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As diversas origens dos bens vinculados prestao dos servios pblicos e os seus regimes jurdicos por Leonardo Ribeiro Pessoa
Sumrio: Introduo. 1. A Distino entre os bens vinculados prestao dos servios pblicos e os bens reversveis. 2. As diversas origens dos bens vinculados prestao dos servios Pblicos. 3. s regimes jurdicos dos bens vinculados prestao dos servios pblicos. 4. Responsabilidade pela manuteno, alienao e penhora dos bens vinculados. 5. Concluso. 6. Bibliografia. INTRODUO Como bem salientado pela professora Dinor Adelaide Musetti Grotti , cada povo diz o que se deve considerar por servio pblico em consonncia com seu respectivo sistema jurdico. A professora adverte, ainda, que a definio de uma dada atividade como sendo servio pblico remete ao plano da concepo sobre o Estado e seu papel. Nota-se, portanto, que se est no plano da escolha meramente poltica, que pode estar fixada na Constituio do pas, na legislao infraconstitucional vigentes em um dado momento histrico. O professor Marcos Juruena Villela Souto2 define servio pblico como sendo a atividade cuja realizao assegurada, regulada e controlada pelo Estado em face de sua essencialidade ao desenvolvimento da sociedade, exigindo, pois, uma supremacia na sua disciplina. cedio que tais servios, considerados pblicos, podem ser prestados pelos rgos da Administrao Direta, pela via da criao de autarquias, empresas pblicas, sociedades de economia mista e fundaes ou pela delegao particulares via concesses ou permisses. Os dois autores, acima mencionados, destacam que o Estado brasileiro, ao longo dos anos, organizou o desempenho de seus servios pblicos sob diversas modalidades. Destacam esses autores que, originariamente, s se conhecia a prestao direta pelo Estado, valendo-se dos rgos que compem o seu prprio aparato administrativo. Num segundo momento, segundo os mesmos autores, at 1930, teve grande voga a concesso a favor de pessoas privadas, tendo como objeto social a prestao de servio pblico. perceptvel que em setores como transporte ferrovirio, energia eltrica, telecomunicaes, por exemplo, a presena estatal quase exclusiva na a partir da Segunda Guerra Mundial. Os autores supracitados salientam que, a partir da dcada de 90, a divulgao internacional das propostas de privatizao chega ao Brasil e as empresas estatais deixam de ser a nica alternativa para prestao dos servios pblicos. Vale lembrar, ainda, que a insuficincia de recursos estatais para manuteno de servios pblicos adequados tambm contribuiu para o novo formato dos servios pblicos, como, tambm, muito bem destacados pelos autores mencionados. Os autores acima mencionados deixam a lio de que a descentralizao de atividades anteriormente cometidas ao Estado vem se desenvolvendo, por delegao atribuindo competncias s entidades privadas, com preferncia para a concesso de servios pblicos. O objeto do presente estudo, portanto, a concesso de servio pblico s entidades privadas e o deslinde das questes inerentes aos bens vinculados prestao dos servios pblicos. Inicia-se o estudo com a anlise de alguns aduzimentos sobre o conceito dos bens vinculados, no ordenamento jurdico brasileiro, bem como os diversos entendimentos exarados pelos doutrinadores sobre o regime jurdico dos ditos bens. Tambm so colacionadas lies sobre a responsabilidade pela manuteno, alienao e penhora dos bens vinculados. Por fim, apresentada uma sntese conclusiva sobre o tema, sem a preocupao de inovar, mas apenas com o intuito de contribuir para a melhor compreenso dos novos institutos jurdicos decorrentes das novas relaes jurdicas constitudas na seara da prestao dos servios pblicos atravs de empresas privadas. 1. A DISTINO ENTRE OS BENS VINCULADOS PRESTAO DOS SERVIOS PBLICOS E OS BENS REVERSVEIS O professor portugus Pedro Gonalves3 destaca, com maestria, a importncia de se observar que a gesto do servio pblico, como o exerccio de qualquer outra atividade econmica, pressupe o uso de meios de que o concessionrio se serve para cumprir as suas obrigaes contratuais. O professor enumera, ainda, como exemplos: dos meios humanos, o pessoal que a empresa concessionria vincula concesso, ou meios materiais, isto , de bens utilizados na gesto do servio pblico. Os ditos bens incorporados na concesso, vinculados gesto do servio pblico, compreendem, portanto, o conjunto de bens imveis (terrenos, edifcios, infra-estruturas complexas, como redes de gua ou de telecomunicaes) e mveis (materiais, mquinas, equipamentos, aparelhagens, mobilirio, material circulante) utilizados na prestao do servio pblico concedido. Quanto ao tema bens vinculados, interessante notar que todos os doutrinadores pesquisados afirmam que os bens vinculados so todos aqueles necessrios prestao do servio pblica. Ocorre, contudo, ao que parece, que os doutrinadores no fazem qualquer distino entre bens vinculados e bens reversveis. O professor Diogo de Figueiredo Moreira Neto4 , por exemplo, utiliza os adjetivos vinculado e reversvel como sinnimos. Tal entendimento parece ser errneo, pois, nem todos os bens utilizados pela concessionria na prestao do servio pblico so de extrema necessidade para o funcionamento do servio e, conseqentemente, no devem ser transferidos, ao final da concesso, ao poder concedente. Vale destacar que na legislao no h dispositivo que defina bens vinculados, contudo os incisos II, V e VII, do artigo 31, da Lei n. 8.987, 13 de fevereiro de 1995 (Lei das Concesses e Permisses), mencionam, entre os encargos da concessionria, que incumbe mesma manter em dia o inventrio e o registro dos bens vinculados concesso; permitir aos encarregados da fiscalizao livre acesso, em qualquer poca, s obras, aos equipamentos e s instalaes integrantes do servio, bem como a seus registros contbeis
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e zelar pela integridade dos bens vinculados prestao do servio, bem como segur-los adequadamente, respectivamente. Percebe-se, portanto, que o legislador fez meno expressa aos bens vinculados prestao dos servios pblicos, sem, contudo, declinar um conceito legal. fcil notar, ainda, que o legislador no afirma que os bens vinculados so aqueles necessrios prestao do servio pblico e nem, muito menos, que os ditos bens sero todos reversveis. Conclui-se, pelo j exposto, que os bens vinculados so todos aqueles utilizados pela concessionria para a realizao dos servios pblicos concedidos, no se confundindo com os bens reversveis, pois estes so aqueles bens vinculados extremamente necessrios prestao do servio pblico e que por fora dos princpios da continuidade, regularidade e atualidade da prestao do servio pblico devero reverter (sero transferidos) ao poder concedente para que a prestao do servio no sofra uma soluo de continuidade. Mais adiante, no presente trabalho, sero trazidas as lies de autores renomados que explicam cada um dos princpios mencionados. importante fixar o entendimento de que os bens vinculados prestao dos servios pblicos, s passam a categoria de bens reversveis, a partir do momento que o poder concedente estabelece que terminados bens so da essncia da prestao dos servios concedidos, isto , sem os ditos bens a concessionria no poder prestar um servio pblico continuo, atual e regular. Para corroborar o acima exposto, se faz necessrio observar como o legislador usou o adjetivo reversvel, nos textos legais. Por exemplo, na Lei n. 8.987/95 possvel observar o artigo 18, inciso X, da Lei n. 8.987/95 Art. 18. O edital de licitao ser elaborado pelo poder concedente, observados, no que couber, os critrios e as normas gerais de legislao prpria sobre licitaes e contratos e conter, especialmente: (...) X a indicao dos bens reversveis. -, o artigo 23, inciso X, da mesma lei Art. 23. So clusulas essenciais do contrato de concesso as relativas: (...) X aos bens reversveis. -, o artigo 35, 1 e 3 - Art. 35. Extingue-se a concesso por: (...) 1. Extinta a concesso, retornam ao poder concedente todos os bens reversveis, direitos e privilgios transferidos ao concessionrio conforme previsto no edital e estabelecido no contrato. (...) 3. A assuno do servio autoriza a ocupao das instalaes e a utilizao, pelo poder concedente, de todos os bens reversveis., o caput do artigo 36 da lei em foco Art. 36. A reverso no advento do termo contratual far-se- com a indenizao das parcelas dos investimentos vinculados a bens reversveis, ainda no amortizados ou depreciados, que tenham sido realizados com o objetivo de garantir a continuidade e atualidade do servio concedido. Na Lei n. 9.472/97, o artigo 93, XI Art. 93. O contrato de concesso indicar: (...) XI os bens reversveis, se houver;, o caput do artigo 101 da lei em referncia Art. 101. A alienao, onerao ou substituio de bens reversveis depender de prvia aprovao da Agncia. Na Lei n. 9.427/96, o artigo 14, inciso V Art. 14. O regime econmico eltrica, conforme estabelecido no respectivo contrato, compreende: (...) V contratual, dos bens considerados reversveis., o caput do artigo 18 Art. concessionria ou permissionria do servio pblico de energia eltrica produo, transmisso e distribuio e financeiro da concesso de servio pblico de energia indisponibilidade, pela concessionria, salvo disposio 18. A ANEEL somente aceitar como bens reversveis da aqueles utilizados, exclusiva e permanentemente, para de energia eltrica.

Analisando-se os dispositivos legais supracitados, pode-se concluir, salvo melhor juzo, que os bens reversveis so espcie do gnero bens vinculados prestao dos servios pblicos. Frise-se que, conforme expressamente indicado pelo inciso XI, do artigo 93, da Lei n. 9.472/97, a existncia de bens reversveis no obrigatria. Deve-se concluir, portanto, que, em determinadas concesses, existem bens vinculados prestao dos servios pblicos que por razes de cunho poltico e/ou financeiro no so arrolados pelo poder concedente como sendo bens reversveis. Esse raciocnio, embora parea simples, no encontra eco na doutrina pesquisada. Vale destacar que parte relevante da doutrina, portanto, ao que parece, entende que os bens vinculados prestao do servio pblico so necessariamente reversveis, pois a vinculao de tais bens decorre do princpio da continuidade da prestao do servio pblico. De qualquer forma, independentemente do entendimento que se adote, o presente estudo tem por finalidade analisar o gnero bens vinculados prestao de servios pblicos, portanto, englobando-se, portanto, tanto os bens reversveis, quanto os bens no reversveis, mas apenas vinculados prestao dos servios pblicos. Para melhor esclarecer a questo, vale trazer a lio do professor Luiz Alberto Blanchet5 : A doutrina francesa discerne dos biens de retour que devem compulsoriamente ser entregues ao poder concedente ao final da concesso, e os biens de reprise, conforme, respectivamente, devam retornar obrigatoriamente ao poder concedente ao trmino da concesso, ou apenas possam (a critrio do poder concedente e mediante indenizao) ser revertidos. Nosso direito, embora no distinga as duas espcies, dispensa tratamento semelhante conforme o valor do bem j tenha ou no sido amortizado no momento da extino da concesso. A concesso pode extinguir-se por vrios meios conforme se ver anlise do art. 35. Um destes meios a reverso, que ocorre quando expira o prazo de vigncia do contrato de concesso. Findo o prazo contratualmente estipulado, o concessionrio automaticamente perde o direito de executar o servio, o qual retorna ao poder concedente, ocasio em que os bens vinculados execuo do objeto da concesso devem ser revertidos ao titular concedente. Sempre houve divergncias a respeito dos bens que devem ser revertidos. A opinio predominante no sentido de que somente os bens necessrios prestao do servio concedido, e para esse fim efetivamente utilizados, deveriam ser revertidos ao poder concedente, conforme, alis, entende tambm o Supremo Tribunal Federal. Este o posicionamento mais condizente com o princpio da permanncia, ou continuidade, do servio, pois se os bens efetivamente utilizados na prestao adequada do servio j so suficientes para preservar a continuidade de sua prestao, a reverso dos demais bens suprflua, e de qualquer modo ter sido paga com recursos pblicos antes da concesso (se j existentes ou adquiridos pelo poder concedente, para utilizao na prestao do servio), durante (dissolvido o seu curto no valor da tarifa), ou ao final da concesso mediante indenizao ao concessionrio (se assim estiver previsto no contrato). Como no facultado ao administrador pblico empregar recursos pblicos em coisas desnecessrias, nada justifica a reverso de bens desnecessrios para assegurar a permanncia do servio. A indenizao constitui-se em obrigao do Poder Concedente, no caso de servios de energia eltrica, como garantia integrante do regime econmico-financeiro da concesso, consoante dispe a Lei n. 9.427/96, em seu art. 14, inc. II. A predefinio dos bens reversveis anteriormente elaborao das propostas pelos interessados, alm de evitar impasses futuros, possibilita a cotao de valores mais reais, pois o proponente no precisar introduzir em sua cotao reservas destinadas a neutralizar os efeitos econmicos de eventuais surpresas ao trmino da concesso. Idntico efeito produzir a definio sobre a gratuidade ou onerosidade da reverso. Se no edital de licitao ficar estabelecido que pela reverso dos bens ao poder concedente nada ser devido ao concessionrio, este naturalmente incluir em sua proposta o custo desta gratuidade. Esta a razo da exigncia contida no inc. X deste artigo. O professor Maral Justen Filho6 esclarece que todos os bens pblicos utilizados pelo concessionrio so reversveis, j os bens privados podem ser reversveis ou no reversveis, dependendo da vida til dos ditos bens. Destarte, os aduzimentos do professor Maral corroboram para o entendimento de que os bens reversveis so espcie do gnero bens vinculados prestao do servio pblico. importante firmar, portanto, o entendimento de que os bens reversveis so espcie do gnero bens vinculados prestao dos servios pblicos e tais bens sero sempre aqueles necessrios (sem os quais no vivel a prestao do servio) prestao do

servio pblico, no obstante, o poder concedente, por razes polticas e/ou financeiras, possa definir se existiro bens reversveis, bem como quais sero esses bens. So exemplos comuns de bens que devem sem arrolados como reversveis nos contratos de concesso, 7 na lio do professor Celso Antnio Bandeira de Mello : a) os vages ferrovirios, as locomotivas, os ptios de manobras, as estaes de embarque e desembarque de passageiros ou carga, os trilhos etc, para as concessionrias de transporte ferrovirio; b) os diques, os cais de embarque e desembarque em um porto martimo, os pequenos ramais ferrovirios de transporte, os armazns, as dragas martimas etc, para as concessionrias de servios porturios; c) as barcas, os terminais de passageiros etc, para a concessionria de transporte por barcas etc. 2. AS DIVERSAS ORIGENS DOS BENS VINCULADOS PRESTAO DOS SERVIOS PBLICOS

Quanto origem dos bens vinculados prestao dos servios pblicos, importante destacar que os mesmos podem ser incorporados na concesso pelo poder concedente ou adquiridos ou construdos pelo concessionrio. Os bens vinculados, portanto, podem ser de propriedade da concessionria, da empresa pblica, ou outra pessoa jurdica da administrao indireta ou, at mesmo, de uma pessoa jurdica da administrao direta. Destarte, todos os bens, independentemente de suas origens podem ser vinculados prestao do servio pblico. Para corroborar a afirmao acima, importante trazer a lio do professor portugus Pedro Gonalves : A variedade de situaes, que leva a doutrina a distinguir trs categorias de bens afectos gesto do servio pblico concedido (bens de regresso, bens a transferir e bens prprios do concessionrio), no elimina um elemento comum a todos eles: o tratar-se de bens afectos concesso. O professor Hely Lopes Meirelles , tambm da mesma opinio: (...) a reverso s abrange os bens, de qualquer natureza, vinculados prestao do servio. (...). O professor Marcos Juruena Villela Souto10 tambm contribui para elucidar a questo, ao afirmar que: Diversa a situao dos bens imveis cedidos empresa para execuo das atividades previstas no seu objeto social. A cesso uma situao interna dos bens imveis, na qual no acontece a transferncia da propriedade; da esses bens, que ainda pertencem Administrao, serem regidos pelo regime jurdico de direito pblico, apesar de se encontrarem na posse da empresa.(...) (...) Os Programas de Reforma do Estado esto calcados na Desestatizao, que tem nas privatizaes, concesses e alienao de bens de empresas em liquidao as suas molas mestras; em alguns casos, ocorre a privatizao da empresa estatal exploradora de servio pblico com concomitante outorga da concesso desse servio noutras, pode haver extino da empresa, venda de patrimnio e concesso de servio. Situaes h, porm, nas quais o servio concedido e a empresa estatal continua a existir, exercendo funes de subconcedente, de fiscalizao tcnica do servio ou de administrao do patrimnio de sua propriedade (transferido ao concessionrio que fica, assim, desobrigado de adquiri-lo e de se remunerar desse investimento pela cobrana da tarifa; esta, por sua vez, torna-se mais mdica para o usurio). Maral Justen Filho enftico ao afirmar que: os bens utilizados no desenvolvimento da concesso enquadram-se em dois grandes grupos. O primeiro constitudo pelos bens pblicos e o segundo pelos bens privados.11 O professor Maral Justen Filho12 esclarece, ainda, que os bens pblicos relacionados com a concesso podero ser de uso comum do povo, bens de uso especial e bens dominicais. Analisando-se os entendimentos dos diversos autores, at agora colacionados, necessrio concluir que os bens utilizados pelas concessionrias na prestao dos servios pblicos podem ser de diversas origens. Quanto s origens dos bens vinculados prestao dos servios pblicos, verificar-se que existem: a) Bens do domnio pblico: a concessionria possui apenas o direito de uso de tais bens, pois eles continuam pertencendo ao domnio pblico. Vale lembrar que esses bens podem ser de uso comum, de uso especial ou dominicais ( importante relembrar as lies de Direito Administrativo de Odete Medauar13 , Hely Lopes Meirelles14 , Celso Antnio Bandeira de Mello15 , Diogo de Figueiredo Moreira Neto16 e Maral Justen Filho17 ). Podem ser citados como exemplos: estradas, pontes, instalaes porturias18 etc. b) Bens de propriedade das empresas pblicas e sociedades de economia mista: a concessionria apenas ter a posse direta dos bens de propriedade de propriedade das empresas pblicas e sociedades de economia mista. A transferncia da administrao dos ditos bens pode se dar a ttulo de emprstimo gratuito ou oneroso. importante frisar que esses bens continuam sendo de propriedade da empresa pblica ou sociedade de economia mista, como ocorreu, por exemplo, no caso do Metr do Rio de Janeiro19 ; c) Bens de propriedade da concessionria: so os bens incorporados ao patrimnio da concessionria, na prpria concesso ou durante o prazo de sua vigncia, atravs de recursos prprios. A concessionria pode adquiri-los incorporando-os ao seu patrimnio juntamente com a concesso do servio (tendo direito de amortizar o valor investido durante o prazo da concesso), como por exemplo: os prdios, terrenos, veculos, mveis etc. Vale lembrar, ainda, que os ditos bens passam a fazer parte do patrimnio da concessionria (integram a conta ativo imobilizado do ativo permanente, no balano patrimonial das concessionrias). Esses bens, quando reversveis, sero da propriedade resolvel da concessionria, conforme se depreender dos aduzimentos a seguir. 3. OS REGIMES JURDICOS DOS BENS VINCULADOS PRESTAO DOS SERVIOS PBLICOS
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Para elucidar a questo do regime jurdico dos bens vinculados prestao dos servios pblicos, salutar compreender que os bens utilizados (na posse direta das concessionrias) possuem diversas origens, conforme explanado acima. A doutrina, contudo, est dividida entre os que afirmam veementemente que todos os bens vinculados prestao dos servios pblicos so pblicos, logo, obedecem ao regime jurdico de direito pblico (corrente doutrinria majoritria) e os que distinguem as diversas origens dos bens utilizados na prestao dos servios pblicos, diferenciando os regimes jurdicos conforme a natureza dos respectivos bens. O professor Maral Justen Filho20 traz importante reflexo sobre o tema: O Direito produz um tratamento jurdico unitrio para o conjunto de bens aplicados prestao do servio delegado. Ainda que se trate de uma pluralidade de bens e direitos, alguns pblicos e outros privados, a disciplina jurdico considera tais bens em seu conjunto, inclusive para reconhecer a titularidade jurdica do concessionrio. Essa questo muito peculiar e no tem sido bem resolvida no mbito do Direito Administrativo. inquestionvel que alguns bens aplicados prestao do servio pblico so inquestionavelmente pblicos. Transfere-se ao concessionrio apenas a posse direta sobre eles se que tal se poderia cogitar de posse em sentido prprio. evidente que a controvrsia no discusso intil. A aplicao do regime jurdico de direito pblico ou privado ser o responsvel pela viabilidade econmica de uma concesso de servio pblico, envolvendo inmeros interesses, inclusive o pblico, pois, caso as concesses no atraiam a iniciativa privada, os servios pblicos no podero ser prestados de forma adequada.

Para rechaar a corrente doutrinria que defende que a totalidade dos bens vinculados prestao dos servios pblicos obedecem ao regime de direito pblico, importante observar os seus fundamentos, conforme se far a seguir. Inicialmente, importante demonstrar os dispositivos legais que aparentemente sustentam o raciocnio da corrente doutrinria em comento. O artigo 65 do Cdigo Civil (so pblicos os bens do domnio nacional pertencentes Unio, aos Estados, ou aos Municpios. Todos os outros so particulares, seja qual for a pessoa a que pertencerem) era o dispositivo legal que fornecia o conceito de bens pblicos. O dito dispositivo, interpretado ao p da letra, deixa claro que at os bens das autarquias seriam privados o que um engano. No entanto, evidentemente, tal preceito no serve de base para a definio dos bens das entidades da Administrao Indireta, uma vez que, em 1916, quando foi promulgado o Cdigo Civil, no se cogitava das mesmas. Frise-se que o artigo 98 do novo Cdigo Civil j menciona que so pblicos os bens do domnio nacional pertencentes s pessoas jurdicas de direito pblico interno; todos os outros sero particulares, seja qual for a pessoa a que pertencerem. J o artigo 66, II, do antigo Cdigo Civil, que definia os bens de uso especial, trazia importante subsdio, pois deixava claro que eram bens pblicos dessa natureza os edifcio ou terrenos aplicados a servio ou estabelecimento federal, estadual ou municipal. O artigo 99, II, do novo Cdigo Civil, prescreve que so bens pblicos os de uso especial, tais como edifcios ou terrenos destinados a servio ou estabelecimento da administrao federal, estadual, territorial ou municipal, inclusive os de suas autarquias. Interpretando os artigos supracitados do antigo Cdigo Civil, a professora Maria Sylvia Zanella Di Pietro21 traz a seguinte lio: Ora, dentre as entidades da Administrao Indireta, grande parte presta servios pblicos; desse modo, a mesma razo que levou o legislador a imprimir regime jurdico publicstico aos bens de uso especial, pertencentes Unio, Estados e Municpios, tornando-os inalienveis, imprescritveis, insuscetveis de usucapio e de direitos reais, justifica a adoo de idntico regime para os bens de entidades da Administrao Indireta afetados realizao de servios pblicos. precisamente essa afetao que fundamenta a indisponibilidade desses bens, com todos os demais corolrios. Com relao s autarquias e fundaes pblicas, essa concluso tem sido aceita pacificamente. Mas ela tambm aplicvel s entidades de direito privado, com relao aos seus bens afetados prestao de servios pblicos. sabido que a Administrao Pblica est sujeita a uma srie de princpios, dentre os quais o da continuidade dos servios pblicos. Se fosse possvel s entidades da Administrao Indireta, mesmo empresas pblicas, sociedades de economia mista e concessionrias de servios pblicos, alienar livremente esses bens, ou se os mesmos pudessem ser penhorados, hipotecados, adquiridos por usucapio, haveria uma interrupo do servio pblico. E o servio considerado pblico precisamente porque atende s necessidades essenciais da coletividade. Da a impossibilidade da sua paralisao e da a sua submisso a regime jurdico publicstico. Por isso mesmo, entende-se que, se a entidade presta servio pblico, os bens que estejam vinculados prestao do servio no podem ser objeto de penhora, ainda que a entidade tenha personalidade jurdica de direito privado. Tambm pela mesma razo, no podem as entidades prestadoras de servios pblicos alienar os seus bens afetados a essa finalidade, sem que haja a prvia desafetao; embora a Lei n. 8.666, de 21.06.1993, s exija autorizao legislativa para a alienao de bens imveis das autarquias e fundaes, encontra-se, s vezes, em leis esparsas concernentes prestao de servios pblicos concedidos, norma expressa tornando inalienveis os bens das empresas concessionrias, sem a prvia autorizao do poder concedente. Portanto, so bens pblicos de uso especial os bens das autarquias, das fundaes pblicas e os das entidades de direito privado prestadoras de servios pblicos, desde que afetados diretamente a essa finalidade. A concluso da professora Maria Sylvia Zanella Di Pietro taxativa, isto , ela entende que os bens utilizados por empresas privadas prestadores de servios pblicos so bens pblicos de uso especial, pois esto afetados ao servio pblico e, portanto, devem obedecer ao regime jurdico de direito pblico, com todas as suas restries. Seguem o mesmo raciocnio da professora Di Pietro, os professores Jos Arthur Diniz Borges ; Hely Lopes Meirelles23 ; Celso Antnio 24 25 Bandeira de Mello ; Odete Medauar , entre outros. Para os autores mencionados acima, em sntese, os bens vinculados prestao do servio pblico devem obedecer ao regime jurdico de direito pblico. Destarte, no entender desses autores, os bens vinculados seriam bens que, em razo de sua destinao ou afetao a fins pblicos, estariam fora do comrcio jurdico de direito privado; vale dizer que, enquanto mantivessem essa afetao, no poderiam ser objeto de qualquer relao jurdica regida pelo direito privado, como, por exemplo, compra e venda, doao, permuta, hipoteca, penhor, comodato, locao, posse ad usucapionem etc. Se isto j no decorresse da prpria afetao desses bens, a concluso seria a mesma pela anlise dos artigos 67, 69 e 756 do antigo Cdigo Civil, segundo os mesmos autores, pois o primeiro artigo estabelece a inalienabilidade dos bens pblicos, nos casos e forma que a lei prescrever, o segundo determina serem coisas fora do comrcio as insuscetveis de apropriao e as legalmente inalienveis; e o terceiro dispe que s as coisas alienveis podem ser objeto de penhor, anticrese ou hipoteca. Vale destacar, ainda, que, segundo esse entendimento, deve-se aplicar o artigo 100 da Constituio Federal, que exclui a possibilidade de penhora de bens pblicos, ao estabelecer processo especial de execuo contra a Fazenda Pblica. Em sntese, os adeptos dessa corrente doutrinria defendem que a origem e a natureza dos bens vinculados continuam sendo pblicas; sua destinao continua sendo de interesse pblico, mas apenas sua administrao transferida a uma entidade de personalidade jurdica de direito privado, que os utilizar na forma da lei; tanto assim que advertem esses autores -, na extino da empresa, os bens vinculados devem reverter ao patrimnio estatal. Percebe-se claramente, portanto, que os autores acima citados parecem confundir os institutos, utilizando erroneamente a expresso bens vinculados, quando na verdade as caractersticas que mencionam dizem respeito aos bens reversveis. O professor Marcos Juruena Villela Souto26 , discorda dos autores acima citados, afirmando o seguinte: O patrimnio afetado ao servio, se integralizado no capital social da empresa estatal, se submete, na lio de CAIO TCITO, ao regime jurdico de direito privado, ainda que doutas vozes sustentem tratar-se de bem pblico sob administrao especial. (...) O professor Marcos Juruena Villela Souto ressalta muito bem que o Decreto-lei n. 200, de 25.02.1967, em seu artigo 5, procurou estabelecer distines entre as autarquias, empresas pblicas e sociedades de economia mista, a saber: I. autarquia o servio autnomo, criado por lei, com personalidade jurdica, patrimnio e receita prprios, para executar atividades tpicas da Administrao Pblica, que requeiram, para seu melhor funcionamento, gesto administrativa e financeira descentralizada; II. empresa pblica a entidade dotada de personalidade jurdica de direito privado, com patrimnio prprio e capital exclusivo da Unio, criada por lei para explorao de atividade econmica que o governo seja levado a exercer por fora de contingncia ou de convenincia administrativa, podendo revestir-se de qualquer das formas admitidas em direito; III. sociedade de economia mista a entidade dotada de personalidade jurdica de direito privado, criada por lei para a explorao de atividade econmica, sob forma de sociedade annima, cujas aes com direito a voto pertenam, em sua maioria, Unio ou entidade da administrao indireta.

O professor Caio Tcito - citado pelo mestre Marcos Juruena Villela Souto -, analisando a situao dos bens transferidos pelo Municpio de So Paulo Empresa Municipal de Urbanizao EMURB, a ttulo de integralizao do capital social, sustenta que tal patrimnio perde sua caracterstica original; no existindo distino de tratamentos em razo de a integralizao se operar em dinheiro ou em imveis. Embora afetados a um interesse pblico, os bens, na opinio do professor, desligam-se do patrimnio do municpio e passam a compor o patrimnio da empresa, podendo ser utilizados, onerados ou alienados na forma estatutria. Concordando com a posio adotada pelos professores Caio Tcito e Marcos Juruena e discordando dos demais autores supracitados, 28 tem-se o magistrio do professor Jos dos Santos Carvalho Filho : Segundo clssica lio de HELY LOPES MEIRELLES, os bens das entidades paraestatais tambm se consideram bens pblicos. Eis as palavras do renomado publicista: Quanto aos bens das entidades paraestatais (empresas pblicas, sociedades de economia mista, servios autnomos etc), entendemos que so, tambm, bens pblicos com destinao especial e administrao particular das instituies a que foram transferidos para consecuo dos fins estatutrios. Baseia-se o autor no fato de que tais bens so pblicos em sua origem e em seus fins, e que apenas a sua administrao que confiada entidade paraestatal. Ressalva adiante, porm, que os referidos bens so sujeitos onerao e sujeitam-se penhora por dvidas da entidade, podendo, ainda, ser alienados na forma como o dispuserem seus estatutos. O ensinamento do grande autor, entretanto, se nos afigura contraditrio. Se incide sobre tais bens a normatividade bsica atribuda aos bens privados, fica difcil caracteriz-los como bens pblicos pela s circunstncia de provirem de pessoas de direito pblico e de terem a finalidade de atender os fins institucionais da entidade. Com todo o respeito que merece o grande autor, permitimo-nos discordar de seu entendimento. Parece-nos, ao contrrio, que os bens das pessoas administrativas privadas, como o caso das empresas pblicas, sociedades de economia mista e fundaes pblicas de direito privado, devem ser caracterizados como bens privados, mesmo que em certos casos a extino dessas entidades possa acarretar o retorno dos bens ao patrimnio da pessoa de direito pblico de onde se haviam originado. O fator que deve preponderar na referida classificao o de que as entidades tm personalidade jurdica de direito privado e, embora vinculadas Administrao Direta, atuam normalmente com a maleabilidade prpria das pessoas privadas. Por conseguinte, o regime jurdico dos bens das pessoas privadas da Administrao ser, em princpio, o aplicvel s demais pessoas privadas. Pode ocorrer que, excepcionalmente, a lei instituidora da pessoa administrativa disponha de modo diverso, criando alguma regra especial de direito pblico. Essa norma, claro, ser derrogatria da de direito privado, mas os bens continuaro a ser considerados como privados. Como sucede, em regra, com as pessoas privadas, a alienao e a onerao de seus bens devem atender ao que dispem os respectivos regulamentos. Alis, no custa lembrar que a Lei n. 6.404/76, que dispe sobre as sociedades annimas, prev, no artigo 242, que os bens de sociedades de economia mista, entidades integrantes das pessoas administrativas privadas, so normalmente executveis e penhorveis. Ora, se a prpria lei os reconhece como sujeitos penhora porque, obviamente, no podem ser qualificados como bens pblicos. Analisando as lies dos ilustres professores, fcil perceber que os bens que passam a integrar, inicialmente, o patrimnio das empresas pblicas e sociedades de economia mista provm geralmente da pessoa federativa instituidora. Tais bens, enquanto pertenciam a esta ltima, tinham a qualificao de bens pblicos. Quando, todavia, so transferidos ao patrimnio daquelas entidades, passam a caracterizar-se como bens privados, sujeitos sua prpria administrao. Sendo bens privados, no so atribudas a eles as prerrogativas prprias (ou restries) dos bens pblicos, como a imprescritibilidade, a impenhorabilidade, a alienabilidade condicionada etc. Resta evidente, portanto, que a conservao, proteo e os casos de alienao e onerao desses bens (vinculados) disciplinada pelos estatutos das concessionrias de servios pblicos. Deve-se concluir, neste diapaso, que, se as empresas pblicas e as sociedades de economia mista possuem seu patrimnio sob o regime jurdico de direito privado, maior razo existe para ser este o regime jurdico dispensado ao patrimnio pertencente s concessionrias privadas prestadoras de servios pblicos. Em sntese, os adeptos desta corrente doutrinria defendem que, o Poder Pblico ao criar uma empresa pblica ou de economia mista, no transfere bens para compor seu capital a ttulo de mera administrao, mas sim de alienao, com autorizao na lei para criar a despesa gerada pela integralizao do capital29 . Destarte, conforme bem salientado pelo professor Marcos Juruena30 , os bens que integram o patrimnio de empresas pblicas ou de economia mista, quer sejam prestadoras de servios pblicos ou no, compreendidos tantos os empregados no servio pblico como os patrimoniais disponveis, so privados, que obedecem, salvo peculiaridades (de controle), ao regime jurdico de direito privado. So assim considerados, no dizer de Marcos Juruena, porque, apesar da sua destinao ser ainda de interesse pblico, a sua administrao efetuada por uma entidade de direito privado, que ir utiliz-los de acordo com a lei instituidora e do estatuto regedor da instituio. O professor Diogo de Figueiredo31 , contudo, embora seja possvel enquadr-lo como adepto da corrente doutrinaria acima citada, afirma que: Expirado o prazo da concesso, os bens vinculados ao servio se integram ao patrimnio pblico. a soluo normal do contrato pelo advento do seu termo (v. art. 35, I, da Lei n. 8.987, de 13 de fevereiro de 1995). Na hiptese de desfazimento do vnculo contratual, pelo advento do termo do contrato, ou, se o caso, pelo implemento de condio resolutiva, os bens afetos ao servio pblico, que eram de domnio resolvel enquanto no patrimnio privado do concessionrio, retornam ao domnio do Poder Concedente, com ou sem indenizao, conforme tenham ocorrido os pressupostos contratuais da amortizao do capital investido pelo concessionrio. As consideraes do professor Diogo de Figueiredo parecem no abarcar as hipteses de transferncia de bens vinculados de origem de empresas pblicas e sociedades de capital misto, pois estas jamais seriam do domnio pblico, mas sim do privado. importante observar, ainda, que o ilustre doutrinador afirma que os bens vinculados retornam ao domnio pblico, deixando claro que durante a concesso ditos bens permanecem sob a propriedade privada. Ocorre, contudo, que o professor Diogo de Figueiredo no declina maiores consideraes sobre os bens que retornam para concessionrias sucessoras das anteriores (no caso de extino da concesso), bem como passa ao largo do problema dos bens adquiridos e utilizados durante o contrato de concesso, sem nunca terem passado pelo domnio pblico. Alis, em verdade, preciso entender que s sero bens de propriedade resolvel, aqueles adquiridos pela concessionria e que sejam arrolados como bens reversveis. Neste ponto, importante lembrar, o professor Diogo de Figueiredo, como j exposto, utiliza os adjetivos vinculado e reversvel como sinnimos o que parece ser um equvoco. O professor Maral Justen Filho32 , reconhecendo a dicotomia entre os bens pblicos e privados utilizados pela concessionria, afirma o seguinte: (...) Quanto a esses bens pblicos, incumbe ao particular promover sua manuteno, conservao e aperfeioamento. Uma vez encerrada a concesso, a posse desses bens ser retomada pela entidade concedente e, se for o caso, transferida para novo concessionrio. Quando se trata de concesso precedida de obra pblica, o particular executa-a e, aps, passa a utiliza-la para fins de prestao do servio pblico. Nota-se que, concluda a obra e cumpridas as formalidades de fiscalizao de sua correo, ela se integra no domnio pblico. O concessionrio permanece na posse do bem, sem soluo de continuidade, mas a propriedade pblica. Mas h tambm bens privados, aplicados prestao do servio pblico. So bens integrantes do patrimnio do prprio concessionrio

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(em princpio). Esses bens se sujeitam a um regime jurdico especial. No so bens pblicos porque no integram o domnio do poder concedente. No entanto, sua afetao prestao do servio produz a aplicao do regime jurdico dos bens pblicos. Logo, esses bens no so penhorveis nem podem ser objeto de desapossamento compulsrio por dvidas do concessionrio. (...) A instrumentalidade dos bens satisfao de interesses coletivos impede a incidncia do regime jurdico usual e comum, aplicvel aos bens isoladamente considerados. necessrio, ento, estabelecer uma diferenciao entre bens teis e bens necessrios prestao do servio pblico. H alguns que facilitam, mas no so indispensveis referida prestao. Outros, por seu turno, so essenciais a tanto. A essencialidade do bem prestao do servio produz sua submisso a esse regime jurdico prprio e inconfundvel, dotado de caractersticas e peculiaridades prprias. Todos os bens passam a ter um regime prprio de direito pblico, ainda que se trate de bens de propriedade original do concessionrio. A afetao do bem satisfao da necessidade coletiva impede a aplicao do regime de direito privado comum. No possvel, por isso, o concessionrio invocar seu domnio para dar ao bem o destino que bem lhe aprouver. Nem poderia pretender usar e fruir do bem como bem entendesse. Portanto e ainda que se configurem bens privados, no possvel cogitar da sua penhorabilidade ou alienabilidade, sem prvia desafetao a qual se far por ato formal do poder concedente, depois de verificada a viabilidade da continuidade do servio pblico sem sua utilizao. Percebe-se que o professor Maral Justen Filho entende que todos os bens necessrios prestao do servio pblico devem obedecer ao regime pblico, independentemente de sua origem priva ou pblica. Embora no se pretenda fazer aqui uma comparao entre os ordenamentos jurdicos de Portugal e do Brasil, interessante trazer, 33 mais uma vez, a contribuio doutrinria do professor portugus Pedro Gonalves que, ao se referir ao regime jurdico dos bens vinculados prestao do servio pblico leciona o seguinte: (...) tais bens tm origem diversa: podem ser incorporados na concesso pela Administrao concedente ou adquiridos ou construdos pelo concessionrio. Por outro lado, os ltimos, embora adquiridos ou construdos pelo concessionrio, no so necessariamente dele, j que podem pertencer, ab initio, Administrao; quando no seja esse o caso, podem ainda ter de ser para ela transferidos no termo da concesso. A variedade de situaes, que leva a doutrina a distinguir trs categorias de bens afectos gesto do servio pblico concedido (bens de regresso, bens a transferir e bens prprios do concessionrio), no elimina um elemento comum a todos eles: o tratar-se de bens afectos concesso. Analisando a totalidade da obra do professor Pedro Gonalves percebe-se que ele utiliza a trilogia de origem francesa (biens de retour, biens de reprise e biens propres), para estabelecer os regimes jurdicos aplicveis aos diversos bens utilizados na prestao do servio pblico. Trazendo o entendimento aliengena para o nosso ordenamento jurdico, parece claro que os bens vinculados prestao dos servios pblicos podem ser: a) bens que ao final da concesso devem retornar ao poder concedente, pois jamais deixaram de ser pblicos (os ditos bens so regidos pelo regime de direito pblico); b) bens que devem ser transferidos ao poder concedente, embora de propriedade da empresa concessionria de servios pblicos, para que no haja uma soluo de continuidade na prestao dos servios pblicos (tais bens so regidos pelo regime de direito privado, embora de propriedade resolvel da concessionria) e, por ltimo, c) bens prprios da concessionria que embora vinculados ao servio prestado, no so essenciais ao servio, podendo a concessionria livremente dispor dos bens durante e aps a concesso (tais bens, por maior razo, so regidos pelo regime de direito privado). A jurisprudncia ptria corrobora os aduzimentos acima, demonstrando que o entendimento predominante no judicirio brasileiro de que os bens de propriedade de concessionrias de servios pblicos devem seguir o regime privado. Seno vejamos duas decises exemplares: A) Execuo de sentena. Nomeao de bens penhora recusada, sem que tenha havido recurso. Devoluo da indicao ao credor. Penhora de elevadores. Possibilidade. C.B.T.U. Empresa privada cujos bens podem ser disponibilizados e, portanto, afetados pela penhora, sendo absolutamente infundada o argumento de que, prestando servio pblico, os seus bens so impenhorveis. Recurso manifestamente protelatrio. (Agravo de Instrumento n. 2001.002.11891, Des. Fabrcio Bandeira Filho, Dcima Stima Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro, julgamento em 01.11.2001) B) Empresa concessionria de servio pblico: penhora de seus bens penhora de dinheiro. 1. As empresas concessionrias de servio pblico no tm patrimnio afetado e pode o mesmo sofrer penhora. (...) (Recurso Especial n. 241683, Rel. Eliana Calmon, Segunda Turma do STJ, julgado em 06.04.2000) Vale citar, ainda, uma deciso recente do Supremo Tribunal Federal - STF sobre o regime pblico dos bens utilizados pelas concessionrias, mas que continuam sob o domnio pblico. Inicialmente, interessante trazer baila o ocorrido com a demanda em lume, conforme se passa a expor.

A Companhia Docas do Estado de So Paulo, delegatria dos servios do Porto de Santos, ajuizou ao com o desiderato de ver-se exonerada da exigncia do IPTU e da Taxa de Conservao e Limpeza de Logradouros, de Remoo de Lixo Domiciliar e de Iluminao Pblica, lanados sobre os imveis que compem o acervo patrimonial do referido porto, integrantes do patrimnio da Unio, de que a recorrente tem a guarda, responsabilidade e gesto. Nas decises de primeira e segunda instncia o Poder Judicirio entendeu que a imunidade recproca (art. 150, VI, a, da CF) no poderia ser aplicada aos bens em referncia, j que a Unio deliberou ceder seu patrimnio a terceiro, pessoa jurdica de direito privado, para explorao de atividade que lhe compete. Entendeu-se que a imunidade no transferida, com o seguinte entendimento: (...) No h dvida de que, por fora da letra a, do inciso VI, do art. 150, da Constituio Federal, o Municpio no pode instituir imposto sobre o patrimnio da Unio. Porm a imunidade constitucional no dispositivo referido e ratione personae. Significa dizer que h imunidade enquanto a Unio tiver a posse direta do imvel. Se, a qualquer ttulo, aquela posse for transferida a pessoa diversa daquelas discriminadas no dispositivo constitucional retro referido, desaparece a imunidade. A apelante, pessoa jurdica de direito privado, no goza da imunidade ora tratada. A imunidade recproca, como j dito, e intuito personae e, por isso, se a Unio delibera ceder seu prprio a terceiro, pessoa jurdica de direito privado, para explorao de atividade que lhe compete, a imunidade no transferida. (...) Em sede de Recurso Extraordinrio, o ministro relator, Ilmar Galvo proferiu o seguinte voto: No que concerne ao IPTU, manifesta a ofensa do acrdo ao dispositivo constitucional de letra a do inciso VI do artigo 150, que prev a imunidade recproca de impostos entre as pessoas de direito pblico. No presente caso, incontroverso que os imveis tributados so do domnio pblico da Unio, encontrando-se ocupados pela recorrente em carter precrio, na qualidade de delegatria dos servios de explorao do porto e to-somente enquanto durar a delegao. (...) Neste caso, tratando-se de bem pblico de uso especial, fora de dvida que se acha acobertado pela imunidade constitucional, sendo insuscetvel de tributao pelo IPTU. (RE n. 253394 SP. Rel. Mins. Ilmar Galvo Primeira Turma do STF. Julgamento realizado em 26.11.2002, publicado no D.O.U. em 11.04.2003) Quanto ao regime jurdico dos bens vinculados prestao de servios pblicos, com fulcro em todos os aduzimentos acima transcritos, foroso concluir que:

a) os bens de propriedade dos entes pblicos (pessoas jurdicas de direito pblico) que apenas so cedidos aos concessionrios, continuam sob o regime jurdico de direito pblico (so inalienveis, imprescritveis e impenhorveis etc) e segundo o entendimento do STF, acima exposto, tais bens continuaro sob o manto da imunidade tributria; b) os bens de propriedade das empresas pblicas e sociedades de economia mista (pessoas jurdicas de direito privado), ao serem transferidos s concessionrias prestadoras de servios pblicos, continuam sob o regime jurdico de direito privado, mas continuam sendo de propriedade da empresa pblica ou sociedade de economia mista que cedeu (onerosamente ou gratuitamente) os bens administrados pela concessionria. Vale lembrar, que neste caso no h que se falar em alienao dos bens, logo tais bens no integraro o patrimnio na empresa concessionria do servio pblico. importante ressalvar que, nestes casos, apenas ocorre a transferncia da posse direta ao concessionrio de servio pblico que utiliza os bens que continuam sob a propriedade da empresa pblica ou sociedade de economia mista; c) os bens adquiridos pelas concessionrias (incorporados ao seu patrimnio) obedecem ao regime jurdico de direito privado. importante frisar, os bens vinculados arrolados no contrato de concesso ou na lei, como sendo bens reversveis continuaram sob o regime jurdico de direito privado, contudo a propriedade da concessionria ser resolvel, pois os bens reversveis, ao final da concesso, sero transferidos ao poder concedente ou a concessionria sucessora.

4.

RESPONSABILIDADE

PELA

MANUTENO,

ALIENAO

PENHORA

DOS

BENS

VINCULADOS

Quanto manuteno, alienao e penhor dos bens vinculados prestao de servios pblicos, importante destacar que, independentemente do regime jurdico aplicvel, todos esses bens devem ser administrados em consonncia com os princpios da continuidade, regularidade e atualidade dos servios pblicos. Os professores Luiz Alberto Blanchet34 e Marcos Juruena Villela Souto35 esclarecem, com muita propriedade, que pelo princpio da continuidade deve-se entender que a prestao do servio pblico deve ser permanente. possvel extrair das lies dos mestres, ainda, que o princpio da regularidade indica que a prestao do servio pblico, alm de ser contnua, deve conservar os padres de qualidade adequada e que o princpio da atualidade compreende a modernidade das tcnicas, dos equipamentos, das instalaes, bem como a melhoria e expanso dos servios prestados. Vale destacar que os princpios acima mencionados foram positivados no artigo 6 da Lei n. 8.987, de 13.02.1995, que impe toda concesso ou permisso a observncia da prestao de servio adequado ao pleno atendimento dos usurios. O 1, do mesmo artigo, define o que seja servio adequado: o que satisfaz as condies de regularidade, continuidade, eficincia, segurana, atualidade, generalidade, cortesia na sua prestao e modicidade das tarifas. Quanto aos bens vinculados, segundo o artigo 31 da Lei de Concesses e Permisses, incumbe ao concessionrio: (...) II manter em dia o inventrio e o registro dos bens vinculados VII zelar pela integridade dos bens vinculados prestao do servio, bem como segur-los adequadamente.

concesso;

Evidentemente, os supracitados dispositivos tratam daqueles bens que, mediata ou imediatamente, contribuem de forma exclusiva e permanente para a prestao do servio concedido, isto , todos os bens necessrios prestao do servio (para alguns, conforme j citado no presente trabalho, so bens reversveis). A preservao, no s da integridade, como tambm das condies de utilizao ou funcionamento, pressuposto indelvel da prestao adequada do servio, em especial no que tange continuidade. H, contudo, ainda outros encargos relacionados com os bens vinculados ao servio, impostos ao concessionrio, e no previstos no artigo 31, como, por exemplo, as inovaes orientadas pela busca permanente da modernidade dos equipamentos e das instalaes para assegurar a atualidade do servio, que um dos aspectos de sua adequada prestao, nos termos do artigo 6, 2. A Lei de Concesses e Permisses, no inciso VII, do artigo 31, estabelece que os bens devem ser segurados adequadamente. Neste ponto, perceber-se que o legislador criou uma obrigao de segurar os bens vinculados, como forma de garantir o princpio da continuidade do servio, logo, a adequao relativa necessidade de reposio do bem em tempo suficiente para que sua falta no provoque paralisaes na execuo do servio. Tem-se, por ltimo, o inciso VIII (captar, aplicar e gerir os recursos financeiros necessrios prestao do servio). O professor Toshio Mukai36 salienta que esses recursos, em sua maioria, so provenientes das tarifas cobradas pelas concessionrias, contudo, podem constituir-se em fontes alternativas de receitas. A captao, a aplicao e a gesto desses recursos, segundo o mesmo autor, so de responsabilidade da concessionria, que, nesse aspecto, atua como soberana desses recursos, podendo dispor como melhor lhe convir, desde que no infrinja as clusulas contratuais e a legislao. Na Lei n. 9.472, de 16.07.1997 (instituidora da ANATEL), em seu artigo 93, inciso IX, estabelece que o contrato de concesso indicar os direitos, as garantias e as obrigaes dos usurios, da Agncia e da concessionria. J na Seo III Dos bens, da lei em comento temos os seguintes artigos: (...) Art. 100. Poder ser declarada a utilidade pblica, para fins de desapropriao ou instituio de servido, de bens imveis ou mveis, necessrios execuo do servio, cabendo concessionria a implementao da medida e o pagamento da indenizao e das demais despesas envolvidas. Art. 101. A alienao, onerao ou substituio de bens reversveis depender de prvia aprovao da Agncia. importante notar que, no artigo 101, o legislador deixou consignado que a concessionria, embora seja proprietria (propriedade resolvel) de alguns dos bens reversveis, no poder dispor dos ditos bens sem que o poder concedente se manifeste com antecedncia. Tal constatao, salvo melhor juzo, refora a idia de que os princpios da continuidade, regularidade e atualidade justificam uma mitigao do direito a propriedade. Na Lei n. 9.427, de 26.12.1996 (instituidora da ANEEL), tambm h dispositivos sobre a responsabilidades sobre os bens vinculados. Seno vejamos: (...) Art. 14 O regime econmico e financeiro da concesso de servio pblico de energia eltrica, conforme estabelecido no respectivo contrato, compreende: (...)II a responsabilidade da concessionria em realizar investimentos em obras e instalaes que revertero Unio na extino do contrato, garantida a indenizao nos casos e condies previstos na Lei n. 8.987, de 13 de fevereiro de 1995, e nesta Lei, de modo a assegurar a qualidade do servio de energia eltrica; (...) V indisponibilidade, pela concessionria, salvo disposio contratual, dos bens considerados reversveis.

(...) Art. 18. A ANEEL somente aceitar como bens reversveis da concessionria ou permissionria do servio pblico de energia eltrica aqueles utilizados, exclusiva e permanentemente, para produo, transmisso e distribuio de energia eltrica. Pode-se concluir, portanto, que a concessionria prestadora de servios pblicos deve ser responsabilizada pela manuteno e atualizao dos bens vinculados prestao de servios pblicos, tudo em conformidade com os princpios da continuidade, regularidade e atualidade dos servios pblicos, tudo devidamente, como se v, positivado na legislao supracitada. Quanto alienao e penhora dos bens vinculados prestao de servios pblicos, percebe-se que o concessionrio no poder dispor plenamente de tais bens. Como j demonstrado no presente trabalho, a concessionria utiliza bens que se encontram divididos entre bens regidos pelo regime jurdico de direito pblico e bens regidos pelo regime jurdico de direito privado. Quanto aos bens regidos pelo regime jurdico de direito pblico, no devem restar dvidas de que a concessionria no poder dispor dos ditos bens, pois a ela no pertencem sendo certo que ter o dever legal e contratual de conservar da melhor forma possvel os bens que se encontram em sua posse direta. Quanto aos bens regidos pelo regime jurdico de direito privado, h duas situaes: a) a concessionria ter a propriedade plena dos bens vinculados prestao dos servios pblicos, podendo dispor livremente dos bens no reversveis, mas apenas vinculados prestao dos servios pblicos, desde que no haja a soluo de continuidade do servio ou qualquer outro anomalia no servio; b) ter a propriedade resolvel dos bens reversveis e, portanto, no poder dispor livremente dos ditos bens, sem que antes se manifeste o poder concedente. Em ambas as situaes, contudo, parece ser evidente que a concessionria prestadora de servios pblicos ter que respeitar os princpios da atualidade, regularidade e continuidade dos servios pblicos, sob pena de descumprimento do contrato de concesso e dos dispositivos legais acima transcritos. No caso de penhora de bens vinculados, portanto, o concessionrio, tambm, no poder onerar os bens de sua propriedade seja ela plena ou resolvel -, de forma a prejudicar ou pr em risco a prestao dos servios pblicos. Cite-se como exemplo, o ocorrido com a concessionria Barcas S/A, no Rio de Janeiro, que desejava autorizao da Agncia Reguladora de Servios Pblicos Concedidos do Estado do Rio de Janeiro ASEP/RJ, para dar em garantia seus imveis, instalaes e embarcaes. A concluso exarada pelo Ilustre Procurador do Estado do Rio de Janeiro Srgio Nelson Mannheimer37 , no parecer n. 01/2002, foi no sentido da impossibilidade de tal onerao dos ditos bens, justamente, por mcula ao princpio da continuidade dos servios prestados pela concessionria em referncia. interessante notar que o ilustre procurador opinou pela possibilidade da hipoteca das embarcaes novas que seriam construdas com o financiamento -, pois assim, em caso de inadimplncia da concessionria a onerao recairia apenas sobre as embarcaes novas, o que no inviabilizaria a continuidade e regularidade do servio. No caso de alienao, a concessionria tambm dever observar os princpios da atualidade, regularidade e continuidade, pois certo que jamais poder alienar um bem em prejuzo da prestao do servio concedido. Vale lembrar, que os bens reversveis, por serem de propriedade resolvel da concessionria, s podero ser alienados com autorizao do poder concedente. Cite-se como exemplo, o parecer de Maurcio Portugal Ribeiro38 , que traz os diversos percalos suportados por uma concessionria de servios pblicos que desejava vender um imvel no qual se situavam bens reversveis. O caso emblemtico, pois, o imvel embora vinculado prestao do servio pblico, no era arrolado no contrato como sendo um dos bens reversveis. Tal omisso trouxe a dvida e a incerteza sobre a necessidade ou no de autorizao do poder concedente para alienao do dito bem. 5. CONCLUSO

Quanto distino entre os bens vinculados prestao dos servios pblicos e os bens reversveis, importante concluir, embora no seja pacfico o entendimento, que os bens reversveis so espcie do gnero bens vinculados, isto porque, conforme restou comprovado, a legislao utilizou as duas expresses com sentidos diversos e no como sinnimos, como alguns doutrinadores defendem. Deve-se concluir, ainda, que so diversas as origens dos bens vinculados prestao dos servios pblicos, embora a doutrina no dedique muita ateno a tal fato. Tal percepo salutar para entendimento do instituto. Os bens vinculados prestao dos servios pblicos podem ser do domnio pblico; bens de propriedade das empresas pblicas e sociedades de economia mista e bens de propriedade da concessionria prestadora dos servios pblicos. Seguindo o raciocnio da diversidade de origens dos bens vinculados prestao dos servios pblicos, foroso perceber que os bens de propriedade dos entes pblicos continuam sob o regime jurdico de direito pblico, enquanto os bens de propriedade das empresas pblicas e sociedades de economia mista, cedidos concessionria, continuam sob o regime jurdico de direto privado e, por ltimo, os bens adquiridos pelas concessionrias devem obedecer ao regime jurdico de direito privado, embora possam sofrer algumas limitaes decorrentes da aplicao dos princpios da continuidade, regularidade e atualidade dos servios pblicos. Quanto responsabilidade da concessionria pela manuteno, alienao e penhora dos bens vinculados prestao dos servios pblicos, certo que as ditas obrigaes decorrem dos princpios acima mencionados, positivados na legislao em comento. Destarte, a concessionria s poder alienar ou onerar os bens de sua propriedade, quando tal procedimento no pr em risco a prestao dos servios pblicos concedidos.

2. Empresas Pblicas e Sociedades de Economia Mista Como Entes jurdicos presentes no cenrio econmico e atuantes no contexto social, as Empresas Pblicas e as Sociedades de Economia Mista devem ser corretamente definidas, sendo sua natureza jurdica estabelecida conceitualmente e corretamente descrita no ordenamento jurdico nacional. Primeiramente, antes de adentrarmos no tema propriamente dito, importante relembrar os alguns conceitos, mormente o de Sociedade de Economia Mista, o de Empresa Pblica e o de Falncia. Assim, o auxlio dos doutrinadores do Direito Administrativo se faz necessrio, para que se tenha a clareza suficiente para sustentar a argumentao deste trabalho e prov-lo de um fio condutor seguro, baseado no que se tornou consenso maior no mundo jurdico brasileiro. Alm disso, a exposio do corpo normativo constitucional e infraconstitucional que tratam de tais entes ser tambm auxlio poderoso, na construo do entendimento do que ser apresentado 2 Em consonncia com doutrinadores reconhecidos no campo do Direito Administrativo, tais entidades se constituem como sujeitos auxiliares do Estado, existindo apenas para que este, por seu intermdio, conduza de modo satisfatrio assuntos que dizem respeito coletividade. (BANDEIRA DE MELLO, 2002, p. 179180). O mesmo autor define Sociedade de Economia Mista nos seguintes termos: Sociedade de Economia Mista Federal (Estadual) a pessoa jurdica cuja criao autorizada por Lei, como um instrumento de ao do Estado, dotada de personalidade de Direito Privado, mas submetida a certas regras especiais decorrentes desta natureza auxiliar da atuao governamental, constituda sob a forma de Sociedade Annima, cujas Aes com Direito a voto pertenam em sua maioria Unio ou entidade de sua Administrao Indireta, sobre remanescente acionrio de propriedade particular. (BANDEIRA DE MELLO, 2002, idem), A sociedade de economia mista, no direito brasileiro, pode ser prestadora de servio pblico concedido pelo ente federativo titular do servio; exercer atividade econmica, quando necessria aos imperativos de segurana nacional ou relevante interesse coletivo, nos termos do artigo 173 da Constituio Federal; e, ainda,

executar, mediante contrato, atividade econmica monopolizada pela Unio, conforme o art. 177 da Constituio. A seu turno, a Empresa Pblica tem o capital exclusivamente pertencente a entes pblicos, mas no precisa ser organizada sob a forma de Sociedade Annima, desde que pode assumir quaisquer das formas em direito admitidas. Deste modo, como dito alhures, pessoa jurdica de direito privado composta por capital exclusivamente pblico, criada para a prestao de servios pblicos ou explorao de atividades econmicas sob qualquer modalidade empresarial. VEROSA (2005, p. 98 103) assim as conceitua: Toda Empresa Pblica organizada sob a forma de sociedade por aes, em relao a qual todo capital forosamente de titularidade do Governo. DI PIETRO (2000, p.393) define como traos comuns das duas entidades:
1) a criao e extino por lei; 2) personalidade jurdica de direito privado; 3) sujeio ao controle estatal; 4) derrogao parcial do regime de direito privado por normas de direito pblico; 5) vinculao aos fins definidos na lei instituidora; 6) desempenho de atividade de natureza econmica; E aponta como itens de diferenciao: 1) a forma de organizao; 2) a composio do capital.

O Decreto-lei n 200/67 determina que tanto a Empresa Pblica como Sociedade de Economia Mista devem ser criadas por lei e esta lei deve ser especfica, tal qual disciplina o art. 37, inciso XIX da Constituio Federal de 1988. 3 Impende ainda esclarecer que se tiver participao parcial ou total do Estado, mas no for autorizada por Lei especfica, no poder ser considerada nem Sociedade de Economia Mista, nem Empresa Pblica, por derrogao parcial do direito comum. Em suma so entidades criadas pelas pessoas polticas, mediante autorizao legislativa, que assumem roupagem de direito privado. Assim, seja com o capital integralmente pblico ou misto, so utilizadas com a finalidade de explorar atividade econmica ou de prestar servio pblico, quer por delegao, quer por concesso, nos limites estabelecidos pelo artigo 173, da Constituio Federal. O artigo 37, inciso XIX, dispe:
Art. 37- A administrao pblica direta, indireta ou fundacional, de qualquer dos poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos municpios obedecer aos princpios da legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e, tambm, ao seguinte: .XIX somente por lei especfica podero ser criadas empresa pblica, sociedade de economia mista, autarquia ou fundao pblica;

No fosse o artigo supracitado suficiente a Constituio Federal repete o comando

em seu artigo 173, 1, de forma expressa, quanto s formas de criao das Sociedades de Economia Mista e das Empresas Pblicas, verbis:
Artigo 173 Ressalvados os casos previstos nesta Constituio, a explorao direta de atividade econmica pelo Estado s ser permitida quando necessria aos imperativos de segurana nacional ou a relevante interesse coletivo, conforme definidos em lei. 1 A lei estabelecer o estatuto jurdico da

http://www.revistadir.mcampos.br/PRODUCAOCIENTIFICA/artigos/anacristinaalvaresbuenofal enciasociedadeseconomiamistaempresaspublicas.pdf

Estrutura da Administrao Pblica

1. Conceito de servio pblico:
Servio pblico todo aquele prestado pela Administrao ou por quem lhe faa s vezes, debaixo de regras de direito pblico, para preservao dos interesses da coletividade. O servio pblico prestado debaixo de regras de direito pblico, independentemente de quem esteja frente da execuo, pois tais regras so as nicas capazes de preservar o interesse da coletividade. Segundo o princpio da continuidade da prestao do servio pblico, a execuo do servio pblico, em regra, no pode ser interrompida. Assim, a greve dos servidores pblicos no pode implicar em paralisao total da atividade, caso contrrio ser inconstitucional (art. 37, VII da CF).

2. Quem pode prestar o servio pblico:

Tanto a Administrao como quem lhe faa s vezes podem prestar o servio pblico. A titularidade na prestao de um servio pblico intransfervel, isto , nunca sai das mos da Administrao. O que pode ser transferido aos particulares a execuo do servio pblico, mas nunca a titularidade. Sendo o Poder Pblico titular do servio pblico, pode estabelecer regras para a execuo do servio pblico, ou seja, pode aplicar sanes; pode retomar o servio por interesse pblico; pode retomar quando mal utilizado e etc.

3. Formas de prestao do servio pblico:

A execuo do servio pblico pode ser realizada de forma direta (centralizada) ou de forma indireta (descentralizada)

Execuo Direta ou Centralizada: Ocorre quando a execuo do servio pblico for realizada pela
Administrao direta, isto , pelo prprio titular do servio pblico.

Execuo Indireta ou Descentralizada: Ocorre quando a execuo do servio pblico for realizada por
terceiro que no se confunde com o titular do servio pblico. Descentralizar significa tirar do centro, tirar a execuo da Administrao Direta.

A execuo descentralizada pode ser feita por terceiros que se encontrem dentro ou fora da Administrao: Terceiros que esto dentro da Administrao: Administrao Indireta: Autarquias, Fundaes, Empresas Pblicas, Sociedades de Economia Mista e ainda as Agncias reguladoras e Executivas. A administrao pblica, direta e indireta de qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios obedecer aos princpios da legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e eficincia...(art. 37 da CF).

Terceiros que esto fora da Administrao: Particulares. A descentralizao do servio pblico para particulares s pode ser feito atravs de Concesso, Permisso e Autorizao (formas de se promover uma descentralizao de servio pblico a particulares). Descentralizao por outorga e por delegao:

Descentralizao por outorga: Transfere-se a titularidade e a execuo do servio pblico para terceiros. H dois requisitos para que a descentralizao seja por outorga: Que a pessoa esteja dentro da Administrao indireta e que esta pessoa tenha personalidade jurdica de direito pblico. Assim, s h descentralizao por outorga para as Autarquias e para as Fundaes Pblicas que tenham personalidade jurdica de direito pblico.

Descentralizao por delegao: Transfere-se a execuo do servio pblico para terceiros. A descentralizao para particulares sempre por delegao, pois a titularidade jamais sai das mos da Administrao. A descentralizao para Empresa Pblica e para a Sociedade de Economia Mista tambm se faz por delegao, pois, embora esteja dentro da Administrao Indireta, no tem personalidade jurdica de direito pblico.

4. Diferena entre descentralizao e desconcentrao:

A descentralizao uma forma de transferir a execuo de um servio pblico para terceiros, que se encontram dentro ou fora da Administrao. J a desconcentrao uma forma de se transferir a execuo de um servio

pblico de um rgo para outro dentro da Administrao direta (tambm pode ocorrer transferncia de competncia dentro do mesmo rgo). Assim, a diferena est na amplitude da transferncia. Exemplo de desconcentrao:Servio Pblico executado pela Secretaria se Segurana Pblica transferido para a Administrao Penitenciria.

Administrao Indireta
1. Introduo:
As pessoas da Administrao indireta podem ser criadas para a prestao de servio pblico ou para a explorao de atividade econmica.

2. Prestao de servio pblico:

Com relao ao servio pblico, criam-se pessoas na Administrao indireta para que existam especialistas e, assim, o servio pblico seja prestado com maior eficincia (princpio da eficincia e especialidade).

3. Atividade econmica:
Quando o Poder Pblico explora atividade econmica, o faz como exceo, pois como regra geral diz que cabe a iniciativa privada a explorao da atividade econmica. Assim, estas pessoas s exploraram atividade econmica nas hipteses previstas na Constituio. Ressalvados os casos previstos nesta Constituio, a explorao direta da atividade econmica pelo Estado s ser permitida quando necessria aos imperativos de segurana nacional ou relevante interesse coletivo, conforme definido em lei (art. 173 da CF). Estas pessoas, quando exploraram atividade econmica, no podero ter privilgios que a iniciativa privada tem. Ex: O regime dos seus servidores ser o celetista. A lei estabelecer o estatuto jurdico das empresas pblicas, da sociedade de economia mista e de suas subsidirias, que explorem atividade econmica de produo ou comercializao de bens ou de prestao de servios, dispondo sobre: I -sua funo social s formas de fiscalizao pelo Estado e pela sociedade; II- a sujeio ao regime jurdico prprio das empresas privadas, inclusive quanto aos direitos e obrigaes civis, comerciais, trabalhistas e tributarias; III- licitao e contratao de obras, servios, compras e alienaes, observado os princpios da administrao pblica; IV- a constituio e o funcionamento dos conselhos de administrao e fiscal, com a participao de acionistas minoritrios; V- os mandatos, a avaliao de desempenho e a responsabilidade dos administradores (art. 173, 1, I, II, III, IV e V da CF). Para competir com a iniciativa privada, estas pessoas tero que obedecer aos princpios da ordem econmica. A ordem econmica, fundada na valorizao do trabalho humano e na livre iniciativa, tem por fim assegurar a todos existncia digna, conforme os ditames de justia social, observados os princpios: I- soberania nacional; IIpropriedade privada; III- funo social da propriedade; IV- livre concorrncia; V- defesa do consumidor; VIdefesa do meio ambiente, VII- reduo das desigualdades regionais e sociais; VIII- busca do pleno emprego; IX tratamento favorecido para empresas de pequeno porte constitudas sob as leis brasileiras e que tenham sua sede e administrao no Pas (art. 170, I, II, III, IV, V, VI, VII, VIII e IX da CF).

Autarquias
Conceito:
Autarquias so pessoas jurdicas de direito pblico criadas para prestao de servio pblico contando com um capital exclusivamente pblico. Com a criao da Autarquia, h uma descentralizao por outorga (transferncia da titularidade e execuo do servio pblico). A Autarquia surge como um longa manus da atuao do Estado, pois tem a mesma personalidade jurdica da Administrao direta por se criada para prestao de servio pblico. Ex: INSS (Instituto Nacional do Seguro Social); INCRA (Instituto Nacional de Colonizao e Reforma Agrria); IBAMA (Instituto Brasileiro do Meio Ambiente e dos Recursos Naturais Renovveis); INPI (Instituto Nacional da Propriedade Industrial); Banco Central (fiscaliza as demais instituies financeiras); CADE (Conselho Administrativo de Defesa Econmica que tem por finalidade fiscalizar as atividades desenvolvidas pela iniciativa privada, nelas interferindo se forem contrrias Constituio, em particular s regras da ordem econmica: da livre concorrncia e livre iniciativa. Ir combater a formao de monoplio).

2. Caractersticas:
Autonomia administrativa: A autarquia tem liberdade para gerir as suas atividades. Ex: Autarquia tem
liberdade para contratar pessoas, mas com concurso pblico; para contratar servios, mas por licitao e etc.

Autonomia financeira: A Autarquia tem verbas prprias que, em regra, vem do oramento, mas nada impede
que venha dos servios por ela prestados.

 Patrimnio prprio.

3. Controle:
S pode existir um controle quanto legalidade dos atos praticados pelas Autarquias. Assim, a Administrao direta no poder interferir no mrito dos seus atos, tendo que respeitar a autonomia que elas receberam ao serem criadas.

4. Criao:
As Autarquias s podem ser criadas e extintas por meio de lei especfica. Assim, para cada Autarquia deve existir uma lei. Somente por lei especfica poder ser criada autarquia e autorizada a instituio de empresa pblica, de sociedade de economia mista e de fundao, cabendo a lei complementar, neste ltimo caso, definir as reas de atuao (art. 37, XIX da CF). A lei ordinria que criar a Autarquia ser de iniciativa do Presidente da Repblica, por fora do artigo 61, 1, II e da CF. So de iniciativa do Presidente da Repblica leis que disponham sobre criao e extino de Ministrios e rgos da administrao pblica, observado o disposto no art. 84, VI da CF.

5. Privilgios:
Como a Autarquia tem personalidade jurdica de direito pblico e presta servio pblico, ter os mesmos privilgios da Administrao direta.

Privilgios processuais (art. 188 do CPC): As autarquias tm prazo em qudruplo para contestar e em dobro
para recorrer, visto que esto includas na expresso Fazenda Pblica. A expresso contestar foi utilizada num sentido amplo, isto , no sentido de responder.

Privilgios tributrios (art. 150, 2 da CF): As autarquias so imunes a impostos sobre patrimnio, renda ou
servios, vinculados a suas finalidades essenciais ou delas decorrentes. No so imunes s taxas e contribuies de melhoria.

6. Responsabilidade:
As prprias Autarquias respondem por obrigaes, compromissos e prejuzos que causarem a terceiros, por conseqncia lgica da sua autonomia. A Administrao direta pode ser chamada a responder pelas obrigaes contradas pelas Autarquias apenas em carter subsidirio (depois de esgotadas as foras das autarquias) e no solidrio.

7. Falncia:
As Autarquias no se submetem ao regime falimentar, pois so prestadoras de servio pblico.

Agncias reguladoras (Autarquias de regime especial)

1. Conceito de Agncias Reguladoras:
As Agncias Reguladoras so espcies do gnero Autarquias, assim possuem as mesmas caractersticas, exceto pelo fato de se submeterem a um regime especial. Tm por finalidade a regulamentao, controle e fiscalizao da execuo dos servios pblicos transferidos ao setor privado.

So dotadas de poder normativo: Podem estabelecer unilateral e previamente as regras atravs das quais
um servio pblico ser executado por terceiro. No tm autonomia poltica (poder de fazer leis).

Fiscalizam o cumprimento das regras de execuo e aplicam penalidades quando as regras forem mal
executadas.

Conferem estabilidade aos seus dirigentes, ainda que no tenham entrado atravs de concurso pblico
Compete privativamente ao Senado Federal aprovar previamente, por voto secreto, aps argio pblica, a escolha de titulares de outros cargos que a lei determinar (art. 52, III, f da CF).

So dotadas de maior autonomia financeira: Podem cobrar taxas pelos servios que fiscalizam atravs de lei
que as criou.

Fundao

1. Conceito:
Fundaes so pessoas jurdicas de direito pblico ou de direito privado criadas somente para a prestao de servio pblico, contando com um capital inteiramente pblico e patrimnio prprio personalizado. Se for dotada de personalidade jurdica de direito pblico, o servio pblico ser transferido por outorga (99% das fundaes que integram o Estado so de personalidade jurdica de direito pblico). Se for dotada de personalidade jurdica de direito privado, o servio pblico ser transferido por delegao. relevante no confundi-las com as Fundaes particulares, pois embora esta tambm tenha patrimnio personalizado, submete-se a regime jurdico diferente. Nas Fundaes particulares, os bens so particulares; No h um controle pelo Tribunal de Contas; Os seus dirigentes no se submetem a mandado de segurana, a ao popular e nem a Ao Civil Pblica. Ex: IBGE (Instituto Brasileiro de Geografia e estatstica); FUNAI (Fundao Nacional do ndio); FEBEM (Fundao Estadual para o Bem Estar do Menor); Hospital das Clnicas; Biblioteca Nacional; Fundao Memorial da Amrica Latina; Fundao Zoolgico; Fundao Butant; PROCON (Fundao de Proteo e Defesa do Consumidor), Fundao Padre Anchieta Rdio e TV Cultura (esta ltima a nica Fundao com personalidade jurdica de direito privado). As fundaes que tiverem personalidade de direito pblico sero tambm chamadas de Autarquias Fundacionais, pois vo se assemelhar s autarquias, com exceo do patrimnio personificado.

2. Caractersticas:
Autonomia administrativa: Tem liberdade para tomar suas decises nesse setor, sem necessitar de
concordncia da Administrao Direta. Ex: Pode contratar pessoas atravs de concurso, Adquirir bens atravs de licitao; Gerir as suas atividades.

Autonomia financeira: Tem verbas prprias para gerir suas atividades. A principal fonte de verbas vem do
oramento, mas no impede que possam cobrar pelos servios que prestam.

Patrimnio prprio personalizado: O patrimnio personalizado, personificado, diferenciando-se das

demais. As pessoas jurdicas de base associativa tm como aspecto principal as pessoas que as integram, j as pessoas jurdicas de base fundacional tm como aspecto peculiar o patrimnio, pois ele vai beneficiar as pessoas que se encontram na Administrao e as que esto fora dela.

3. Controle:
H apenas um controle quanto legalidade dos atos praticados pelas Fundaes. Assim, a Administrao direta no poder interferir no mrito dos seus atos, tendo que respeitar a autonomia que elas receberam ao serem criadas.

4. Criao:
Se for pessoa jurdica de direito pblico: A lei especfica cria. Se for pessoa jurdica de direito privado: A lei especfica autoriza a sua criao. Assim, s adquiriram
personalidade jurdica aps aprovao e registro dos Estatutos. A lei deve ser especfica, assim para cada Fundao deve existir uma lei. Somente por lei especfica poder ser criada autarquia e autorizada a instituio de empresa pblica, de sociedade de economia mista e de fundao, cabendo a lei complementar, neste ultimo caso, definir as reas de atuao (art. 37, XIX da CF). A lei ordinria que criar a Fundao ser de iniciativa do Presidente da Repblica, por fora do artigo 61, 1, II e da CF. So de iniciativa do Presidente da Repblica leis que disponham sobre criao e extino de Ministrios e rgos da administrao pblica, observado o disposto no art. 84, VI da CF.

5. Privilgios:
Privilgios processuais (art. 188 do CPC): o
Se for pessoa jurdica de direito pblico: Tem os mesmos privilgios da Administrao Direta, isto , prazo em qudruplo para contestar e em dobro para recorrer, visto que esto includas na expresso Fazenda Pblica. A expresso contestar foi utilizada num sentido amplo, isto no sentido de responder. Se for pessoa jurdica de direito privado: No tem privilgios, pois no integra o conceito de Fazenda Pblica.

 Privilgios tributrios (art. 150, 2 da CF): As Fundaes institudas e mantidas pelo Poder Pblico so
imunes a impostos sobre patrimnio, renda ou servios, vinculados a suas finalidades essenciais ou delas decorrentes. No so imunes s taxas e contribuies de melhoria.

6. Responsabilidade:
As prprias Fundaes respondem por obrigaes, compromissos e prejuzos que causarem a terceiros, por conseqncia lgica da sua autonomia e patrimnio. A Administrao direta pode ser chamada a responder pelas obrigaes contradas pelas Fundaes apenas em carter subsidirio (depois de esgotadas as foras das autarquias) e no solidrio.

7. Falncia:
No se submetem a regime falimentar, pois so prestadoras de servio pblico.

Agncias executivas
1. Conceito:
o qualificativo atribudo a certas Autarquias e Fundaes por iniciativa da Administrao Direta, atravs de um contrato de gesto, para o atingimento, durante um prazo certo e determinado, de novas metas em troca de uma ampliao da sua autonomia financeira, gerencial e oramentria (Princpio da eficincia). No estamos falando na criao de novas pessoas jurdicas, mas sim de qualificativo atribudo s pessoas que j existem.

2. Quem atribui esse qualificativo:

a Administrao Direta que ir atribu-lo, mais especificamente o Ministrio ao qual as Autarquias ou Fundaes esto vinculadas.

3. Finalidade da atribuio:
atribudo um qualificativo s Autarquias e Fundaes para o alcance de novas metas que no estavam previstas inicialmente, conferindo, em troca, uma ampliao da sua autonomia financeira, gerencial e oramentria. Tendo em vista que a autonomia dessas pessoas foi estabelecida por meio de lei s poderiam ser ampliadas da mesma forma e no por meio de um contrato de gesto, como determina a Constituio. Entretanto, deve prevalecer a determinao da Constituio.

4. Instrumento para atribuio:

O qualificativo atribudo atravs de um contrato de gesto. A autonomia gerencial, oramentria e financeira dos rgos e entidades da administrao direta e direta poder ser ampliada mediante contrato, a ser firmado entre seus administradores e o Poder Pblico, que tenha por objeto a fixao de metas de desempenho para o rgo ou entidade, cabendo lei dispor sobre: o prazo de durao do contrato; os controles e critrios de avaliao de desempenho, direitos, obrigaes e responsabilidade dos dirigentes; a remunerao do pessoal (art. 37, 8 da CF).

5. Caracterstica desse qualificativo:

Tendo em vista que o qualificativo tem carter temporrio, assim que as metas forem cumpridas as agncias executivas voltam a ser Autarquias e Fundaes. Caber lei dispor sobre o prazo de durao do contrato.

Empresas Pblicas
1. Conceito:
Empresas Pblicas so pessoas jurdicas de direito privado criadas para a prestao de servio pblico ou para a explorao de atividade econmica, contando com um capital exclusivamente pblico e constitudas sob qualquer modalidade empresarial. A descentralizao do servio pblico s se faz por delegao (s transfere a execuo do servio pblico). Com relao explorao de atividade econmica devem se submeter aos princpios da ordem econmica (art. 170 e 173, 1 da CF). Ex: BNDES (Banco Nacional de Desenvolvimento Social: financia projetos de natureza social - presta servio pblico); Caixa Econmica Federal (explora atividade econmica); Radio Brs (responsvel pela voz do Brasil: presta servio pblico).

2. Caractersticas:

 Autonomia administrativa: Tem liberdade para gerir as suas atividades, tomar decises. Ex: Pode contratar
pessoas por concurso pblico; pode contratar servios por meio de licitao.

Autonomia financeira: Tem verbas prprias e verbas que vm do oramento. Patrimnio prprio: A Administrao Direta transferiu parte de seu patrimnio a elas. No pode-se falar em
execuo do direito privado contra a Empresa Pblica, pois o patrimnio pblico, dando-se o pagamento por meio de precatrios.

3. Controle da Empresa Pblica:

H apenas um controle quanto legalidade dos atos praticados pelas Empresas Pblicas. Assim, a Administrao direta no poder interferir no mrito dos seus atos, tendo que respeitar a autonomia que elas receberam ao serem criadas.

4. Criao:
Sendo a Empresa Pblica pessoa jurdica de direito privado, a lei autoriza a sua criao. Adquiriro personalidade jurdica com o registro de seus estatutos no rgo competente. A lei deve ser especfica, assim para cada Empresa Pblica deve existir uma lei. Somente por lei especfica poder ser criada autarquia e autorizada a instituio de empresa pblica, de sociedade de economia mista e de fundao, cabendo a lei complementar, neste ltimo caso, definir as reas de atuao (art. 37, XIX da CF).

5. Privilgios:
Privilgios processuais (art. 188 do CPC): As Empresas Pblicas no tm privilgios processuais, pois estes
s so conferidos Fazenda Pblica, expresso esta que s abrange as pessoas jurdicas de direito pblico.

Privilgios tributrios (art. 150, 3 da CF):

Quando explorarem atividade econmica: No tero privilgios tributrios. No sero imunes a impostos. Quando prestarem servios pblicos: No tero privilgios, salvo se no cobrarem tarifas dos usurios.

As empresas pblicas e as sociedades de economia mista no podero gozar de privilgios fiscais no extensivos s do setor privado (art. 173, 2 da CF).

6. Responsabilidade:
As prprias Empresas Pblicas respondem por obrigaes, compromissos e prejuzos que causarem a terceiros, por conseqncia lgica das suas caractersticas. Se a Empresa Pblica for prestadora de servio pblico, a Administrao Direta pode ser chamada a responder em carter subsidirio (depois de esgotadas as foras da empresa publica) e no solidrio. Entretanto, se for exploradora de atividade econmica, a Administrao direta no poder ser acionada, pois ela estar regulada pelo mesmo regime da iniciativa privada.

7. Falncia:
Se a Empresa Pblica for prestadora de servio pblico no se submete a regime falimentar. Mas, se explorar atividade econmica pode falir, pois est competindo com a iniciativa privada. A Empresa Pblica no ser extinta pela falncia, pois s pode ser extinta por meio de lei.

Sociedades de economia mista

1. Conceito:
Sociedades de economia mista so pessoas jurdicas de direito privado criadas para prestao de servio pblico ou explorao de atividade econmica, contando com um capital misto e constitudas sob a modalidade de sociedade annima. A descentralizao do servio pblico s se faz por delegao (s transfere a execuo do servio pblico). Com relao a explorao de atividade econmica, assim como as Empresas Pblicas, tambm esto submetidas aos princpios da ordem econmica (art. 170 e 173, 1 da CF). Diferem-se da empresa pblica, pois contam com um capital misto (participao da iniciativa privada) e so constitudas sob a modalidade de sociedade annima.

Ex: Banco do Brasil (exerce atividade econmica); Petrobrs (presta servio pblico); Sabesp (presta servio pblico); Metr (presta servios pblicos); Cetesb (presta servios pblicos); Dersa (presta servios pblicos); Anhembi Turismo (presta servios pblicos); CET (presta servios pblicos).

2. Caractersticas:
Autonomia administrativa: Tem liberdade para gerir as suas atividades, tomar decises. Ex: Pode contratar
pessoas por concurso pblico; pode contratar servios por meio de licitao.

Autonomia financeira: Tem verbas prprias e verbas que vm do oramento. Patrimnio prprio: A Administrao Direta transferiu parte de seu patrimnio a elas. No pode-se falar em
execuo do direito privado contra a Sociedade de economia Mista, pois o patrimnio pblico, dando-se o pagamento por meio de precatrios.

3. Controle:
H apenas um controle quanto legalidade dos atos praticados pelas Sociedades de Economia Mista. Assim, a Administrao direta no poder interferir no mrito dos seus atos, tendo que respeitar a autonomia que elas receberam ao serem criadas.

4. Criao:
Sendo a Sociedade de Economia Mista pessoa jurdica de direito privado, a lei autoriza a sua criao. A personalidade jurdica ser adquirida com o registro dos Estatutos no rgo competente. A lei deve ser especfica, assim para cada Sociedade de Economia Mista deve existir uma lei. Somente por lei especfica poder ser criada autarquia e autorizada a instituio de empresa pblica, de sociedade de economia mista e de fundao, cabendo a lei complementar, neste ltimo caso, definir as reas de atuao (art. 37, XIX da CF).

5. Privilgios:
Privilgios processuais (art. 188 do CPC): As Sociedades de Economia Mista no tm privilgios
processuais, pois estes s so conferidos Fazenda Pblica, expresso esta que s abrange as pessoas jurdicas de direito pblico.

Privilgios tributrios (art. 150, 3 da CF):

Quando explorarem atividade econmica: No tero privilgios tributrios. No sero imunes a impostos. Quando prestarem servios pblicos: No tero privilgios, salvo se no cobrarem tarifas dos usurios.

As empresas pblicas e as sociedades de economia mista no podero gozar de privilgios fiscais no extensivos s do setor privado (art. 173, 2 da CF).

6. Responsabilidade:
As prprias Sociedades de Economia Mista respondem por obrigaes, compromissos e prejuzos que causarem a terceiros, por conseqncia lgica das suas caractersticas. Se a sociedade de economia Mista for prestadora de servio pblico, a Administrao Direta pode ser chamada a responder em carter subsidirio (depois de esgotadas as foras da empresa publica) e no solidrio. Entretanto, se for exploradora de atividade econmica, a Administrao direta no poder ser acionada, pois ela estar regulada pelo mesmo regime da iniciativa privada.

7. Falncia:
Se a Sociedade de Economia Mista for prestadora de servio pblico, no se submete a regime falimentar. Mas, se explorar atividade econmica pode falir, pois est competindo com a iniciativa privada.

http://www.webjur.com.br/doutrina/Direito_Administrativo/Estrutura_da_Administra__o.ht m