EL PROJECT FINANCE, UNA APROXIMACIN A LA LUZ DE LA TEORA DE LOS CONTRATOS COLIGADOS

Carlos Acosta Olivo(*) Roco Llanos Navarro(**)

1. NOTA INTRODUCTORIA El presente artculo tiene como finalidad el desarrollo de la naturaleza jurdica del Project finance a la luz de la teora de los contratos coligados. La presente figura ha sido analizada desde diversas perspectivas tanto jurdicas, econmicas, financieras, administrativas y de desarrollo social, sin embargo, la doctrina no ha incidido en el anlisis relativo a su naturaleza jurdica, no estableciendo cul es la tipologay por ende las reglas aplicables de dicha institucin, limitndose a catalogarla como estructura financiera de naturaleza sui generis, en algunos casos. 2. DEFINICIN El Project finance puede ser definido como aquella particular tcnica financiera por medio de la cual el riesgo conexo a un financiamiento, es trasladado del titular del proyecto, ya sea ste pblico o privado, al proyecto mismo. La principal caracterstica reside en el hecho que el financista del proyecto en teora no exige, o exige slo en una mnima parte, garantas de naturaleza personal o real segn los tradicionales esquemas de financiamiento, sino que confa la garanta del propio crdito a la rentabilidad futura del proyecto.1 Para la reconocida empresa calificadora crediticia Estndar & Poor s el Project finance consiste en un grupo de acuerdos y contratos entre prestamistas, patrocinadores del proyecto y otras partes interesadas que crean una forma de organizacin empresarial que emitir una cantidad limitada de bonos, opera en una lnea del negocio, y genera el cash flow que se usar para el pago del principal e intereses y garanta de los prestamistas2. En similar opinin, para Tinsley, en el project finance se deposita la confianza en los flujos de efectivo futuros procedentes de un proyecto como los

(*)

Asistente de ctedra de los Cursos Acto Jurdico y Obligaciones en la Universidad Nacional Mayor de San Marcos. Miembro del Circulo Financiero Corporativo (**) Asistenta de ctedra del Curso Derecho Societario en la Universidad Nacional Mayor de San Marcos. Miembro del Circulo Financiero Corporativo 1 Sartori, Elisa, op. cit., p. 10. 2 Citada por Chvez Gonzles, Marco, El Project finance y sus aspectos tributarios, en Derecho & Sociedad N 24, Lima, 2004, p 352.

principales medios para el pago de su financiacin.3 Meneguzzo esboza una definicin en los siguientes trminos: La finanza de proyecto es una forma de financiamiento que invierte el esquema lgico clsico relativo a las modalidades de concesin de un crdito. Mientras que generalmente el instituto del crdito evala la oportunidad de financiar o no un proyecto sobre la base del standing crediticio de la empresa promotora de la iniciativa y solo en va residual se ocupa de investigar las caractersticas de la iniciativa misma, en el caso de la finanza de proyectos estos deciden otorgar el financiamiento aceptando que: i) los flujos de caja destinados al servicio del debito sean asociados a los ganancias generadas por la iniciativa misma; ii) la garanta que respalda el debito no sea representada por todo el patrimonio de la empresa, sino solo por las actividades conexas al proyecto financiado4. El project finance es definido, por otro lado, como "la obtencin de fondos para financiar un proyecto de inversin de capital econmicamente separable en el que los proveedores de fondos consideran de manera primordial al flujo de efectivo del proyecto como el origen de los fondos para el servicio de sus prstamos y el rendimiento del capital invertido en el proyecto"5 De las nociones citadas podemos observar que las mismas presenta una similar redaccin, siendo el elemento recurrente el pago de la deuda con los flujos de caja, por tanto podemos concluir que el Project Finance es una operacin de financiamiento compleja en la cual el proyecto que se pretende ejecutar es en base a su capacidad de generar flujos de caja vinculados a la gestin y administracin de proyecto, el cual constituye la fuente principal tanto de reembolso de la deuda como la garanta de la misma. 3. CARACTERSTICAS PARTICULARES
a. Es un contrato de financiamiento que est basado en el flujo de caja.

Uno de los principales atractivos de este mecanismo de financiamiento consiste en la posibilidad de ejecutar proyectos que requieren una gran inversin, sin la necesidad de los actores involucrados asuman grandes deudas para el financiamiento del mismo, ya que los gastos relativos a la implementacin y manteamiento del proyecto ser asumido por el flujo de caja del proyecto mismo.
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Tinsey, Richard, Project finance, Introduction and glosary, Euromoney Publications PLC, Londres, 1996, p. 2. Meneguzzo, Marco, Manuale di finanza innovativa per le amministrazione pubbliche, Rubbettino Editore Srl, Roma, 2003, p. 145 5 Finnerty, John, Financiamiento de proyectos: Tcnicas modernas de ingeniera econmica, Prentice Hall Hispanoamrica S.A., Mxico, 1998, pp. 2

En efecto, a diferencia de los mecanismos de crdito utilizados habitualmente, el Project finance se basa fundamentalmente en la capacidad que tiene, el proyecto, para generar recursos, esto es, la capacidad del proyecto para generar flujos de caja futuros de tal entidad que sirvan para autofinanciarse. Los flujos de caja que genere el proyecto deben de ser suficientes para pagar los rendimientos del capital, el beneficio del explotador, as como para devolver el capital invertido. De esta manera, la innovacin consiste, pues, en que el sistema financiero sustituye las tradicionales garantas reales, o casi, por una multitud de informes y estudios de viabilidad (tcnicos, jurdicos y econmicos) y por la implicacin contractual de todos o la mayora de los entes intervinientes en la gestacin, materializacin y gestin posterior del proyecto6. Por dicho motivo cuando algn agente econmico (promotores, prestamistas, inversionistas, etctera) decide involucrarse en un Project Finance, debe cerciorarse en primer lugar que el proyecto sea material y econmicamente viable, y a la par de ello, debe verificar la capacidad del proyecto para generar, en el futuro, los suficientes flujos de efectivo que le permita cubrir los costos del crdito. Como decamos anteriormente, este punto es de vital importancia en un Project Finance y es al que las partes le deberan prestar la mayor atencin, porque lo verdaderamente relevante en este mecanismo de financiamiento no es el nivel de activos de la empresa (o promotor del proyecto), en la medida en que ste no es la base principal para determinar su capacidad de obtener crdito, lo que determina su capacidad de crdito, sino que es la expectativa que se tenga sobre los flujos de efectivo que puedan generar la empresa o proyecto, aunque es posible que se tomen los activos como garanta7. Por tanto, la decisin de financiar o no el proyecto bsicamente es evaluada en torno a su capacidad de generar un flujo de caja lo suficientemente alto como para poder afrontar el pago del prstamo.
b. El elevado y variable nmero de partes involucradas

Como reiterbamos anteriormente, el elevado nmero de partes involucradas en una operacin de Project finance constituye ser una de su principales caractersticas, y la
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Marsn lvarez, Robert, Project Finance Un nuevo mecanismo de financiacin de inversiones o una aproximacin del sistema financiero al concepto de riesgo y de empresa en los sectores no financieros, en http://www.bcn.es/mediambient/cas/down/masu2_1.pdf 7 Pinzn Meja, Gustavo y Rodrguez Surez, Javier, Project Finance, Pontificia Universidad Javeriana, Santa Fe de Bogota, 2000, p, 14

que ms resalta a la vista. Asimismo, al presentarse en la realidad una divergencia en cuanto a las exigencias y necesidades requeridas por ejecutar un determinado proyecto, el numero de partes necesarias para llevarlo a cabo no es en modo alguno un nmero constante, sino que se ha convertido en una variable que puede aumentar o disminuir en funcin de las caractersticas propias del objeto del Project finance, valga decir, variara en referencia su dimensin y complejidad, en base sector al que se dirija, por la presencia o no del Estado, entre otros mltiples factores que se verificarn en cada caso concreto. No obstante ello, podemos decir que frecuentemente, entre las partes involucradas en este tipo de operaciones encontramos al Estado, a la sociedad de propsito especial, los accionistas, al sponsors, los financistas, los suministradores, los compradores o usuarios, el promotor del proyecto, el operador, entre otros dependiendo de la calidad del proyecto. c. Se realiza a travs de vehculo especial (SPV). Una caracterstica importante del Project Finance es que el elevado nmero de partes involucradas en su operatividad no se relacionan entre s, sino que todas esas partes y/o sujetos implicados se vinculan con una sola entidad jurdica: La Sociedad Vehculo del Proyecto (Special Purpose Vehicle, SPV), la misma que ha sido instituida ad hoc por los financistas (sponsors), los promotores de la iniciativa empresarial con el fin exclusivo de realizar e gestionar una determinada actividad8. Se debe tener claro que la mencionada sociedad, es la verdadera titular del proyecto, y es ella la que celebrar todos los contratos que sean necesarios para llevar adelante el proyecto. Por tanto, la sociedad de proyecto viene a ser entonces, el nico centro de imputacin de las relaciones jurdicas subyacentes a la operacin financiera de Project Finance. Como consecuencia de ello, las deudas y ganancias afectan al patrimonio de la nueva unidad econmica (as como tambin se registran en su balance contable) y no al patrimonio de los financistas. Cabe sealar en este apartado que la sociedad vehculo se servir, para el logro de su objeto social, de una infinidad de contratos, siendo uno de sus objetivos primordiales trasladarle los riesgos de la operacin a los dems agentes involucrados, pero tambin
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Spagnolo N. (2008), Programmazione e controllo di unoperazione di Project financing, Economia Aziendale 2000 web, 5/2008, at: www.ea2000.it, p. 127.

empleara el mecanismo contractual para hacer ms atractivo el negocio, as por ejemplo en el particular caso del un Project finance con el Estado, para que la sociedad de propsito especial pueda realizar el financiamiento, la construccin, la operacin y el mantenimiento de la infraestructura del proyecto, deber suscribir un contrato de largo plazo con la entidad del sector pblico correspondiente 9, ya que tomando en cuenta de que esta sociedad se ha constituido para ejecutar el proyecto, y por ello no tiene rcord crediticio ni experiencia operativa ni constructiva, y adems tiene muy poco patrimonio, la nica forma en que puede conseguir el financiamiento necesario es a travs del contrato de largo plazo que suscribe10. En este sentido, dicho contrato de largo plazo se convierte en el instrumento que le va a permitir acceder sin recurso a sus promotores, a fuentes de financiamiento, siendo la sociedad de propsito especial la que va a terminar asumiendo dichos costos. Por ello es correcto sostener que, en buena cuenta, su creacin sirve para reducir e inclusive eliminar el riesgo del proyecto frente a los sponsors, protegiendo el patrimonio de stos ante los propios riesgos del proyecto. d. El elevado nmero de contratos mediante el que se involucra a los diversos agentes econmicos intervinientes Es as que se ha sealado agudamente que una de las caractersticas fundamentales del project finance consiste juntamente en el hecho que las garantas a disposicin de los financistas residen, en manera significativa, en los acuerdos contractuales entre la sociedad de proyecto, los promotores y los otros sponsors. El aspecto cualificante de la operacin es, por tanto, la organizacin de estructuras societarias y contractuales que regulan, e un sistema complejo, los roles de las diversas partes intervinientes, estableciendo prerrogativas, obligaciones y responsabilidades de cada uno. El xito de la operacin depende, en ltimo anlisis de la eliminacin, en tanto sea posible, de los elementos de incertidumbre sobre las variables criticas para la determinacin de entradas y salidas futuras, mediante acuerdos contractuales vinculantes para las partes involucradas11 Generalmente los contratos que sirven como garanta o para trasladar el riesgo del proyecto a los diversos agentes involucrados en el proyecto son los siguientes: i) Contratos de mutuo o de crdito, celebrados por los financistas y por la sociedad
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Albujar Cruz, Alex, "El Project finance: una tcnica para viabilizar proyectos de infraestructura ", Universidad Esan, Lima, 2010, pp. 20 Ibid. Capasso, Arturo, op. cit, p. 30.

vehculo, a travs de los cuales los primeros le otorgan crditos que permitirn materializar el proyecto; ii) Contratos de construccin bajo la modalidad de llave en mano, a travs de la cual la sociedad vehculo traslada los riesgos conexos a la construccin a la sociedad constructora, as mediante dicho contrato se pacta un precio nico por los servicios de esta ltima empresa, el cual se mantiene fijo aun cuando cambien los costos de los insumos necesarios para la construccin de la obra, asimismo con dicha modalidad el constructor sea el nico responsable por cualquier retraso o incluso el abandono de la obra en la fase de construccin; iii) Contrato de suministro de largo plazo, a un precio fijo, siendo la empresa suministrante la que asumir el riesgo de un mayor valor de los insumos, a su vez dicho contrato debe estar elaborado de tal manera que ante un posible incumplimiento, es posible obtener el insumo de otro proveedor siendo dicho gasto de cargo del suministrante; iv) Contratos take or pay, dichos contratos son celebrados entre la empresa vehculo y los futuros compradores o usuarios del servicio, a travs de los mismos la primera se asegura una demanda mnima ya que en virtud de dicho contrato el cliente se compromete a tomar el servicio o a usar la infraestructura, y en caso den o hacer de igual modo debe pagar como si efectivamente se le hubiera prestado el servicio p hubiera hecho uso de la infraestructura; y, v) Contrato de operacin y mantenimiento del proyecto, este contrato se celebra con una empresa especializada en administracin y gestin, ya que no siempre los promotores estarna en capacidad de realizar los actos de gestin y administracin de manera adecuada, en tal sentido es conveniente que dicha labor se encuentre a cargo de una empresa dedicada a esas operaciones, con dicho contrato como es evidente se traslada el riesgo de la gestin del proyecto.
e.

Se contrapone al corporate finance (financiamiento de empresa) Doctrinalmente se distingue dos formas de financiamiento, corporate finance o financiamiento de empresa y Project finance. El primero tiene por objeto la valorizacin del equilibrio econmico financiero de la empresa, la cual emplea los nuevos fondos para el desarrollo de sus actividades, as como para la consecucin de diversos proyectos de inversin, es decir el financiamiento recabado no ser destinado a una determinada actividad o proyecto sino que puede ser dispersa entre diversos emprendimientos que estn a cargo de la empresa; por el contrario, con el financiamiento de proyectos el objeto de valorizacin es el equilibrio de econmico financiero de un determinado proyecto empresarial vinculado a una particular inversin

la cual es, tanto desde el punto de vista econmico como jurdico,

autnoma e

independiente de otras iniciativas desarrolladas por las empresas que la ejecutan. Por otro lado ambas formas de financiamiento presentan diversas diferencias, las cuales mencionaremos a continuacin: i) En el financiamiento de empresa, la garanta de esta operacin recae en el patrimonio de misma empresa, caso contrario ocurre en el project finance en el cual la garanta recae primordialmente en el flujo de caja y en modo secundario en los activos del proyecto, dejando a salvo el patrimonio de los sujetos que dan vida al proyecto; ii) En cuanto al impacto del financiamiento sobre la elasticidad financiera, en el finance corporate se observa una reduccin de la elasticidad financiera del empresario, mientras que en la financiacin de proyectos el impacto en la elasticidad financiera es bastante bajo o en algunos casos nulo, asimismo el impacto financiero se encuentra circunscrito estrictamente a la economa de los financistas; iii) En cuanto al aspecto contable, el financiamiento realizado a favor de la empresa debe estar registrado en los libros contrales de sta, cosa distinta sucede con el financiamiento de proyectos, justamente debido a que ste es (patrimonialmente) autnomo, presenta un registro contable diverso al de las empresas promotoras; y, iv) Otro factor de distincin estara conformado por las variables a analizar para determinar la fiabilidad de la inversin, as en un financiamiento realizado a una empresa se deben ver factores tales como, su cartera de clientes, el valor de sus activos, la solidaridad patrimonial o garantes que pueda tener, as como su rentabilidad en el mercado; mientras que en financiamiento de proyecto bsicamente se analiza la proyeccin del flujo de caja futuro de dicho proyecto. 4. NATURALEZA JURDICA La naturaleza jurdica del Project finance es muy difcil de definir. En ese sentido, y en cuanto concierne al encuadramiento jurdico del instituto, se ha observado que (), el Project financing se configura como una tcnica de financiamiento no subsumible en una categora contractual tpica, representado en cambio la sumatoria de contratos singulares (contratos de suministro, de obra, de financiamiento, de garanta, de sociedad, de concesin de construccin y gestin) que constituyen la estructura12.

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Bruno, Aurelio, Il Project finance in Sicilia, Barbelo & Sophia Editore, Sicilia, 2010, p. 9.

Desde esta perspectiva, se puede sostener que el empleo del Project financing no exige una disciplina ad hoc, ya que se genera un coligamento negocial entre las relaciones contractuales, las mismas que definen la operacin de financiamiento. A efectos de entender a cabalidad dicha afirmacin, se hace necesario traer a acotacin algunos aspectos fundamentales sobre dicha tipologa contractual. Como premisa inicial debemos tener presente que el ordenamiento jurdico ha otorgado diversos instrumentos a los particulares para la consecucin de sus intereses y de manera correlativa para la satisfaccin de sus diversas necesidades, siendo tal vez el instrumento ms relevante, en el mbito civil, la autonoma privada. En base a dicha autonoma, los particulares pueden vincularse con sus semejantes y generar vnculos de obligatorio cumplimiento (contratos) justamente para satisfacer sus necesidades. Dada la relevancia que siempre ha revestido a los contratos el ordenamiento jurdico, ha recogido en cuerpos normativos (Cdigos Civiles y Leyes Especiales) un gran catalogo de los mismos, los cuales son denominados contratos tpicos, justamente porque son previstos y recogidos por el ordenamiento jurdico. Sin embargo, sobretodo en la actualidad (donde las necesidades e intereses se vuelven cada vez ms complejas), muchas veces los intereses de los particulares no son adecuadamente satisfechos por los prototipos legales. Ante tales situaciones, nuevamente la autonoma privada es un ptimo instrumento para elaborar mecanismos de satisfaccin de intereses, debido a que le permite a los privados idear y dar vida a nuevos tipos contractuales (los cuales en tanto no estn regulados por una determinada norma son denominados atpicos). Muchas veces estas nuevas modalidades contractuales se consiguen empleando una pluralidad de contratos (tanto tpicos como atpicos), ya sea deducindolos a una sola unidad o manteniendo su independencia. Es bajo este contexto que se habla de contratos complejos, contratos mixtos y contratos coligados. Antes de conceptualizar dichas figuras es menester manifestar que el instrumento de anlisis e interpretacin de estas tres manifestaciones contractuales, aceptado en su mayora por la doctrina es el anlisis causal. Es as que para el sector mayoritario de la doctrina continental, tanto el contrato complejo como el mixto presentan unidad causal y por tanto son un solo contrato (unitario), siendo que el primero contiene elementos que

tpicos o estructurales de dos o ms contratos tpicos, por su parte el contrato mixto se encuentra conformado por diversos elementos propios de dos o ms contratos, especficamente este se encuentra conformado por dos prestaciones o un conjunto de prestaciones propios de diversos contratos. Queda claro que en ambas figuras nos encontramos frente a un nico contrato, en el cual se han fusionado las causas de los diversos contratos que sirvieron como material para elaborarlo. Cosa distinta ocurre con los denominados contratos coligados, bsicamente porque en dicho fenmeno nos encontramos frente a dos contratos independientes y con causas propias. Autorizada doctrina italiana se inserta al anlisis del tema sealando preliminarmente lo siguiente El fenmeno del coligamento o conexin, entre contratos se da, cuando un contrato presenta un cierto nexo con otro13. Esa es una primera idea que se debe manejar al momento de analizar la problemtica del coligamento contractual, ya que como sealamos se trata de dos o ms contratos, los cuales tienen un ciertos vnculos o nexos, lo cual implica que deben tener algn factor o elemento que genere tal interconexin. Dicho elemento no es otro ms que la causa o en palabras de Emanuela Navarretta la razn de funcionamiento de la operacin econmica; es la funcin concreta del contrato.14. Justamente la nota caracterstica de los contratos coligados, se da por la vinculacin causal o vinculacin funcional. Dicha caracterstica, es resaltada en la definicin que da el clebre jurista Rodolfo Sacco sobre este tipo de contratos: Diverso del contrato complejo o mixto es la figura a la que da lugar ms contratos funcionalmente y teleolgicamente coligados (e independientes)15 Esto quiere decir que no se da una unidad a nivel estructural y causal, sino la unidad que se aprecia es funcional, esto quiere decir que para que se logre satisfacer el inters del particular es necesario que se ejecuten ambos contratos, ya sea en tiempos idnticos o uno a continuacin del otro, siendo que cada uno de ellos aporta un determinado elemento, los cuales en sumatoria coadyuvan a la satisfaccin de la necesidad. En tal sentido doctrina nacional sostiene que: El coligamento funcional implica la unidad de intereses globalmente perseguidos, pero aquel no excluye que tal inters sea
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Messineo, Francesco, Voz Contratto collegato, en Enciclopedia del Diritto, Guiffr Editore, Miln, 1965, T. X, p. 48. Emanuela Navarretta, en Diritto privato, Unione Tipografiche Editriche Torinese, Turn, 2003, T. I, 273 15 Sacco, Rodolfo y Di Nova, Giorgio, Il contratto, en Tratatto di Dirito Privado (diretto da Pietro Rescigno), UTET, Torino, 1990, p. 463.

realizado a travs de contratos diversos, que se caracterizan por un inters inmediato, autnomamente identificable que es sin embargo instrumental o parcial respecto al inters unitario perseguido a travs del conjunto de los contratos. En los contratos coligados debe por tanto identificarse la causa parcial de los particulares contratos y la causa total de la operacin 16 Asimismo en torno al tipo de nexo que presentan de dichos contratos, es aceptado en doctrina el vnculo funcional que nace en atencin a un inters econmico unitario, asi por ejemplo, dentro de la doctrina italiana, Messineo, ha afirmado lo siguiente: Sin duda, el coligamento en sentido jurdico, se corresponde, algunas veces, con la unidad del inters econmico Es ciertamente posible que el inters econmico unitario sea satisfecho por un contrato nico (), pero es posible que se tal inters es complejo, o no susceptible de de ser realizado uno actu o si mas intereses son entre ellos conexos las partes recurren a mas (por regla, dos) contratos; los cuales naturalmente, permanecen coligados, en atencin de la unidad del inters, o por la conexin entre los intereses y, por tanto, por la finalidad a conseguir17 Con estos conceptos previos podemos afirmar que, el Project finance se presenta como una modalidad de coligamento contractual, debido a que la pluralidad de contratos involucrados estn relacionados funcionalmente, ya que dada uno de ellos est destinado a la consecucin de una finalidad comn, la cual es el adecuado desarrollo del proyecto. Adems de ello, como bien seala Scilla Castenasi, debemos tener en cuenta que La voluntad de las partes de realizar un resultado econmico unitario y complejo no se concretiza en un solo contrato, sino en una pluralidad de negocios dirigidos a un reglamento unitario de intereses. Y esto encuentra correspondencia con el Project finance, en el conocimiento de todos los contrayentes que el negocio individual [celebrado por ellos] constituye parte de un mosaico contractual mas amplio bajo el cual se desarrolla el proyecto18 Dicha apreciacin no solo puede ser vislumbrada por un operador jurdico formado bajo el mundo del civil law, sino que sin emplear el trmino causa o contrato coligado, los cultores del common law han determinado la estrecha relacin (nexo) de los diversos
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Morales Hervas, Rmulo, Contratos coligados, en Estudios sobre teora general del contrato, Grijley Editores, Lima, 2006 , p. 359. Messineo, Francesco, Voz Contratto collegato, en Enciclopedia del Diritto, Guiffr Editore, Miln, 1965, T. X, p. 49 18 Scilla Castenasi, La finanza di progetto tra interesse pubblico e interessi privati, Firenze University Press, Florencia, 2009, p. 21.

contratos que concurren en el project finance para que este sea ejecutado, ai por ejemplo el jurista estadounidense Finnerty ha sostenido que Los contratos de Project finance implican un complexo de relaciones contractuales entre las mltiples partes. En este sentido, los Project finance slo funcionan en aquellos proyectos que pueden establecer dichas relaciones y que las mantienen en el tiempo a un costo aceptable. Es por esto que para lograr realizar un Project finance, debe existir una genuina "comunidad de intereses" entre las partes involucradas en el proyecto, lo que redunda en que cada parte realice su mejor esfuerzo para asegurarse que el contrato se ejecute, en razn al inters primordial que tiene en la realizacin del financiamiento del proyecto19. Por otro lado cabe agregar que, los contratos coligados, en atencin a las partes que ocupan los polos de los vnculos contractuales, pueden ser unilaterales o bilaterales. Es bilateral en el supuesto en el que las partes que conforman los diversos contratos coligados sean las mismas, por el contrario ser unilateral en aquellos casos en los cuales solo coincide una de las partes en relacin a la totalidad de los contratos. En el particular caso del project finance, como ya se dijo existe un gran nmero de agentes econmico y tantos contratos como agentes se involucren, sin embargo una de ellas es constante (la sociedad de proyecto), motivo por el cual claramente estamos frente a un contrato coligado unilateral. Finalmente, el afirmar que un determinado tipo contractual pertenece a la categora de los contratos coligados conlleva un efecto prctico bastante particular, si se ha dejado sentado que entre los contratos coligados existe una unidad de intereses econmicos, as como un vnculo funcional, es lgico pensar que si uno de los contratos pierde eficacia ya sea por ineficacias estructurales (nulidad y anulabilidad) o funcionales (ineficacia en sentido estricto), este hecho repercute negativamente en el otro(s) contrato(s). Sacco pone en manifiesto tal situacin al sealar lo siguiente: Si dos contratos son coligados, cada uno de los dos debe estar dotado de todos los requisitos de validez que le son propios, y adems pierde eficacia si el otro contrato es ineficaz20.

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One theme is clear. Project financing arrangements invariably involve strong contractual relationships among multiple parties. Project financing can only work for those projects that can establish such relationships and maintain them at a tolerable cost. To arrange a project financing, there must be a genuine community of interest among the parties involved in the project. Only if it is in each partys best interest for the project financing to succeed will all parties do everything they can to make sure that it does. FINNERTY, Jhon Project Financing, Asset-Bassed Financial Engineering, John Wiley & Sons, Inc, New Jersey, 2007, p. 14 20 Sacco, Rodolfo y Di Nova, Giorgio, Il contratto, en Tratatto di Dirito Privado (diretto da Pietro Rescigno), UTET, Torino, 1990, p. 463.

Si sostenemos que el project finance es una manifestacin del coligamento contractual, en modo coherente debemos afirmar tambin que la eficacia de los diversos contratos que conforman la operacin puede ser afectados por la ineficacia de los dems contratos comprometidos en la operacin de financiamiento. 5. CONCLUSIONES De todo lo expuesto podemos concluir lo siguiente: 1. El Project finance se presenta como una modalidad de coligamento contractual, debido a que la pluralidad de contratos involucrados estn relacionados funcionalmente, ya que dada uno de ellos est destinado a la consecucin de una finalidad comn, la cual es el adecuado desarrollo del proyecto. Es decir si bien, son diversas partes la que la celebran los mencionados contratos, siendo generalmente una de ellas constante (la sociedad de proyecto), las prestaciones derivadas de estos contratos estn dirigidos a que el proyecto pueda desarrollase en las diversas fase de ejecucin.
2. Por otro lado, todo la operacin de Project finance depende de la efectiva

realizacin de los flujos de caja futuros, por lo que el mayor riesgo o contingencia constituye el que no se efecte realmente dichos flujos de caja. Por tanto, aspectos como el manejo de riesgos tienen un papel preponderante y especial en operaciones como las de un project finance. De all que se seale que la conveniencia y la sostenibilidad de realizar inversiones en project finance depende, de hecho de algunos factores estrictamente correlativos al desarrollo de adecuadas competencias en materia de anlisis financiero y de risk managment (), que son la base: 1) de una efectiva transferencia del riesgo de proyecto al operador privado, del cual depende la conveniencia del instrumento; 2) de una ampliacin de la dimensin de la arena competitiva, de la cual depende la posibilidad de reducir los cnones de las operaciones de project finance; 3) de la posibilidad de alinear a niveles de mercado la remuneracin del capital privado invertido; 4) de la posibilidad de negociar contratos de project finance con una ms clara definicin de la colocacin de los riegos y de las consecuencias en el caso en el cual se manifiesten causas que obliguen a la renegociacin del plano econmico financiero21.

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Vecchi, Veronica, Il project finance per il finanziamento degli investimenti pubblici: un approccio di public management e la centralit delle valutazioni economico e finanziarie, p. 27, en http://www.finanzadiprogetto.filse.it/pdf/Vecchi_nota_PF.pdf

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7. FINNERTY, John, Financiamiento de proyectos: Tcnicas modernas de ingeniera econmica, Prentice Hall Hispanoamrica S.A., Mxico, 1998 8. FINNERTY, Jhon Project Financing, Asset-Bassed Financial Engineering, John Wiley & Sons, Inc, New Jersey, 2007 9. ESTY, Benjamin, The Economic Motivations for Using Project Finance, Harvard Business School, Boston, 2002 10. GARCIA BERNABEU, Ana Maria, El Finanproyecto como Instrumento de PPP en Financiacin de Infraestructuras, en IEG ISSUES N 4 Vol. 2, Revista del Grupo Economa Internacional de la Universidad Politcnica de Valencia, Valencia, 2009 11. 12. 13. de KLEIN, Michael, Los requisitos de una poltica global de infraestructura LAU TAM Oyafuso, Alfredo, Project Finance: reflexiones en torno al caso MARSN LVAREZ, Robert, Project Finance Un nuevo mecanismo de riesgo y de empresa en los sectores no financieros, en vial, en Estudios Pblicos N 65, Santiago, 1997 peruano, p.p. 10-11 en http://www.derecho.usmp.edu.pe/cedec/revista/articulos_alumnos/oyafuso.pdf financiacin de inversiones o una aproximacin del sistema financiero al concepto
http://www.bcn.es/mediambient/cas/down/masu2_1.pdf

14.MENEGUZZO, Marco, Manuale di finanza innovativa per le amministrazione pubbliche, Rubbettino Editore Srl, Roma, 2003 15.MESSINEO, Francesco, Voz Contratto collegato, en Enciclopedia del Diritto, Guiffr Editore, Miln, 1965, T. X 16.MORALES HERVIAS, Rmulo, Contratos coligados, en Estudios sobre teora general del contrato, Grijley Editores, Lima, 2006 17. NAVARRETA, Emanuela en Diritto privato, Unione Tipografiche Editriche Torinese, Turn, 2003, T. I 18.NEVITT, Project financing, Euromoney, Londres, 1989 19.PINZN MEJA, Gustavo y RODRGUEZ SUAREZ, Javier, Project Finance, Pontificia Universidad Javeriana, Santa Fe de Bogota, 2000 20. ROQUEI GUTIERREZ, ALVAREZ CABAL, MESA FERNANDEZ, Utilizacin de herramientas informticas en el anlisis de sensibilidad para la financiacin de proyectos, Universidad de Oviedo, p. 3, al respecto vase el siguiente link http://www.uned.es/ca-gijon/web/activida/publica/entemu02/a12.pdf 21.SACCO, Rodolfo y DI NOVA, Giorgio, Il contratto, en Tratatto di Dirito Privado (diretto da Pietro Rescigno), UTET, Torino, 1990 22. SARTORI, Elisa, Il project financing e la segregazione patrimoniale. Profili economico-aziendali, Libera Universit Internazionale degli Studi Sociali Guido Carli, Roma, 2008 23. 24. SCILLA CASTENASI, La finanza di progetto tra interesse pubblico e SPAGNOLO. (2008), Programmazione e controllo di unoperazione di interessi privati, Firenze University Press, Florencia, 2009 Project financing, Economia Aziendale 2000 web, 5/2008, at: www.ea2000.it, 25.SORGE, Marco, The nature of credit risk in project finance, En BIS Quarterly Review, Diciembre-2004 26.TINSLEY, Richard, Project finance, Introduction and glosary, Euromoney Publications PLC, Londres, 1996 27. UNIVERSIDAD ESAN, Informe final Anlisis de Barreras de Entrada para la inversin en centrales hidroelctricas, Elaborado por Universidad Esan para la Oficina de estudios econmicos de OSINERGMIN, Lima 2008 28. VECCHI, Veronica, Il project finance per il finanziamento degli investimenti pubblici: un approccio di public management e la centralit delle valutazioni economico e finanziarie, en http://www.finanzadiprogetto.filse.it/pdf/Vecchi_nota_PF.pdf