus programas y proyectos econmicos, sociales y culturales
[Artculos 2, 3, 4 y 43 del acuerdo de su creacin (Acuerdo gubernativo 435-94 y sus reformas)]. Asimismo, se encuentra abierta la posibilidad de que pueda hacer eco del reclamo de los solicitantes, transmitido por medio del Alcalde Municipal como brazo ejecutor del Concejo Municipal, la persona que represente al pueblo maya kaqchiquel ante la misma instancia, electa de acuerdo a sus propios principios, valores, normas y procedimientos [Artculo 9, inciso e, de la Ley de los Consejos de Desarrollo Urbano y Rural]. Incluso cabe sealar que esa representacin tambin habra constituido conducto vlido para trasladar la referida denuncia a la agenda de discusin del citado Consejo Departamental; eso s, con la salvedad de que esa circunstancia no puede interpretarse como eximente de responsabilidad para la autoridad impugnada, porque no debe perderse de vista que se trata de la demanda del respeto de un derecho, que debi haberse producido sin necesidad de solicitud previa, por lo que deben apreciarse expeditos de manera indistinta cualesquiera canales de comunicacin que la ley permita, a efecto de brindar a aqul una proteccin ms amplia, sobre todo tomando en cuenta el consabido dficit normativo del que adolece a nivel interno. Lo importante de estas observaciones que se formulan por la Corte que conoce del amparo, es destacar que, debidamente armonizados, existen instituciones pblicas y de la sociedad guatemalteca con suficiente poder de convocatoria para resolver por va de dilogo, y no de imposicin ni menos por resistencia coactiva o sabotaje, los asuntos que interesan a las comunidades en particular y a la Nacin en general, para realizar el bien comn y la paz social, que son valores que la Constitucin ordena observar (artculos 1 y 2). Por ltimo, es preciso puntualizar que no es atendible el argumento esgrimido por Cementos Progreso, Sociedad Annima tercera interesada, en el alegato que formul al evacuar la vista de la segunda instancia, de que siendo que ya se cuenta con una

autorizacin del Ministerio de Energa y Minas, el asunto no puede ser sometido a consulta popular [entendida sta como la efectivizacin del derecho de consulta], pues ello
equivaldra a sostener que mediante la conducta omisiva del Estado se desconozca la eficacia del derecho de expresin colectiva y de negociacin de los intereses comunitarios. El derecho de consulta, que involucra el amplio concepto de negociacin, de las poblaciones afectadas, plasmado en el Convenio 169 de la Organizacin Internacional del Trabajo (OIT) sobre Pueblos Indgenas y Tribales en Pases Independientes, la Convencin 105

Americana sobre Derechos Humanos, la Convencin Internacional sobre la Eliminacin de todas las Formas de Discriminacin Racial, la Declaracin de Naciones Unidas sobre los Derechos de los Pueblos Indgenas y el Acuerdo sobre Identidad y Derechos de los Pueblos Indgenas, deriva en un compromiso estatal de cumplimiento ineludible, especialmente si se toma en cuenta que se trata de normativa internacional que por su contenido est dotada de preeminencia sobre la legislacin ordinaria, al tenor de lo preceptuado en el artculo 46 de la Constitucin Poltica de la Repblica. Por lo tanto, si como resultado de la dinmica que conlleva la materializacin de ese derecho, se arriba a la conviccin de que la obra en cuestin se traduce en detrimento de los derechos fundamentales de las poblaciones aledaas, toda autorizacin que haya sido concedida respecto al (los) elemento (s) considerado (s) nocivo (s), quedara condicionada a compensar a las poblaciones con correctivos sociales importantes para su desarrollo y la preservacin de sus bienes humanos y patrimoniales, de conformidad con las leyes nacionales e internacionales aplicables. De todo lo anteriormente expuesto se colige entonces que en el presente caso la actuacin del Concejo Municipal de San Juan Sacatepquez ha infringido el derecho de consulta que asiste los postulantes acerca del proyecto de exploracin y explotacin mineras que ha empezado a desarrollarse en las cercanas de sus lugares de residencia. En el contenido de este pronunciamiento ha quedado definido cules son la direccin y el modo en que debe reencausar su proceder la autoridad impugnada y las dems entidades pblicas mencionadas, en la medida en que eventualmente tomen parte de la secuencia descrita a efecto de hacer cesar la referida violacin, asegurar la eficacia de su derecho y restituirlos as en la situacin jurdica afectada. Dado que el tribunal de amparo a quodispuso denegar la proteccin constitucional que le fue pedida, debe revocarse su fallo y dictar el que en Derecho corresponde, en los trminos que se precisarn en la parte resolutiva, sin condenar en costas a la autoridad impugnada, por presumirse buena fe en su actuacin. -IXComo colofn, esta Corte estima oportuno poner de manifiesto: (i) la significativa relevancia que ha adquirido el tema de la resistencia de las poblaciones indgenas frente a proyectos de extraccin de recursos naturales en general, como un factor de tensin y enfrentamiento entre los miembros de la sociedad guatemalteca, (ii) la an vigente obligacin de dar debido y pronto cumplimiento a los compromisos estatales adquiridos con ocasin de la suscripcin y/o ratificacin de los instrumentos internacionales reseados en el considerando IV y (iii) la latente necesidad de institucionalizar mecanismos que propicien la convivencia ms armnica de las distintas culturas y etnias que cohabitan en el pas, como componente vital en la consolidacin de un autntico Estado Constitucional de Derecho. Tales elementos acentan especialmente la pertinencia de que sea aprobada y promulgada normativa ordinaria que en el mbito nacional regule y sistematice de manera particularizada y suficiente el derecho de consulta de las poblaciones indgenas. Por esa razn, este tribunal se permite reiterando, aunque con orientacin distinta, el llamado que hiciera en la ya citada sentencia dictada dentro del expediente mil ciento setenta y nueve-dos mil cinco, exhortar al Congreso de la 106

Repblica a que priorice en su agenda legislativa la cristalizacin de la tarea antes descrita, tomando en consideracin los conceptos aqu vertidos, ya sea que para el efecto d inicio a la elaboracin de un nuevo proyecto de ley, o bien, ajuste el contenido de los que actualmente se encuentran en la sede de dicho organismo con relacin al tema [Ley

Reguladora del Procedimiento Consultivo o Consulta Popular estipulada en la Constitucin Poltica de la Repblica, registrada con el nmero tres mil cuatrocientos trece; Ley de Participacin Ciudadana, registrada con el nmero tres mil quinientos cincuenta; y Ley de Consulta a los Pueblos Indgenas, registrada con el nmero tres mil seiscientos ochenta y
cuatro]. LEYES APLICABLES Artculos citados y, 265, 268 y 272, inciso c), de la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala; 1, 2, 3, 4, 8, 10, 42, 47, 49, 50, 52, 53, 54, 55, 60, 61, 65, 66, 67, 78, 149, 163, inciso c) y 185 de la Ley de Amparo, Exhibicin Personal y de Constitucionalidad; y 17 del Acuerdo 4-89 de la Corte de Constitucionalidad. POR TANTO La Corte de Constitucionalidad, con fundamento en lo considerado y leyes citadas, resuelve: I. Con lugar el recurso de apelacin interpuesto por los Consejos Comunitarios de Desarrollo de las Comunidades El Pilar I y II, del Sector I del Casero San Antonio Las Trojes, de la Aldea Lo de Ramos y del Casero Cruz Ayapn; las Alcaldas Auxiliares de los Caseros Santa Fe Ocaa, Los Pajoques, de las Aldeas Comunidad de Ruiz, San Antonio Las Trojes II; la Asociacin de Vecinos de la Comunidad Santa Fe Ocaa y los vecinos Tereso Chvez Iquic, Dina Abigail Pirir Pirir, Hugo Tulio Bcaro Garca, Abelardo Curul, Francisco Camey Zet, Juan Gilberto Raxn Curup y Bonifacio Puluc Tubac; revoca la sentencia impugnada y, emitiendo el pronunciamiento que corresponde, otorga amparo a los postulantes antes identificados y en consecuencia: a) deja en suspenso, en cuanto a los reclamantes, el acuerdo municipal contenido en el punto segundo del acta nmero cero cero uno dos mil siete (001-2007), dictado por el Concejo Municipal de San Juan Sacatepquez del departamento de Guatemala, en sesin pblica extraordinaria celebrada el veintisiete de abril de dos mil siete; b) para los efectos positivos del presente fallo, la autoridad impugnada debe, de acuerdo a lo aqu considerado: i) disponer lo necesario en la eventualidad de renovacin del petitorio de convocatoria a consulta popular de tipo comicial, para que se realice con las garantas de efectividad del evento, entendido como manifestacin de opinin de las comunidades convocadas, y cuyo resultado, aunque sin efecto vinculatorio, deber comunicarse al Organismo Ejecutivo; y ii) trasladar el reclamo de los postulantes al seno del Consejo Departamental de Desarrollo, por medio del Alcalde Municipal, a efecto de que en esa instancia el Gobernador departamental y los representantes de los Ministerios de Gobernacin, de Energa y Minas y de Ambiente y Recursos Naturales, asuman la responsabilidad de coordinar el diseo e implantacin de mecanismos de negociacin y concertacin de los intereses comunitarios con los actores del Estado y de las entidades terceras interesadas en el amparo, de conformidad con los lineamientos y principios rectores trazados en esta sentencia. Se conmina a la autoridad impugnada para que d exacto cumplimiento a lo resuelto dentro del plazo de cinco das, contados a partir de la fecha en la que el presente fallo cause ejecutoria, bajo apercibimiento de que en caso de incumplimiento, sus integrantes incurrirn en multa de cuatro mil quetzales cada uno, sin perjuicio de las responsabilidades civiles y penales consiguientes. II. Notifquese y, con certificacin de lo resuelto, devulvase la pieza de amparo de primer grado. III. Envese certificacin completa del presente pronunciamiento

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a los Organismos Legislativo y Ejecutivo, as como a la Gobernacin Departamental de Guatemala y al Consejo Departamental de Desarrollo de esta misma circunscripcin.
JUAN FRANCISCO FLORES JUREZ PRESIDENTE ROBERTO MOLINA BARRETO ALEJANDRO MALDONADO AGUIRRE MAGISTRADO MAGISTRADO MARIO PREZ GUERRA GLADYS CHACN CORADO MAGISTRADO MAGISTRADA AYLIN ORDOEZ REYNA SECRETARIA GENERAL

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APELACIN DE SENTENCIA DE AMPARO EXPEDIENTE 3217-2010 CORTE DE CONSTITUCIONALIDAD: Guatemala, quince de noviembre de dos mil once. En apelacin y con sus antecedentes se examina la sentencia de doce de agosto de dos mil diez, proferida por la Corte Suprema de Justicia, Cmara de Amparo y Antejuicio, en la accin constitucional de amparo promovida por Petrona Xol (nico apellido), Luca Carrillo Aguilar, Dora Amparo y Eliria Felipa, ambas de apellidos Tzul Tzul, contra el Ministro de Gobernacin. Las postulantes actuaron con la asistencia de los traductores Raquel Agripina Mnica Chiach Tiul (qeqchi), Belardo Jimnez Sales (mam) y Encarnacin Garca Sop (kich) respectivamente, y con el patrocinio de las abogadas Claudia Paz y Paz Bailey, del Instituto Comparado en Ciencias Penales, y Carmela Curup Chajn, de la Asociacin de Abogados y Notarios Mayas de Guatemala. Es ponente en este caso el Magistrado Presidente, Alejandro Maldonado Aguirre, quien expresa el parecer del Tribunal. ANTECEDENTES I. EL AMPARO A) Interposicin y autoridad: presentado el veintids de mayo de dos mil nueve en la Corte Suprema de Justicia, Cmara de Amparo y Antejuicio. B) Acto reclamado: falta de cumplimiento de la autoridad impugnada de garantizar el derecho de comunicacin en el idioma propio de las mujeres que se encuentran recluidas en el Centro de Orientacin Femenina COF. C) Violaciones que se denuncian: a los derechos de igualdad, de comunicacin y expresin en el propio idioma, a la integridad personal, a la readaptacin social, a la salud, a la educacin y a la identidad cultural, as como al principio de no discriminacin. D) Hechos que motivan el amparo: D.1) Produccin del acto reclamado: a) las ahora postulantes son mujeres que se identifican y reconocen como pertenecientes a los pueblos mayas; especficamente, a las comunidades lingsticas qeqchi, mam y kich; b)actualmente se encuentran recluidas en el Centro de Orientacin Femenina COFen cumplimiento de la pena a la que fueron condenadas por los delitos de Asesinato y Homicidio; c) la comprensin que del idioma espaol tienen tres de las amparistas es precaria, mientras que la otra no tiene conocimiento alguno del mismo; d) por su parte, las autoridades y el personal que trabaja en el referido establecimiento carcelario no hablan los idiomas mayas de las solicitantes, circunstancia que les ha ocasionado a stas una serie de perjuicios, pues les dificulta expresarse y les impide recibir los beneficios que ofrece dicho centro por medio de los servicios que presta a las internas, tal como la capacitacin; e) pese a ello, el Ministro de Gobernacin no les ha garantizado que puedan comunicarse en sus propios idiomas dentro del citado reclusorio, mientras guardan prisin acto reclamado. D.2) Expresin de los conceptos de violacin: las comparecientes aseguran que el incumplimiento en el que ha incurrido el Ministro de Gobernacin de 109

garantizarles su derecho de comunicacin dentro del Centro de Orientacin Femenina COF en sus idiomas maternos les ha producido agravio y, para fundamentar dicha denuncia, explican: a) desde su ingreso al mencionado establecimiento enfrentaron un sistema penitenciario discriminador porque el personal que labora en el mismo nicamente habla el idioma espaol, de manera que no pueden entender lo que las autoridades de dicho establecimiento les expresan y stas, a su vez, no logran comprender lo que ellas les desean comunicar; b)en aquel primer momento, no se les facilit informacin en el idioma de cada una de ellas, con relacin a: i. los derechos y las obligaciones que tendran en el nombrado centro de orientacin durante el cumplimiento de la pena impuesta, ii.el sistema de internamiento y el rgimen disciplinario al que estaran sujetas, yiii. la forma de presentar peticiones o quejas ante la autoridad respectiva, cuando tuvieran necesidad de hacerlo; c) el referido reclusorio cuenta con servicio de educacin para las internas; sin embargo, dicha formacin se imparte en espaol, idioma cuya lectura y escritura les resulta difcil aprender, pues no hay una persona que les proporcione, en sus idiomas mayas, la enseanza correspondiente; d) el citado centro tambin ofrece a las reclusas capacitacin para aprender algn oficio, pero sta, de igual forma, se realiza en espaol, lo que les impide aprovecharla, incluyendo las instrucciones que brindan para el manejo de las herramientas que deben utilizar, como una mquina de coser, por ejemplo; e) cuando enferman y acuden ante los mdicos que laboran en el mencionado presidio, stos no pueden comprender lo que les comentan acerca de sus sntomas y padecimientos porque tampoco hablan sus idiomas y no hay alguien que efecte una traduccin; f) aseguran que todo lo anterior les ha producido efectos negativos, entre stos: i.imposibilidad de participar en las actividades de resocializacin y educacin, as como de la vida social y cultural de la prisin, indispensables para obtener el beneficio de redencin de la pena, ii. se han convertido en objeto de insultos, burlas y comentarios denigrantes por parte de las otras internas, ladinas o mestizas, que las estigmatizan y tratan con inferioridad, iii. en el caso de Petrona Xol, debido a que no tiene ningn conocimiento del espaol y a que es la nica reclusa que habla qekchi, ha pasado meses en un aislamiento total, confinada al silencio, habiendo sido hospitalizada en dos ocasiones por no poder anunciar con anticipacin su malestar; iv. por su parte, a las hermanas Dora Amparo y Eliria Felipa, de apellidos Tzul Tzul, se les separ y oblig a vivir en celdas diferentes porque a otras internas les molestaba que se comunicaran en su idioma. Con fundamento en lo anteriormente relacionado, las ahora postulantes aseguran que las condiciones de discriminacin, desventaja y aislamiento que padecen en el Centro de Orientacin Femenino COF son producto, por un lado, de polticas estatales que niegan la diversidad tnica de las mujeres indgenas y, por otro, de la omisin de adoptar medidas especficas destinadas a garantizarles su derecho a comunicarse en el idioma materno y a gozar de los servicios que el sistema penitenciario ofrece, tanto de ellas como de otras personas que, en igual situacin, nicamente dominan su propio idioma. Reiteran que la ausencia de personal bilinge en dicho sistema restringe el acceso a la salud, al trabajo y a la educacin de las mujeres indgenas privadas de libertad. Afirman que, ante ello, no pueden sino concluir que es al Ministro de Gobernacin a quien corresponde 110

formular una poltica especfica para que la resocializacin de mujeres indgenas que guardan prisin sea posible; sin embargo, luego de haber padecido aquella situacin, han comprobado que el referido funcionario no ha cumplido con esa obligacin. Estiman que tal poltica debera tener como propsito garantizarles, tanto a ellas como a otras mujeres indgenas condenadas, el acceso a todos los servicios del reclusorio, para lo cual sera necesario contratar a personas mayahablantes, debidamente entrenadas para atender sus particulares necesidades culturales y corregir las deficiencias administrativas que provocan la violacin sistemtica de sus derechos, adoptando, para ello, otras medidas tendientes a lograr ese fin. Al no hacerlo as, la autoridad impugnada est contraviniendo sus obligaciones constitucionales ante los pueblos indgenas. D.3) Pretensin: solicitaron que se les otorgue amparo y, como consecuencia, se ordene a la autoridad impugnada que: a)garantice de manera efectiva que los funcionarios del sistema penitenciario hablen los idiomas mayas, de forma que puedan desarrollar una comunicacin con las mujeres indgenas privadas de libertad, b) capacite al personal del Centro de Orientacin Femenino en el conocimiento y respeto de los derechos de los pueblos indgenas, c) emita una poltica general de atencin a las mujeres indgenas privadas de libertad que tome en consideracin las condiciones econmicas, sociales y culturales de las mismas, y que se hagan las dems declaraciones que en derecho corresponde. E) Uso de recursos: ninguno. F) Casos de procedencia: invocaron los contenidos en los incisos a) y b) del artculo 10 de la Ley de Amparo, Exhibicin Personal y de Constitucionalidad. G) Leyes violadas: citaron los artculos 4., 19, 58, 66, 193 y 194 de la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala; 5.1, 5.2, 5.6 y 24 de la Convencin Americana de Derechos Humanos; 3, 10.1 y 10.2 del Convenio 169 de la Organizacin Internacional del Trabajo sobre Pueblos Indgenas y Tribales; 5 de la Convencin contra la discriminacin racial; y 9 de la Ley del Rgimen Penitenciario. II. TRMITE DEL AMPARO A) Amparo provisional:no se otorg. B) Terceros interesados: a) Director General del Sistema Penitenciario, b) Defensora de la Mujer Indgena DEMI, c)Secretara Presidencial de la Mujer SEPREM, d) Comisin Presidencial contra la Discriminacin y el Racismo CODIRSA, e) Directora del Instituto de la Defensa Pblica Penal, f) Coordinadora Nacional de Viudas de Guatemala CONAVIGUA, g) Procuradura de los Derechos HumanosPDH, y h) Estado de Guatemala, por medio de la Procuradura General de la Nacin PGN. C) Informe Circunstanciado: la autoridad impugnada expres que, en cumplimiento de la orden emitida por el Tribunal de Amparo de primer grado para que rindiera informe circunstanciado, remita el que haban elaborado la Jefa del Departamento Jurdico y el Sub Director General de la Direccin General del Sistema Penitenciario, contenido en el oficio mil cuatrocientos ochenta y nueve - dos mil nueve / ya (1489-2009/ya) de cuatro de junio de dos mil nueve, dirigido a la Coordinadora del rea Procesal Jurisdiccional del Ministerio de Gobernacin en atencin al requerimiento que sta formul en su oportunidad. En dicho informe, los citados funcionarios indicaron: a) actualmente en el Centro de Orientacin Femenino se encuentran recluidas 13 111

mujeres indgenas de las cuales solamente a una de ellas todava se le dificulta la comunicacin en idioma espaol; b) al respecto, se estn realizando las gestiones necesarias con el objeto de llevar a cabo la contratacin de un intrprete para que supla las necesidades relativas en ese sentido; c) al llevarse a cabo la integracin de los equipos multidisciplinarios, se ha evidenciado la necesidad y urgencia de que en dichos equipos se lleve a cabo la contratacin de intrpretes, para dar cumplimiento as al mandato constitucional y a la Ley del Rgimen Penitenciario. La autoridad impugnada adjunt a
dicho documento una copia del oficio mil doscientos setenta y nueve - dos mil nueve SFP/Direccin (1279-2009 SFP/Direccin) de cuatro de junio de dos mil nueve, que la Directora del Centro de Orientacin Femenino dirigi a la Jefa del Departamento Jurdico de la Direccin General del Sistema Penitenciario, y una copia de la lista de mujeres indgenas recluidas en dicho establecimiento, con indicacin de su idioma, etnia y delito por el cual fueron condenadas. D) Pruebas: a) documental, consistente en: i. informes rendidos por la Directora del Centro de Orientacin Femenino, el Director General del Sistema Penitenciario y el Ministro de Gobernacin el cuatro y cinco de junio de dos mil nueve, ii. escritos contentivos de las polticas y planes operativos del Ministro de Gobernacin con relacin al sistema penitenciario, iii. nmina de empleados bilinges (idiomas mayas-espaol) en el Centro de Orientacin Femenina COF, con nfasis en el que hablan las mujeres reclusas, iv. listado de personas privadas de libertad que pertenecen a los pueblos indgenas, su ubicacin en las crceles y criterios de seleccin, v. lista de mujeres mayas que se encuentran recluidas en el Centro de Orientacin Femenina, con indicacin de su idioma materno, vi. expediente de cada una de las postulantes, vii.informe sobre el peritaje lingstico de Dora Amparo y Eliria Felipa, ambas de apellidos Tzul Tzul, realizado por el especialista en lingstica maya kich, Juan Rodrigo Guarchal Tzep, de veinticuatro de agosto de dos mil dos, viii. pginas de la cuarenta y cinco (45) a la cincuenta y dos (52) del Segundo Informe de la Defensora de la Mujer Indgena denominado: El acceso de las Mujeres Indgenas al Sistema de Justicia Oficial de Guatemala, publicado en el ao dos mil siete, ix. informe sobre el peritaje lingstico de Petrona Xol (nico apellido) y Luca Carrillo Aguilar, rendido por la psicloga Lilian O. Xuc C, sin fecha, x. informes sobre los estudios sociales que la trabajadora social Engma Azucena Socoy Iquic realiz a las ltimas personas mencionadas el dieciocho de septiembre de dos mil nueve; y b)presunciones legales y humanas. E) Sentencia de primer grado: la Corte Suprema de Justicia, Cmara de Amparo y Antejuicio, consider:(...) En el presente caso, esta Corte establece que la principal violacin

denunciada es la incapacidad de las postulantes para comunicarse en su propio idioma con las autoridades del Centro de Orientacin Femenino, derecho garantizado en el artculo 9 de la Ley del Sistema Penitenciario, lo cual les trae problemas de todo tipo, y tomando en cuenta que el artculo 19 literal c) de la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala precepta que los reclusos tienen derecho a comunicarse, derechos establecidos tambin en el artculo 3 del convenio 169 de la Organizacin Internacional del Trabajo sobre pueblos indgenas y tribales que dice: Los pueblos indgenas y tribales debern gozar plenamente de los derechos y libertades fundamentales, sin obstculos ni
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discriminacin, dicha normativa debe aplicarse al presente caso conforme el artculo 46 de la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala; todo lo anterior en concordancia con los artculos 4 y 44 de la Norma Constitucional que en su orden establecen la igualdad entre los seres humanos, la prohibicin de que alguien sea sometido a condicin que menoscabe su integridad y otorga los que aunque no consten en el mismo cuerpo legal no excluyen los derechos inherentes a la persona. En el presente caso estos derechos se estaran violando cuando las postulantes necesitaran efectuar alguna peticin, seguir instrucciones o denunciar algn problema y no puedan hacerlo; asimismo el artculo 58 de la Carta Magna indica que las personas tienen derecho al uso de su lenguaje, lo cual no sucede en el indicado centro al no contar con personal especializado, lo anterior se evidencia con las pruebas rendidas especialmente los informes circunstanciados incorporados de los cuales se desprende que no se han implementado las polticas gubernamentales necesarias para solucionar el agravio causado a las amparistas, ya que la falta de intrpretes tambin les imposibilita poder comunicar sus necesidades tales como enfermedades squicas o patolgicas y as obtener ayuda, con lo cual la autoridad impugnada incumple con lo preceptuado en la Carta Magna. Por lo anteriormente considerado el amparo solicitado resulta procedente, en consecuencia debe otorgarse (). Y resolvi:Otorga el amparo solicitado por Petrona Xol -nico apellido-, Luca Carrillo Aguilar, Dora Amparo Tzul Tzul y Eliria Felipa Tzul Tzul. En consecuencia: a) ordena a la autoridad impugnada tomar las medidas necesarias, respetando los derechos y garantas de las postulantes, para que estas se puedan comunicar en su propia lengua o idioma bajo apercibimiento de imponer la multa de quinientos quetzales, en caso de no acatar lo resuelto dentro del plazo de treinta das siguientes de haber recibido la ejecutoria y sus antecedentes, sin perjuicio de las responsabilidades legales correspondientes. II) No hay condena en costas ().
III. APELACIN El Ministro de Gobernacin, Carlos Noel Menocal Chvez autoridad impugnada y el Director General del Sistema Penitenciario, Eddy Amilcar Morales Mazariegos tercero interesado, apelaron. IV. ALEGATOS EN EL DA DE LA VISTA A) Las postulantes realizaron, de nueva cuenta, una relacin de los antecedentes del caso y reiteraron los argumentos vertidos en su escrito inicial de amparo, insistiendo en la violacin a los derechos y al principio jurdico enunciados que, aseguran, gener la autoridad impugnada con el incumplimiento que le endilgan. Expresaron que el Tribunal de Amparo de primer grado comprob fehacientemente el agravio denunciado y que, por ello, decidi otorgarles la proteccin constitucional que solicitaron; sin embargo, afirmaron que an no se han implementado las medidas que dicho Tribunal orden. Por esa razn solicitaron que se declare sin lugar el recurso de apelacin interpuesto y que, como consecuencia, se confirme el fallo impugnado, haciendo las dems declaraciones que en 113

derecho corresponde, como la de condenar en costas a la autoridad reclamada. B) El Ministro de Gobernacin autoridad impugnada manifest que su inconformidad con la sentencia impugnada estriba en el hecho de que el Tribunal de primer grado dispuso otorgar el amparo solicitado, no obstante la claridad del precepto contenido en los artculos 19 de la Ley de Amparo, Exhibicin Personal y de Constitucionalidad y 9 de la Ley del Rgimen Penitenciario que, en su orden, disponen que para pedir amparo, salvo casos establecidos en esa ley, deben previamente agotarse los recursos ordinarios judiciales y administrativos por cuyo medio se ventilan adecuadamente los asuntos de conformidad con el principio del debido proceso, y que el control de las condiciones generales de los centros de privacin de libertad estar bajo la responsabilidad del Director General del Sistema Penitenciario, con la debida supervisin del juez competente, debiendo velar por las condiciones dignas y los derechos inherentes al ser humano. Afirm que al conocer el caso particular, la Corte Suprema de Justicia soslay la aplicacin de tales normas jurdicas y, sin realizar mayor anlisis del asunto, dict un fallo con el que convierte al amparo en una instancia ordinaria, contrariando preceptos constitucionales. Solicit que se declare con lugar el recurso de apelacin interpuesto y, como consecuencia, se revoque la sentencia de primer grado y se emita nueva resolucin denegando el amparo. C) El Estado de Guatemala, por medio de la Procuradura General de la Nacin tercero interesado, expres que la Constitucin Poltica de la Repblica establece como una de las normas mnimas que debe observar el sistema penitenciario, la de garantizar el derecho de comunicacin de los prisioneros y que, de igual forma, dicha ley fundamental reconoce la obligacin del Estado de proteger la identidad cultural. Estim que, en el caso particular, la ausencia de personal bilinge en el centro en el que las postulantes se encuentran recluidas, le ha causado agravio a stas, pues no tienen posibilidad de comunicarse dentro del mismo, lo que, a su vez, les impide acceder a los programas de educacin y readaptacin social que en dicho establecimiento se ofrecen a las mujeres internas. Por esa razn asegur que es necesario el otorgamiento del amparo y que, como consecuencia, se fije a la autoridad impugnada un plazo para que implemente las medidas que propusieron las solicitantes, que son acciones que permitirn su desenvolvimiento y comunicacin con las autoridades correspondientes, reconociendo, adems, el derecho de aqullas de demandar del Estado la respectiva indemnizacin. Formul su peticin en ese sentido. D) El Procurador de los Derechos Humanos tercero interesado, nicamente manifest que la sentencia apelada debe ser confirmada por encontrarse ajustada a derecho y as lo solicit. E) El Instituto de la Defensa Pblica Penal tercero interesado, se limit a solicitar que se dicte la sentencia que en derecho corresponde. F) El Director General del Sistema Penitenciario tercero interesado, expres:i. en ningn momento se ha vulnerado el derecho de igualdad de las postulantes ni el principio de no discriminacin dentro del Centro de Orientacin Femenino COF pues, por un lado, el tratamiento que como reclusas se les ha dado ha sido de atencin especial debido no slo a su particular situacin sino a que sta tambin afecta al personal del referido establecimiento y, por otro, han adoptado, para ello, las medidas que han sido necesarias, habiendo recibido 114

colaboracin de las propias denunciantes al darse a entender en espaol; ii. algunas de las acciones contra las que reclaman las postulantes no son imputables al funcionario impugnado, ya que stas provienen de otras reclusas, de las que aqullas afirman haber recibido insultos y comentarios ofensivos; por tanto, existe falta de conexidad entre el sujeto activo del agravio y el sujeto pasivo del mismo, y entre stos y el acto reclamado, por lo que aqullas deban, en todo caso, denunciar tales conductas ante la autoridad competente observando el procedimiento que la ley establece para la tutela judicial efectiva, y no instar inmediatamente el amparo, porque dada su naturaleza extraordinaria y subsidiaria, solo se puede acudir a la sede constitucional cuando ya no existe mecanismo o recurso por virtud del cual se pueda reparar el agravio ocasionado; por ello, al promover directamente el amparo se incumple con el principio de definitividad, propio de dicha garanta;iii. la denuncia de la imposibilidad de comunicarse dentro del referido establecimiento tampoco es del todo acertada, pues como las mismas amparistas han reconocido, se comunican entre s y logran expresar sus necesidades y requerimientos a las autoridades del mencionado centro de orientacin; adems, como rector del Sistema Penitenciario ha tenido un acercamiento con diversas entidades indgenas con el propsito de obtener cooperacin por medio de convenios que tiendan a mejorar la comunicacin de las reclusas en su propio idioma; y iv. las solicitantes no pueden alegar violacin al derecho a la readaptacin social y reeducacin, pues el sistema progresivo establecido en la Ley del Rgimen Penitenciario, consistente en un conjunto de actividades que permiten advertir el avance de las reclusas en su proceso de readaptacin, no es de carcter obligatorio, sino que se deja a discrecin de aqullas su participacin en el mismo. Aleg que se opone a lo resuelto por el Tribunal de Amparo de primer grado por las razones anteriormente expresadas y porque dicho rgano jurisdiccional conden a la autoridad impugnada por actos y hechos que no le son imputables; adems, asegur que ya contrat a un intrprete y que, por tales razones, el amparo deviene frvolo e improcedente. Pidi que se declare con lugar el recurso de apelacin interpuesto y, como consecuencia, se revoque la sentencia de primera instancia y se dicte otra denegando la proteccin constitucional solicitada. G) La Defensora de la Mujer Indgenatercera interesada, se circunscribi a pedir que se confirme la sentencia apelada, en la que se otorga el amparo solicitado. H) El Ministerio Pblico, por medio de la Fiscala de Asuntos Constitucionales, Amparos y Exhibicin Personal, manifest que no comparte el criterio sustentado en la sentencia de amparo de primera instancia, pues estima que no existe relacin de conexidad entre el agravio personal y directo denunciado y el acto identificado como agraviante, ya que las ahora postulantes formulan queja, mediante amparo, del comportamiento que otras de las internas del Centro de Orientacin FemeninoCOF han tenido hacia ellas, tales como ofensas, burlas e insultos; sin embargo, reclaman el incumplimiento del Ministro de Gobernacin de tomar las medidas necesarias para que puedan comunicarse, en su idioma, dentro de dicho establecimiento. Afirm que las acciones de las que las solicitantes arguyen ser vctimas deben ser denunciadas ante la autoridad administrativa y judicial competentes, para que se tomen las medidas o se inicien los procesos que corresponde; en tanto, la solicitud de amparo 115

resulta prematura y, por tanto, inviable. Asegur que fundamenta tal postura en la propia naturaleza subsidiaria y extraordinaria del amparo y, asimismo, en las consideraciones que ha vertido la Corte de Constitucionalidad en varios de sus fallos acerca de dicho tema. Agreg que la accin constitucional instada tambin adolece de falta de definitividad, pues las accionantes deban, en todo caso y en primer orden, ejercer su derecho de peticin frente a la autoridad impugnada y, solamente despus, acudir en amparo. Solicit que, siendo improcedente la proteccin solicitada, se revoque la sentencia apelada y se deniegue el amparo.I) La Secretara Presidencial de la Mujer SEPREM, la Comisin Presidencial contra la Discriminacin y el Racismo CODIRSA y la Coordinadora Nacional de Viudas de Guatemala CONAVIGUA, terceras interesadas no alegaron. CONSIDERANDO -IUno de los rasgos caractersticos del amparo es la amplitud de su procedencia, la cual es reconocida tanto por la Constitucin Poltica de la Repblica como por la ley constitucional de la materia. Sin embargo, el otorgamiento de la proteccin que aqul supone est sujeto, entre otros, a la vulneracin de un derecho fundamental y a la existencia de un agravio, producido como consecuencia de esa violacin. Ello determina el anlisis de tales aspectos en cada caso particular, pues de advertirse la existencia de la injuria denunciada, la proteccin que se insta debe ser otorgada. -IILa posibilidad de efectuar el estudio que el presente caso amerita supone la obligacin de este Tribunal de pronunciarse respecto de los sealamientos que se formularon para cuestionar la viabilidad de la accin constitucional promovida. Por ello, la realizacin del estudio respectivo de cada objecin deviene necesaria, tarea que se har en el orden en que aquellas fueron presentadas. En primer lugar se advierte que, en el momento procesal conferido para el efecto, la autoridad impugnada aleg que no poda soportar la legitimacin pasiva en este caso porque, de conformidad con el artculo 9 de la Ley del Rgimen Penitenciario, el control de las condiciones generales de los centros de privacin de libertad es responsabilidad del Director General del Sistema Penitenciario con la debida supervisin del juez competente. Con relacin a dicha afirmacin es preciso sealar que la Ley del Organismo Ejecutivo contiene lineamientos generales acerca de las obligaciones de los funcionarios que conforman dicho organismo. Para el caso de los Ministros, establece que forman parte sus atribuciones la direccin y coordinacin de la labor de las dependencias y entidades bajo su competencia (artculo 27, literal f). En particular, seala que al Ministerio de Gobernacin le corresponde, entre otras tareas, la formulacin de polticas, cumplir y hacer cumplir el rgimen jurdico relativo al mantenimiento de la paz y el orden pblico, as como la seguridad de las personas y de sus bienes (artculo 36); pero sin duda la que

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reviste mayor inters para este asunto es la de administrar el rgimen penitenciario del pas (mismo artculo, literal q, cuyo texto original carece de resaltado). Por su parte, la Ley del Rgimen Penitenciario establece cul es la organizacin de dicho sistema, sealando, en su artculo 34, que son rganos del mismo: a) La Direccin General del Sistema Penitenciario; b) La Comisin Nacional del Sistema Penitenciario; c) La Escuela de Estudios Penitenciarios; y d) La Comisin Nacional de Salud, Educacin y Trabajo. Es el primero de los mencionados rganos el responsable de la planificacin, organizacin y ejecucin de las polticas penitenciarlas; depende directamente del Ministerio de Gobernacin, est a cargo de un Director General y cuenta, para el cumplimiento de sus funciones, con el apoyo de otras dependencias. La lectura de las normas antes citadas sirve para elucidar el cuestionamiento sobre si el reproche formulado en amparo deba dirigirse contra el Ministro de Gobernacin como lo hicieron las postulantes o bien, contra el Director General del Sistema Penitenciario, pues si se toma en cuenta que: a) de acuerdo a dichos artculos es el primero de los funcionarios mencionados quien tiene a su cargo la formulacin de polticas relativas al sistema penitenciario cuya administracin tambin le corresponde, mientras que es obligacin del segundo la ejecucin de tales polticas, y b) que las accionantes reclaman el incumplimiento de la obligacin de garantizar el derecho de comunicacin en su propio idioma en el Centro de Orientacin Femenina COF,donde se encuentran recluidas, no puede sino concluirse que es a la autoridad impugnada a quien atae formular polticas que tiendan a garantizar la comunicacin de las personas que no dominen el idioma espaol y que deban cumplir una condena de prisin en cualquiera de los centros destinados para el efecto. En el caso particular, esa labor implicara, especficamente, disponer la contratacin dentro de la nmina del personal a algunos miembros que puedan traducir a las autoridades lo que las postulantes expresan y, a su vez, trasladarles a stas las indicaciones de aqullas, enfatizando en el hecho de que la cobertura de esa tarea de comunicacin tambin debe alcanzar los servicios de salud, educacin, capacitacin y otros que ofrece el referido establecimiento a sus internas. De acuerdo a lo considerado, es evidente que el segundo de los funcionarios aludidos tendra la responsabilidad de llevar a cabo las actividades que forman parte de las polticas adoptadas; de manera que, habiendo girado la relacionada instruccin el Ministro de Gobernacin, al Director General del Sistema Penitenciario le correspondera ejecutar dicha medida, lo cual hara en coordinacin con la Direccin General o dependencia respectiva del Centro de Orientacin Femenina COF. Aclarado dicho punto es necesario que esta Corte se pronuncie, a continuacin, respecto a otra de las objeciones que se formularon a la viabilidad de la presente accin constitucional el da de la vista. Tanto el Ministro objetado como el Director General del Sistema Penitenciario tercero interesado y el Ministerio Pblico, por medio de la Fiscala de Asuntos Constitucionales, Amparos y Exhibicin Personal,alegaron que el amparo instado no cumpla con el principio de definitividad establecido en el artculo 19 de la Ley 117

de Amparo, Exhibicin Personal y de Constitucionalidad, que dispone que para pedir amparo, salvo casos establecidos en esa ley, deben previamente agotarse los recursos ordinarios judiciales y administrativos por cuyo medio se ventilan adecuadamente los asuntos de conformidad con el principio del debido proceso, pues estiman que las postulantes deban, en todo caso, presentar denuncia ante la autoridad competente observando el procedimiento que la ley establece para la tutela judicial efectiva, y no solicitar inmediatamente el amparo, porque dada su naturaleza extraordinaria y subsidiaria, solo es posible acudir a sede constitucional cuando ya no existe mecanismo o recurso por virtud del cual se pueda reparar el agravio ocasionado. Este Tribunal estima que tal apreciacin es equivocada porque, en este caso particular las agraviadas no estn reclamando slo un acto administrativo puntual atribuible a una omisin en el cumplimiento de normas o disposiciones predeterminadas y precisas, sino que, en el fondo, estn enjuiciando la ausencia de polticas pblicas que corresponden al Estado, en cuyo caso, aunque la cobertura de la prestacin de orden social que demandan es amplia para todos los componentes de tal ente, es claro que, por depender su situacin actual de un rgimen cuya autoridad mxima es el Ministro de Gobernacin, no poda esperarse el agotamiento de ningn procedimiento previo ante autoridades inferiores que por s mismas no tendran el poder de solucionar el problema planteado por las solicitantes del amparo. Tambin se formularon otros argumentos con los que se cuestiona la viabilidad del amparo promovido. El Director General del Sistema Penitenciario afirm que algunas de las acciones contra las que reclaman las postulantes no son imputables al funcionario impugnado porque stas provienen de otras reclusas, de las que aqullas afirman haber recibido insultos y comentarios ofensivos y que, por tanto, existe falta de conexidad entre el sujeto activo del agravio y el sujeto pasivo del mismo, y entre stos y el acto reclamado; en parecidos trminos, el Ministerio Pblico, por medio de la Fiscala de Asuntos Constitucionales, Amparos y Exhibicin Personal, asegur que no existe relacin de conexidad entre el agravio personal y directo denunciado y el acto identificado como agraviante, ya que las solicitantes formulan queja del comportamiento que otras de las internas del multicitado centro han tenido hacia ellas, tales como ofensas, burlas e insultos; sin embargo, reclaman el incumplimiento del Ministro de Gobernacin de tomar las medidas necesarias para que puedan comunicarse en su idioma dentro de dicho establecimiento. Al respecto, esta Corte debe decir que los citados sujetos procesales confunden el acto que aquellas sealaron expresamente como reclamado y los hechos que relataron como parte del agravio que resienten, derivados de aqul acto (incumplimiento del Ministro de Gobernacin de garantizarles que puedan comunicarse en su propio idioma en el centro en el que estn recluidas). En este sentido es preciso hacer la diferencia que corresponde, pues el reproche formulado comprende el sealamiento de los efectos negativos que se han producido a las accionantes como consecuencia del obstculo que tienen para comunicarse, tales como el de recibir ofensas o insultos de sus compaeras (entre otros). De manera que la sola mencin que de los mismos hicieron las accionantes, 118

no significa que contra stos hayan enderezado la accin constitucional promovida, como errneamente suponen el citado tercero con inters y el Ministerio Pblico. -IIIDesvirtuados los argumentos expresados para objetar la viabilidad del amparo promovido en esta ocasin, es momento de realizar el estudio que corresponde. Para ello es necesario iniciar expresando que la denuncia de violacin a derechos y garantas constitucionales que formulan las postulantes obliga a esta Corte a efectuar un acercamiento a los temas principales de la situacin particular en la que aqullas se encuentran; puntualmente, los relativos a la condicin de apartamiento que aducen soportar en el Centro de Orientacin Femenino COFdebido a su precario conocimiento del idioma espaol, circunstancia que las motiv a acudir a esta sede jurisdiccional. Ello con el propsito de aportar al estudio respectivo los elementos que servirn de fundamento a la decisin que sobre el asunto adoptar este Tribunal. Por cuestin de orden es necesario considerar, inicialmente, que el principio de igualdad ante la ley y la prohibicin de discriminacin han sido ampliamente reconocidos en los sistemas de proteccin de los derechos humanos. Tanto en el sistema interamericano como en el sistema universal se han adoptado instrumentos jurdicos cuya finalidad es la consolidacin de los mismos por medio de su declaracin expresa, la que tambin supone, por parte de los Estados, la obligacin de garantizar su goce y reparacin en caso de afectacin a los mismos. Mientras algunas de estas declaraciones solemnes han efectuado un reconocimiento general del derecho de igualdad y la prohibicin de discriminacin, otras han sido elaborados especficamente con el propsito de profundizar en dichas garantas universales y, entre stos, destacan los que se han dirigido a la proteccin de segmentos concretos de la poblacin humana, tales como mujeres, nios, trabajadores migratorios y sus familiares, personas con discapacidad, minoras tnicas, religiosas y lingsticas, as como pueblos indgenas. Pese a que la suma de tales instrumentos es hoy significativa, persiste la prctica de ciertas conductas que manifiestan una distincin injustificada hacia determinados grupos de personas por razn de origen, gnero, raza, edad, capacidades fsicas diferentes, religin, etctera. Por ello la referida lista no es exhaustiva y para su aplicacin se hace necesaria la evaluacin de aquellas manifestaciones en cada uno de los supuestos en que se haya solicitado la intervencin de los rganos jurisdiccionales. En el caso que nos atae, el tratamiento discriminatorio y la violacin al principio de igualdad que resienten las postulantes se debe, principalmente y segn explican, a su condicin de indgenas, lo que implica que hablen distintos idiomas y practiquen diferentes costumbres. En el ordenamiento jurdico interno, la regulacin de estos temas tambin es importante, siendo su principal exponente la propia Constitucin Poltica de la Repblica que, luego de reconocer que en Guatemala todos los seres humanos son libres e iguales en dignidad y derechos (artculo 4.), reconoce el derecho de las personas y de las comunidades a su identidad cultural de acuerdo a sus valores, su lenguay sus 119

costumbres (artculo 58); y ms adelante dedica un apartado especial a las comunidades indgenas (artculos del 66 al 69), el cual encabeza la declaracin de que: Guatemala est

formada por diversos grupos tnicos entre los que figuran los grupos indgenas de ascendencia maya. El Estado reconoce, respeta y promueve sus formas de vida, costumbres, tradiciones, formas de organizacin social, el uso del traje indgena en hombres y mujeres, idiomas y dialectos. (El resaltado es agregado).
Dicho apartado de la Ley Suprema denominado Comunidades indgenas (Seccin Tercera del Captulo dedicado a los Derechos Humanos Sociales), ha sido fortalecido y desarrollado por el Convenio 169 de la Organizacin Internacional del Trabajo sobre Pueblos Indgenas y Tribales en Pases Independientes. En sentencia de dieciocho de mayo de dos mil cinco dictada dentro del expediente ciento noventa y nueve noventa y cinco (199-95), formado con ocasin de la Opinin Consultiva presentada por el Congreso de la Repblica, esta Corte consider que Guatemala es reconocida y caracterizada como un Estado unitario, multitnico, pluricultural y multilinge y que el referido Convenio estaba destinado a servir como un mecanismo jurdico especialmente dirigido a remover parte de los obstculos que impedan a estos pueblos el goce real y efectivo de los derechos humanos para que, por lo menos, los disfrutaran en el mismo grado de igualdad que los dems integrantes de la sociedad, y que dicho Convenio constitua un instrumento jurdico internacional complementario, que vena a desarrollar las disposiciones programticas de los artculos 66, 67, 68 y 69 de la Constitucin (que conforman la seccin en referencia), lo cual tiende a consolidar el sistema de valores que proclama el texto constitucional. Este instrumento es slo uno de varios que, sumados, evidencian el esfuerzo que se ha venido realizando para la proteccin de los pueblos indgenas y para lograr que gocen de un tratamiento que no sea separatista. Adems de ello, la jurisprudencia relativa a proteger la identidad y derechos de los pueblos indgenas se ha mantenido por este Tribunal a partir de la citada opinin consultiva. Y es que este tema de la discriminacin es particularmente sensible en los casos en los que sta se dirige contra los pueblos indgenas, no slo porque, como en Guatemala, pueden representar una porcin importante de la poblacin, sino tambin y, especialmente, porque los caracteriza la tenencia y utilizacin de idiomas,religin, vestimenta, prcticas sociales y tradiciones propias; todos estos elementos que pueden ser causa de trato distinto injustificado por ser diferentes a los del sujeto activo de la conducta discriminatoria. Ahora bien, podra decirse que la violacin al principio de igualdad y de no discriminacin contiene un elemento agravante cuando tiene lugar en un establecimiento carcelario, afectando a mujeres indgenas privadas de su libertad. Esta reflexin conduce a esta Corte a realizar, a continuacin, un anlisis de lo que dentro del sistema penitenciario, puede estar previsto con relacin a este tema. Al realizar dicho estudio se advierte que la Ley del Rgimen Penitenciario tambin propugna por los relacionados principios al sealar: Por ningn motivo o factor se 120

realizarn actos discriminatorios a las personas reclusas. No se consideran discriminatorias las medidas que se apliquen con arreglo a la ley y que tiendan a proteger exclusivamente los derechos y la condicin especial de la mujer, en particular de las mujeres embarazadas y las madres lactantes, los enfermos y los que padezcan algn impedimento fsico. Tampoco se considera discriminatorio el hecho de separar dentro de los centros de detencin o cumplimiento de condena, a las personas reclusas, por razn de edad, antecedentes y responsabilidad por delitos dolosos y culposos. As como, por razones de seguridad para si o para terceros. Todas las personas reclusas conservarn los derechos establecidos en la Constitucin Poltica de la Repblica, convenios y tratados internacionales y dems leyes y reglamentos, excepto aquellos que fueren incompatibles con el objeto de su detencin, los que la propia Constitucin Poltica de la Repblica les restrinja en razn de su situacin jurdica y aquellos que hubieren sido afectados por sentencia firme. Las medidas disciplinarias no contendrn ms restricciones que las necesarias para conservar la seguridad y el orden. (Artculos 6 y 7 de la referida Ley, en cuyo texto original no aparece
el resaltado). La consideracin del contenido de dichas normas es muy importante en el caso particular porque las ahora postulantes denuncian la discriminacin que aducen haber recibido durante el tiempo que han permanecido, precisamente, en un establecimiento carcelario, mientras cumplen con la pena de prisin a la que fueron condenadas en su oportunidad. Sin embargo, segn la propia exposicin argumentativa que aqullas realizan, tal segregacin encontrara su punto crtico en el hecho de no tener suficiente conocimiento del idioma espaol frente a un equipo laboral que tampoco conoce los idiomas mayas que aqullas hablan, pese a que la propia la Ley del Rgimen Penitenciario reconoce que es obligatorio garantizar el derecho de comunicacin en el propio idioma de las personas reclusas, y que stas tienen libertad de expresin y derecho a formular peticiones en su idioma, conforme la ley (artculos 9 y 19, en los cuales no aparece el texto resaltado), pues sera ste factor el que principalmente provoca no slo el que experimenten el relacionado apartamiento, sino que, a su vez, resientan violacin a otros de sus derechos. En efecto, tambin exponen que, como consecuencia de la relacionada situacin, han sido vulnerados sus derechos: i. a la educacin, ii. a la salud, iii. a la readaptacin social a la que debe estar orientado el sistema penitenciario, iv.a recibir los servicios que dicho sistema presta, como el de capacitacin, y v.a participar en actividades que pudieran beneficiarlas con la redencin de la pena. Al respecto, es necesario apuntar que la ley anteriormente mencionada establece que el sistema penitenciario: debe tender a la readaptacin social y a la

reeducacin de las personas privadas de libertad y cumplir con las normas que le asigna la Constitucin Poltica de la Repblica, los convenios y tratados internacionales en materia de derechos humanos de los que Guatemala sea parte, as como lo dispuesto en
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las dems leyes ordinarias. (Artculo 2). De igual forma seala que son fines de dicho sistema: a)Mantener la custodia y seguridad de las personas reclusas en resguardo de la sociedad; y b) Proporcionar a las personas reclusas las condiciones favorables para su educacin y readaptacin a la sociedad, que les permita alcanzar un desarrollo personal durante el cumplimiento de la pena y posteriormente reintegrarse a la sociedad. (Artculo 3). Adems, la citada ley reconoce que: Las autoridades penitenciarias tienen la obligacin de disear y ejecutar programas y actividades dirigidos a brindar capacitacin formal e informal en el rea educativa, laboral, profesional y de desarrollo personal de las personas reclusas, conjuntamente con stas, la persona reclusa tiene el derecho a participar en los mismos de acuerdo con sus intereses y necesidades personales. (Artculo 28). Y, respecto al derecho a la salud, el cuerpo legal en referencia indica que: Las personas privadas de libertad tienen derecho a que todo centro del Sistema Penitenciario cuente con las instalaciones sanitarias e higinicas que le permitan preservar su salud fsica y mental.; y que: Las personas reclusas tienen derecho a la atencin mdica regular en forma oportuna y gratuita. Para el efecto los centros de detencin preventiva y de condena deben contar con servicios permanentes de medicina general, odontologa, psicologa y psiquiatra, con su respectivo equipo ().
(Artculos 13 y 14). Por su parte, el artculo 12 de la Ley del Rgimen Penitenciario declara: Sin

perjuicio de otros derechos fundamentales que les otorga la Constitucin Poltica de la Repblica, convenios, tratados y pactos internacionales de derechos humanos ratificados por el Estado de Guatemala, leyes ordinarias y reglamentos de la Repblica, toda persona sujeta al cumplimiento de una pena privativa de libertad tiene los derechos especficos que seala la ley. Las autoridades del centro penitenciario tienen la obligacin de informar a la persona reclusa, al momento de su ingreso al centro, a travs de un documento impreso en forma clara y sencilla sus derechos fundamentales y obligaciones, as como el rgimen interior del establecimiento. El documento en lo posible, se le entregara en el idioma o lengua que hable la persona reclusa. En el caso de las personas analfabetas o discapacitadas, la informacin se proporcionar en forma oral, sencilla y comprensible, o por cualquier otro medio. Asimismo, velarn por las adecuadas condiciones de vida de las personas reclusas..
De la lectura de los artculos anteriormente citados, que forman parte de la normativa que rige el sistema de presidios en Guatemala, resulta incuestionable el hecho de que las postulantes, como reclusas del Centro de Orientacin Femenino COF deben beneficiarse de los servicios que dicho rgimen ofrece por medio del nombrado establecimiento y, asimismo, deben gozar de los derechos a los que se ha hecho alusin. Y si el Estado reconoce como su obligacin garantizar el derecho de comunicacin en el propio idioma de las personas reclusas, no puede sino entenderse que si se ha generado la situacin descrita por las accionantes, es necesario conminar a la autoridad correspondiente a que asuma las medidas pertinentes para modificar aquel escenario de

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separacin provocado, fundamentalmente, por la omisin de prestar facilidades de comunicacin en el propio idioma de las mujeres internas. En el oficio identificado con el nmero un mil cuatrocientos ochenta y nueve - dos mil nueve / ya (1489-2009/ya) de cuatro de junio de dos mil nueve, que la Jefa del Departamento Jurdico y el Sub Director General de la Direccin General del Sistema Penitenciario dirigieron a la Coordinadora del rea Procesal Jurisdiccional del Ministerio de Gobernacin en atencin al requerimiento que sta formul en su oportunidad, y que la autoridad impugnada remiti al rendir informe circunstanciado, aquellos funcionarios aseguraron que se estaba gestionando la contratacin de un intrprete para el Centro de Orientacin Femenino COF, luego de haber advertido la necesidad de adoptar dicha medida en atencin a la poblacin femenina indgena recluida en dicho centro, afirmando que con ello se dara cumplimiento al mandato constitucional y a la Ley del Rgimen Penitenciario. Por su parte, el Director General del Sistema Penitenciario asever, al presentar su alegato el da de la vista, que ha tenido un acercamiento con diversas entidades indgenas con el propsito de obtener cooperacin, lo cual se hara, segn afirm, por medio de convenios que tiendan a mejorar la comunicacin de las reclusas en su propio idioma, llegando a manifestar, incluso, que ya haba contratado a un intrprete y que, por tales razones, el amparo devena frvolo e improcedente. No obstante lo anterior, durante el desarrollo del proceso no qued evidenciado que la referida gestin haya culminado y que se encuentre laborando ya el intrprete aludido en el establecimiento en el que guardan prisin las accionantes. Adems, segn manifestaron las accionantes en el alegato que presentaron el da de la vista, an no se han implementado las medidas que el Tribunal de primer grado orden al otorgar el amparo. Por ello y debido a que la contratacin de una persona que preste los servicios de traduccin en el mencionado reclusorio es impostergable, la decisin de confirmar el otorgamiento de la proteccin constitucional solicitada tendra, como efecto positivo, ordenar la implementacin de esta medida para hacer efectiva la tutela que se concedi a las postulantes, aliviando con ello la situacin de desventaja en la que stas viven y que les provoca otros perjuicios, apuntados con antelacin. Adems de lo anterior y como ltimo punto a considerar, es importante mencionar que el Director General del Sistema Penitenciario expres que las solicitantes no pueden alegar violacin al derecho a la readaptacin social y a la educacin, debido a que el sistema progresivo establecido en la Ley del Rgimen Penitenciario, consistente en un conjunto de actividades que permiten advertir el avance de las reclusas en su proceso de readaptacin, no es de carcter obligatorio sino que se deja a discrecin de aqullas su participacin en el mismo. Esta Corte no puede ignorar tal afirmacin y dejar de emitir pronunciamiento al respecto, pues considerando que se ha reconocido en la ley de la materia que uno de los principales fines del sistema penitenciario consiste en proporcionar a las personas reclusas las condiciones favorables para su

educacin y readaptacin a la sociedad, que les permita alcanzar un desarrollo personal durante el cumplimiento de la pena y posteriormente reintegrarse a la sociedad,
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y tomando en cuenta que las ahora postulantes han reprochado en amparo el hecho de no tener acceso a tales servicios debido a su impedimento de comprender el idioma espaol utilizado para impartirlos (lo que evidencia su deseo de beneficiarse de los mismos), no es aceptable que se intente justificar el incumplimiento de aquel compromiso con la simple afirmacin de que la asistencia a las clases correspondientes no es obligatoria sino discrecional, pues la obligacin de facilitar los referidos servicios no est sujeta a la voluntad de los usuarios, sino que, constituyendo uno de los principales fines del sistema de presidios en Guatemala, su prestacin debe mantenerse con independencia de aquella condicin. Por las razones apuntadas, este Tribunal encuentra acertada la denuncia de violacin a derechos constitucionales formulada por las postulantes y, subsiguientemente, la decisin del Tribunal de Amparo de primer grado de otorgar la proteccin constitucional solicitada. Por esa razn y habiendo advertido que an no se da cumplimiento a lo ordenado por dicho rgano jurisdiccional, es preciso mantener dicha decisin y confirmar el fallo apelado, realizando la conminatoria correspondiente, en atencin a los razonamientos vertidos en este fallo. -IVEntendido el orden constitucional como un sistema completo integrado tanto por la Constitucin Poltica de la Repblica como por las leyes de su misma jerarqua, lo que incluye el derecho convencional de los derechos humanos, es necesario, obiter dictum, hacer referencia a que el conjunto de valores, principios y normas que reconocen y garantizan los derechos fundamentales de las personas y de las comunidades que conforman el complejo nacional pluritnico, pluricultural y plurilinge de Guatemala, debe ser objeto permanente de tutela del Estado. De esa manera, la Constitucin guatemalteca contiene diferentes disposiciones en orden al reconocimiento de la identidad cultural y de los derechos de los descendientes de los pobladores originarios. Comparado ese cdigo poltico con textos anteriores, el avance se encuentra en su mayor desarrollo especial: artculos 66 al 70; de modo general en el Prembulo y los artculos 4. y 58 a 65. Las posibilidades expansivas son ilimitadas va los artculos 44 y 46, que permiten la incorporacin al plexo constitucional de los preceptos que no hubieran sido listados en el texto vigente. Con estas premisas resulta necesario que la Corte de Constitucionalidad, cumpliendo con su mandato principal, exhorte a todos los rganos del poder pblico a tomar las disposiciones legislativas, administrativas y judiciales que tiendan a efectivizar el conjunto de derechos fundamentales que den cumplimiento a la tutela de la pluralidad tnica que conforma el pas, para lo cual esta sentencia debe ser tambin observada inter alia por todos los dems funcionarios que puedan responder a las solicitudes de cooperacin que las autoridades obligadas por el presente proceso de amparo, pudieren formularles en el mbito de sus respectivas competencias y dentro del rgimen de legalidad correspondiente. -V124

Esta Corte ha establecido jurisprudencialmente que no obstante existir la posibilidad legal de condenar en costas a la autoridad impugnada, cuando dicha calidad recae en un empleado o funcionario pblico o en una institucin de carcter estatal, no procede la imposicin de la referida carga por presumirse la buena fe en sus actuaciones. Dicha presuncin encuentra su fundamento en el principio de legalidad, con base en el cual todas las actuaciones de la administracin pblica y de la jurisdiccin ordinaria deben encontrarse ajustadas a Derecho; por ende, debe descartarse la existencia de mala fe por parte de dicho sujeto procesal. Como consecuencia, esta Corte tambin estima procedente refrendar la decisin del Tribunal a quo de exonerar de dicha condena a la autoridad impugnada. LEYES APLICABLES Artculos 265, 268 y 272, inciso c), de la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala; 8o., 10, 42, 44, 46, 47, 57, 60, 61, 66, 67, 149, 163, inciso c), y 185 de la Ley de Amparo, Exhibicin Personal y de Constitucionalidad; y, 17 del Acuerdo 4-89 de la Corte de Constitucionalidad. POR TANTO La Corte de Constitucionalidad, con base en lo considerado y leyes citadas, resuelve: I) Sin lugar los recursos de apelacin interpuestos por el Ministro de Gobernacin y el Director General del Sistema Penitenciario. Como consecuencia, confirma la sentencia impugnada, con la modificacin consistente en conminar a la autoridad impugnada a que cumpla con lo ordenado por el Tribunal de Amparo de primer grado conforme lo considerado en esta sentencia, y disponga la incorporacin de algn personal con conocimiento o habla de los idiomas nativos de las postulantes y espaol, con encargo de constituir su enlace verbal al interior y exterior del reclusorio; bajo apercibimiento de que, en caso de incumplimiento, se le impondr multa de dos mil quetzales, sin perjuicio de las responsabilidades civiles y penales en que puedan incurrir. II) Las autoridades obligadas por el presente proceso de amparo, podrn solicitar cooperacin idnea de los diversos entes del Estado para ampliar progresivamente la cobertura del derecho impetrado en este proceso a otros centros de cumplimiento de condenas, debiendo comunicar al Procurador de los Derechos Humanos las gestiones realizadas para dicho fin, con el propsito de que este magistrado vigile el cumplimiento de las polticas pblicas a que se refiere el considerando IV de esta Sentencia. III)Notifquese y, con certificacin de lo resuelto, devulvase el antecedente del amparo. ALEJANDRO MALDONADO AGUIRRE PRESIDENTE MAURO RODERICO CHACN CORADO HCTOR HUGO PREZ AGUILERA MAGISTRADO MAGISTRADO 125

ROBERTO MOLINA BARRETO GLORIA PATRICIA PORRAS ESCOBAR MAGISTRADO MAGISTRADA CARMEN MARA GUTIRREZ DE COLMENARES HCTOR EFRAN TRUJILLO ALDANA MAGISTRADA MAGISTRADO MARTN RAMN GUZMN HERNNDEZ SECRETARIO GENERAL

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AMPARO EN NICA INSTANCIA EXPEDIENTE 1072-2011 CORTE DE CONSTITUCIONALIDAD, EN CALIDAD DE TRIBUNAL EXTRAORDINARIO DE AMPARO: Guatemala, veinticuatro de noviembre de dos mil once. Se tiene a la vista, para dictar sentencia, la accin de amparo en nica instancia promovida contra el Presidente de la Repblica de Guatemala por Jos Anbal Cuadra Ortiz, Aura Lolita Chvez Ixcaquic, Rolando Lpez Crisstomo, Juan Jos Monterroso, Hugo Ic Pern, Domingo Hernndez Ixcoy, Daniel Pascual Hernndez, Magdalena Sarat Pacheco, Juana Batzibal Tujal, Natalia Atz Sunuc, Jos Guadalupe Gmez Romero, Pacual Martn Vsquez Ramrez, Augusto Roderico Mrida Herrera y Francisco Rocael Mateo Morales. Los postulantes actuaron con el patrocinio de los abogados Benito Morales Laynes y Luca Ins Xiloj Cuin. Es ponente en este caso la Magistrada Vocal IV, Gloria Patricia Porras Escobar, quien expresa el parecer de este Tribunal. ANTECEDENTES I. EL AMPARO A) Interposicin y autoridad: presentado el veintitrs de marzo de dos mil once, en esta Corte. B) Actos reclamados: a) procedimiento iniciado por la autoridad impugnada, para aprobar el proyecto de reglamento denominadoReglamento para el Proceso de Consulta del Convenio 169 de la Organizacin Internacional del Trabajo (OIT) sobre Pueblos Indgenas y Tribales en pases independientes; y b) la disposicin por medio de la cual se concede el plazo de treinta das hbiles para opinar al respecto, contados a partir del veinticuatro de febrero de dos mil once, suscrito por Mario Roberto Illescas Aguirre, Ministro de Trabajo y Previsin Social y presentado pblicamente por el Presidente de la Repblica de Guatemala en el Patio de la Paz del Palacio Nacional de la Cultura, el veintitrs de febrero de dos mil once. C) Violacin que denuncia: a los derechos de consulta y de los pueblos indgenas y al principio jurdico del debido proceso. D) Hechos que motivan el amparo: D.1) Produccin del acto reclamado: a) en el ao de mil novecientos ochenta y nueve fue adoptado en el mbito internacional el Convenio 169 de la Organizacin Internacional del Trabajo sobre Pueblos Indgenas y Tribales en pases independientes, que fue aprobado por el Congreso de la Repblica de Guatemala, el cinco de junio de mil novecientos noventa y seis y que es ley vigente en Guatemala; b) uno de los derechos ms importantes que reconoce el Convenio en mencin, es el derecho a la consulta de los pueblos indgenas, porque con el mismo se dota a stos de un mecanismo de participacin e incidencia en la toma de decisiones que pueden afectarles y, adems, porque de alguna manera contribuye a eliminar la situacin de exclusin que dichos pueblos han vivido histricamente; c) en el ao dos mil diez, el Presidente de la Republica de Guatemala conform una Comisin para la elaboracin de un proyecto de reglamento denominadoReglamento para el Proceso de Consulta del Convenio 169 de la Organizacin del Trabajo (OIT) sobre Pueblos Indgenas y Tribales en pases independientes,cuya presentacin pblica se realiz el veintitrs de febrero de dos mil once, fecha en la que se entreg tambin la disposicin por medio de la cual se 127

concede a los interesados el plazo de treinta das hbiles para que emitan observaciones y propuestas a dicho proyecto de reglamento, la que fue suscrita por el Ministro de Trabajo y Previsin Social; d) en tal disposicin se indica que vencido el mencionado plazo, se redactar la versin final del respectivo acuerdo gubernativo por el que se emita el reglamento aludido. D.2) Agravios que se reprochan al acto reclamado: indicaron que la autoridad impugnada con el procedimiento y disposicin que seala como actos reclamados les causa las siguientes violaciones: a) al derecho de consulta contenido en la literal a) del artculo 6 del citado Convenio 169, que de conformidad con los artculos 44 y 46 de la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala, constituyen un derecho humano con preeminencia sobre el derecho interno y que consiste en que todas las medidas administrativas y legislativas que afecten a los pueblos indgenas o tribales, debe consultrseles y, adems, para que sea efectiva tal consulta, la misma se debe llevar a cabo con las comunidades afectadas, las personas que las representen legtimamente y las organizaciones que ellas mismas designen, de manera que no puede suplantarse a las autoridades legtimas por autoridades impuestas por el Estado, porque para la designacin de stos no se sigue el sistema propio de los pueblos indgenas; de esa forma, el derecho de consulta tiene la naturaleza de una institucin jurdica especial de los derechos humanos, orientada a frenar la discrecionalidad y arbitrariedad estatal frente a los pueblos indgenas, reparando as la desigual participacin y discriminacin en las decisiones polticas, legislativas y administrativas que les afectan; lo anterior ha sido violentado por la autoridad impugnada, porque de manera arbitraria dispuso crear una Comisin, sin representacin legtima de los pueblos indgenas, la que elabor el proyecto de reglamento que no toma en cuenta los principios bsicos de la consulta; b) a los derechos de los pueblos indgenas que conforman la nacin guatemalteca, por cuanto se ha desarrollado un procedimiento que condujo a la elaboracin de un proyecto de reglamento sobre el derecho de consulta de dichos pueblos, el que ser fuente del derecho administrativo y, por lo tanto, generar normas jurdicas que implican una medida administrativa y legislativa, por lo que a tenor de la literal a) del artculo 6 del citado Convenio 169, la autoridad impugnada est obligado a consultar previamente a dichos pueblos por afectarles directamente, observando las formas y principios establecidos en el referido Convenio y en armona con el deber de la titularidad establecido en el artculo 66 constitucional; c) al principio jurdico del debido proceso, por cuanto resulta evidente el abuso de poder, excedindose de las facultades que le confiere el artculo 183 de la Constitucin Poltica de la Repblica, sin observar la obligacin establecida en la literal a) del artculo 6 del citado Convenio 169 y el deber de reconocimiento, respeto y promocin de las formas de vida, costumbres, tradiciones y formas de organizacin social de los pueblos indgenas; d) por otra parte, se evidencia que el proceder de la autoridad reprochada incurri en las violaciones denunciadas, porque no slo de manera arbitraria se dispuso la conformacin de una Comisin sin representacin legtima de los pueblos indgenas, sino que no se tomaron en cuenta los principios bsicos de la consulta cuando, por ejemplo, se indica pblicamente en la presentacin del proyecto que se realiz un seminario con la participacin de funcionarios de la Organizacin Internacional del Relator 128

Especial, James Anaya y de funcionarios del Gobierno, que por su naturaleza de sus funciones tienen ntima relacin con el tema, lo que desvirta totalmente el derecho a la consulta, pues ese seminario nunca podra suplantar la obligacin de darle participacin a los representantes legtimos de los citados pueblos, por medio de sus mecanismos propios; e) adems, se aduce que se hizo una conferencia presentando el proyecto de reglamento ante abogados que fungen como asesores gubernamentales, por lo que nuevamente se evidencia una violacin sistemtica de su derecho a la consulta; y f)finalmente, no basta a dicha autoridad haber violentado el citado derecho, sino pretende seguirlo violando pues nicamente se afirma que el proyecto de reglamento se socializar, vulnerando uno de los principios fundamentales de la consulta que ya se ha analizado y que se trata del carcter previo que debe tener, el cual no se agota con la simple socializacin de una decisin ya tomada sin la participacin previa, libre e informada de los pueblos indgenas o de sus representantes legtimos. D.3) Pretensin: solicitaron que se declare la procedencia de la accin de amparo, como consecuencia, vulnerado su derecho a la consulta e ilegal el procedimiento promovido por la autoridad impugnada. E) Uso de recursos: ninguno. F) Caso de procedencia:invocaron el contenido en el inciso a) del artculo 10 de la Ley de Amparo, Exhibicin Personal y de Constitucionalidad. G) Leyes violadas: citaron los artculos 44, 46 y 183 de la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala; y la literal a) del artculo 6 del Convenio 169 de la Organizacin Internacional del Trabajo sobre Pueblos Indgenas y Tribales en pases independientes. II. TRMITE DEL AMPARO A) Amparo provisional: se otorg. B) Terceros interesados: a) el Procurador de los Derechos Humanos; y b) el Ministro de Trabajo y Previsin Social.C) Informe circunstanciado: la autoridad impugnada inform: a) consta en publicaciones de prensa, que el Gobierno de la Repblica de Guatemala, invit a la presentacin oficial de parte del Proyecto Reglamento para el Proceso de Consulta a Pueblos Indgenas en el marco del Convenio 169 de la Organizacin de Trabajo, efectuada el mircoles veintitrs de febrero de dos mil once, lo cual fue por iniciativa del Ministerio de Trabajo y Previsin Social; indic que los parmetros para la elaboracin del mencionado proyecto fueron los siguientes: i) se solicit por parte de dicho Ministerio, los comentarios de la Directora del Departamento de Normas de la Organizacin Internacional de Trabajo y su posterior acompaamiento por parte del Secretario General de la misma Organizacin; ii) se someti a consideracin del Relator Especial para los Pueblos Indgenas de Naciones Unidas; iii) se llevaron acabo seminarios con la participacin de funcionarios de la citada Organizacin, funcionarios del Gobierno de Guatemala y del Relator Especial mencionado; iv) conferencias presentadas ante abogados que fungen como asesores gubernamentales; b) la interpretacin que los accionantes adoptan para la presentacin de un proyecto de reglamento, es desde su particular percepcin subjetiva y que en nada transgrede normas constitucionales u ordinarias, especialmente el artculo 6 del aludido Convenio, ya que dicho proyecto es el resultado de la aplicacin del mismo, as como de las recomendaciones de la indicada Organizacin, en cuanto a la aplicabilidad del mismo 129

Convenio, trascendiendo en las directrices o pasos a seguir, en el proceso de consulta y que errneamente interpretan al invocar que han sido apartados de un proceso que an no ha nacido a la vida jurdica, de ah que se debe tomar en cuenta que la presentacin del proyecto referido por iniciativa del Ministerio de Trabajo y Previsin Social, carece de agravios que vedan derechos fundamentales de los postulantes; c) la viabilidad de un proyecto de reglamento referente al proceso de consulta del Convenio 169 aludido y por ser un proyecto de acuerdo del Ministerio de Trabajo y Previsin Social, conlleva una serie de formalidades para su aprobacin, tales como dictmenes y opiniones del sector laboral conforme a la materia de su competencia, en virtud que dicho Ministerio, de conformidad con el Decreto 114-97 del Congreso de la Repblica, la Ley del Organismo Ejecutivo, le corresponde entre otras funciones, formular la poltica laboral, salarial y de salud e higiene ocupacional del pas; d) los accionantes alegan una serie de agravios que, segn ellos, se generan por la presentacin del referido proyecto, mencionando una serie de normas constitucionales y ordinarias, haciendo un anlisis dentro de su concepcin ideolgica; sin embargo, no hacen un razonamiento comparativo y concreto de las normas para arribar a la existencia de una violacin a principios y derechos constitucionales, por lo que dichos tpicos estn totalmente fuera de contexto y de la realidad actual, pues el derecho del trabajo conlleva para el Estado la obligacin de adoptar las medidas pertinentes para asegurar su aplicacin; ye) los amparistas acuden a la justicia constitucional en nombre propio, como miembros pertenecientes a los pueblos indgenas, sin embargo, al analizar la documentacin que acompaan, se determin que si bien es cierto dicen actuar como miembros de un grupo tnico, ello no les confiere una representacin aparente y, por lo tanto, carecen de personera y en su caso de personalidad, por no ser una accin que afecte intereses individuales o contra su patrimonio, derivado de un acto de autoridad, pues no hay un inters legtimo, entendiendo ste, como se dijo, en la reparacin del perjuicio que esa persona sufre en s misma o en su patrimonio, de ah que la pretensin colectiva que pretenden no se aplica en la presente accin. De esa cuenta no necesariamente corresponde a quien haya comparecido a invocar la justicia constitucional esa legitimacin, sino a quien haya sufrido el agravio personal y directo. D) Pruebas: a)fotocopia simple de la disposicin -sin da- de febrero de dos mil once, signada por el Ministro de Trabajo y Previsin Social, en la cual se describe el procedimiento iniciado por el Presidente de la Repblica de Guatemala, que tiene por objeto aprobar el proyecto de Reglamento para el Proceso de Consulta del Convenio 169 de la Organizacin del Trabajo (OIT) sobre Pueblos Indgenas y Tribales en pases independientes; b) fotocopia simple de la exposicin de motivos del proyecto del citado Reglamento; c) fotocopia simple del Reglamento mencionado; d) fotocopia simple del anuncio donde se invita a la presentacin oficial por el Presidente de la Repblica de Guatemala, del proyecto en mencin, publicado el veintids de febrero de dos mil once, en la pgina cuarenta del matutino Prensa Libre. III. ALEGACIONES DE LAS PARTES EN LA EVACUACIN DE LA SEGUNDA AUDIENCIA Y EN EL DA DE LA VISTA 130

A) Los solicitantes reiteraron los argumentos expuestos en su escrito inicial y agregaron: a) que en la tramitacin del amparo se han presentado argumentos, de los que se deduce que existe una total incomprensin por parte de la autoridad impugnada de la esencia del derecho a la consulta de los pueblos indgenas y, adems, se evidencia que hay un desconocimiento de la realidad social del pas, de la existencia de dichos pueblos y de la discriminacin a la que histricamente han sido objeto; b) por la trascendental importancia del derecho a la consulta, ningn funcionario pblico, aunque sea de la ms alta jerarqua, puede suplir e imponer la forma en la cual se debe llevar a cabo; c) el argumento de que se est vedando la funcin del Organismo Ejecutivo de normar un procedimiento para la realizacin de las consultas, carece de sustento jurdico, pues, en primer lugar, como se ha sealado reiteradamente, antes de tomar cualquier decisin, incluso de iniciar un procedimiento, debe contar con la participacin de los pueblos indgenas y esa intencin no debe ser arbitraria e impositiva; en segundo lugar, si lo que le preocupa a la autoridad impugnada es incumplir con la obligacin internacional, es necesario sealar que existen resoluciones que indican que esa situacin (falta de representacin), no es justificacin para incumplir con la obligacin de consultar; d) el Comit para la Eliminacin de la Discriminacin Racial, dentro de las observaciones finales que present el diecisis de marzo de dos mil diez, recomend al Estado de Guatemala: que instaure mecanismos adecuados, de conformidad con la Declaracin de las

Naciones Unidas sobre los derechos de los Pueblos Indgenas y el convenio No. 169 de la OIT, para llevar a cabo consultas efectivas con las comunidades que puedan verse afectadas por proyectos de desarrollo y explotacin de recursos naturales con el objetivo de obtener su consentimiento libre, previo e informado. En ese sentido el Comit recuerda al Estado parte que la ausencia de reglamentacin del Convenio 169 no es impedimento para que se lleven a cabo procesos de consulta previa;e) lo antes relacionado aclara
que el derecho de consulta, al ser un derecho fundamental, no est sujeto a la existencia de leyes o reglamentos que lo desarrollen; por ello, su ejercicio as como la obligacin de respetarlo, trasciende la necesidad de su instrumentacin y en esa lnea se han pronunciado diferentes autores; f) con los razonamientos expuestos se colige que el derecho de consulta es auto ejecutable y, por lo mismo, de obligatorio cumplimiento, entre otros casos, ante medidas legislativas o administrativas susceptibles de afectar a los comunidades originarias. Solicitaron que se otorgue el amparo y, en consecuencia, se declare vulnerado su derecho a la consulta. B) El Presidente de la Repblica de Guatemala, autoridad impugnada, reiter lo expuesto en el informe circunstanciado que rindi en su oportunidad. Solicit que se deniegue el amparo por notoriamente improcedente. C) El Ministerio Publicomanifest: a) al analizar los argumentos de los accionantes y el informe circunstanciado rendido por la autoridad impugnada y documentos adjuntos, arriba a la conclusin que el amparo solicitado es procedente, en vista que en la dilacin del procedimiento que se ha llevado acabo para la formulacin del proyecto de Reglamento en mencin, desde que dio inicio cuando dicha autoridad conform la Comisin encargada de redactarlo, a la fecha en que fue presentado pblicamente y en que se seal un plazo para que cualquier interesado emitiera observaciones y propuestas al mismo, no existe ningn documento en que conste que se dio participacin a las comunidades indgenas, a pesar que se trata de una medida legislativa que les concierne directamente, pues se pretende regular el procedimiento de consulta a dichos pueblos, tal y como el nombre del proyecto de reglamento lo indica; ello se corrobora al dar lectura al informe circunstanciado, en el cual en ningn momento se indica que se les haya dado participacin en dicho procedimiento, sino es hasta que dicho 131

proyecto se encuentre redactado que se hace la presentacin pblica del mismo y se convoca a cualquier interesado a que emita observaciones y propuestas al respecto; b)en el presente caso la citada autoridad ha infringido el derecho de consulta que asiste a los postulantes, dado que no se advierte indicio de acercamiento con las diferentes comunidades que representan los pueblos indgenas de Guatemala, a fin de obtener su parecer, ni mucho menos buscar acuerdos con las mismas, para adoptar el contenido del proyecto de la medida legislativa a que se ha hecho referencia; c) no se observa pues el cumplimiento de los principios de consulta previa, informada, de buena fe, adecuada, sistemtica y transparente y al alcance de la consulta, contrario a ello, se observa en el proceder de la autoridad impugnada, poca informacin respecto al procedimiento llevado acabo. Solicit que se otorgue el amparo solicitado por los postulantes y, como consecuencia, se les restaure en la situacin jurdica afectada y se dejen en suspenso en forma definitiva los actos reclamados. CONSIDERANDO -IProcede el otorgamiento de la proteccin constitucional de amparo cuando la autoridad, an actuando de buena fe, limita el alcance de un derecho internacional validado por el Estado de Guatemala conforme la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala, tal el caso del derecho de consulta que les asiste a los Pueblos Indgenas conforme el Convenio 169 de la Organizacin Internacional del Trabajo (OIT) sobre Pueblos Indgenas y Tribales en Pases Independientes. -IIJos Anbal Cuadra Ortiz, Aura Lolita Chvez Ixcaquic, Rolando Lpez Crisstomo, Juan Jos Monterroso, Hugo Ic Pern, Domingo Hernndez Ixcoy, Daniel Pascual Hernndez, Magdalena Sarat Pacheco, Juana Batzibal Tujal, Natalia Atz Sunuc, Jos Guadalupe Gmez Romero, Pacual Martn Vsquez Ramrez, Augusto Roderico Mrida Herrera y Francisco Rocael Mateo Morales, acuden en amparo contra el Presidente de la Repblica de Guatemala, reclamando contra a) procedimiento iniciado por la autoridad impugnada, para aprobar el proyecto de reglamento denominado Reglamento para el Proceso de Consulta del Convenio 169 de la Organizacin Internacional del Trabajo (OIT) sobre Pueblos Indgenas y Tribales en pases independientes; y b) la disposicin por medio de la cual se concede el plazo de treinta das hbiles para opinar al respecto, contados a partir del veinticuatro de febrero de dos mil once, suscrito por Mario Roberto Illescas Aguirre, Ministro de Trabajo y Previsin Social y presentado pblicamente por dicha autoridad en el Patio de la Paz del Palacio Nacional de la Cultura. -IIIAl respecto, esta Corte estima necesario traer a colacin lo asentado por este Tribunal sobre el derecho de consulta emanado del Convenio 169 de la Organizacin Internacional del Trabajo (OIT) sobre Pueblos Indgenas y Tribales en Pases 132

Independientes, as como la forma de regulacin del mismo, en la sentencia deveintiuno de diciembre de dos mil nueve, dictada en el expediente tres mil ochocientos setenta y ocho dos mil siete (3878-2007), en la que entre otros puntos se estim: I) esta Corte ha sealado que tal convenio, considerado en su integridad,

propicia la participacin en la planificacin, discusin y toma de decisiones de los problemas que le conciernen a un pueblo indgena y reafirma y afianza los principios democrticos sobre los que se asienta el Estado de Guatemala [Opinin consultiva de veinticinco de mayo de mil novecientos noventa y cinco, dictada en el expediente ciento noventa y nueve noventa y cinco (199-95);
II) a la fecha an no ha sido consolidada una plataforma legal que en el mbito

nacional regule de manera integral y eficaz el derecho de consulta de los pueblos indgenas. Esta misma Corte ya seal esa falencia al dictar sentencia dentro del expediente nmero mil ciento setenta y nueve-dos mil cinco, el ocho de mayo de dos mil siete: la normativa que regula lo relativo a las consultas populares referidas en el Convenio 169 de la Organizacin Internacional del Trabajo, el Cdigo Municipal y la Ley de los Consejos de Desarrollo Urbano y Rural, es bastante amplia y poco precisa en cuanto al desarrollo de los procedimientos de consulta () En tal sentido se exhorta al Congreso de la Repblica de Guatemala a lo siguiente () b) para efectivizar el derecho de consulta de los pueblos indgenas, referido en los artculos 15 del Convenio 169 de la Organizacin Internacional del Trabajo y 26 de la Ley de los Consejos de Desarrollo Urbano y Rural, se legisle sobre la forma cmo deben desarrollarse esos procedimientos consultivos, quin debe ser el rgano convocante y el que desarrolle la consulta, quines podrn participar, el momento en que debe realizarse y los efectos de los resultados obtenidos;
III) La Organizacin Internacional del Trabajo ha manifestado que el derecho

previsto en el artculo 6 numeral 2 del Convenio 169 no debe interpretarse como el otorgamiento a los pueblos indgenas y tribales de un derecho de veto. No debe tomarse de manera inconsulta ninguna medida que afecte a dichos pueblos, pero ello no significa que en caso de desacuerdo nada pueda hacerse [Convenio 169 sobre Pueblos Indgenas y Tribales: Un Manual. Proyecto para promover la poltica de la OIT sobre pueblos indgenas y tribales, OIT, 2003, pgina 16]. Otro tanto ha asentado respecto a lo dispuesto en el artculo 7, en concomitancia con la disposicin que le precede, al afirmar en su Gua para la Aplicacin del Convenio nmero 169 de la OIT, que ningn segmento de la poblacin nacional de cualquier pas tiene derecho a vetar las polticas de desarrollo que afecte a todo el pas. Refiere en dicho documento que durante las discusiones encaminadas a la adopcin del Convenio, algunos representantes indgenas afirmaban que esto permitira a los gobiernos hacer lo que quisieran, pero la Conferencia Internacional del Trabajo no lo entendi de esta manera, dado que el artculo 7 exige a los gobiernos realizar verdaderas consultas en las que los pueblos indgenas y tribales tengan el derecho de expresar su punto de vista y de influenciar el proceso de toma de decisiones, implicando que el poder pblico tiene la obligacin de crear las condiciones que permitan a estos pueblos contribuir
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activa y eficazmente en el proceso de desarrollo [Pueblos Indgenas y tribales. Gua para la Aplicacin del Convenio Nmero 169. Organizacin Internacional del Trabajo (OIT), pginas 14 y 15].;
IV) En la argumentacin jurdica citada resaltan como constantes bsicamente

dos inferencias, con las que esta Corte coincide: primero, que es imperativo para los Estados partes del Convenio 169 de la OIT, observar la eficacia del derecho de consulta que asiste a las poblaciones indgenas en sus linderos nacionales, con las implicaciones que ello impone como ya se asent en el considerando anterior; y segundo, que ste no equivale a una prerrogativa de veto sobre las acciones realizadas dentro de la esfera legal de atribuciones que compete a los organismos gubernamentales (). () Consecuentemente, se colige que desde un ngulo s reviste vinculatoriedad y desde otro, no. Para ilustrar de manera ms precisa el punto, es oportuno traer a colacin que en el Diccionario de la Lengua Espaola se refiere que el vocablo vincular proviene del latn vinculre y entre los significados que se le atribuyen figuran: 3. tr. Someter la suerte o el comportamiento de alguien o de algo a los de otra persona o cosa. 4. tr. Sujetar a una obligacin.... De tal suerte que el derecho de consulta en realidad involucra dos distintas acepciones del trmino vincular: por un lado, su reconocimiento por parte de un Estado conlleva que ste quede sujeto a la obligacin de ejecutar las acciones que sean requeridas a fin de regularlo y hacerlo efectivo a nivel interno; y por otro, la oposicin que puedan adoptar dichas poblaciones dentro de los procedimientos que sean establecidos para que stas lo ejerzan no somete la suerte de las medidas que estn por implementarse o el comportamiento de los entes gubernamentales responsables de ello. Es decir, como derecho fundamental cuyo reconocimiento se origina del consenso internacional vincula al Estado de que se trate, en cuanto a su regulacin legal y proteccin institucionalizada, pero no es vinculante la postura de desaprobacin que en definitiva puedan asumir las poblaciones indgenas en su prctica. Empero, para complementar lo anterior cabe puntualizar, en coherencia con el desarrollo normativo, conceptual y jurisprudencial vertido en el presente fallo, que el segundo de los escenarios descritos asociado a un resultado negativo debe ser la excepcin; la regla general, pues sa es la finalidad ltima con la que est concebido el derecho de consulta, es la concrecin de acuerdos, en cuyo caso lgicamente stos s comprometen, tanto a las autoridades gubernamentales competentes como a las propias comunidades interesadas de ah la importancia de que los que participen directamente en nombre de stas estn verdaderamente revestidos de representatividad, ();
V) Por otro lado, tambin es imprescindible hacer la salvedad de que si bien la

resistencia de las comunidades indgenas ante una determinada iniciativa de esa ndole no impide al gobierno propiciar su realizacin, ello no desvincula a ste de la responsabilidad insita que le atae como expresin del poder pblico que deriva de la delegacin de la soberana nacional, en el sentido de ser escrupulosamente respetuoso y garante de los derechos sustantivos de toda la poblacin de la cual es mandatario; la observancia de esa mxima constituye sin duda uno de los factores determinantes en el afianzamiento de un
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genuino Estado Constitucional de Derecho y, por ende, debe ser pauta que prive en su proceder respecto a cualquier cuestin de su competencia.() ()Cuando no sea posible el acuerdo o la concertacin, la decisin de la autoridad debe estar desprovista de arbitrariedad y de autoritarismo; en consecuencia debe ser objetiva, razonable y proporcionada a la finalidad constitucional que le exige al Estado la proteccin de la identidad social, cultural y econmica de la comunidad indgena. En todo caso deben arbitrarse los mecanismos necesarios para mitigar, corregir o restaurar los efectos que las medidas de la autoridad produzcan o puedan generar en detrimento de la comunidad o de sus miembros[Sentencia SU-treinta y nueve/noventa y siete, de tres de febrero de mil novecientos noventa y siete, emitida por la Sala Plena]. ().
-IVDe lo expuesto en el informe circunstanciado que rindi la autoridad impugnada dentro del trmite del presente amparo, se establece que la autoridad impugnada oficializ ante diversos sectores de los pueblos indgenas un proyecto del Reglamento para el Proceso de Consulta a Pueblos Indgenas en el marco del Convenio 169 de la Organizacin de Trabajo, lo que se efectu el mircoles veintitrs de febrero de dos mil once, oportunidad en la cual se manifest que los parmetros para su elaboracin fueron los siguientes: i) se solicit por parte del Ministerio de Trabajo y Previsin Social, los comentarios de la Directora del Departamento de Normas de la Organizacin Internacional de Trabajo y su posterior acompaamiento por parte del Secretario General de la misma Organizacin; ii) se someti a consideracin del Rector Especial para los Pueblos Indgenas de Naciones Unidas; iii) se llevaron a cabo seminarios con la participacin de funcionarios de la citada Organizacin, funcionarios del Gobierno de Guatemala y del Relator Especial mencionado; y iv) conferencias presentadas ante abogados asesores gubernamentales. Este Tribunal advierte que lo anterior denota que el actuar de la autoridad impugnada conlleva el objetivo legtimo de desarrollar un marco normativo que permita definir un procedimiento objetivo y previo, mediante el cual se puedan realizar las consultas a las que tienen derecho los pueblos indgenas conforme el Convenio 169 citado. Tal objetivo, no solamente es legtimo, sino su finalidad es acorde a la necesidad reconocida por esta Corte en el numeral II) de la Sentencia citada ut supra, en el sentido de superar la deficiencia consistente en la ausencia de una plataforma legal que en el

mbito nacional regule de manera integral y eficaz el derecho de consulta de los pueblos indgenas. ().
No obstante, tambin advierte esta Corte que, an cuando el actuar de la autoridad impugnada se enmarca en una evidente buena fe, en la persecucin de un objetivo legtimo y en el marco de las facultades constitucionales de reglamentacin que le concede el artculo 183 de la Constitucin Poltica de la Repblica; el procedimiento desarrollado limita el alcance del derecho de consulta que le asiste a los pueblos indgenas conforme el Convenio 169 de la Organizacin Internacional del Trabajo. Para el efecto, 135

debe tenerse en cuenta que conforme el artculo 2 del Convenio citado, los Gobiernos deben asumir la responsabilidad de desarrollar, con la participacin de los pueblos

interesados, una accin coordinada y sistemtica con miras a proteger los derechos de esos pueblos.
Siendo que el derecho de consulta es uno de los derechos que le asiste a los pueblos indgenas, es claro que el desarrollo de la regulacin normativa de tal derecho, sea por va legislativa o por va reglamentaria, debe realizarse por el Gobierno del Estado de Guatemala con la participacin coordinada, sistemtica y armnica, con los integrantes de dichos pueblos, pues no es concebible que el derecho de consulta que persigue concretizar los derechos de los pueblos indgenas, sea regulado sin la amplia participacin de los mismos. Tambin es aplicable al proceso mismo de regulacin normativa del derecho de consulta, lo establecido en el artculo 6 del citado Convenio que prescribe: 1. Al aplicar las

disposiciones del presente Convenio, los Gobiernos debern: a) consultar a los pueblos interesados, mediante procedimientos apropiados y en particular a travs de sus instituciones representativas, cada vez que se prevean medidas legislativas o administrativas susceptibles de afectarles directamente. ().
En consecuencia, de conformidad con lo que obra en autos, se establece que el procedimiento desarrollado por la autoridad impugnada no ha sido suficientemente amplio ni apropiado, pues no cumpli con dar una participacin coordinada ni sistemtica a los pueblos indgenas a quienes les asiste el derecho de consulta. Si bien la autoridad impugnada dio participacin a rganos internacionales, expertos en la materia y a funcionarios del Gobierno para la elaboracin del proyecto de reglamento que constituye el primer acto impugnado, sta no puede sustituir en ningn momento la participacin de los pueblos Indgenas que constituyen el sujeto del derecho. Tambin estima esta Corte enfatizar que, si bien la autoridad impugnada al oficializar el proyecto de Reglamento citado dio participacin a los pueblos indgenas para que en un plazo de treinta das se pronunciaran sobre su contenido (segundo acto reclamado), esta participacin no es acorde al alcance del derecho de consulta que establece el Convenio 169 de la OIT, pues es evidente que la participacin de los pueblos Indgenas para esta materia debe ser amplia y no puede circunscribirse al contenido de un Proyecto de Reglamento ya elaborado por otros actores, sino la misma debe ser, incluso, para la definicin del propio proceso que se desarrollar para la construccin del proyecto de reglamentacin o legislacin que se pretenda adoptar en esta materia. En cuanto al instrumento que debe desarrollarse para el efectivo cumplimiento del derecho de consulta de los pueblos Indgenas, esta Corte estima que la exhortativa hacia el Congreso de la Repblica generada desde el ao dos mil nueve en la sentencia citada en el considerando anterior, no debe entenderse en un sentido limitativo. Si bien se considera que una regulacin a nivel legislativo es lo ms idneo para alcanzar un mayor 136

desarrollo del derecho de consulta de los pueblos Indgenas, tambin lo es que, de conformidad con nuestro sistema legal, los Convenios Internacionales aceptados y ratificados por el Estado de Guatemala constituyen parte del sistema jurdico propio del Estado de Guatemala, por lo que la facultad reglamentaria del artculo 183 de la Constitucin Poltica de la Repblica permite al Presidente de la Repblica desarrollar la reglamentacin en esta materia, en ausencia de una normativa legislativa ordinaria. -VAhora bien, al margen de la suspensin de las acciones que fueron sealadas como actos reclamados en el presente amparo, este Tribunal estima pertinente subrayar que para lograr la proteccin plena del derecho que se persigue tutelar, es menester que la iniciativa reglamentaria bajo examen sea retomada y reconducida en congruencia con lo aqu considerado, a fin de que prospere y culmine adecuadamente el procedimiento de regulacin interna del derecho de consulta previsto en el Convenio 169 sobre Pueblos Indgenas y Tribales en Pases Independientes de la Organizacin Internacional del Trabajo. Como ya se apunt en el apartado considerativo que precede, si bien la autoridad impugnada hizo bien al involucrar organismos internacionales especializados en la materia y funcionarios pblicos relacionados, sobre todo es determinante que tenga lugar la debida participacin a los pueblos indgenas. Para ello, conviene que se tenga presente, al convocrseles, las estructuras organizativas que actualmente figuran jurdicamente reconocidas y socialmente institucionalizadas como producto de sus usos, costumbres y tradiciones propias. En ese orden de ideas, el Sistema de Consejos de Desarrollo se perfila como un valioso marco referencial, ms no exclusivo. As lo reflejan los considerandos de la Ley de los Consejos de Desarrollo Urbano y Rural (Decreto 11-2002 del Congreso de la Repblica), cuyo contenido armoniza plenamente con el sustrato y teleologa del derecho de consulta: Que la Constitucin Poltica de la Repblica en sus artculos 119 literal b) y

224, se refieren a la necesidad imperativa de promover sistemticamente la descentralizacin econmico-administrativa como medio para promover el desarrollo integral del pas, para lo cual es urgente propiciar una amplia participacin de todos los pueblos y sectores de la poblacin guatemalteca en la determinacin y priorizacin de sus necesidades y las soluciones correspondientes () debiendo estructurarse desde la base de la poblacin, para constituir un instrumento permanente de participacin y representacin de los pueblos maya, xinca y garfuna y de la poblacin no indgena, as como de los diversos sectores que constituyen la nacin guatemalteca, sin exclusin ni discriminacin de ninguna especie, mediante la creacin de los mecanismos y criterios idneos en los niveles comunitario, municipal, departamental, regional y nacional () es esencial que este Sistema de Consejos de Desarrollo se rija por los principios de igualdad en dignidad y derechos de todos los actores sociales, y se haga efectivo en condiciones de oportunidades equitativas de participacin dentro de una convivencia pacfica, en el marco de una democracia funcional, efectiva y participativa, en los procesos de toma de decisin en la planificacin y ejecucin de las polticas pblicas de desarrollo. Tales lineamientos

figuran recogidos dentro de la preceptiva de la citada Ley [Artculo 2], como parte de los principios generales de ese Sistema: a) El respeto a las culturas de los pueblos que conviven en Guatemala. b) El fomento a la armona en las relaciones interculturales () d) () La promocin de procesos de democracia participativa, en condiciones de equidad e

igualdad de oportunidades de los pueblos maya, xinca y garfuna y de la poblacin no

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indgena, sin discriminacin alguna. e) La conservacin y el mantenimiento del equilibrio ambiental y el desarrollo humano, con base en las cosmovisiones de los pueblos maya, xinca y garifuna y de la poblacin no indgena. De hecho, en su artculo 26 se hace

referencia explcita a las consultas a los pueblos indgenas, preceptundose que en tanto se emite la ley que las regule especficamente, podrn hacerse por conducto de sus representantes en los Consejos de Desarrollo. Es del caso resaltar que los Organos Coordinadores de los Consejos Comunitarios de Desarrollo, que constituyen las unidades bsicas de ese entramado institucional, son elegidos por imperativo legal de acuerdo a sus propios principios, valores, normas y procedimientos [Artculo 13, inciso b] y, de hecho, son presididos por los Alcaldes Comunitarios [Artculo 16], reconocidos en todas las corporaciones municipales como entidades representativas de las comunidades, nombrados de acuerdo a los principios, valores, procedimientos y tradiciones de las mismas [Artculo 56 del Cdigo Municipal (Decreto 12-2002 del Congreso de la Repblica y sus reformas)]. Asimismo, tanto dichos rganos como los Consejos Municipales de Desarrollo disponen del apoyo de los Consejos Asesores Indgenas, conformados por las propias autoridades reconocidas

por las comunidades indgenas de acuerdo a sus propios principios, valores, normas y procedimientos...[Artculo 23 de la Ley de los Consejos de Desarrollo Urbano y Rural].

Adems, en la misma Ley est taxativamente dispuesto que en los niveles departamental, regional y nacional del sistema, intervengan representantes de los pueblos indgenas electos de acuerdo a sus propios principios, valores, normas y procedimientos, o sus estatutos [Artculo 9, inciso e] y sus usos y costumbres o normas estatutarias [Artculos 7, inciso f, y 5, inciso g]. Es decir, el Sistema de Consejos de Desarrollo ofrece un andamiaje en el que, como se desprende ntidamente de la normativa reseada, se persigue con especial acento asegurar la presencia de representantes comunitarios en general y, especficamente, de representantes de los pueblos indgenas de las distintas regiones del pas; unos y otros elegidos segn sus propios principios, valores, usos y costumbres. Y, aunado a ello, cabe mencionar que su particular conformacin multisectorial propicia un espacio de dilogo para el tratamiento del derecho de consulta desde una perspectiva integral y plural. Lo anterior, como ya se apunt, no debe entenderse como el nico mecanismo vlido de consulta para el tema que atae, pero s como una base primaria para buscar el acercamiento con las distintas comunidades y pueblos indgenas que deben participar activamente en el desarrollo de la propuesta de reglamentacin o regulacin de su propio derecho de consulta. En conclusin, se estima procedente otorgar la proteccin constitucional pedida, con lo que quedar en suspenso definitivamente la iniciativa de reglamentacin del derecho de consulta tal cual fue planteada por la autoridad impugnada, que deber reformularla en observancia de los lineamientos aqu indicados, principalmente en lo relativo a la participacin activa de los propios pueblos indgenas en el proceso. Si bien de conformidad con lo dispuesto en el artculo 45 de la Ley de Amparo, Exhibicin Personal y de Constitucionalidad, la condena en costas es obligatoria cuando se declare procedente el amparo, en este caso no resulta aplicable tal sancin habida cuenta que no se desvirtu la presuncin de actuacin de buena fe de la autoridad impugnada, tal y como ya se puntualiz precedentemente. LEYES APLICABLES Artculos citados y 265, 268 y 272, inciso b), de la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala; 8., 10, 42, 43, 44, 45, 46, 47, 49, inciso a), 52, 53, 149, 163, 138

inciso b) y 185 de la Ley de Amparo, Exhibicin Personal y de Constitucionalidad; y 14 del Acuerdo 4-89 de la Corte de Constitucionalidad. POR TANTO La Corte de Constitucionalidad, con fundamento en lo considerado y leyes citadas, resuelve:I. Otorga el amparo solicitado por Jos Anbal Cuadra Ortiz, Aura Lolita Chvez Ixcaquic, Rolando Lpez Crisstomo, Juan Jos Monterroso, Hugo Ic Pern, Domingo Hernndez Ixcoy, Daniel Pascual Hernndez, Magdalena Sarat Pacheco, Juana Batzibal Tujal, Natalia Atz Sunuc, Jos Guadalupe Gmez Romero, Pacual Martn Vsquez Ramrez, Augusto Roderico Mrida Herrera y Francisco Rocael Mateo Morales. II. En consecuencia, se dejan en suspenso definitivamente los dos actos reclamados y, para que la proteccin del amparo sea efectiva, el Presidente de la Repblica deber reencausar la iniciativa de regulacin de la consulta a los pueblos indgenas por medios idneos, atendiendo las consideraciones de este fallo. III. No hay condena en costas. IV. Remtase copia certificada de este fallo al Congreso de la Repblica de Guatemala. V. Notifquese.
ALEJANDRO MALDONADO AGUIRRE PRESIDENTE HCTOR HUGO PREZ AGUILERA ROBERTO MOLINA BARRETO MAGISTRADO MAGISTRADO VOTO RAZONADO DISIDENTE GLORIA PATRICIA PORRAS ESCOBAR JUAN CARLOS MEDINA SALAS MAGISTRADA MAGISTRADO VCTOR MANUEL CASTILLO MAYEN SECRETARIO GENERAL ADJUNTO

VOTO RAZONADO DISIDENTE DEL MAGISTRADO ROBERTO MOLINA BARRETO, EN LA SENTENCIA DE VEINTICUATRO DE NOVIEMBRE DE DOS MIL ONCE, DICTADA EN EL EXPEDIENTE 1072-2011 He disentido de la decisin mayoritaria, asumida por la Corte de Constitucionalidad que actualmente integro, de otorgar amparo definitivo a c catorce personas individuales, que promovieron su pretensin constitucional contra un procedimiento sui generis iniciado por el Presidente de la Repblica que finalizara con aprobacin de un proyecto de reglamento que dara lugar a la emisin del denominado Reglamento para el proceso de consulta del

Convenio 169 de la Organizacin Internacional del Trabajo (OIT) sobre Pueblos Indgenas y Tribales en pases independientes.
Como efecto del otorgamiento de amparo, qued en suspenso definitivamente aquel procedimiento sui generis, y con l se mantiene lo que se ha sealado como un incumplimiento de desarrollar obligaciones estatales que dimanan de la suscripcin del Convenio 169 de la Organizacin Internacional del Trabajo (OIT) sobre Pueblos Indgenas y Tribales en pases independientes. 139

En la sentencia que otorg amparo, si bien se pretende que sea objeto de tutela el derecho de consulta de los pueblos indgenas, se soslaya lo siguiente: Uno de los objetivos, quiz el principal, para haber instado aquel procedimiento, es la intencin que se tiene por parte del Organismo Ejecutivo de normar un procedimiento para la realizacin de las consultas a que se refiere el inciso a) del artculo 6 del Convenio 169 de la Organizacin Internacional del Trabajo (OIT) sobre Pueblos Indgenas y Tribales en pases independientes, y hacer as positivo, el cumplimiento de obligaciones estatales que dimanan de lo dispuesto en la norma convencional internacional antes aludida. Ello es plenamente reconocido por la Corte de Constitucionalidad cuando en aquella sentencia, invocando las consideraciones de la sentencia de veintiuno de diciembre de dos mil nueve (Expediente 3878-2007), indica que el actuar de la autoridad impugnada conlleva el

objetivo legtimo de desarrollar un marco normativo que permita definir un procedimiento objetivo y previo, mediante el cual se puedan realizar las consultas a las que tienen derecho los pueblos indgenas conforme el Convenio 169 citado.
Establecida entonces la legitimidad del objetivo de incoar aquel procedimiento, la buena fe y el actuar de acuerdo con una atribucin constitucionalmente establecida, lo que sera objeto de cuestionamiento es la forma en la que se iba a desarrollar el procedimiento reclamado en amparo, el cual en ningn momento se determin que se iba a desarrollar en forma secreta, sino ms bien, pretendindose una participacin sectorial, se convoc pblicamente (por medio de publicaciones de prensa) a todos aquellos que pudieran manifestar inters en la posterior aprobacin del Reglamento para el proceso de consulta

del Convenio 169 de la Organizacin Internacional del Trabajo (OIT) sobre Pueblos Indgenas y Tribales en pases independientes. En el proceso de amparo no se acredit
que en aquella convocatoria hubiese existido exclusin de participantes, y menos an que se hubiese excluido en ella a quienes promovieron la accin de amparo, pues resulta evidente que ellos, por la generalidad de la convocatoria en mencin, s se encontraban en posibilidad jurdica de participar en ella, as como de opinar y formular sugerencias respecto del contenido de aquel proyecto. De hecho, se tiene conocimiento que varias personas manifestaron su inters en participar, y de buena fe expresaron sus opiniones. Ahora, el otorgamiento de amparo, torn nugatorias las opiniones y sugerencias que pudieron haber sido formuladas respecto del proyecto del Reglamento para el proceso de

consulta del Convenio 169 de la Organizacin Internacional del Trabajo (OIT) sobre Pueblos Indgenas y Tribales en pases independientes, hasta antes de la suspensin
provisional del procedimiento reclamado. No advert la manera cmo a los solicitantes de amparo, enterados como manifestaron estar de la convocatoria realizada a travs del Ministerio de Trabajo y Previsin Social, para la posterior emisin del Reglamento para el proceso de consulta del Convenio 169

de la Organizacin Internacional del Trabajo (OIT) sobre Pueblos Indgenas y Tribales en pases independientes, se les hubiese limitado en la formulacin de opiniones y
sugerencias respecto del contenido del mismo, pues es entendido que su participacin 140

conllevaba tambin una expresin de cules hubiesen podido ser las razones de su desacuerdo si lo tuvierenrespecto del proyecto de reglamento. Considero entonces que si como consecuencia de haber asumido una decisin subjetiva y voluntaria, quienes solicitaron amparo decidieron no participar en aquella convocatoria, tal decisin no poda perjudicar manifestaciones de voluntad quienes s decidieron participar en aquel procedimiento, y cuyas opiniones y sugerencias se han tornado inanes como consecuencia del otorgamiento de amparo definitivo. Por aparte, he de indicar que la decisin de otorgar amparo deja de abordar lo relacionado con el presupuesto de procedibilidad del amparo de la legitimacin activa de quienes solicitan la proteccin constitucional. Este aspecto no puede soslayarse y debi merecer algunas consideraciones en la sentencia, en atencin a que si bien son personas individuales quienes promovieron el amparo, no puede pasar por alto que es un inters difuso (derecho de consulta) el que se pretende proteger en la jurisdiccin constitucional. Lo relevante de esta determinacin, es por lo que se considera en la sentencia, cuando se hace alusin del artculo 26 de la Ley de los Consejos de Desarrollo Urbano y Rural, al indicarse que en tanto no se emita una ley que regule lo relativo a las consultas a los pueblos indgenas, stos pueden ser consultados por conducto desus representantes en los Consejos de Desarrollo, de manera que la determinacin de esa legitimacin activa era pertinente por la invocacin que se hizo del contenido de la norma antes citada. Por aparte, creo atinente, en resguardo de la jurisprudencia emanada por esta Corte, que de haberse dado los vicios determinados en la sentencia que otorg amparo, relacionados con que el procedimiento reclamado no fue lo suficientemente amplio ni apropiado, ni se cumpli con dar una participacin coordinada ni sistemtica a los pueblos indgenas, ello provocaba vicios interna corporis que bien pueden ser impugnados pero por medio del control abstracto de constitucionalidad de las leyes, reglamentos y disposiciones de carcter general, no as por medio del amparo, pues con esto se desnaturaliza esta ltima garanta constitucional. Por las razones antes expresadas, y para mantener la debida congruencia de mi criterio expresado en los votos de veinticuatro de mayo, trece y diecisis de junio, todos de dos mil seis, en el expediente 1072-2011, hago constar mi disentimiento respecto de la decisin asumida en la sentencia que, en ejercicio de la facultad que me confiere el artculo 181 de la Ley de Amparo, Exhibicin Personal y de Constitucionalidad, firmo razonando por este medio mi voto, y de manera atenta y respetuosa solicito que copia de este voto se agregue a la cdula de notificacin respectiva de aquel fallo, para el conocimiento del mismo por las partes que intervienen en este proceso. Guatemala, veinticuatro de noviembre de dos mil once.
ROBERTO MOLINA BARRETO MAGISTRADO

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INCONSTITUCIONALIDAD GENERAL PARCIAL EXPEDIENTES ACUMULADOS 2433-2011 Y 2480-2011 CORTE DE CONSTITUCIONALIDAD: Guatemala, diecinueve de enero de dos mil doce. Se tiene a la vista para dictar sentencia, las acciones de inconstitucionalidad general acumuladas, del punto segundo, del acta nmero cero uno dos mil once (012011), que documenta la sesin pblica extraordinaria del Concejo Municipal de Nueva Santa Rosa, de veinte de junio de dos mil once, promovidas por la Cmara de Industria de Guatemala, a travs de su Presidente y representante legal, Juan Antonio Busto Recinos, quien actu bajo el auxilio de los abogados Marcelo Charnaud Bran, Jos Alberto Sierra Rosales y Alejandro Solares Solares y por Ignacio Andrade Aycinena, quien actu bajo su propio auxilio y el de los abogados Jos Hugo Alonzo Garca y Vctor Hugo Alonzo Morales. Es ponente en este caso el Magistrado Vocal III, Roberto Molina Barreto, quien expresa el parecer de este Tribunal.

ANTECEDENTES
I. FUNDAMENTOS JURDICOS DE LA IMPUGNACIN Lo expuesto por los accionantes, respecto de la normativa impugnada de inconstitucionalidad, se puede resumir de la siguiente manera: a) el Concejo Municipal de Nueva Santa Rosa celebr sesin pblica extraordinaria el veinte de junio de dos mil once, quedando documentada dicha sesin en el acta nmero cero uno dos mil once (012011), en cuyo punto segundo se acord convocar a los ciudadanos del municipio de Nueva Santa Rosa, a participar en la consulta municipal de vecinos y as mismo aprob por unanimidad el Reglamento de Consulta Municipal de Vecinos que regula lo concerniente a la forma como se pretende llevar a cabo el proceso de consulta popular. Dicha acta fue publicada en el Diario Oficial el veintiuno de junio de dos mil once; b) el artculo uno del reglamento aprobado en el acta impugnada establece que la consulta de vecinos tratar nica y exclusivamente sobre el desarrollo, instalacin y operacin de proyectos de minera qumica de metales en cualquier parte del municipio de Nueva Santa Rosa, Departamento de Santa Rosa, a pesar de no ser sta competencia de una municipalidad. Se fundamenta en los artculos 63 y 64 del Decreto 12-2002 Cdigo Municipal; c) el Concejo Municipal de Nueva Santa Rosa, acord en el reglamento aprobado en su artculo 20 que los resultados de la consulta de vecinos sern vinculantes si participa al menos el cincuenta por ciento (50%) de los vecinos empadronados y la mayora vota favorablemente el asunto consultado; d) argumentan que en el presente caso el Concejo Municipal de Nueva Santa Rosa, estableci mediante acuerdo municipal, contenido en el acta cero uno dos mil once (01-2011) punto segundo, un Reglamento de Consulta Municipal de Vecinos con el objeto de que los vecinos de ese municipio debidamente empadronados y en el pleno uso de sus derechos ciudadanos se pronuncien sobre el desarrollo, instalacin y operacin de proyectos de minera qumica en cualquier parte del municipio; tal disposicin contraviene el artculo 121 constitucional toda vez que 142

ste establece en su literal e) que el subsuelo y los minerales son bienes del Estado, por lo tanto una municipalidad no tiene competencia para reglamentar y convocar a sus vecinos sometindolos a un proceso electoral de consulta relativo a un bien sobre el cual no tiene dominio alguno, ya que si bien es cierto la Constitucin determina que el subsuelo y los minerales son bienes del Estado, se reserva para el Gobierno Central el uso, disposicin y ejercicio de todos los derechos y obligaciones que de los mismos se derivan determinndolo as en el artculo 34 de la Ley del Organismo Ejecutivo en el que se dispone que todo lo relacionado con la actividad minera queda bajo la responsabilidad del Ministerio de Energa y Minas; e) el artculo 125 de la Constitucin Poltica de la Repblica establece que la explotacin tcnica y racional de hidrocarburos, minerales y dems recursos naturales no renovables son de utilidad y necesidad pblica por lo tanto la convocatoria a consulta de vecinos acordada por el Concejo Municipal de Nueva Santa Rosa, constituye una limitacin al espritu, la prctica y las implicaciones legales de esta disposicin. Adems el segundo prrafo del artculo precitado establece que el Estado propiciar las condiciones para su exploracin, explotacin y comercializacin, en tal virtud las municipalidades estn en total y absoluta imposibilidad de resolver y acordar cualquier asunto relacionado con minera y con otros bienes que la propia Constitucin le asigna al Estado de Guatemala; f) indicaron que existe violacin al artculo 142 de la Constitucin Poltica de la Repblica ya que un acuerdo emitido por un Concejo Municipal para tratar aspectos relativos al subsuelo y los minerales reduce el mbito de la soberana del Estado sobre algo que debe quedar bajo el ejercicio del Organismo Ejecutivo, lo cual es otorgado a ste por ley ordinaria, no as a las municipalidades. Por lo tanto las municipalidades no deben arrogarse funciones reglamentarias sobre asuntos que no son de su competencia, debiendo limitarse a lo que establece el artculo 35 inciso a) del Cdigo Municipal, en virtud de lo anterior al legislar la Municipalidad de Nueva Santa Rosa sobre una materia fuera de su competencia est invadiendo esferas de actividad que constitucionalmente corresponden a organismos del Estado, violando as la Constitucin; g) los postulantes establecieron que debe prevalecer el principio de que las actuaciones de un Concejo Municipal tienen como lmite la competencia propia establecida constitucionalmente y en ley ordinaria, por lo tanto la autonoma que se le delega a las municipalidades del pas tiene obligadamente que enmarcarse dentro de las disposiciones que establecen los artculos del 253 al 262 de la Carta Magna. En tal sentido las funciones que les corresponde a las municipalidades segn el artculo 253 literal b) de la Constitucin son las de obtener y disponer de sus recursos, igualmente la literal c) del mismo artculo se les ordena a las municipalidades atender el cumplimiento de sus fines propios; en tal virtud a la luz de dicha norma, y de los artculos 35, 53 y 68 del Cdigo Municipal se puede concluir que en ningn momento se le atribuye dominio alguno a las municipalidades sobre minerales o actividad minera, por lo tanto lo acordado por el Concejo Municipal de Nueva Santa Rosa en el punto segundo del acta cero uno dos mil once (01-2011) es inconstitucional; h) argumentaron que otro principio que debe regir es el que todo Concejo Municipal est sujeto en el ejercicio de sus funciones a las limitaciones determinadas en la Constitucin y no puede arrogarse otras funciones que no sean las 143

establecidas por orden pblico, tal cual lo establecen los artculos 152 y 154 de la Constitucin Poltica de la Repblica, de esa cuenta el reglamento para ejercer el sufragio en una consulta popular organizada por el Concejo Municipal de Nueva Santa Rosa viola flagrantemente dichas disposiciones constitucionales al extender sus atribuciones en un reglamento destinado a regular la actividad minera que por disposicin de la Carta Magna y de leyes ordinarias le corresponde al Estado. Solicitaron que se declare con lugar la inconstitucionalidad general total planteada, dejndose sin efecto la norma impugnada. II. TRMITE DE LA INCONSTITUCIONALIDAD No se decret la suspensin provisional.Se dio audiencia por quince das al Concejo Municipal de Nueva Santa Rosa, departamento de Santa Rosa, a la Procuradura General de la Nacin, al Ministerio de Energa y Minas, al Procurador de los Derechos Humanos y al Ministerio Pblico por medio de la Fiscala de Asuntos Constitucionales, Amparos y Exhibicin Personal. Oportunamente se seal da y hora para la vista.
III. RESUMEN DE LAS ALEGACIONES DE LAS PARTES

A. El Concejo Municipal de Nueva Santa Rosa, departamento de Santa Rosa, a travs del Alcalde Municipal Maynor Sarbelio Salazar Carias expuso: i) la consulta a solicitud de los vecinos es un derecho consagrado en el artculo 64 del Cdigo Municipal estableciendo para ello, que los vecinos pueden solicitar al Concejo Municipal la celebracin de consultas cuando se refiera a asuntos de carcter general que afecten a todos los vecinos del municipio, determinando que los resultados de dichas consultas son vinculantes si en la misma participan al menos el veinte por ciento (20%) de los vecinos empadronados y la mayora vota favorablemente; ii) el diecisiete de mayo del ao en curso, ms de cinco mil vecinos empadronados del municipio de Nueva Santa Rosa, departamento de Santa Rosa, manifestaron su preocupacin por el peligro de la posible instalacin de proyectos de exploracin y explotacin de minera qumica de metales en el territorio municipal, solicitando la realizacin de una consulta de vecinos para que votara sobre su anuencia para la posible instalacin, desarrollo y operacin de proyectos de minera qumica de metales en el territorio del municipio; iii) se le dio trmite a la solicitud presentada en concordancia con el artculo 34 literales b), c) y d) del Cdigo Municipal, accediendo a lo solicitado y se procedi a la elaboracin del reglamento de consulta municipal de vecinos, mismo que fue aprobado en el punto segundo del acta nmero cero uno dos mil once (01-2011) de veinte de junio de dos mil once, publicado en el Diario Oficial de Centro Amrica el veintiuno de junio del mismo ao (en adelante, simplemente, Reglamento); iv) la legalidad del Reglamento, departamento de Santa Rosa radica en primer lugar, que responde a una solicitud formal de ms de cinco mil vecinos empadronados; y segundo, en cumplimiento de lo establecido en el artculo 64 del Cdigo Municipal y de los artculos 2 y 253 de la Constitucin Poltica de la Repblica que establecen la prevalencia del bien comn como fin supremo del Estado y la autonoma municipal. Por lo que en ningn momento el Concejo Municipal trat de reducir el alcance de la soberana territorial del Estado, en virtud que no se pretendi ni se busc decidir sobre otorgamiento de licencias mineras o sobre cualquier decisin que corresponde a 144

entidades del Organismo Ejecutivo, Legislativo o cualquier otra entidad estatal. El Concejo Municipal nicamente respondi a la solicitud de vecinos amparado en el artculo 253 literal c) de la Constitucin Poltica de la Repblica que indica que es funcin del municipio atender todo lo relativo al ordenamiento territorial, de su jurisdiccin y el cumplimiento de sus propios fines, razn por la cual tanto el reglamento impugnado como la consulta de vecinos realizada se encuentran apegadas a derecho. B. Procuradura General de la Nacin, a travs Guillermo Austrerberto Carranza Taracena, indic que el Reglamento contiene vicios de inconstitucionalidad en virtud de lo siguiente: i) de conformidad con el artculo 253 de la Constitucin Poltica de la Repblica mediante el cual se fijan funciones a las corporaciones municipales, en ninguna de ellas se les concede la facultad de hacer consultas de buena fe, conforme a los usos y costumbres de los pueblos; ii) con el reglamento referido no se observaron las polticas de desarrollo que el Organismo Ejecutivo emiti para la explotacin de los recursos no renovables, lesionando as el artculo 174, literal a), de la Constitucin as como el 125 del mismo cuerpo legal, quebrantando as la unidad estatal; iii) as mismo, contraviene el artculo 173 constitucional en el cual se establece que los procedimientos consultivos sern convocados por el Tribunal Supremo Electoral a iniciativa del Presidente de la Repblica o del Congreso de la Repblica, por lo que el Concejo Municipal se est atribuyendo facultades que no le corresponden; y iv) si bien es cierto el artculo 64 del Cdigo Municipal precepta lo relativo al derecho de solicitar la celebracin de consultas de vecinos sobre asuntos de carcter general que afectan al municipio, tambin lo es que esos asuntos son referentes a recursos patrimoniales y sobre servicios pblicos locales. C. Ministerio de Energa y Minas, a travs de Alfredo Amrico Pokus Yaquan, Ministro, expuso que la consulta de vecinos a la que se refiere el acta nmero cero uno dos mil once (012011), punto segundo de la sesin pblica extraordinaria celebrada por el Concejo Municipal de Nueva Santa Rosa el veinte de junio del ao en curso, slo puede ser indicativa del parecer de los vecinos sobre un asunto determinado, pudiendo versar sobre cualquier temtica de inters comunitario tal y como puede ser la minera, pero sus efectos no tienen carcter regulatorio sobre un asunto que le compete por mandato de ley en forma especfica a un rgano estatal como el Ministerio de Energa y Minas. En ese sentido cuando los artculos 64 y 66 del Cdigo Municipal establecen que los resultados de una consulta popular municipal son vinculantes, debe entenderse que tales efectos deben de producirse nicamente respecto de asuntos que sean de competencia de los municipios, en los dems casos deben de respetarse las competencias y procedimientos establecidos en el ordenamiento jurdico. Pudiendo utilizarse dicha consulta en forma previa a la autorizacin que realice el Estado, para presentar de parte del municipio sus argumentos y resultados de consulta, en el procedimiento que se tramita para la obtencin de licencias con el fin de que sean tomados en cuenta para la autorizacin o no de la misma, sin que tal opinin resulte vinculante para el rgano estatal. Por lo anteriormente expuesto queda claro que el carcter regulatorio que se le concede a la consulta de vecinos antes indicada contraviene el principio de legalidad establecido en el artculo 152 de la Constitucin Poltica de la Repblica que sujeta el ejercicio del poder a lo 145

dispuesto en la Constitucin y en la ley. Por lo que solicit que la inconstitucionalidad de carcter general planteada sea declarada con lugar. D. Procurador de los Derechos Humanos, Sergio Fernando Morales Alvarado, nicamente se aperson al proceso.E. Ministerio Pblico, por medio de la Fiscala de Asuntos Constitucionales, Amparos y Exhibicin Personal, expres que si bien es cierto existe jurisprudencia asentada por la Corte de Constitucionalidad con relacin a que los resultados de una consulta popular no podran tener los alcances pretendidos, pues el carcter de un procedimiento consultivo es meramente indicativo, por lo tanto no puede ser de carcter regulatorio sobre asuntos que le competen de forma especfica a un rgano estatal diferente del convocante; tambin lo es que el Estado de Guatemala adquiri a nivel internacional el compromiso de garantizar la consulta de los Pueblos Indgenas, plasmado en el Convenio 169 de la Organizacin Internacional del Trabajo (OIT), a lo que tambin la Corte ha manifestado la importancia que reviste para el Estado la citada normativa como parte de los compromisos internacionales que se han adquirido en el marco del Derecho de Pueblos Indgenas y Tribales. Por lo que solicit que al no existir certeza de cul es el ente estatal que dar viabilidad al compromiso internacional adquirido por el Estado de Guatemala, en cuanto a las consultas de los pueblos indgenas en materia de minera, en atencin a la jurisprudencia, a la normativa internacional y constitucional se dicte la sentencia que corresponde. IV. ALEGATOS EN EL DA DE LA VISTA A. Los accionantes, ratificaron la violacin de los artculos constitucionales referidos en los memoriales de planteamiento de la inconstitucionalidad general; as mismo manifestaron que al no haber sido suspendida provisionalmente la normativa impugnada, acta nmero cero uno dos mil once (01-2011) punto segundo del Concejo Municipal de Nueva Santa Rosa, departamento de Santa Rosa, la consulta ah dispuesta fue realizada el domingo tres de julio del ao en curso, cuyos resultados quedaron contenidos en el Acta cero dos dos mil once (02-2011) misma que fue publicada en el Diario Oficial el da doce de julio de dos mil once, lo cual constituye un grave peligro para la gobernabilidad del pas y confirma la arrogacin de funciones que constitucional y legalmente no le competen al concejo municipal. Por otra parte alegaron que el artculo 11 del reglamento de consulta municipal de vecinos contenido en el acta impugnada estableca que a las ochos horas del da tres de julio de dos mil once, todas las mesas receptoras deban estar abiertas para que los ciudadanos debidamente empadronados pudieran emitir su opinin en lo consultado, no obstante que en el memorial de interposicin se manifestaron los vicios de inconstitucionalidad de dicho cuerpo normativo, se tuvo conocimiento que no se utiliz en dicha consulta el padrn electoral, debido a que el Tribunal Supremo Electoral no proporcion el mismo por estar depurando y actualizando datos, razn por la que se utiliz libros de actas para dejar constancia de los vecinos que participaron, situacin que es violatoria a las leyes. Por ltimo hicieron mencin a las sentencias dictadas por esta Corte dentro los expedientes un mil ciento setenta y nueve dos mil cinco (1179-2005), un mil cuatrocientos ocho dos mil cinco (1408-2005), dos mil trescientos setenta y seis dos 146

mil siete (2376-2007) y, tres mil ochocientos setenta y ocho dos mil siete (3878-2007) que confirman la procedencia de la accin de inconstitucionalidad. Solicitaron se declare con lugar la inconstitucionalidad planteada. B. El Concejo Municipal de Nueva Santa Rosa, departamento de Santa Rosa, a travs del Alcalde Municipal Maynor Sarbelio Salazar Carias manifest que la norma impugnada se desarroll en total apego al ordenamiento jurdico nacional, respetando los principios de supremaca constitucional y autonoma municipal garantizados por la propia Constitucin, con el nico fin de respetar la plena participacin ciudadana establecida en el artculo 64 del Cdigo Municipal que regula especficamente lo relativo a consulta a solicitud de vecinos, sin intervenir de ninguna manera en funciones que por mandato legal le corresponde a otra entidad del Estado. El Reglamento de consulta cumpli con dar parte en la toma de decisiones a la poblacin del municipio, toda vez que una de las funciones otorgadas a los municipios est la de emitir ordenanzas y reglamentos que velen por el adecuado ordenamiento territorial. As mismo indic que la norma atacada de inconstitucionalidad ha perdido vigencia toda vez que la misma sirvi para el proceso de consulta popular efectuada el tres de julio del ao en curso cuyos resultados fueron publicados en el Diario Oficial el doce de julio del ao en curso. Solicit que se declare sin lugar la accin planteada. C. Procuradura General de la Nacin, a travs Guillermo Austrerberto Carranza Taracena ratific los argumentos manifestados en la audiencia conferida. Solicit se declare con lugar la inconstitucionalidad planteada. D. Ministerio de Energa y Minas, a travs de su ministro Alfredo Amrico Pokus Yaquan, ratific lo manifestado en la audiencia previamente concedida. Solicit que se declare con lugar la accin de inconstitucionalidad general total planteada. E. El Ministerio Pblico por medio de la Fiscala de Asuntos Constitucionales, Amparos y Exhibicin Personalratific los conceptos vertidos en la audiencia que le fuera conferida. Solicit se declare con lugar la inconstitucionalidad instada. F. El Procurador de los Derechos Humanos, Sergio Fernando Morales Alvarado, no aleg. CONSIDERANDO -ILa Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala, norma fundamental del ordenamiento jurdico confiere a esta Corte, como mximo y nico interprete del Texto Supremo, la funcin esencial de defensa del orden constitucional y, congruente con ella, la de conocer exclusivamente de las impugnaciones interpuestas contra leyes, reglamentos o disposiciones de carcter general, objetadas parcial o totalmente de inconstitucionalidad, control de constitucionalidad que no se circunscribe slo al examen de la disposicin de carcter general, sino que debe abarcar, principios tales como los de unidad, concordancia prctica, correccin funcional, funcin integradora y de fuerza normativa de la Constitucin.

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En consecuencia, ante un planteamiento de inconstitucionalidad general, este Tribunal debe proceder a estudiar, interpretar y confrontar las normas cuestionadas con las disposiciones constitucionales que quienes accionaren denuncien vulneradas, cumpliendo una funcin valorativa; con el objeto que la legislacin se mantenga dentro de los lmites que fija la Carta Magna, excluyendo del ordenamiento jurdico aquellas normas que no se conformen con ella. -IILa Cmara de Industria de Guatemala a travs de su Presidente y Representante Legal Juan Antonio Busto Recinos e Ignacio Andrade Aycinena promovieron accin de inconstitucionalidad de ley de carcter general en contra del punto segundo del Acta nmero cero uno dos mil once (01-2011) que documenta la sesin pblica extraordinaria del Concejo Municipal de Nueva Santa Rosa, de veinte de junio de dos mil once, por medio del cual se acuerda convocar a los ciudadanos del municipio de Nueva Santa Rosa, departamento de Santa Rosa a participar en una consulta popular, aprobando as mismo el Reglamento de Consulta Municipal de Vecinos, punto de acta publicado en el Diario Oficial el veintiuno de junio de dos mil once. El objetivo de la consulta de vecinos, es que los ciudadanos de ese municipio debidamente empadronados, se pronuncien, con carcter vinculatorio, sobre el desarrollo, instalacin y operacin de proyectos de minera qumica en cualquier parte del municipio. Los accionantes estiman que tal disposicin de carcter general es violatoria a los preceptos constitucionales por los siguientes motivos: a) que el Reglamento de Consulta Municipal de Vecinos aprobado por el Concejo Municipal de Nueva Santa Rosa, cuyo objeto es consultar sobre asuntos mineros contraviene el artculo 121 literal e) constitucional toda vez que ste establece que el subsuelo y los minerales son bienes del Estado y el 125 de la Carta Magna que determina a quien le corresponde la explotacin tcnica y racional de hidrocarburos, minerales y dems recursos naturales no renovables, por lo que no corresponde a una municipalidad reglamentar sobre los mismos, de esa cuenta tambin se viola el artculo 142 de la Constitucin ya que con el acuerdo emitido por el Concejo Municipal de Nueva Santa Rosa en el que se trata de disponer asuntos relativos al subsuelo y los minerales se est reduciendo el mbito de la soberana del Estado, ya que estos temas deben quedar bajo el ejercicio del Organismo Ejecutivo; b) el artculo uno del reglamento aprobado en el acta impugnada establece que la consulta de vecinos versar nica y exclusivamente sobre el desarrollo, instalacin y operacin de proyectos de minera qumica de metales en cualquier parte del municipio de Nueva Santa Rosa, no siendo sta competencia de la municipalidad vulnerando as del artculo 253 al 262 constitucional y el Cdigo Municipal, ya que las municipalidad deben actuar al marco de dichas disposiciones constitucionales y no ms all de ellas, lo que ocasiona vulneracin a los artculos 152 y 154 de la Constitucin Poltica de la Repblica; y c) el artculo 20 del reglamento de consulta municipal de vecinos estableci que sern vinculantes los resultados de la misma si participa al menos el cincuenta por ciento (50%) de los vecinos empadronados y la mayora vota favorablemente el asunto consultado, disposicin que transgrede los artculos constitucionales anteriormente descritos en virtud 148

que no es competencia de una municipalidad reglamentar sobre aspectos de esa naturaleza. Los accionantes presentaron en forma razonada y clara los motivos jurdicos en que descansa su impugnacin, de conformidad con lo establecido en los artculos 135 de la Ley de Amparo, Exhibicin Personal y de Constitucionalidad y 29 del Acuerdo nmero 489 de la Corte de Constitucionalidad. Esto permite al Tribunal hacer el examen correspondiente. -IIIPrevio a realizar el examen de fondo correspondiente, esta Corte estima conveniente establecer que si bien la disposicin normativa de carcter general impugnada se refiere a una convocatoria para realizar la consulta de vecinos, programada en el Municipio de Nueva Santa Rosa, departamento de Santa Rosa, el tres de julio de dos mil once, la cual pretende tener efectos regulatorios o vinculantes con posterioridad, es decir a futuro, a partir de la obtencin de los resultados de la consulta; el hecho que ya haya transcurrido la fecha prevista no significa que, en el presente momento, la accin intentada haya dejado de tener materia, pues de la lectura de tal disposicin se colige que los efectos pretendidos por el Concejo Municipal del citado municipio van ms all de dicha fecha. -IVEsta Corte estima que el derecho de los pueblos a ser consultados sobre medidas susceptibles de causarles afectacin emana del Convenio 169 de la Organizacin Internacional del Trabajo, el cual fue ratificado por el Estado de Guatemala y, segn la opinin consultiva emitida el dieciocho de mayo de mil novecientos noventa y cinco dentro del expediente ciento noventa y nueve noventa y cinco (199-95) en donde se estableci: no regula ninguna materia que colisione con la ley fundamental. Dicho convenio establece en el artculo 6 numeral 1: Al aplicar las disposiciones del presente Convenio,

los gobiernos debern: a) consultar a los pueblos interesados, mediante procedimientos apropiados y en particular a travs de sus instituciones representativas, cada vez que se prevean medidas legislativas o administrativas susceptibles de afectarles directamente; luego, en el numeral 2 del mismo artculo, dispone lo siguiente: Las consultas llevadas a cabo en aplicacin de este Convenio debern efectuarse de buena fe y de una manera apropiada a las circunstancias, con la finalidad de llegar a un acuerdo o lograr el consentimiento acerca de la medidas propuestas. Posteriormente, el artculo 15 numeral 2 establece: En caso que pertenezca al Estado la propiedad de los minerales o de los recursos del subsuelo, o tenga derechos sobre otros recursos existentes en las tierras, los gobiernos debern establecer o mantener procedimientos con miras a consultar a los pueblos interesados, a fin de determinar si los intereses de esos pueblos seran perjudicados.

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Del contenido de los preceptos transcritos, se colige que es incuestionable el derecho de los pueblos interesados a ser consultados; sin embargo, esta Corte aprecia que es necesario reforzar en cuanto al procedimiento adecuado que las instituciones representativas deben llevar a cabo para efectivizar ese derecho, pudindose estimar conveniente cualquier mtodo consultivo que permita recoger fielmente las opiniones de los integrantes de la poblacin cuandoprevean que van a ser afectados con una medida legislativa o administrativa -lo cual supone que la consulta debe ser previa a la aplicacin de la medida-. Este Tribunal encuentra que para nuestro medio el proceso de consulta mediante la emisin del sufragio constituye un mtodo de participacin idneo para recoger las opiniones de las comunidades consultadas, siendo necesario que en su desarrollo se observen los principios electorales reconocidos para garantizar la fidelidad de los resultados que se obtengan. La posibilidad de que los concejos municipales convoquen a sus vecinos para pronunciarse sobre temas de inters en sus respectivos territorios municipales, est regulada tambin en el Cdigo Municipal, en cuyo artculo 63 se establece:Consulta a

los vecinos. Cuando la trascendencia de un asunto aconseje la conveniencia de consultar la opinin de los vecinos, el Concejo Municipal, con el voto de las dos terceras partes (2/3) del total de sus integrantes, podr acordar que tal consulta se celebre tomando en cuanta las modalidades indicadas en los artculos siguientes..
Tanto el artculo antes transcrito como los subsiguientes del captulo I, ttulo IV del cdigo citado, hacen referencia a las convocatorias y desarrollo de consultas populares municipales; no obstante, lo establecido en dichos preceptos debe ser reforzado en cuanto a determinar qu es vinculante para las autoridades municipales. En ese sentido, se clarifica que la voluntad expresada por los vecinos en una consulta popular es vinculante pero slo para que sus autoridades locales transmitan su parecer a los rganos municipales competentes. Pero ya al momento de asumirse decisiones finales sobre temas vinculados con minera, hidrocarburos y acceso a recursos naturales no renovables, aquella voluntad solamente podra tener carcter indicativo, en razn de que en lo concerniente a estos, el propio legislador constituyente declar de utilidad y necesidad pblicas la explotacin tcnica y racional de aquellos, de manera que lo que deba decidirse al respecto es competencia del Estado y no de autoridades locales y municipales, quienes, desde luego, deben transmitir la voluntad expresada por los vecinos a donde corresponda, a efecto de que dicha voluntad no constituya una declaracin inane. -VRespecto de los motivos jurdicos en que descansa la presente accin, esta Corte se pronunciar sobre las violaciones denunciadas en el orden como fueron planteadas en los escritos iniciales. Los accionantes estiman que el punto segundo del Acta nmero cero uno dos mil once (01-2011) que contiene la sesin pblica extraordinaria del Concejo 150

Municipal de Nueva Santa Rosa de veinte de junio de dos mil once, por medio del cual se convoca a los vecinos de Nueva Santa Rosa a participar en una consulta de vecinos y se aprueba por unanimidad el Reglamento de Consulta Municipal de Vecinos es violatorio en primer trmino, del artculo 121 de la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala, en el cual se enumeran los bienes de dominio estatal. Al respecto este Tribunal estima que las disposiciones normativas impugnadas no colisionan con tal precepto constitucional, toda vez que stas no transfieren al Concejo Municipal el dominio de los mismos y tampoco disponen que dichos bienes tendran una naturaleza diferente a la que se le otorga en el artculo citado, en igual sentido se estima sobre la violacin que se adujo del artculo 125 de la Carta Magna, en virtud que el Concejo Municipal no est limitando de ninguna forma lo relativo a la utilidad y necesidad pblica de hidrocarburos, minerales y dems recursos minerales, que el artculo precitado dispone, por lo tanto no se encuentra colisin alguna a la Constitucin Poltica. En segundo trmino, con relacin a la argumentacin sobre la violacin al artculo 142 de la Constitucin, que la disposicin normativa emitida por el Concejo Municipal de Nueva Santa Rosa provoca, sobre la base de que sta reduce los alcances de la soberana territorial del Estado, esta Corte estima que tales disposiciones no vulneran este artculo constitucional, pues la soberana es ejercida por los rganos del Estado por delegacin del pueblo, por lo que el hecho de que un Concejo Municipal al consultar sobre un asunto de inters para su comunidad, an cuando el mismo corresponda a las competencias del Estado en general, no significa una extralimitacin de competencias sino una adecuada forma de posibilitar el derecho de los pueblos a opinar y ser consultados sobre asuntos de su inters. Respecto a la denuncia sobre la violacin de las disposiciones constitucionales plasmadas en los artculos del 253 al 262 -Rgimen Municipal- en la que se argument que debe de prevalecer el principio de que las actuaciones de un Concejo Municipal tienen como lmite la competencia propia establecida constitucionalmente y en ley ordinaria, esta Corte considera que no existe infraccin alguna, toda vez que si bien es cierto constitucionalmente se dispone que a los municipios les corresponde obtener y disponer de sus recursos, la normativa impugnada no se refiere a formas de obtencin y disposicin de patrimonio municipal, ni integrar dentro de ste ningn tipo de bienes o recursos; ni se aprecia que el Concejo Municipal de Nueva Santa Rosa est incumpliendo con fines, funciones o atribuciones que las leyes le conceden a los municipios o a sus autoridades. No existe una extralimitacin de funciones, porque los pueblos no tienen prohibicin para expresar su opinin sobre asuntos que de cualquier manera sean de su inters, tal como se establece en el considerando IV de la presente sentencia. Los accionantes denuncian que el Concejo Municipal con su actuar vulnera los artculos 152 y 154 de la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala -ambos hacen referencia al ejercicio del poder pblico y a la sujecin a la ley-. Al respecto este Tribunal encuentra inconstitucional el artculo 20 del Reglamento de Consulta Municipal de Vecinos 151

aprobado por el Concejo Municipal de Nueva Santa Rosa que consta en el Acta nmero cero uno dos mil once (01-2011) punto segundo de veinte de junio de dos mil once, en el cual se establece: Consulta Vinculante. Si en la consulta municipal de vecinos participa

al menos el cincuenta por ciento (50%) de los vecinos empadronados y la mayora vota favorablemente el asunto consultado, ya que el Concejo Municipal de Nueva Santa Rosa,
departamento de Santa Rosa, se excedi en sus funciones de conformidad con la Constitucin Poltica y a las leyes ordinarias del pas no le corresponden, pues dio carcter obligatorio al resultado de un procedimiento consultivo sobre el tema de desarrollo, instalacin y operacin de proyectos de minera qumica de metales en cualquier parte de ese municipio, lo cual no es de su competencia y sobre lo que no puede regular aspecto alguno, dejando a salvo lo relativo al ordenamiento territorial y preservacin del medio ambiente, segn lo establecen los artculos 165, 142 y 147 del Cdigo Municipal. Debe de tenerse en cuenta que ese asunto es de competencia del Ministerio de Energa y Minas tal cual lo regula el artculo 34 de la Ley del Organismo Ejecutivo que desarrolla lo establecido en el artculo 121 literal e) de la Carta Magna. Aunado a lo anterior, todo servidor pblico, al estar sujeto a la ley, debe de enmarcar su accionar expresamente en las atribuciones que las leyes le conceden, constituyndose un exceso regular sobre la obligatoriedad de lo decidido en consulta de vecinos que se desarroll en torno un tema, cuyo manejo a nivel nacional, cuando tenga relacin con minera, compete a otro rgano estatal, en todo caso el carcter de dicha consulta sera meramente indicativo. En virtud de lo anteriormente considerado, esta Corte estima que es inconstitucional el artculo 20 del Reglamento de Consulta Municipal de Vecinos, contenido en el punto segundo del Acta nmero cero uno dos mil once (01-2011) de la sesin extraordinaria del Concejo Municipal de Nueva Santa Rosa, Departamento de Santa Rosa celebrada el veinte de junio de dos mil once, en virtud que dicho cuerpo colegiado extendi sus atribuciones ms all de lo regulado Constitucionalmente y en leyes ordinarias, vulnerando as lo establecido en los artculos 152 y 154 de la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala, motivo por el cual ese precepto jurdico debe de ser expulsado del ordenamiento jurdico vigente de este pas, debindose hacer la declaracin correspondiente en el apartado resolutivo de esta sentencia. -VIEste Tribunal ha destacado ya en varias oportunidades que las consultas populares constituyen mecanismo importante de expresin popular, por medio de las cuales se efectivizan varios derechos reconocidos constitucionalmente, como los de libertad de accin y de emisin del pensamiento, as como el derecho de manifestacin, pero tales procedimientos consultivos deben contar con marcos jurdicos adecuados que establezcan con precisin los procedimientos para llevarlas a cabo y los efectos de las mismas, entendindose que los resultados que se obtengan reflejarn el parecer de una comunidad consultada sobre un tema determinado, pero que a stos no se les puede dar carcter regulatorio o decisorio sobre materias que no sean de competencia de las autoridades 152

convocantes o de dichas comunidades, sino que, en todo caso, deben ser el punto de partida para que la comunidad participe en los procesos establecidos en las leyes para expresar sus decisiones y oposiciones, utilizando los mecanismos regulados en dichas leyes ante las autoridades administrativas designadas para el efecto. [expedientes 11792005, 1408-2005, 2376-2007] En virtud de lo anterior, al tener claro que las consultas populares son mecanismos importantes por medio de los cuales se garantizan derechos fundamentales y son la clara expresin de un rgimen democrtico y que los vecinos de los municipios tiene el derecho de expresarse con relacin al uso, goce o disfrute de los recursos naturales que se encuentran dentro del territorio de su municipio, esta Corte exhorta a que si bien es cierto, es facultad del Estado, en este tema en especfico, a travs del Ministerio de Energa y Minas, considerar la concesin para la explotacin y/o exploracin del suelo y del subsuelo, es necesario que el Estado garantice la participacin efectiva y los beneficios de los vecinos del municipio que corresponda, garantizando y supervisando evaluaciones previas de impacto ambiental y social e implementando medidas y mecanismos adecuados para asegurar que no se produzca una afectacin mayor en las tierras del territorio nacional. Circunstancia que tambin ha sido considerada por la Corte Interamericana de Derechos Humanos en sentencia de veintiocho de noviembre de dos mil siete en el caso Saramaka versus Surinam. Por ltimo, este Tribunal considera oportuno exhortar al Congreso de la Repblica de Guatemala para que se realice una revisin del Titulo IV captulo II del Decreto 48-97 del Congreso de la Repblica, Ley de Minera, en lo que respecta al tema de las regalas de las concesiones mineras del Estado, para que de esa cuenta exista un mayor beneficio para los municipios y sus habitantes, que contribuya al desarrollo sostenible de la poblacin. LEYES APLICABLES Artculos citados y 267, 268, 272, inciso a), de la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala; 115, 133, 134, 135, 139, 140, 142, 143, 146, 148, 163, inciso a), 185, 186 de la Ley de Amparo, Exhibicin Personal y de Constitucionalidad y 31 del Acuerdo 4-89 de la Corte de Constitucionalidad. POR TANTO

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La Corte de Constitucionalidad, con base en lo considerado y leyes citadas, resuelve:I. Con lugar parcialmente la accin de inconstitucionalidad general total del Acuerdo del Concejo Municipal de Nueva Santa Rosa, departamento de Santa Rosa, contendido en el punto segundo del Acta nmero cero uno dos mil once (01-2011), de la sesin celebrada el veinte de junio de dos mil once; y que fuera publicado en el Diario de Centro Amrica el veintiuno de junio del ao en curso y que entr en vigencia al da siguiente de su publicacin en el Diario Oficial, promovida por la Cmara de Industria de Guatemala a travs de su Presidente y representante legal Juan Antonio Busto Recinos y por Ignacio Andrade Aycinena. II. En consecuencia, se declara inconstitucional el artculo 20 del Reglamento de Consulta Municipal de Vecinos, contenido en el punto segundo del Acta nmero cero uno dos mil once (01-2011) de la sesin extraordinaria del Concejo Municipal de Nueva Santa Rosa, Departamento de Santa Rosa celebrada el veinte de junio de dos mil once. III. Sin lugar la inconstitucionalidad con respecto al resto de disposiciones generales que contiene la Convocatoria a Consulta de Vecinos sobre el tema de desarrollo, instalacin y operacin de proyectos de minera qumica de metales en cualquier parte del Municipio de Nueva Santa Rosa, departamento de Santa Rosa. IV. Las

decisiones que se asumen en esta sentencia, se hacen con la reserva de que la voluntad expresada por vecinos en una consulta popular, nicamente es vinculante para que sus autoridades locales transmitan su parecer ante los rganos municipales competentes, en congruencia con lo determinado en el Considerando IV de este fallo. V. Que el Congreso

de la Repblica, Ministerio de Energa y Minas, Ministerio de Ambiente y Recursos Naturales, Procuradura General de la Nacin, Procuradura de los Derechos Humanos tomen conciencia de las exhortaciones que esta Corte hace en el considerando IV de la presente sentencia. VI. No se hace especial condena en costas, ni se impone a los abogados auxiliantes. VII. El artculo declarado inconstitucional dejara de tener vigencia a partir del da siguiente de la publicacin del presente fallo. VIII. Publquese esta sentencia en el Diario Oficial. VII. Notifquese.
ALEJANDRO MALDONADO AGUIRRE PRESIDENTE MAURO RODERICO CHACN CORADO HCTOR HUGO PREZ AGUILERA MAGISTRADO MAGISTRADO ROBERTO MOLINA BARRETO GLORIA PATRICIA PORRAS ESCOBAR MAGISTRADO MAGISTRADA MARTN RAMN GUZMN HERNNDEZ SECRETARIO GENERAL

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