RENE ABELIUK MANASEVICH

LAS OBLIGACIONES

TOMO I CUARTA EDICIN ACTUALIZADA

Dislexia Virtual

Prrafo 3. OBLIGACIONES MONETARIAS 355. Las obligaciones de dinero. De ms parece destacar la importancia y frecuencia de las obligaciones expresadas en una suma de dinero. Es una obligacin genrica,1 fungible por excelencia, y de amplio poder de liberacin, ya que sirve para la adquisicin de toda clase de objetos y servicios. Normalmente, las obligaciones de los principales contratos recaen en sumas de dinero: pagar el precio de la compraventa, las rentas de arriendo, los capitales recibidos en mutuo; los impuestos y contribuciones, la indemnizacin por los hechos ilcitos, etc., tambin recaen en dinero. Esta enorme importancia y su propio carcter imponen a las obligaciones de dinero peculiaridades muy propias en los siguientes aspectos, principalmente: 1. En cuanto a su cumplimiento, como lo veremos en los nmeros siguientes; 2. En el caso de incumplimiento, ya que siempre podr obtenerse su pago en la forma estipulada, pues si el deudor no lo efecta, se le embargan y rematan bienes suficientes y con su producto se paga al acreedor (N. 801), y porque la indemnizacin por la mora se traduce en el pago de intereses (N. 898); 3. Porque normalmente van acompaados de este ltimo accesorio: los intereses, de que hablaremos en el prrafo que a ste sigue: 4. Porque al ser imposible el cumplimiento de las dems obligaciones en la forma convenida, ellas se convierten tambin en una obligacin de dinero: el pago de la indemnizacin de perjuicios (N. 852); etc. 356. Cumplimiento de las obligaciones de dinero. El principio, nominalista. Las legislaciones en general imponen el principio nominalista en el pago de las obligaciones de dinero, esto es, ellas se cumplen entregando al acreedor la misma suma debida, cualesquiera que sean las variaciones que haya experimentado en el intertanto se deba el dinero, el valor intrnseco de ste, si lo tiene, o su poder adquisitivo. El Estado impone una moneda de curso legal y pagando con ella el deudor se libera de su obligacin. Sin embargo, el mundo ha estado viviendo un proceso inflacionario ms o menos agudo segn los pases. Ello ha obligado a alterar este principio, y son muchas las legislaciones que establecen o permiten algn sistema de reajuste de las obligaciones de dinero a fin de evitar el perjuicio del acreedor, ya que entre el perodo en que se contrae la obligacin y aquel en que se cumple, la suma debida pierde gran parte de su poder adquisitivo, no obstante lo cual aqul no puede pedir ms por ella. Nuestra legislacin aceptaba tambin indudablemente el principio nominalista.2 Su ms clara expresin se encontraba dentro del Cdigo, no en el pago, sino en el mutuo, en el Art. 2.199, que fue derogado por el DI. 455 del ao 1974, al que luego nos referiremos. Deca el precepto: si se ha prestado dinero, slo se debe la suma numrica enunciada en el contrato. No obstante la derogacin de la disposicin transcrita, la regla general sigue siendo el principio nominalista, esto es, la deuda se paga por su valor. Ello deriva de las normas del pago del propio Cdigo, de la ley que establece el signo monetario, que actualmente es el Decreto Ley N. 1.123 de 30 de julio de 1975, publicado en el Diario
1 Por excepcin no ser genrica una obligacin de dinero, cuando ste se individualice por su ubicacin, como por ejemplo, el legado de las monedas de oro depositadas en tal parte. 2 Por va de ejemplo, RDJ, T. 60, sec. 1, pg. 407.

Oficial de 4 de agosto de 1975 (que reemplaz el E. por el peso), y en cuya virtud al acreedor no se le puede obligar a aceptar monedas que no sean de curso legal en el pas ni cheques u otros documentos, y de la misma legislacin sobre reajustes. Si ellos no se estipulan, por regla general la ley no los presume. Podramos decir como conclusin que la situacin actual se sintetiza en tres instancias: 1. El principio nominalista sigue siendo la regla general en materia de obligaciones; 2. Se aplica algn sistema de reajuste cuando la ley, la convencin o la resolucin judicial as lo establecen. En materia de indemnizacin extracontractual la regla general es la reajustabilidad para otorgar una indemnizacin integral como lo exige la ley (N. 302, N. 4); y 3. Hay una serie de situaciones no resueltas, algunas de las cuales veremos en los nmeros siguientes y numerosos conflictos ya que se una de una materia en plena formacin todava. Ellos deben resolverse de acuerdo a lo sealado, esto es, teniendo presente que el principio nominalista es la regla general, pero tambin hay una notoria tendencia a extender por razones de equidad la aplicacin de la reajustabilidad.3 356 bis. Reajustabilidad de las obligaciones. Nuestro pas tiene una larga tradicin inflacionaria de ms de un siglo. Nada de raro tambin que tenga una conflictiva historia respecto de los sistemas de reajustabilidad, con numerosas leyes y encontradas interpretaciones. Ello se ha hecho especialmente lgido en perodos de agudizacin del proceso inflacionario, como han sido los aos 1954 y 1955, pero muy fundamentalmente el perodo 1972-1977. En situaciones inflacionarias, sobre todo muy agudas, los acreedores buscan protecciones contra el previsible perjuicio que sufrirn por aplicacin de la teora nominalista a la poca del pago, a fin de recibir lo que realmente se les debe. Esas estipulaciones adoptan las formas ms variadas, y su validez se ha discutido no slo en nuestro pas, sino en el extranjero. En Francia e Italia, en las pocas lgidas de inflacin de la postguerra, se sostuvo en general la invalidez de estas convenciones, por considerrselas atentatorias contra el orden pblico econmico, y las leyes que establecen el curso forzoso y liberatorio de los billetes de banco y de la moneda oficial. Entre nosotros el problema se ha planteado en numerosas oportunidades y ha girado en torno a las leyes que sucesivamente se han ido dictando al ritmo de las crisis monetarias.4 En este ltimo tiempo hay que distinguir dos etapas bien definidas: 6 de la vigencia de la Ley 13.305 de 6 de abril de 1959 y sus posteriores modificaciones, especialmente a raz de la crisis cambiaria del ao 1961.5 La otra es la legislacin dictada en estos ltimos aos y que introduce un sistema ms o menos general y reglamenta la reajustabilidad desde el D.L. 455 de 13 de mayo de 1974 (publicado en el Diario Oficial de 25 mismo mes), modificado por los D.L. 910 de 12 de marzo de 1975 y 1533 de 29 de julio de 1976 y reemplazado por la Ley 18.010 de 27 de junio de 1981, modificada por la Ley N. 18.840 de 10 de octubre de 1989, Orgnica Constitucional del Banco Central de Chile.
3 Un fallo publicado en la RDJ, T. 72, sec. la, pg. 49 no aplic el principio nominalista en una promesa, por falta de texto expreso que manifiestamente dispusiera que el pago deba hacerse en igual nmero de monedas. Otro de la misma RDJ, T, 71, sec. la, pg. 157, orden reajustar la indemnizacin de una expropiacin, para que ella fuera ntegra y completa. Igual en F. del M., N. 215, 1976, pg. 240. Aplic la reajustabilidad en un caso de fraude aduanero un fallo de la misma RDJ, T. 70, sec. 4, pg. 39. 4 Sobre la jurisprudencia dictada en relacin con las leyes que antes regan la materia, vase Repertorio de Legislacin y jurisprudencia, Tomo V., pgs. 12 y sigtes. Vase tambin los Arts. 113 y 114 del Cdigo de Comercio. 5 Vase al respecto la primera edicin de esa obra.

Nuestros tribunales han sostenido siempre el carcter de orden pblico de las leyes monetarias, pero slo para imponer su vigencia in actum, aun a las convenciones otorgadas antes de su dictacin,6 pero, en cambio, han reconocido en general la validez de las estipulaciones de las partes para alterar el principio nominalista.7 Y es lgico que as sea, con la sola salvedad de las limitaciones que las propias leyes monetarias impongan, por el principio de la autonoma de la voluntad, y porque el Art. 1.569 ordena que el pago se har bajo todos respectos en conformidad al tenor de la obligacin. Estas estipulaciones revisten principalmente los siguientes caracteres: 1. Clusula oro, moneda de oro y valor oro; 2. Clusula en moneda extranjera o valor de ellas; 3. Clusula de pago en mercaderias o valor de ellas; y 4. Clusulas de reajuste, segn ndices, u otro valor, que analizaremos en los nmeros siguientes. 357. I. Clusula oro, moneda de oro y valor oro. En la clusula oro o moneda de oro se estipula que la obligacin se pagar en moneda de oro determinada, como por ejemplo con 100 monedas de oro chilenas de $ 100, o argentinas, etc. En la clusula valor oro no se estipula el pago en oro o moneda de oro, sino que en moneda de curso legal, pero calculada la suma de sta con relacin a cierto peso del oro, expresado en gramos, o con relacin al valor de determinadas monedas de oro; por ejemplo, se conviene que la deuda se pagar en pesos moneda nacional, segn el valor que a la fecha del pago tengan tantas monedas chilenas de oro de $ 100. Todas las muchas discusiones que existieron sobre la materia8 fueron zanjadas por la Ley N. 15.192, de 8 de mayo de 1963, que calific de operaciones de cambio internacional las transferencias de oro en cualquiera de sus formas (Art. 1.), someti su comercio al control del Banco Central de Chile (Art. 2.) y sancion penalmente en su Art. 32 a las personas que infrinjan las disposiciones de ste relativas a operaciones internacionales. Esta disposicin fue derogada por el Decreto Ley TP 1540 de 23 de agosto de 1976, publicado en el Diario Oficial de 5) de septiembre de 1976 (Art. 1., letra a). En consecuencia, rige hay en da la ms amplia libertad para la comercializacin del oro y monedas de oro, razn por la cual nos parece no haber inconveniente alguno para estipular la clusula oro o monedas de oro. Sin embargo, tienen poco inters porque el mismo o parecido ojeo se obtiene con la clusula moneda extranjera, que est plena y claramente reglamentada por la ley, como lo veremos a continuacin. 358. II. Clusula moneda extranjera y valor moneda extranjera. Por la primera se conviene que la obligacin se pagar en la moneda extranjera que se expresa, pero referida a la de curso legal, y no a la de oro, como tantos dlares, libras esterlinas, etc., y han ido reemplazando a las clusulas oro a medida que dej de circular la moneda de este metal. En la clusula valor moneda extranjera se estipula que la obligacin se pagar en moneda nacional, pero calculada segn la paridad que ella tenga con la moneda extranjera que se expresa, como por ejemplo se pagar en pesos chilenos por el equivalente de unas dlares de Estados Unidos de Norteamrica, etctera.

6 G.T. 1901, T. 2, N. 2.364, pg. 567 y RDJ, Ts. 4, sec. la., pg. 917; 60, sec. la-, pg. 288 y sec. 2a., pg. 169; 61, sec. 1., pg. 288 y 63, sec. la., pg. 429. 7 Vase especialmente, RDJ, T. 48, sec. la., pg. 142. 8 Vanse Rep., T. V., pg. 17 y la bibliografia citada en la nota 2 del mismo Rep., T. IV, 2a. edicin, pg. 64.

La Ley N. 13.305 ya citada estableci una amplia libertad para la estipulacin de ese tipo de clusulas, modificando el C.O.T. (Art. 116, inc. final) y C.P.C. (Arts. 500, inc. final y 511, inc. 22) para hacerlas efectivas en juicio. La crisis cambiara de 1961 sorprendi a muchos particulares con deudas expresadas en esta forma, que slo se vinieron a resolver con la dictacin de la Ley N. 14.949 de 11 de octubre de 1962. Aunque esta legislacin est reemplazada conviene analizarla, porque hay muchas situaciones pendientes contratadas bajo su vigencia. Ella distingua entre las obligaciones estipuladas en moneda extranjera pagaderas en el pas y en el extranjero. Estas ltimas eran perfectamente vlidas y deban cumplirse al tenor de lo estipulado, con la salvedad de que si el Banco Central no las haba autorizado previamente, no poda ser obligado a proporcionar las divisas necesarias para su cancelacin. Las pagaderas en Chile tambin eran vlidas,9 pero se pagaban, tanto las contradas antes como despus de la ley, por su equivalente en moneda nacional, segn el tipo de cambio libre bancario que diera a la fecha del pago, evo es todas ellas se equiparaban a la clusula valor moneda extranjera (Art. 5. de la Ley N. 14.949 y 82 del reglamento). Se exceptuaban los contratos de arrendamiento de inmuebles destinados a habitacin o locales comerciales cuando el arrendatario tena ingresos en moneda extranjera, los de trabajo, seguro y transporte desde o hacia el exterior, y en general las obligaciones en el extranjero. La ley adems en sus Arts. 10 y siguientes reglamentaba la forma de cobrar en juicio estas deudas, y especialmente la manera de efectuar la conversin a moneda nacional.10 Conviene hacer presente que bajo la vigencia de esta legislacin existan en el pas dos tipos de cambio, ambos tericamente libres, pero en la prctica fijados por el Banco Central: el bancario y el de corredores, este ltimo ms alto. La ley se remita obviamente al primero, pero se discuti si las partes podan estipular lo contrario, o sea, la liquidacin de la deuda por el equivalente al cambio de corredores.11 Finalmente la ley no se puso en la situacin de las clusulas valor moneda extranjera, pero no existiendo otra cotizacin legal que las sealadas, y por la analoga de la situacin, era evidente que deba aplicarse la misma solucin aunque ella no estuviera de acuerdo con la verdadera relacin en el mercado (negro, obviamente) entre la moneda chilena y la que se haba tomado como padrn. As funcion por largos perodos la prctica entre nosotros de estipular obligaciones por el equivalente del dlar moneda legal de EE.UU. de Norteamrica, que adems era objeto de fijacin por tablas diarias, de manera que el reajuste operaba da por da. Ello perdi vigencia al fijarse el dlar a razn de $ 39 fijos, y entr a funcionar mucho ms el sistema de reajustes segn la U.F., sobre todo a partir de la Ley N. 18.010 ya citada. En todo caso esta ley en su ttulo 2. reglamenta las obligaciones en moneda extranjera o expresadas en moneda extranjera. El Art. 20 distingue dos tipos de obligaciones en moneda extranjera: 1. . Las que se han pactado en moneda extranjera en virtud de autorizacin de la ley o del Banco Central de Chile. En tal caso, el acreedor podr exigir su cumplimiento en la moneda estipulada o ejercer los derechos que emanan para el deudor de la respectiva autorizacin;
9 RDJ, T. 65, sec. 1, pg. 180. Vase en la nota 17 fallos en relacin a la vigencia in actum de la ley, aun en juicios entablados antes de su dictacin. 10 Vase en RDJ, Ts. 60, sec. la, pg. 288 con comentario de Alejandro Silva Bascun, y 63, sec. 1., pag. 429, fallos totalmente contradictorios sobre la forma en que concurren estos crditos en el caso de una quiebra. 11 F. del M., N. 189, agosto de 1974, pg. 138.

2. En los dems casos, las obligaciones expresas en moneda extranjera sern solucionadas por su equivalente en moneda nacional segn el tipo de cambio vendedor del da del pago. Tratndose de obligaciones vencidas, se aplicar el tipo de cambio del da del vencimiento si fuere superior al da del pago. Para establecer el tipo de cambio vendedor que corresponda se estar al que certifique un Banco de la plaza. Para los efectos del cobro judicial y cumplimiento de los Arts. 116 y 120 del C.O.T. citados, bastar un certificado otorgado por un Banco de la plaza al da de la presentacin de 1 demanda, o a cualquiera de los 10 das precedentes. El Art. 22 de la Ley N. 18.010 da una serie de normas para el juicio ejecutivo en que se persiga el pago de obligaciones en moneda extranjera. Por ltimo, el Art. 24 prohbe toda otra forma de reajuste en las obligaciones expresadas en moneda extranjera, que la que llevan implcita. Dicho en castellano, que el que podra emanar de las fluctuaciones de la moneda extranjera. Debe tenerse cuidado en este punto, porque es comn estipular adems el reajuste que corresponda a la inflacin del pas cuya moneda se est usando como referencia. Esa estipulacin estara prohibida por este precepto. Creemos que en todo caso la ley solucion el problema de las clusulas valor moneda extranjera que estaban confusas en la Ley N. 13305: ellas se pagarn por el equivalente en moneda nacional. 359. III. Clusulas en mercadera y valor mercadera. Por las complicaciones antes sealadas que solan tener las clusulas relacionadas con el oro o las monedas extranjeras, se hicieron usuales algunas de las siguientes estipulaciones, que ahora no son 'muy comunes dadas las ventajas de las convenciones por el equivalente en dlares, o las sujetas a un sistema de reajuste, como las que veremos en el nmero que sigue: 1. Obligaciones que habitualmente se estipulan pagaderas en dinero se conviene que se paguen en mercaderas, como por ejemplo tantos quintales de trigo, muy frecuentes especialmente en los arriendos rsticos. No hay discusin posible sobre su validez,12 salvo en cuanto infrinjan especficas prohibiciones legales, como la congelacin de arriendos, cuando ella existe; y 2. Las mismas obligaciones se establecen pagaderas en pesos moneda nacional, pero con relacin al valor de alguna mercadera, por ejemplo, segn el precio a la poca del pago de tantos quintales de trigo, situacin que es en todo similar a los sistemas de reajustes que veremos a continuacin, salvo que referidos a una mercadera. 359 bis. IV. Clusulas expresadas en valores sujetos a reajustes. Es el sistema que ms ha alcanzado difusin entre nosotros, y recogido por numerosas leyes. Se trata de una verdadera moneda de cuenta que se va modificando de acuerdo a algn sistema fijado por la ley, y que considera las variaciones del poder adquisitivo del dinero. El primer sistema adoptado fue el de sueldo vital contemplado por la Ley 7.295 de 22 de octubre de 1942, pero que perdi toda trascendencia en el ao 1971 cuando dej de reajustarse conforme al mecanismo sealado por dicha ley. Algunas multas legales en todo caso an se reajustan por este sistema. El ingreso mnimo para los trabajadores es actualmente el mecanismo que reemplaza al sueldo vital (Art. 80 de la Ley 18.018 de 14 de agosto de 1981). Se reglamenta en el Art. 40 del DL. 97 de 22 de octubre de 1973, publicado en el Diario Oficial de 24 de octubre de 1973 y, sus modificaciones.

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RDJ, T. 60, sec. 1., pg. 133.

Se hizo habitual entonces irse al sistema de reajustes que tericamente mide ms de cerca el deterioro de la moneda: el ndice de Precios al Consumidor que elabora el Instituto de Estadsticas. En la prctica el mismo revel tener tres inconvenientes: uno, la desconfianza general en cuanto a su fidedignidad, dos, el hecho de que se manifiesta mensual y no diariamente, lo que tiene especial gravedad en pocas de alta inflacin como las que vivi Chile, y tres, que se viene a conocer con cierta tardanza, de manera que si se liquida una obligacin de mediados de mes, no se sabe el ndice que rige.13 Frente a este inconveniente, solieron utilizarse otros ndices corno el de la Cmara Chilena de la Construccin para el costo de la construccin, el de las llamadas cuotas Corvi, establecidas en el D.F.L. N. 2 del ao 1959 (Plan Habitacional) y reglamentadas en el Decreto Supremo N. 121 del Ministerio de la Vivienda y Urbanismo, publicado en el Diario Oficial de 19 de octubre de 1967: son las cuotas de ahorro para la vivienda, con un valor provisional mensual (en lo que aventajan al sueldo vital y al mnimo que tienen perodos ms largos para su reajuste), y uno definitivo, fijado por el Servicio de Vivienda y Urbanismo (antes Corporacin de Servicios Habitacionales). Estos ltimos se usaron bastante en las compraventas y promesas de propiedades. En materia tributaria, el principio es que toda deuda de impuestos es reajustable (Arts. 53 y 57 del Cdigo Tributario). Rige para estos efectos una moneda especial de cuenta que es la unidad tributaria, que es la cantidad de dinero cuyo monto, determinado por ley y permanentemente adecuado sirve como medida o como punto de referencia tributario. La unidad tributaria anual es la vigente en el ltimo mes del ao comercial respectivo, multiplicada por 12 o por el nmero de meses que comprenda el citado ao comercial (Art. 82 N. 10 del C. Tributario). La manera de calcular la unidad tributaria est fijada en el Art. 42 transitorio del Cdigo Tributario: ella se reajusta mensualmente de acuerdo con el porcentaje de variacin que experimente el ndice de Precios al Consumidor en el segundo mes que anteceda al correspondiente a la actualizacin de dicha unidad. Bajo esta situacin se discuta entre nosotros la validez de las clusulas de reajustes segn cualquiera de los ndices sealados (ms el de la unidad de fomento a que luego nos referiremos). Pero exista prcticamente un consenso en aceptar su validez, por tres razones fundamentales: a) La libertad contractual; b) La aceptacin por ley de algunos sistemas de reajustes como el de reajuste por la equivalencia en moneda extranjera; y e) El establecimiento por ley de sistemas de reajustes, por ejemplo, el ya sealado de la unidad tributaria, de la competencia de los tribunales, de multas, etc.14 Esta era la situacin vigente al producirse la explosin inflacionaria del ao 1972 en adelante. Ello origin la dictacin del Decreto Ley Ni! 455, a que ya nos hemos referido, modificado por los D.L. N. 910, 1533 y 1138. Esta legislacin (bastante deficiente desde un punto de vista tcnico) introdujo una distincin fundamental entre las operaciones de crdito de dinero y las dems obligaciones monetarias, y entre las primeras, una subdistincin entre las de corto plazo y las de plazo mediano y largo. El D.L. 455 y sus modificaciones ha sido reemplazado por la citada Ley 18.010, modificada por la Ley 18.840 de 1989, a la que ya nos referimos al hablar de las obligaciones expresadas en moneda extranjera. Esta ley tcnicamente es muy superior al D.L. 455 y mantiene la distincin entre operaciones de crdito de dinero y dems obligaciones de dinero.
13 El D.L. 455, hoy derogado, solucion ambos problemas refirindose al Indice de Precios al Consumidor ltimo conocido, y al promedio diario. La unidad tributaria a que se refiere el texto, trabaja con un desfase de dos meses, con el mismo objeto. 14 Vase la primera edicin de esta obra, N. 359, pg. 238.

Digamos de todos modos que todos estos sistemas de indexacin estn siendo criticados porque introducen una gran rigidez a la inflacin, y si benefician al acreedor pueden perjudicar fuertemente al deudor. En consecuencia, actualmente existen las siguientes situaciones en las obligaciones de dinero: 1. Las operaciones de crdito de dinero; 2. Las dems obligaciones de dinero. Entre stas hay que distinguir: A. Los saldos de precios de compraventa de bienes muebles e inmuebles a las que se aplican ciertas normas de las operaciones de crdito de dinero; B. Aquellas que no tienen ningn rgimen especial; C. Aquellas que tienen reglamentacin especial de la ley que las somete a alguna forma de reajuste, como vimos respecto de las deudas tributarias. Con excepcin de esta ltima que no requiere mayor comentario, examinaremos en los nmeros siguientes estas situaciones. 359 tris. A. Operaciones de crdito de dinero. Son operaciones de crdito de dinero aquellas por las cuales una de las partes entrega o se obliga a entregar una cantidad de dinero y la otra a pagarla en un momento distinto de aqul en que se celebra la convencin (Art. 1., inc. 1., Ley 18.010).15 Se considera tambin de este tipo de operaciones el descuento de documentos representativos de dinero, sea que lleve o no envuelta la responsabilidad del cedente. Por ejemplo, es operacin de crdito de dinero obviamente el descuento de una letra de cambio. En todo caso, se excluyen de la Ley 18.010 las operaciones de crdito de dinero correspondientes a contratos aleatorios, arbitrajes de monedas a futuro, prstamo martimo o avo minero. Se alaban al dinero para estos efectos, los documentos representativos de dinero pagaderos a la vista, a un plazo contado desde la vista o a un plazo determinado, verbi gracia, un cheque. Las operaciones de crdito de dinero pueden ser reajustables o no. Los reajustes deben estipularse, ya que la ley no los presume. Por eso decamos que la regla general contina siendo la no reajustabilidad, y aunque muy facilitada y frecuente, la excepcin, la aplicacin del reajuste. La Ley 18.010 en su texto primitivo consagraba un sistema basado exclusivamente en la Unidad de Fomento (UF, en el lenguaje comn), salvo que el Banco Central hubiere autorizado oso sistema (Arts. 3., 42 y 5. de la Ley 18.010). La Unidad de Fomento fue establecida por la legislacin que cre los Bancos de Fomento (Leyes N. 16.253 de 19 de mayo de 1965, y 17.318 de 19 de agosto de 1970, Decreto Supremo de Hacienda N. 40 de 2 de enero de 1967). Su gran ventaja respecto a otros sistemas de reajuste es su fijacin diaria. Su inconveniente, especialmente en poca de agudizacin inflacionaria, deriva de lo mismo, ya que los ingresos de los deudores no necesariamente tienen la misma indexacin. Su fijacin, en virtud del DL. N. 455 y sus modificaciones, del DL. 3.345 de 1980 y de la propia Ley 18.010 en su Art. 42, corresponda a la Superintendencia de Bancos e Instituciones Financieras, la que deba determinar su valor diario reajustndolo de acuerdo a la variacin que haya experimentado el IPC determinado por el Instituto Nacional de Estadsticas durante el mes calendario anterior al de su determinacin. Dicho valor se fijaba por la Superintendencia mediante una publicacin en el Diario Oficial, entre el da 10 del mes en que se fijaba y el da 9 del mes siguiente.
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Sobre operaciones de crdito, vase F.M., N. 248, pg. 173

Todo esto fue modificado por el Art. 22 de la citada Ley 18.040 de 1989, Orgnica del Banco Central de Chile, que modific el Art. 39 de la Ley 18.010 y derog sus Arts. 4. y 5.. En esta virtud, ahora hay que distinguir entre operaciones de crdito en moneda nacional en que interviene una empresa bancaria, sociedad financiera o cooperativa de ahorro y crdito, y aquellas en que no intervienen estas instituciones. En estas ltimas las partes pueden convenir el sistema de reajuste que estimen conveniente, lo que ahora es una confirmacin plena de la validez de las clusulas de reajuste. Para las instituciones sealadas, el sistema de reajuste tiene que estar autorizado por el Banco Central de Chile, y la estipulacin de un sistema no autorizado, se tiene por no escrita. (Art. 35, N. 9 de la Ley 18.840, Orgnica del Banco Central). En virtud de esta facultad del Banco Central, ste de acuerdo al Compendio de Normas Financieras de ese Banco, Captulo II, B 3 Sistemas de reajustabilidad autorizado por el Banco Central, fija y publica la Unidad de Fomento en el Diario Oficial, reemplazando as a la Superintendencia de Bancos e Instituciones Financieras. Adems de la UF se publica el ndice de Valor Promedio (IVP), que pretendi ser un sustituto de la UF, sin mayor difusin. Si las partes pactan alguno de los sistemas de reajustes autorizados por el Banco Central (como es la UF), y ste se derogare o modificare, los contratos vigentes continuarn rigindose por el sistema convenido, salvo que las partes acuerden sustituirlo por otro. El Cdigo, en el mutuo, determina que si no se hubiere fijado plazo para el pago, no podr exigirse antes de los 10 das subsiguientes a la entrega (Art. 2.200). En cambio, en las operaciones de crdito de dinero no puede exigirse el pago, sino una vez transcurridos esos 10 das, salvo en los documentos y obligaciones a la vista o que de cualquier otra manera expresan ser pagaderos a su presentacin (Art. 13 de la Ley 18.010). La diferencia est en que en el mutuo puede estipularse un plazo inferior, no as en las operaciones de crdito de dinero. Una norma de inters y que hace excepcin a las reglas generales de las obligaciones es la del Art. 10 y que da facultad al deudor para anticipar el pago aun contra la voluntad del acreedor (N. 471). El Art. 12 transitorio (modificado por la Ley 18.022 de 19 de agosto de 1981) dispone que las obligaciones contradas antes de la vigencia de la Ley 18.010 se rigen por la legislacin vigente hasta entonces, pero a partir del 1. de enero de 1983, las deudas reajustables segn el I.P.C. pasan a serio por Unidad de Fomento. 359 cuatro. B. Saldos de precios de compraventa. El Art. 26 de la Ley 18.010 coloca ciertas deudas de dinero en una situacin intermedia entre las operaciones de crdito de dinero y las operaciones monetarias que no tienen reglamentacin especial. Por su frecuencia, a los saldos de precios de compraventa de bienes muebles o inmuebles se les aplican tres normas de la misma Ley 18.010, dos de ellas sobre intereses, y que veremos en el Prrafo 4. de esta seccin y la otra, la del Art. 10, esto es, la facultad del deudor de pagar anticipadamente aun en contra de la voluntad del acreedor (N. 471). En todo lo dems, esas obligaciones monetarias siguen las reglas generales. 359 cinco. C. Dems obligaciones monetarias. El Art. 1., inc. 2. del D.L. 455 dispona que todas las operaciones de crdito no incluidas en el inciso anterior se regiran por las disposiciones legales que les sean

aplicables. La Ley 18.010 no contiene una norma semejante, pero de todas maneras la conclusin es la misma, Por regla general, ellas no estn sujetas a reajustes, porque no hay norma legal que los haga operar, y ellos no se presumen. Se exceptan los casos en que la ley impone el reajuste (deudas tributarias, verbigracia) o ellas estn expresadas en unidades de valor (multas, por ejemplo, de tantos vitales, pensiones alimenticias de tantos ingresos mnimos, etc.), y, segn hemos visto, las indemnizaciones de perjuicios extracontractuales. Al mismo tiempo, al no operar las disposiciones de la ley 18.010, y sobre todo despus de la reforma a sta por la ley 18.040, no cabe duda de que Es panes pueden estipular cualquier sistema de reajuste, con la nica limitacin, tratndose de deudas expresadas en moneda extranjera, que ellas no pueden quedar sujetas a otro sistema de reajuste que el que provenga de dicha moneda, segn vimos. El Art. 25 de la Ley 18.010 contiene una disposicin que es aplicable a toda obligacin de dinero, ya sea una operacin de crdito de dinero, un saldo de precio de compraventa de bienes muebles o inmuebles, o cualquier otra obligacin de dinero. Lo confirma su ubicacin en el Ttulo III de la ley (Otras disposiciones''); su referencia genrica: en los juicios de cobro de cualquier obligacin de dinero reajustable'', como por ltimo, la solucin que daba el pago se har liquidndose el crdito a esa fecha por el valor que tenga el capital reajustado segn el ndice pactado o la Unidad de Fomento, segn corresponda. Sabemos que en las operaciones de crdito de dinero no haba otro reajuste posible que el de la U.F., de manera que cuando la ley se refiere al ndice pactado, obviamente est considerando las dems obligaciones de dinero. El inc. 29 agrega que en estos casos en el juicio ejecutivo no se requiere evaluacin previa. En materia de letras de cambio y pagars la Ley 18.092 de 14 de enero de 1982 introduce normas de gran inters: de acuerdo al Art. 13 N. 2. puede establecerse en la letra la clusula de ser reajustable la cantidad librada, que se expresar mediante la palabra reajustable u otra igualmente inequvoca. Segn el Art. 14 en las letras con clusula de reajuste, la cantidad librada se ajustar conforme a las reglas que el documento seale. No indicndose sistema de reajuste, se aplicar el de las operaciones de crdito de dinero vigente a la poca de la emisin de la letra. La indicacin de sistemas prohibidos por la ley, se tendr por no escrita. Prrafo 4. LOS INTERESES 360. Concepto. Evolucin de la legislacin chilena. Los intereses constituyen un accesorio de la deuda que normalmente acompaa a las obligaciones de dinero. Generalmente a su vez se deben en dinero, pero ni lo uno ni lo otro impide que otras cosas fungibles devenguen intereses, y que stos a su vez se estipulen no en dinero, sino tambin en otra cosa fungible (Art. 2205). Tratndose de operaciones de crdito de dinero regidas por la Ley 18,010 no pueden estipularse intereses, sino en dinero (Art. 11, inc. 12). Los intereses son, pues, la renta que produce un capital. El dinero por su gran empleabilidad normalmente produce una utilidad; la mnima utilidad o beneficio que puede otorgar un capital son sus intereses. Sin embargo, no toda obligacin de dinero los genera; slo ocurre as cuando las partes lo han convenido o la ley los establece, y por regla general no se presumen.

Esta norma se invirti tratndose de las operaciones de crdito de dinero. En ellas, dice el Art. 12 de la Ley N. 18.010, la gratuidad no se presume, y salvo disposicin de la ley o pacto en contrario (pacto que adems, de acuerdo al Art. 14, debe constar por escrito, y sin esta circunstancia ser ineficaz en juicio), ellas devengan intereses corrientes, calculados sobre el capital o sobre capital reajustado, en su caso. Dada la importancia de la materia, ella ha tenido una marcada evolucin en nuestra legislacin. Pueden distinguirse tres etapas: 1. La sola vigencia del Cdigo Civil, que no elabor una teora general de los intereses, sino que se refiere a ellos en disposiciones dispersas, 16 pero principalmente en el mutuo, a propsito del incumplimiento de las obligaciones de dinero (Art. 1.559) y en la clusula penal enorme (Art. 1.554, inc. 3.). El Cdigo distingua tres tipos de intereses, segn veremos ms adelante: legal, que era por regla general del 6% anual (inc. 22 del Art. 2.207, derogado por la Ley 18.010); inters corriente, al que se refiere en numerosos preceptos y, que es el que habitualmente se cobra en los negocios de una plaza determinada17 y convencional, que es el que fijan las partes de comn acuerdo; 2. El perodo de vigencia de la Ley No- 4.694 de 27 de noviembre de 1929 llamada de Represin de la Usura, con sus modificaciones. Estas consistieron fundamentalmente en la Ley 11.234 de 9 de septiembre de 1953 y Ley N. 16.464 de 25 de abril de 1966 y el Decreto Ley N. 125 de 14 de noviembre de 1973. Esta ley comenz aplicndose slo a los contratos de mutuos de dinero o de depsito de los mismos, regulando el monto de los intereses convencionales, para luego extenderse a todas las operaciones de crdito. 3. El tercer perodo es el actual, marcado por el D.L. 455 y sus modificaciones (DL 910, D.L. 1.533) y reemplazado actualmente por la citada Ley 18.010, modificada por la Ley 18.840. Como hemos dicho, esta ley introduce la nocin de operaciones de crdito de dinero y los mecanismos de reajustabilidad ya estudiados. Veremos en los nmeros siguientes lo que se refiere a los intereses, advirtiendo de antemano que esta ley ha dejado varios vacos y problemas de difcil solucin. 361. Caractersticas de los intereses. Los intereses constituyen un fruto civil, y pueden encontrarse pendientes, mientras se deben, y percibidos, una vez que se cobran (Art. 647). Se devengan dia por da, de acuerdo al Art. 79018 Lo mismo seala el inc. 2. del Art. 11 de la Ley 18.010, y agrega en su inc. 3. para los efectos de esta ley, los plazos de meses son de 30 das y los de aos, de 360 das. Los intereses constituyen siempre una obligacin accesoria a la del capital que los produce. De ah que de acuerdo al principio de que lo accesorio sigue la suene de lo principal, los intereses se encuentran unidos a la obligacin que los genera, de manera que por regla general nacen con ella, aunque tampoco hay inconveniente para que se estipulen posteriormente, y se extinguen con el crdito principal, ya sea por pago, compensacin o cualquier otro modo de extinguir las obligaciones. El pago o extincin del capital hace suponer el de los intereses y por ello el Art. 1.595, inc. 2. dispone: si el acreedor otorga carta de pago del capital sin mencionar los intereses se presumen
16 Fueyo, ob. cit., T. 19, pg. 165, seala que suman alrededor de 100. Sobre la evolucin de los intereses en nuestro Cdigo vase Somarriva, Evolucin del Cdigo Civil chileno, ob. cit., N. 390 y sigtes. pgs. 522 y sigtes. 17 Manuel Somarriva Undurraga, Evolucin del Cdigo Civil chileno, Santiago, 1955. Nascimento, N. 392, pg. 523. 18 Vase Gatica, ob. cit., N. 141, pg. 206

stos pagados. Lo mismo dispone el Art. 17 de la Ley 18.010, cuyo Art. 18 agrega que el recibo por los intereses correspondientes a tres perodos consecutivos de pago hace presumir que los anteriores han sido cubiertos. Igualmente, como el acreedor tiene el derecho a recibir el pago total no puede ser obligado a recibir el capital sin sus intereses (Art. 1.591 ).19 Por la misma caracterstica accesoria de los intereses se traspasan con el crdito a que acceden, en caso de sucesin por causa de muerte, subrogacin o cesin de crditos. Pero no en la novacin, a menos que se les reserve expresamente (N. 1.114), porque ella extingue la obligacin primitiva. Finalmente, por el mismo carcter sealado, las cauciones del crdito principal tambin cubren sus respectivos intereses. 362. Clasificacin de los intereses. Los intereses admiten diversas clasificaciones: 1. En cuanto a su fuente, estipulados por las partes o fijados por la ley; 2. Segn la forma en que se fija su tasa, en legales, corrientes y convencionales; y 3. Segn la causa por 1 cual se deben, por el uso y penales. 363. I. En cuanto a su origen: estipulados y fijados por la ley. Ya decamos que los intereses por regla general no se presumen; tienen que ser convenidos por las partes o estar establecidos por la ley. La denominacin de estos distintos tipos de intereses debe hacerse con cuidado para no confundirlos con los que se enumeran a continuacin. Existen numerosos casos en que la ley es la fuente de intereses. Ya citamos el Art. 12 de la Ley 18.010 que los presume para las operaciones de crdito de dinero. El Art. 1.559 los establece como indemnizacin por la mora en las obligaciones de dinero (N. 898). El Art. 80 de la Ley 18.092 los establece desde el vencimiento de una letra de cambio.20 En el Cdigo Civil establecen casos de intereses los Arts. 406, 410, 424, 797, 2.156, 2.158, 2.287, 2.300, 2.370, etctera. Lo normal ser, sin embargo, que los intereses sean estipulados por las partes, en cuyo caso no tienen otra limitacin, segn veremos, que el tope que la ley impone en cuanto a su tasa. En lo dems, las partes pueden fijar fechas y formas de pago, etc.21 364. II. intereses legales, corrientes y convencionales. Esta clasificacin atiende a la forma en que se determina la tasa del inters. En el inters legal, la tasa la fija directamente la ley. El inc. 2. del Art. 2.207 lo estableca por regla general en un 6%, cifra que por la inflacin se haba hecho muy baja. Por ello fue suprimida por el Art. 28 de la Ley 18.010 que derog la disposicin. En su reemplazo el Art. 19 de la Ley 18.010 dispone: se aplicar el inters corriente en todos los casos en que las leyes u otras disposiciones se refieran al inters legal o al mximo bancario. Destacamos la expresin en todos los casos, porque la disposicin est tcnicamente mal ubicada. En efecto, cierra el ttulo 1. de la ley, que se refiere a las operaciones de crdito de dinero, lo que hara presumir que como las dems disposiciones del ttulo, slo rige para dichas operaciones. Pero al haberse derogado el inc. 2. del Art. 2.207 el inters legal quedara sin definicin, y la expresin destacada confirma la idea, que imperfectamente el legislador quiso establecer una disposicin de

Por su carcter accesorio los intereses deben pagarse junto con el capital: G.T. de 1869, N. 1.620. pg. 715. Reemplaz al Art. 737 del Cdigo de Comercio. 21 Vase Gatica, ob cit. N. 150, pag.214.
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carcter general, que debi haber ubicado en el Ttulo III (Otras disposiciones), que s son generales. El inters legal es 5 regla general en nuestra legislacin. En efecto, dice el inc. 1. (hoy nico) del citado Art. 2.207: Si se estipulan en general intereses sin determinar la cuota, se entendern los intereses legales. De manera que siempre que la ley o las partes sealen intereses sin fijar su tasa, se deben aplicar los legales.22 La norma es del mutuo, pero a falta de otras en el Cdigo sobre los intereses en general, hay acuerdo en aplicarlas en todos los casos Dada la asimilacin del inters legal al corriente, la clasificacin entre los dos ha perdido bastante importancia. En todo caso, hay ocasiones en que la ley especial fija otras tasas, como ocurre, por ejemplo, respecto de las deudas tributarias, que estn sujetas a un inters penal del uno y medio por ciento por cada mes o fraccin de mes, en el caso de mora en el pago de todo o parte de impuestos o contribuciones adeudadas, inters que adems se calcula sobre los valores reajustados (inc. 3. del Art. 53 del Cdigo Tributario). El inters corriente, como su nombre lo dice, es el que se cobra habitualmente en los negocios de una plaza determinada.23 El Cdigo y olas leyes se refieren a ellos en numerosas disposiciones, como el Art. 434, para el saldo que resulte en contra del tutor; en el Art. 2.156 para el mandatario por los dineros del mandante que haya utilizado en beneficio propio; en el Art. 80 de la Ley 18.092 de 14 de enero de 1982, respecto a la letra de cambio vencida (reemplazando al Art. 707 del C. de Co., que lo estableca para la letra protestada), etctera. Pero el Cdigo no defini los intereses corrientes, lo que daba origen a grandes dificultades para establecerlo, obligando al que los cobraba a una prueba de suyo difcil. La Ley 4194 de 27 de noviembre de 1929, comnmente denominada de Represin de la Usura, en su Art. 1., inc. 2. segn la redaccin que le dio la Ley 16.466 de 29 de abril de 1966, dispuso que el inters corriente sera fijado por el Banco Central de Chile, por publicacin en el Diario Oficial.24 El Decreto Ley N. 455 derog, como hemos dicho, la Ley de Represin de la Usura, y en su Art. 52, letra d) defini el inters corriente como aquel que se cobra habitualmente en el mercado nacional, por personas distintas de las empresas bancarias. A falta de prueba se consideraba como inters corriente el mximo bancario, un nuevo tipo de inters que consideraba dicho D.L. y que no le sobrevivi. El Art. 28 de la Ley 18.010 derog a su tumo el D.L. 455, y ahora hay que distinguir: a) Tratndose de operaciones de crdito de dinero, el Art. 69 de la Ley 18.010 define el inters corriente como el inters promedio cobrado por los bancos y las sociedades financieras establecidas en Chile en las operaciones que realicen en el pas. Corresponde a la Superintendencia de bancos e Instituciones Financieras determinar dicho inters corriente, pudiendo distinguir entre operaciones reajustables y no reajustables o segn los plazos a que se hayan pactado tales operaciones. La Superintendencia fijar tambin el inters promedio para las operaciones en una o ms monedas extranjeras o expresadas en dichas monedas. Los promedios se establecern en relacin con las operaciones efectuadas cada mes calendario y las tasas resultantes se publicarn en el Diario Oficial durante la
RDJ, Ts. 27 sec. 1., pg. 724 y 32, sec. 1, pg. 200; GT. de 1909, T. 2, sent. 855, pg. 261 Manuel Somarriva Undurraga Evolucin del Cdigo Civil Chileno, Santiago, 1955. Nascimento, N. 392, pg. 523. 24 La Ley haba dado esta facultad primitivamente a la Superintendencia de Bancos, que deba publicar en las primeras quincenas de enero y julio de cada ao el trmino medio del inters corriente bancario. La modificacin, fuera de traspasar la funcin al Banco Central elimin esta referencia al inters corriente bancario, de modo que lo que publicaba dicho organismo era para todos lo efectos el inters corriente, como ya se haba entendido aun antes de la aclaracin de la Ley 16.466.
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primera quincena del mes siguiente, para tener vigencia hasta el da anterior a la prxima publicacin. O sea, la situacin de la antigua Ley de represin de la Usura se ha mantenido con algunas variantes, principalmente que el inters corriente se fija ahora mensualmente y cambia segn el tipo de operacin de crdito, esto es, no es uno mismo y uniforme; b) Pero adems la ley dej nuevamente sin solucin el problema del inters corriente en los dems casos que no sean operaciones de crdito de dinero, tal como exista en el primitivo Cdigo. Al respecto cabe sostener dos soluciones posibles: una que en estos casos hay que probar en juicio cul es el inters corriente. La otra, aplicar por analoga el inters corriente que fija 1 Superintendencia, que si bien est en el Ttulo 1 de la ley, que slo se refiere a las operaciones de crdito de dinero, como hemos sostenido que el Art. 19 (que dice que se aplicar el inters corriente cuando la ley se refiera al legal o mximo bancario) es de aplicacin general, podra decirse lo mismo respecto al Art. 6. que los fija. As, por otra parte, se est operando en la prctica. Finalmente, el inters convencional es el que fijan las partes de comn acuerdo, y est sujeto a limitaciones que estudiaremos en los nmeros subsiguientes, tras sealar la clasificacin de los intereses en por el uso y penales. 365. III. Intereses por el uso y penales. La designacin no es del todo acertada, pero se quiere significar con ella que los primeros se devengan durante la vigencia del crdito, y los penales o moratorios por la mora del deudor en pagar una obligacin de dinero.25 Unos y otros pueden tener su origen en la ley o en la voluntad de las partes. Los intereses moratorios los fija la ley en el caso del Art. 1559, que seala los que deben pagarse en caso de mora de una obligacin de dinero (N. 899), y en el ya citado Art. 53 del Cdigo Tributario por las deudas tributaras. Los fijan las partes por medio de la clusula penal, y as es frecuente en una compraventa que se diga: el saldo de precio devengar un inters del 15% anual y un 18% tambin anual en caso de mora. El 15% es el inters por el uso y el 18% es una indemnizacin de perjuicios si no se paga oportunamente el saldo de precio adeudado (N. 906). 366. Limitacin del inters convencional. Casi todas las legislaciones establecen limitacin en la estipulacin de las tasas de inters, a fin de evitar los abusos de los acreedores y reprimir la usura. Se reconoce que el deudor, por el apuro de dinero en que se encuentra, suele verse constreido a aceptar lo que el acreedor exija en el momento de otorgar el crdito. Y como ese peligro es mayor en el mutuo que en otros contratos, de ah que nuestro Cdigo en l estableciera la limitacin de los intereses. Dice el Art. 2.206: el inters convencional no tiene ms lmites que los que fueron designados por ley especial; salvo que no limitndolo la ley, exceda en una mitad al que se probare haber sido el inters corriente al tiempo de la convencin, en cuyo caso ser reducido por el juez a dicho inters corriente. Y el inc. 3. del Art. 1.544 se refiere a los intereses penales pactados en el mutuo, que se rebajaban si exceden al mximo que la ley permite estipular, a este mximo. O sea, que el solo Cdigo hace una distincin fundamental siempre referida al mutuo, entre el inters por el uso y el penal. Ambos estn sujetos al mismo lmite: 50% por encima del corriente, pero la sancin es diferente: en los primeros, en caso de
25 Gatica llama a los intereses convencionales, o sea, fijados por las partes por el uso, voluntarios lucrativos y penales a los moratorios, y a los establecidos por la ley, retributivos y moratorios. Ob. cit. pgs. 216 y sigtes.

exceso, se rebajan al corriente, y en la clusula penal al mximo que la ley permite estipular. Esta diferenciacin se justifica habitualmente diciendo que l deudor puede librarse por su propia voluntad de pagar intereses penales, pero no de los otros. Le basta para lo primero con cumplir oportunamente la obligacin.26 Se ha discutido tambin si estas normas referidas por el legislador al mutuo se aplican a todo tipo de inters o no, predominando la interpretacin extensiva por la razn ya apuntada de que el Cdigo reglament todo lo relacionado con los intereses a propsito del mutuo, aunque no faltan opiniones de que por su carcter restrictivo y sancionatorio no pueden extenderse a otros contratos. La Ley 4194 del ao 1929, sobre todo con la modificacin de la Ley 11.234 de 9 de septiembre de 1953 dej prcticamente sin aplicacin al Cdigo.27 La primera extendi el mismo concepto del Art. 2.206 al mutuo de dinero y depsito irregular, pero la segunda lo ampli a las operaciones de crdito que puedan ejecutar las personas naturales o jurdicas, concepto que no defini y que se entendi en sentido amplio,28 y adems rebaj el inters mximo que se puede estipular al inters corriente ms un 20% en vez del 50% del Cdigo y de la primitiva Ley 4.694. Prcticamente las disposiciones del Cdigo haban quedado sin aplicacin hasta que el D.L. 455 de 1974 derog las disposiciones citadas, defini las operaciones de crdito de dinero, y en sus Arts. 17 y 20 (distinguiendo entre las de corto plazo y las de mediano y largo plazo) fij nuevamente el inters convencional mximo en un 50% ms sobre el corriente. Finalmente, en esta evolucin de la legislacin, la Ley 18.010 de 27 de junio de 1981, deroga el D.L. 455 y dispone en su Art. 62, inc. final: No puede estipularse un inters que exceda en ms de un 50% al corriente que rija al momento de la convencin, ya sea que se pacte tasa fija o variable. Este lmite de inters se denomina inters mximo convencional. El Art. 7. determina que esta limitacin no se aplica a las operaciones que el Banco Central de Chile efecte con las instituciones financieras, y adems contempla en su inc. 29 un caso en que es posible modificar el inters convencional mximo. En consecuencia, se aplique el Art. 2.206 del Cdigo o el 6. de la Ley 18.010, el inters mximo que se puede estipular es ahora igual al corriente ms un 50%, o sea, por ejemplo, si ste es del 20%, el mximo convencional es del 30%. Las nicas diferencias provienen de la duda ya sealada sobre cul es el inters corriente en el Cdigo, y las diferencias que la Ley 18.010 hace segn la naturaleza del crdito y en la sancin segn lo veremos en el nmero subsiguiente para el caso de pactarse intereses superiores a los legales. Ahora bien, el inters corriente que se considera para calcular el mximo que la ley permite estipular es el vigente al tiempo del contrato, no del pago. El Art. 2.206 se refiere textualmente al que se probare haber sido inters corriente al tiempo de la convencin, y el Art. 6., inciso final de la Ley 18.010 menciona al corriente que rija al momento de la convencin. Este es tambin el criterio de nuestros tribunales respecto de una clusula muy frecuente: que el deudor pague los intereses mximos que la ley permite convenir.29

Alessandri, ob. cit., pg. 114. Para un mayor detalle vase la primera edicin de esta obra, y Somarriva Evolucin N. 393, pg. 526. 28 Somarriva, Evolucin, N- 393, pg. 526 consideraba operacin de crdito toda convencin en virtud de la cual se da una prestacin de presente contra una prestacin de futuro. Con este significado, segn se comprender, quedaba comprendida toda estipulacin de intereses, como por ejemplo por un saldo de precio de una compraventa, y de ah que el Cdigo haba quedado de hecho sin aplicacin. No ocurre lo mismo con el D.L. 455 y la Ley 18.010 que se refieren slo a las operaciones de crdito de dinero, y las definieron. 29 RDJ, T. 46, sec. 2a., pg. 97. En igual sentido, Gatica ob. cit. N. 177 pg. 238.
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Se exceptan de las normas sealadas en cuanto a los intereses que se permite estipular las instituciones y contratos que se rigen por disposicin o leyes especiales. Eras suelen facultar a organismos el cobro de intereses mayores a los normales, como veamos recin en el Art. 7. de la Ley 18.010, para las operaciones que efecte el Banco Central con las instituciones financieras. Hay contratos que tambin hacen excepcin a la limitacin como el prstamo a la gruesa (Art. 1.184, C. de Co). La aplicacin de la Ley 18.010 tiene tambin gran importancia por dos captulos: la ampliacin del concepto de intereses y la sancin en caso de estipulacin de intereses superiores a los mximos que la ley permite. 367. A. Concepto de intereses en la Ley 18.010. La Ley 4.649 del ao 1929 tuvo por objeto reprimir la usura, y es sabido que quienes se dedican a ella usan toda clase de subterfugios para eludir la prohibicin legal; de ah la extensin que hemos visto a toda clase de contratos y hoy a toda clase de operaciones de crdito de dinero, a fin de precaver la simulacin, y de ah tambin que el Art. Y de la Ley 4.649 ampli el concepto de inters a una serie de anexos al contrato que no tienen tal carcter: se consider inters los que en forma directa se estipulaban como tales, y cualesquiera comisin, honorarios, costas, y en general toda prestacin estipulada que tienda a aumentar la cantidad que debe pagar el deudor, exceptuadas las costas judiciales. Los Arts. 42 y 4. bis del D.L. N. 455 de 1974 (este ltimo introducido por el D.L. 1.533 de 1976) mantuvieron ms o menos la misma concepcin. pero considerando el problema del reajuste, que obviamente no era inters mientras se fijara de acuerdo al ndice de Precios al Consumidor. El Art. 2. de la Ley 18.010 mantiene el mismo criterio. Al respecto distingue entre operaciones de crdito de dinero (que por disposicin del Art. 26 incluye las obligaciones monetarias constituidas por saldos de precio de compraventa de bienes muebles o inmuebles) reajustables y no reajustables. En estas ltimas es inters toda suma que recibe o tiene derecho a recibir el acreedor, a cualquier ttulo por sobre el capital, excluidas las costas personales y procesales. En las reajustables, el concepto es el mismo: toda suma que recibe o tiene derecho a recibir el acreedor por sobre el capital reajustado. 0 sea, slo el reajuste y calculado conforme a la propia ley, no se considera inters. En consecuencia, cualquier suma adicional a los intereses que deba pagar el deudor se suma a los intereses convenidos y si con ello se excede el lmite legal, tienen lugar las sanciones que veremos en el nmero siguiente. As lo ha aplicado tambin la jurisprudencia bajo la vigencia de la Ley N. 4.694, en un caso en que por el pago anticipado de los intereses deducidos del capital dado en mutuo se declar que ellos deban calcularse sobre lo efectivamente recibido por el deudor,30 y en otro en que se haba gravado a ste con el impuesto a la renta sobre los intereses, que por ley es de cargo del acreedor.31 En la Ley de la Renta, Decreto-Ley N. 824 del ao 1974, tambin se considera inters para gravarlo con el impuesto de primera categora lo que el acreedor reciba por encima del capital reajustado (Arts. 20, TP 2 y 41 bis). En las dems obligaciones monetarias que no estn regidas por la Ley 18.010 el concepto de inters es el normal y restringido.

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RDJ, T. 44, sec. 1, pg. 234. RDJ, T. 44, sec. 1, pg. 334.

368. B. Sancin mi caso de estipularse intereses excesivos. Como decamos en el N. 366, en el solo Cdigo se distingue entre el inters por el uso y el penal: en el primero, los intereses excesivos se rebajan al corriente (Art. 2.206), y en el segundo, al mximo permitido por la ley (Art. 1.544). El Art. 2. de la Ley 4.694 estableci una sancin ms drstica: el inters convenido se rebajaba al legal, y agregaba este derecho es irrenunciable y ser nula toda estipulacin en contrario.32 Derogada la Ley 4.694 por el D.L. 455 de 1974, el Art. 6. de ste ms o menos reprodujo la disposicin: los intereses excesivos se rebajaban al inters legal. Pero como este D.L. slo se aplicaba a las operaciones de crdito de dinero, en todos los dems casos volvieron a regir plenamente las normas del Cdigo Civil. El Art. 8. de la Ley N. 18.010 que se aplica tambin por disposicin del Art. 26 a las obligaciones de dinero constituidas por saldos de precio de compraventa de bienes muebles o races, dispone: Se tendr por no escrito todo pacto de intereses que exceda al mximo convencional, y en tal caso los intereses se reducirn al inters corriente que la al momento, de la convencin. El inc. 2. dispone que los intereses percibidos en exceso se devolvern reajustados conforme a la misma ley. Mientras la Ley 4.694 y el D.L. 455 hablaban de nulidad, la actual legislacin dice que se tiene por no escrito el pacto de intereses excesivos. Pero no se trata propiamente de una nulidad y menos de inexistencia, porque el efecto es el sealado: slo se pagan los intereses que correspondan, y si hubo pago excesivo se restituye el exceso, ahora sobre los intereses corrientes. Bajo la vigencia de la Ley 4.694 se discuta si el Art. 2.206 del Cdigo haba quedado derogado por la aplicacin a todo contrato de la primera (N. 366).33 Hoy no cabe duda que el precepto, si se le considera de aplicacin amplia, rige en toda obligacin que no sea de crdito de dinero o saldo de precio en dinero de una compraventa. Tambin se discuti si haba quedado modificado el Art. 1.544 del Cdigo; dicho de otra manera, si la sancin establecida en la Ley N. 4.694 se aplicaba tanto a los intereses por el uso como a los penales. Se sostuvo que slo a los primeros,34 pero pareca preferirse concluir que tanto los intereses por el uso como los penales, si se han estipulado ms all de los lmites permitidos, se rebajan a los legales, porque la ley no haca ninguna distincin entre ellos. Antes por el contrario, hablaba de intereses convencionales (y hoy la Ley 18.010 de pacto de intereses), expresin en la cual ambos quedan comprendidos y an ms, el concepto de intereses se extendi a una serie de cosas que jurdicamente no tienen tal calidad. Habra dejado al margen aquellos que propiamente son intereses como son los penales? No pareca lgico pensarlo as, sobre todo teniendo presente el objeto de la ley, y su amplitud.35 Con mayor razn, no cabe duda de que el Art. 8. de la Ley 18.010 se aplica a ambos tipos de inters. Sin embargo, el Art. 1.544, al igual que el 2.206 rigen para cualquier otra obligacin que no sea de crdito de dinero, o saldo de precio en dinero de una compraventa.

Vase la primera edicin de esta obra, y Somarriva Evolucin, N 394, pg. 527. Gatica, ob. cit., N. 175, pg. 234 crea que segua vigente el Art. 2.206 para los mutuos no pecuniarios, porque el Art. 19 de la Ley 4.694 slo se refera a las obligaciones de dinero, pero olvidaba que la modificacin de la ley 11.234 lo extendi a toda operacin de crdito, sin exigir que fuere de dinero. 34 Alessandri. ob. cit., pg. 111; Vodanovic, ob. cit., T. 3., N. 407. Se basan en que es lgico dar un distinto tratamiento al inters penal, y en la opinin aislada que el diputado seor Montecinos dio en tal sentido en el debate de la Ley N. 4.694; G.T. de 1942, 2 semN 105. pg. 457 y RDJ, T. 52, sec. 2a, pg. 60. 35 Somarriva. ob. cit.. N. 394, pg. 527 y Cauciones, N. 34, pg. 3p Gatica, ob. cit, N. 178, pg. 241.
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369. El anatocismo. El anatocismo consiste en que los intereses devengados por el crdito y no pagados al acreedor se capitalicen y devenguen a su vez intereses, esto es, se producen intereses de intereses. Existe una desconfianza general hacia la institucin, pues se presta a abusos y puede traducirse para el deudor en una verdadera catstrofe; de ah que el Derecho Romano haya terminado por prohibirla totalmente, lo que se mantuvo durante el Medievo y en algunas legislaciones contemporneas, corno el Cdigo alemn (Art. 289); el Cdigo francs la acept con limitaciones (Art. 1. 154), que impiden los abusos: slo por demanda judicial o convencin posterior respecto de intereses debidos a lo menos por un ao completo. Disposicin semejante contiene el Cdigo italiano (Art. 1.283), pero reducido el plazo a seis meses. Nuestro legislador vacil mucho en la materia, desde prohibirla en forma absoluta en los Primeros Proyectos, hasta llegar a la solucin definitiva, que slo contena dos normas al respecto: La primera es el Art. 1.559, regla 3., que al reglamentar la indemnizacin de perjuicios por la mora de las obligaciones de dinero dispuso que los intereses atrasados no producen intereses, esto es, en el caso de incumplimiento no se producen de pleno derecho, pero nada dispone el precepto respecto de la estipulacin de las partes. En cambio, el Art. 2.210, en el mutuo, dispuso expresamente que se prohbe estipular intereses de intereses. La legislacin comercial acept a la inversa el anatocismo, pero con limitaciones anlogas a las del Cdigo francs: Art. 804 del C. de Co. para el mutuo mercantil, y 617 del mismo Cdigo para la cuenta corriente mercantil, etc. En materia civil se haba dividido la doctrina respecto a lo que ocurre en otros contratos distintos al mutuo. Para algunos autores y fallos,36 la prohibicin del Art. 2.210, no obstante su ubicacin en el mutuo, era de carcter general, y en consecuencia no poda estipularse en convencin alguna. No obstante ser efectivo que el legislador haba agrupado las disposiciones sobre los intereses en el mutuo, pero a todas se les reconoce aplicacin amplia, en este caso predominaba la opinin contraria por el carcter prohibitivo del precepto, y porque su infraccin se sancionaba con la nulidad absoluta. As lo estimaban la mayora de los autores37 y jurisprudencia.38 El Art. 16 del D.L. 455 repiti la prohibicin, pero lo permiti mediante demanda judicial o convenio especial, con tal que la demanda o convenio versara sobre intereses debidos al menos por un ao completo. El Art. 28 de la Ley 18.010 derog el Art. 2.210 del Cdigo Civil, es decir, que de ste desapareci la prohibicin de pactar intereses de intereses El Art. 9. de la misma ley dispone que podr estipularse el pago de intereses sobre intereses, capitalizndolos en cada vencimiento o renovacin. En ningn caso la capitalizacin podr hacerse por periodos inferiores a 30 das. O sea, se da la solucin inversa, y se acepta expresamente que se estipule el anatocismo. An ms, el inc. final agrega que los intereses correspondientes a una operacin vencida que no hubieren sido pagados se incorporarn a ella, a menos que se establezca expresamente lo contrario. Vale decir, tambin es la solucin inversa al Art. 1.559, regla 3.. Finalmente, el inc. 2. establece que los intereses capitalizados con infraccin a lo dispuesto en el inciso 1. se consideran inters para todos los efectos legales, y en

Barros Errzuriz, ob. cit., T. 2, N. 68. G.T. 1890., T. 2, sent. 4.189, pg. 1029. Alessandri, ob. cit., pg. 97; Gatica, ob. cit., N 212, pg. 285; Fueyo, ob. cit., T. 19, pg. 339. 38 Vase Repertorio, T. 4, 2 ed. pg. 299, N. 30 y RDJ, T. 46, sec. la, pg. 647.
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consecuencia, si con ello se excede el mximo convencional, se rebajan al inters corriente. Pero el Art. T de la Ley 18.010 slo se aplica a las operaciones de crdito de dinero. Para las dems rige la disposicin del Art. 1.559 regla 3.. Esto es en el caso de mora en el pago de una obligacin de dinero, los intereses atrasados no producen intereses. Pero, qu ocurre en estos dems casos en que no rige el Art. 9. de la Ley 18.010? Puede o no pactarse el anatocismo? La discusin es ms o menos la misma que exista bajo la vigencia del Art. 2.210 en cuanto a si ste era de aplicacin general o slo referido al mutuo. Sin embargo, derogado el Art. 2.210, no hay en el Cdigo precepto alguno que prohba el anatocismo, ya que el Art. 1.559, regla 3 a, Slo se refiere a los intereses penales. En consecuencia, si an antes de esta derogacin se pensaba que fuera del mutuo poda pactarse el anatocismo, no obstante sus mltiples inconvenientes, con mayor razn hoy hay que concluir que en virtud del principio de la libertad contractual es lcito pactar intereses de intereses.39

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Vase la edicin, n 369, pg. 244.