CASAMENTO ANULVEL.

IMPEDIMENTOS RELATIVOS

O vigente Cdigo transplantou essas situaes para casos especficos de anulabilidade, no art. 1.550. Desse modo, no h mais que se falar em impedimentos, mas em causas de anulao. Assim, dispe esse dispositivo que anulvel o casamento: I de quem no completou a idade mnima para casar; II do menor em idade nbil, quando no autorizado por seu representante legal; III por vcio da vontade, nos termos dos arts. 1.556 a 1.558; IV do incapaz de consentir ou manifestar, de modo inequvoco, o consentimento; V realizado pelo mandatrio, sem que ele ou o outro contraente soubesse da revogao do mandato, e no sobrevindo coabitao entre os cnjuges; VI por incompetncia da autoridade celebrante. I de quem no completou a idade mnima para casar. Quem no atingiu a idade nbil no pode casar-se. A idade nbil determinada em prol dos prprios nubentes, pois o ato e o ingresso no estado de casados implicam responsabilidades que exigem maturidade. O direito anterior ao Decreto n 181/1890 estabelecia a idade matrimonial em 12 anos para a mulher e 14 anos para o homem. O Cdigo Civil de 1916 fixou-a em 16 anos para a mulher e 18 anos para o homem. O Cdigo de 2002 reduziu-a, para ambos os sexos, para 16 anos (art. 1.517). O novel legislador houve por bem igualar a idade nbil para ambos os sexos, seguindo o princpio geral de igualdade entre o homem e a mulher. A presuno que nessa idade os nubentes j atingiram a maturidade biolgica e sociolgica suficiente para o matrimnio. Se, por um lado, h urna idade mnima, no existe idade mxima, nada impedindo que pessoas de idade provecta contraiam matrimnio. Nesta ltima hiptese, o ordenamento apenas ope restries quanto ao regime de bens. Tambm no existe impedimento algum relativo a diferena de idade entre os cnjuges. Recordese, ainda, que todo casamento realizado mediante autorizao judicial seguir o regime de separao obrigatria de bens (art. 1.641, III; antigo, art. 258, IV). Quanto ao pedido de suplementao de idade para os sujeitos que ainda no atingiram a idade matrimonial. Os julgados realaram, nessas hipteses, o aspecto social e moral para possibilitar o casamento. Nesse mesmo diapaso, estatui o art. 1.551 que no se anular, por motivo de idade, o casamento de que resultou gravidez. O legislador prefere que a famlia seja regularizada, independentemente da idade nbil.

Recorde-se, ainda, que todo casamento realizado mediante autorizao judicial seguir o regime de separao obrigatria de bens (art. 1.641, III). Se o casamento se realizou antes da idade matrimonial de um ou de ambos os nubentes, com subterfgio de documento falso ou outro estratagema, ser negcio jurdico anulvel. O sistema de nulidades no campo do direito de famlia e especificamente em sede de direto matrimonial afasta-se bastante das regras aplicadas para o negcio jurdico em geral. Sob esse prisma, diz o art. 1.553 que o menor que no atingiu a idade nbil poder, depois de complet-la, confirmar seu casamento, com a autorizao de seus representantes legais, se necessria, ou com suprimento judicial. Trata -se de ratificao do ato. Como se trata de negcio anulvel, ao completar a maioridade o ato continuar gerando todos os efeitos, ainda que o sujeito no confirme o casamento. Destarte, se j maior, pode confirmar o casamento a qualquer momento, inclusive quanto o matrimnio for questionado por terceiros. A inteno legal aproveitar o casamento como negcio eficaz sempre que isso for possvel. Somente se decretar sua invalidade em situao absolutamente definida. Contempla ainda o art. 1.552 que a anulao do casamento dos menores de 16 anos somente pode ser requerida pelo: 1. 2. 3. prprio cnjuge, por seus representantes legais por seus ascendentes.

Os prazos para as aes de anulao de casamento em geral so firmados pelo art. 1.560 do presente Cdigo Civil. No caso dos menores de 16 anos, o direito de anular o casamento extingue-se em 180 dias, contado o prazo do dia em que o menor completou essa idade, e da data do casamento, para seus representantes legais ou ascendentes. II do menor em idade nbil no autorizado por seu representante legal. Os que se acharem sob o poder familiar ou sob poder tutelar ou curatelar necessitam de anuncia dos responsveis. Pai e me devem autorizar. Se divergirem entre si, deve ser obtida a autorizao judicial, quando injusta a denegao (art. 1.519), assim como quando impossvel de ser obtida a autorizao. Os menores emancipados no necessitam autorizao, lembrando que a autorizao pode ser revogada at a celebrao do casamento (art. 1.518). O art. 1.555 do Cdigo Civil estatui que o casamento do menor em idade nbil, quando no autorizado por seu representante legal, s poder ser

anulado se a ao for proposta em 180 dias, por iniciativa do incapaz, ao deixar de s-lo, de seus representantes legais ou de seus herdeiros necessrios. Ningum mais ter legitimidade para inquinar esse casamento. Esse prazo, conforme o 1 do art. 1.555, ser contado do dia em que cessou a incapacidade, quando por iniciativa do prprio nubente, a partir do casamento, quando por iniciativa dos representantes legais e, por fim, no caso dos herdeiros, a partir da morte do incapaz. Ainda, segundo o 2 desse artigo, no se anular o casamento quando a sua celebrao houverem assistido os representantes legais do incapaz, por qualquer modo, manifestando sua aprovao. O silncio do representante do menor presente ao ato do casamento gerar, em princpio, salvo prova em contrrio, a aprovao do ato. III por vcio de vontade, nos termos dos arts. 1.556 a 1.558. Quanto aos vcios de vontade, a manifestao dessa vontade, ou seja, o consentimento, pressuposto intrnseco do casamento. Sem ele, o ato inexiste, como afirmamos. No basta, porm, que esse consentimento exista; necessrio que seja livre e espontneo, no viciado, a fim de que tenha eficcia. IV do incapaz de consentir ou manifestar, de modo inequvoco, o consentimento. A lei refere-se aos incapazes de consentir e de manifestar seu consentimento, de modo inequvoco. O atual Cdigo trata dos incapazes por falta de discernimento permanente ou por causa transitria, no art. 3. Ser nulo o casamento daquele que portador de molstia mental permanente (art. 1.548, I). Ser anulvel o casamento daquele que, no momento do consentimento, no tinha o devido discernimento, estando, por exemplo, sob efeito de drogas ou em estado de inconscincia. evidente que nessas situaes no h necessidade de decreto de interdio. O prazo para a anulao de casamento nessa circunstncia de 180 dias da data da celebrao (art. 1.560, I). V realizado pelo mandatrio, sem que ele ou o outro contraente soubesse da revogao do mandato, e no sobrevindo coabitao entre os cnjuges. A situao retrata hiptese de casamento por procurao. Abre-se mais uma possibilidade de anulao no matrimnio. A revogao do mandato retira a legitimidade para o ato e deve ser comunicada ao mandatrio e ao outro nubente. Cai por terra essa possibilidade de anulao se o matrimnio consumou-se pela coabitao. O art. 1.542 ocupa-se do casamento celebrado por procurao. O instrumento deve ser pblico com poderes especiais.

O 1 desse dispositivo estatui que a revogao do mandato no necessita chegar ao conhecimento do mandatrio, mas, celebrado sem que o mandatrio ou o outro contraente tivesse cincia da revogao, responder o mandante por perdas e danos. Na verdade, na prtica incumbe que o mandante tome todas as providncias para comunicar a revogao ao mandatrio ou ao outro contraente. Acrescentam ainda os 3 e 4 do artigo que esse mandato somente poder ter eficcia por 90 dias e que sua revogao tambm somente se far por instrumento pblico. O pargrafo nico do art. 1.550 equipara revogao a deciso judicial que decreta a invalidade do mandato, pois os efeitos so idnticos. De acordo com o art. 1.560, 2, o prazo decadencial para a anulao desse casamento de 180 dias, a partir da data em que o mandante tiver conhecimento da celebrao. VI por incompetncia da autoridade celebrante. A infrao refere-se incompetncia relativa ou em razo do lugar (ratione loci) do juiz de casamentos. S ter validade, em princpio, o casamento realizado pelo juiz do distrito onde se processou o procedimento de habilitao. Ser anulvel o casamento realizado pelo juiz que no est em exerccio ou o celebra fora dos limites de seu distrito. No entanto, o prprio ordenamento protege o estado de aparncia, ao declinar no art. 1.554 que subsiste o casamento celebrado por quem, sem possuir a competncia exigida na lei, exercer publicamente as funes de juiz de casamento, e, nessa qualidade, tiver registrado o ato no Registro Civil. O vigente Cdigo enquadra devidamente a hiptese entre os casamentos anulveis. Ser de dois anos, a contar da data da celebrao, o prazo para ser intentada a anulao de casamento nessa hiptese (art. 1.560, II). No entanto, a hiptese em questo deve ser examinada com cautela. Sempre que o casamento, ainda que realizado por autoridade absolutamente incompetente, tiver um assento no Registro Civil, necessrio faz-se ao de anulao para afastar esse efeito material, levando-se em conta tambm a hiptese de aparncia aqui declinada. Se estiverem os cnjuges de boa-f e tudo levando-os a crer na existncia do matrimnio, no h como t-lo por inexistente. O prazo de dois anos do dispositivo decadencial, como todos os prazos referentes a direito de famlia e da parte especial no atual Cdigo. DOS EFEITOS JURDICOS. Via de regra, a declarao de anulao do matrimnio tem efeito ex nunc, ou seja, mesmo anulado produz efeitos at a data da declarao da anulao.

Dessa forma, o matrimnio anulvel tem validade pendente resolutivamente, produzindo efeitos se o cnjuge ou a pessoa legitimada no propuser a ao dentro do prazo legal. Decorrido este, sem a propositura da ao anulatria, o casamento ser definitivamente vlido. A sentena da ao anulatria tem carter desconstitutivo, pois declara uma verdade oculta e constitui uma nova situao dissolvendo o casamento existente. Como visto, na regra geral legitimado para propor a ao anulatria o cnjuge prejudicado, como dispe o artigo 1.559 do novo cdigo. importante ressaltar que antes de promover a ao de nulidade ou anulao do casamento, poder o cnjuge, provando a sua necessidade, requerer a separao de corpos, como dispe o artigo 1.562 do novo Cdigo.

COMENTRIOS a) A funo dos impedimentos, como a prpria denominao est a denotar, suspender a realizao do matrimnio. Se esse se concretiza com sua infrao, cabveis sero as aes de nulidade ou anulao. b) O art. 1.522 do atual Cdigo mantm a mesma orientao no sentido de que os impedimentos elencados no art. 1.521 podem ser opostos at o momento da celebrao do casamento, por qualquer pessoa capaz. Da mesma forma, de acordo com o pargrafo nico do art. 1.522, o juiz ou o oficial de registro que tiver conhecimento da existncia de algum impedimento ser obrigado a declar-lo. Se esses servidores se omitirem a esse respeito, respondero civil, administrativa e criminalmente. c) As causas suspensivas podem ser argidas pelos parentes em linha reta de um dos nubentes, sejam consangneos ou afins, e pelos colaterais em segundo grau, sejam tambm consangneos ou afins (art. 1.524). d) Tanto os impedimentos quanto as causas suspensivas sero opostos em declarao escrita e assinada, instruda com as provas do fato alegado, ou com a indicao do lugar onde possam ser obtidas (art. 1.529). e) Como apontamos no captulo anterior, o oficial do registro civil dar aos nubentes, ou a seus representantes, nota oficial da oposio, indicando os fundamentos, as provas, e, se no se tratar de oposio de ofcio, dever declinar o nome do oponente (art. 1.530). Aos nubentes deferido fazer prova contrria. f) O efeito da oposio suspender a celebrao, que no poder ocorrer enquanto no decidido o incidente. Se julgado

improcedente, levanta-se a proibio, devendo ser extrado certificado de habilitao. Julgado procedente, o casamento no se realizar, ressalvado s partes recorrer s vias ordinrias. g) O procedimento sumrio, regulado pelo art. 67, 5, da Lei dos Registros Pblicos. Os nubentes, pela lei registrria, devem indicar suas provas em trs dias, podendo ser concedido prazo razovel aos nubentes (art. 1.530, pargrafo nico). h) Desse Ministrio Pblico. procedimento participar necessariamente o

i) Produzidas as provas em 10 dias, ouvidos os interessados em cinco dias, o juiz decidir em igual prazo. Essa deciso de ndole correcional, com procedimento sumrio, no fazendo coisa julgada. Se os nubentes no se conformarem com a deciso contrria, a matria pode ser versada em processo judicial. j) Por outro lado, autorizado e consumado o casamento, os fatos dos impedimentos e suas provas respectivas podero lastrear ao de nulidade ou anulao. k) Impedimentos opostos por m-f do margem possibilidade de os responsveis serem acionados por perdas e danos, que no caso sero fortemente de ndole moral, como expressamente permite a atual Constituio.

FORMAS ESPECIAIS DE CASAMENTO:

a) BREVES COMENTRIOS AO CASAMENTO RELIGIOSO COM EFEITOS CIVIS: Desde que operada a separao entre Estado e Igreja, com o advento do regime republicano, nosso Direito admite as duas formas clssicas de casamento: civil e religioso com efeitos civis. A sistemtica foi mantida pela vigente Constituio Federal, art. 226, 1 e 2, com a previso dos dois modos de unio legal, que tm regulamentao especfica na Lei de Registros Pblicos (Lei n. 6.015/73, arts. 70 a 75). A validade civil do casamento religioso continua vinculada exigncia de sua inscrio no registro prprio, que o Registro Civil das Pessoas Naturais, desde que atendida a providncia da habilitao dos nubentes, antes ou depois da celebrao religiosa. O prazo para registro, que a Lei n. 6.015/73 limita a 30 dias, aumentado, pelo novo Cdigo Civil, para 90 dias, no caso de prvia habilitao. Mas, ainda depois desse prazo ser possvel o registro a qualquer

tempo, desde que efetuada nova habilitao, ou seja, neste caso, o casamento religioso ser celebrado sem as formalidades da lei civil, vindo a ser inscrito no registro civil a qualquer tempo, bastando que se faa a devida habilitao perante a autoridade competente. Deu-se, portanto, acertada valorizao do casamento religioso, uma vez que podem ser admitidos os seus efeitos civis a qualquer tempo, desde que regularizado mediante habilitao dos contraentes e o devido registro. Note-se que os efeitos, ainda que tardio o registro, retroagem data da celebrao do casamento religioso. O que prevalecer se, no interstcio entre a celebrao e o registro do casamento religioso, vier um dos cnjuges a contrair com outrem casamento civil? Haver impedimento para o registro ou nulo ser o registro, como prev o novo Cdigo Civil, no 3 de seu artigo 1.516. OBSERVAES A gratuidade da celebrao do casamento civil, preceito constitucional (art. 226, 1, ltima parte), repete-se no novo Cdigo Civil. Seu artigo 1.512 dispe a respeito e, no seu pargrafo nico, estende igual benefcio de iseno de custas para os procedimentos de habilitao, registro e primeira certido de casamento, desde que se trate de pessoas cuja pobreza for declarada. A comprovao se faz pela mesma forma prevista na Lei n. 1.060/50, tocante assistncia judiciria gratuita, bastando que o prprio interessado firme declarao de falta de recursos.

Alm casamento civil e do religioso com efeitos civis, outras podem ser lembradas como variaes decorrentes da diferente forma de sua celebrao ou dos efeitos jurdicos aplicveis, quais sejam:

1 casamento por procurao: O procurador/mandatrio pode ser de qualquer sexo, no precisa ser do sexo do mandante, e s assim que a gente vai ver homem se casando com homem !!!!! Vocs sabem que o contrato de mandato no cabe para atos materiais (ex: A no pode dar uma procurao a B para fazer prova em seu lugar), igualmente no casamento por procurao o mandatrio no vai consumar nada, vai apenas realizar o ato jurdico do consentimento, e nada de atos materiais... Outrossim, exige o artigo 1.542 do novo Cdigo Civil, que a outorga se d por instrumento pblico, com poderes especiais, valendo pelo prazo de 90 dias. Para a revogao do mandato tambm se demanda instrumento pblico. Se a revogao no chegar ao conhecimento do mandatrio, realizando-se o ato nupcial, responder o mandante por perdas e danos e atos perante terceiros sero vlidos, ainda que notificada ao mandatrio a

revogao. A hiptese de casamento anulvel, desde que no sobrevenha coabitao entre os cnjuges, conforme estatui o artigo 1.550, V, do novo Cdigo Civil, em contraponto omisso do atual Cdigo, que se limita a disposio genrica sobre o casamento por procurao, em redao ambgua, do artigo 201, que parece indevidamente restringir essa outorga a um s dos nubentes.

2 casamento nuncupativo (ou in extremis) ou em caso de molstia grave: ocorre quando um dos noivos, ou os dois, esto em risco de vida (ex: presos numa caverna, num navio afundando, etc, 1540) ou em caso de molstia grave (1539). Em caso de molstia grave, pressupe que j estejam satisfeitas as formalidades preliminares do casamento e o oficial do registro civil tenha expedido o certificado de habilitao ao casamento, mas a gravidade do estado de sade de um dos nubentes o impede de locomover-se e de adiar a cerimnia. Outrossim, se o certificado de habilitao ai casamento no foi expedido, deve a autoridade celebrante exigir a apresentao dos documentos necessrios, podendo dispensar a publicao dos proclamas em caso de urgncia. Via de regra, sero necessrias 02 testemunhas, mas caso o nubente no puder assinar, exige-se 04 testemunhas. No caso do casamento nuncupativo, no podendo o Juiz comparecer, o casamento ser feito perante seis testemunhas que depois faro a declarao oficial no Cartrio (1541). Se o casal escapar, dever posteriormente confirmar o casamento perante o Juiz Logo, sobre esta forma extraordinria de celebrao em iminente risco de vida de algum dos contraentes, dispem os artigos 1.540 e 1.541 do novo Cdigo Civil. Permanece a exigncia de seis testemunhas, que com os nubentes no tenham parentesco em linha reta, ou, na colateral, at segundo grau. Afigura-se excessivo o nmero de testemunhas, o que, certamente, contribui para a dificuldade do casamento in extremis, que se constitui em rarssima ocorrncia. O prazo para confirmao do casamento perante a autoridade judicial se dilatou de 5 dias previstos para 10 dias. Dispensam-se as formalidades da confirmao testemunhal se o enfermo convalescer e puder ratificar o casamento na presena da autoridade competente e do oficial do registro., observados os artigos 1525 e 1531, isto se j no houve sido proferida a sentena de regulao. Note-se que o assento de casamento, em qualquer hiptese, retrotrair seus efeitos, quanto ao estado dos cnjuges, data da celebrao.

3 - Casamento presidido por autoridade diplomtica: aquele celebrado por brasileiro no estrangeiro, perante autoridade consular brasileira, conforme previsto na Lei de Introduo ao Cdigo Civil, artigo 18. O artigo 1.544 do novo Cdigo Civil dispe que esta espcie de casamento deve ser submetida a registro em cartrio, no Brasil, no prazo de 180 dias, a contar da volta de um ou ambos os cnjuges ao pas. A mesma exigncia se aplica ao casamento de brasileiro ou de estrangeiro realizado fora do pas, de acordo com as leis locais. 4- Converso da unio estvel em casamento. Dela no cuida o novo Cdigo Civil, no captulo em comento. Mas est no seu Ttulo III, relativo Unio Estvel, assim redigido o artigo 1.725: "A unio estvel poder converter-se em casamento, mediante pedido dos companheiros ao juiz e assento no Registro Civil." Deu-se um complicador, que o pedido ao juiz, quando Lei da Unio Estvel, Lei n. 9.278, de 10 de maio de 1996, no seu artigo 8, contenta-se com o requerimento de converso, formulado pelos conviventes, ao Oficial de Registro Civil. Ora, prev a Constituio Federal, na parte final do seu art. 226, 3., que a lei dever facilitar a converso da unio estvel em casamento, ou seja, estabelecer modos mais geis de se alcanar semelhante propsito, o que, certamente, no se coaduna com o formalismo de petio ao juiz. Se j era de pouco uso, a converso, agora, ento, se torna ainda menos frutuosa, pela exigncia do incursionamento ao Judicirio. Mas fcil ser simplesmente casar, com as formalidades do casamento civil comum, mesmo porque a converso da unio estvel em casamento no produz efeitos pretritos, valendo apenas a partir da data em que se realiza o ato de seu registro. 5-Casamento putativo: previsto no captulo da invalidade do casamento, art. 1.561 do novo Cdigo Civil. Trata-se do casamento nulo ou anulvel, porm contrado de boa-f por um ou por ambos os cnjuges. Produz efeitos para o cnjuge de boa-f at o dia do trnsito em julgado da sentena anulatria. Com relao aos filhos comuns, os efeitos subsistiro sempre, independentemente da boa-f dos genitores.

a) Dos Efeitos Jurdicos do casamento putativo: Vale ressaltar que o primeiro efeito previsto no artigo 1.561, CC que o casamento, embora nulo ou anulvel, contrado de boa-f produz todos os efeitos at o dia julgado do trnsito em da sentena anulatria. Os referidos efeitos jurdicos do casamento declarado putativo so em relao aos cnjuges e aos seus filhos.

b) Dos Efeitos do casamento putaivo em relao aos cnjuges. Os efeitos, em relao aos cnjuges, variam conforme estejam ambos ou um s deles de boa-f, posto que o pargrafo do artigo 1.561 do CC dispe que "se um dos cnjuges estava de boa-f ao celebrar o casamento, os efeitos civis s ele e aos filhos aproveitaro" Dessa forma, a sentena anulatria retroage data do casamento, dando eficcia como se fosse vlido, at a data do trnsito em julgado da sentena que declarou a nulidade ou anulabilidade matrimonial, benefcio somente aproveitado pelo cnjuge de boa-f . Estando ambos os cnjuges de boa-f, so vlidas as convenes antenupciais, assim sendo a partilha dos bens atender-se- ao que foi acordado no pacto antenupcial, respeitando, dessa forma, o regime de bens convencionado . Se a dissoluo decretada aps a morte de um dos consortes, no tendo o casal deixado filhos ou ascendentes vivos, o outro herda integralmente o patrimnio do falecido, e no caso da sentena ser decretada antes da morte, inexistem direitos sucessrios entre os antigos cnjuges, posto que no h o que se falar em cnjuge sobrevivente. Aps a sentena, cessam os deveres conjugais como p. ex. os deveres de fidelidade, coabitao, assistncia material e imaterial mtua, entre outros, e o consorte inocente poder permanecer com o patronmico do outro . Sendo o casamento nulo ou objeto de anulao, as doaes sero devolvidas, pois o casamento no gera efeitos e assim como se no houvesse se realizado. Entretanto, como a idia da putatividade proteger a prole e os cnjuges de boa-f, no sero desfeitas as doaes feitas em razo do casamento, por ocasio de sua nulidade ou anulabilidade, for declarado putativo. Outrossim, bens adquiridos de forma onerosa na constncia do casamento, devero ser divididos, evitando assim o enriquecimento ilcito por um dos consortes. No pertinente a fixao de alimentos com efeitos futuros, lembro que a divergncia jurisprudencial. A Segunda Turma do STF decidiu que o cnjuge considerado culpado no pode furtar-se de seu pagamento, se o inocente deles necessitar, proclamando do que a putatividade, no casamento anulvel, ou mesmo nulo, consiste em assegurar ao cnjuge do boa-f os efeitos do casamento vlido, e entre estes se encontra o direito a alimentos, sem limitao de tempo. J a Terceira Turma do STJ, teve a oportunidade de proclamar posteriormente: Casamento putativo. Boa-f. Direito a alimentos. Reclamao da mulher. A mulher que reclama alimentos a eles tem direito, mas at a data da sentena. Anulado ou declarado nulo o casamento, desaparece condio de cnjuges As vantagens concedidas pelo culpado ao inocente subsistem, mas cessam as feitas pelo inocente ao culpado, impondo-lhe a restituio, como dispe o artigo 1.564 e incisos do novo cdigo.

Dos Efeitos do casamento putativo em relao aos filhos. O pargrafo nico do art. 14 da lei do Divrcio (Lei n o6515/77) disps que "ainda que nenhum dos cnjuges esteja de boa-f ao contrair o casamento, seus efeitos civis aproveitaro aos filhos". Tal disposio foi repetida no pargrafo 2 do artigo 1.561 do novo cdigo que diz: "se ambos os cnjuges estavam de m-f ao celebrar o casamento, os efeitos civis s aos filhos aproveitaro". Dessa forma, mesmo estando ambos os nubentes de m-f, os filhos concebidos no casamento sero considerados legtimos. Vale ressaltar ainda, que a Constituio Federal (art. 127, 6o, CF) e o novo Cdigo Civil (art. 1596, CC) trouxeram a total equiparao dos direitos entre os filhos havidos dentro do casamento e os concebidos fora do matrimnio.

PROVAS DO CASAMENTO : Ato jurdico que , o casamento est sujeito comprovao, evidenciando-se, de forma rigorosa, a sua existncia. O sistema de prova institudo pelo legislador do novo Cdigo o da prova pr constituda. Sem inovar de modo significativo, o novo Cdigo Civil trata a matria entre os artigos 1.543 a 1.547, mantendo como regra fundamental (art. 1.543, caput), a prova que se faz especificamente pela certido do registro. Igual prova, de natureza registral, exige-se do brasileiro casado no estrangeiro, perante a autoridade consular do Brasil. O cidado brasileiro que resida no exterior tem a opo de se casar conforme a lei brasileira, fazendo-o perante as respectivas autoridades consulares; ou tem a opo de se casar simplesmente conforme a lei estrangeira. Se a opo for a de casar perante agente diplomtico brasileiro, dispe o artigo 1.544 do novo Cdigo que a certido consular dever ser registrada no prazo de 180 dias a contar da volta de um ou de ambos os cnjuges ao Brasil. O registro ser feito no cartrio do domiclio dos nubentes ou, se no tiverem domiclio certo, no 1 Ofcio da Capital onde passarem a residir. Para validade no Brasil, vindo o casal estrangeiro a fixar residncia em nosso pas, ser necessrio o registro da certido do casamento realizado fora, com a devida traduo e a autenticao pelo agente consular brasileiro, conforme dispe a Lei de Registros Pblicos (Lei n. 6.015/73, art. 32). Embora o meio probatrio fundamental do casamento - a prova registral - indicado no art. 1.543, caput, seja aquele essencialmente destinado

a comprovar a existncia do casamento, a ausncia do registro no impedir que se possa comprov-lo. Justificada a falta do registro de casamento, por perda ou extravio, admite-se qualquer outro meio de prova (art. 1.543, pargrafo nico, do novo Cdigo Civil). No se trata, por bvio, da simples perda da certido, que h de ser substituda por segunda via, mas sim de desaparecimento do prprio registro, seja do livro ou do cartrio onde efetuado o lanamento. A comprovao subsidiria faz-se por documentos hbeis, tais como passaporte, carteira de trabalho, averbao feita em registro de nascimento etc., em processo de justificao judicial. O artigo 1.545 do novo Cdigo refere-se a uma especial situao de excepcionalidade quanto aos meios de comprovao do casamento, uma vez que a existncia do casamento estar na dependncia da prova da posse do estado de casados. Essa a situao de duas pessoas que vivem publicamente - e assim so consideradas pela sociedade - como marido e mulher. Sendo que tal situao somente poder ser alegada pelos filhos e se mortos ambos os cnjuges ou se os mesmos estejam impedidos de manifestar suas vontades, bem como no haja nenhum interessado, apresentando certido do registro civil que prove com outra pessoa era casado, quando aparentava a posse de estado, um dos genitores, dos favorecidos com a presuno. No se trata de conferir o status de casamento a circunstncias de mera convivncia ou coabitao, ainda que haja filhos; mas trata-se de buscar a induo existncia de casamento mesmo, o qual no possa ser provado por certido do registro. Vale dizer: a posse do estado de casado, por si s, no equivale a casamento. uma situao de fato, de vivncia, que serve como prova de casamento que tenha sido efetivamente celebrado. Sem esse antecedente, a mera situao ftica da posse do estado de casado seria, eventualmente, uma unio estvel, nos moldes da legislao especfica posterior Constituio Federal de 1988 (Leis n. 8.971/94 e n. 9.278/96), com chance de converter-se em casamento a pedido das partes, conforme tambm admite o Cdigo Civil (art. 1.726). No entanto, seus efeitos jurdicos, como casamento, somente seriam reconhecidos a partir do momento em que foi efetivada a converso. Outrossim, o artigo 1.547 do Cdigo estabelece que "na dvida entre as provas favorveis e contrrias, julgar-se- pelo casamento, se os cnjuges, cujo matrimnio se impugna, viverem ou tiverem vivido na posse do estado de casados". Trata-se da presuno in dbio pro matrimonio, mantida pelo novel legislador. A melhor doutrina tem sempre advertido que este meio de prova no deve ser utilizado nos casos em que se litiga sobre a validade do casamento. A presuno - in dubio pro matrimonio - s pode ser invocada para dirimir a incerteza, se ocorreu, ou no, o ato de celebrao do casamento. Assim, a alegada a posse do estado de casados serve para se provar a existncia do casamento, nunca para convalescer vcio que o invalida.

O artigo 1.546 do Cdigo determina que quando a prova da celebrao legal do casamento resultar de processo judicial, a inscrio da sentena no livro do Registro Civil produzir, tanto no que toca aos cnjuges como no que respeita aos filhos, todos os efeitos civis desde a data do casamento. Trata-se de casamento, cuja prova de existncia decorre de sentena proferida em processo judicial movido exatamente para esse fim. Esta sentena deve ser inscrita no Registro Civil, com a observao de que os efeitos retroagem data do casamento. CASAMENTO INEXISTENTE no campo do casamento que a doutrina reala a categoria dos negcios inexistentes. Por vezes, porm, necessrio recorrer inexistncia para explicar uma modalidade de falha no negcio. No ato nulo e no ato anulvel existe a formao do negcio, ao menos de forma aparente, o qual, em razo de falta de integrao, no produz efeitos regulares. No ato inexistente, h, quando muito, mera aparncia de ato jurdico. Advirtamos, de plano, que no direito de famlia, como regra, somente ocorrem nulidades textuais, ou seja, s ser nulo ou anulvel o ato se a lei o declarar expressamente. O legislador preocupa-se, proeminentemente, com a validade do casamento, incentivando-a de todas as formas, somente admitindo a invalidade ou ineficcia em situaes descritas textualmente. No entanto, hipteses absurdas podem ocorrer, nas quais os pressupostos do casamento estaro ausentes. Se levado ao extremo o princpio da nulidade textual em sede de famlia, admitiramos como eficaz o casamento sem consentimento, aquele realizado perante pessoa no investida de autoridade, bem como a unio matrimonial de pessoas do mesmo sexo. Cuida-se, na verdade, de mera aparncia de matrimnio que, rigorosamente, no poderia ser declarado nulo. A maior crtica feita teoria da inexistncia quanto a sua inutilidade NULIDADE E INEXISTNCIA DO CASAMENTO: O casamento inexistente, se deixar rastro material, necessitar de ao judicial que assim o declare, aplicando-se, em sntese, a teoria das nulidades. Se nada tiver mudado no mundo jurdico e material na hiptese de um simulacro de casamento, a inexistncia no necessita qualquer providncia. Ultrapassado o plano de existncia, o negcio jurdico do casamento deve ser examinado sob o prisma da validade. Enquanto o casamento inexistente um nada jurdico, possui valor neutro ou negativo como negcio, o casamento nulo apresenta -se como existente, embora eivado de vcios. O sistema de nulidades em matria de casamento, como j referimos, especfico do direito de famlia. A comear pelo fato de que, nesse negcio, as nulidades so apenas as descritas pela lei, nulidades textuais, sem que possam ser alargadas pela regra geral dos negcios jurdicos, nem admitidas nulidades virtuais. Colocando margem a problemtica da inexistncia

enfocada acima e que supre de certa maneira as nulidades virtuais, no h, na verdade, exceo regra geral: no casamento, no h nulidade sem texto. Como descrevemos, contra o casamento inexistente no corre qualquer prescrio, e pode o juiz assim declar-lo de ofcio e qualquer interessado pode demandar sua declarao. Por outro lado, a nulidade do casamento no pode ser decretada de ofcio; somente determinadas pessoas esto legitimadas para requerer a declarao e existem situaes em que a nulidade pode ser escoimada pelo decurso do tempo. Desse modo, no havemos de recorrer teoria geral dos atos jurdicos para o deslinde de nulidades do casamento. O direito matrimonial possui princpios prprios derivados de descries legais e da natureza do instituto. No casamento, vigora o princpio do favor matrimonii do direito cannico, que traduz a atitude do legislador ao conceder um tratamento especial de proteo ao casamento para conservao de sua essncia como instituio. levado em conta, nesse aspecto, que a nulidade de um matrimnio pode acarretar a dissoluo de uma famlia, ocasionando a irregularidade da unio dos cnjuges. De tal modo, cabe ao intrprete considerar essa filosofia que se traduz na prtica no brocardo in dubio pro matrimonio. Sustenta-se que, como o casamento inexistente um nada jurdico, um valor neutro, no pode gerar putatividade, ainda que os cnjuges estejam imbudos de boa-f (Miranda, 1971:370). No entanto, a afirmao deve ser vista com mitigao, pois, se levarmos em conta que, em nosso ordenamento, os efeitos da inexistncia podem ser os mesmos da nulidade, no podemos negar que a boa-f deve proteger tambm o agente na hiptese de inexistncia.