Patricia Kurczin Villalobos - La Justicia Laboral

LA JUSTICIA LABORAL:
ADMINISTRACION E IMPARTICION
Los au to res ha cen un re co no ci mien to a la Pro cu radu ria Fe deral de
la De Ien sa del Tra bajo, a sus Iun cio na rios y per so nal en ge ne ral
como ins ti tu cion re no va da que a par tir de 1998 re do blo es Iuer zos
por la deIensa del trabajo y de los derechos de los trabajadores im-
pul san do las po liticas pu blicas pro pias de la jus ticia la bo ral.
INSTITUTO DE INVESTIGACIONES JURIDICAS
Se rie ESTUDIOS JURIDICOS, Num. 79
Coor di na dor edi to rial: Raul Mar quez Ro me ro
Edicion: Claudia A. Gonzalez Perez
For ma cion en com pu ta do ra: D. Javier Mendoza Villegas
PATRICIA KURCZYN VILLALOBOS
CARLOS REYNOSO CASTILLO
ALFREDO SANCHEZ-CASTAEDA
LA
JUSTICIA LABORAL:
ADMINISTRACION
E IMPARTICION
UNIVERSIDAD NACIONAL AUTONOMA DE MEXICO
MEXICO, 2005
Primera edicion: 2005
DR. 2005, Universidad Nacional Autonoma de Mexico
INSTITUTO DE INVESTIGACIONES JURIDICAS
Circuito Maestro Mario de la Cueva s/n
Ciudad de la Investigacion en Humanidades
Ciudad Universitaria, 04510 Mexico, D. F.
Impreso y hecho en Mexico
ISBN 970-32-2274-9
CONTENIDO
Intro duccion . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . XI
CAPITULO I
JUSTICIA SOCIAL
I. Justicia social . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1
II. DeIinicion de justicia social . . . . . . . . . . . . . 2
III. Las nocio nes de jus ti cia . . . . . . . . . . . . . . . 4
IV. Igual dad y de sigual dades . . . . . . . . . . . . . . 6
V. Prin ci pios de jus ti cia so cial . . . . . . . . . . . . . 8
VI. Justicia social y bien comun . . . . . . . . . . . . . 10
VII. La doc tri na so cial cris tia na y la justicia social . . . 11
VIII. De re cho so cial . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 15
IX. De re chos so cia les. . . . . . . . . . . . . . . . . . . 16
X. El cons ti tu cio na lis mo so cial . . . . . . . . . . . . . 18
XI. So cia li za cion del de re cho . . . . . . . . . . . . . . 21
XII. El neo li be ra lis mo y la glo ba li za cion. . . . . . . . . 23
XIII. La justicia social en la jurisprudencia . . . . . . . . 29
XIV. Nue vos sig ni Ii cados de jus ticia so cial . . . . . . . . 30
V
CAPITULO II
ADMINISTRACION DE JUSTICIA SOCIAL
I. Plan tea mien to . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 33
II. Cri te rios ju rispru den cia les de los ter mi nos ad mi nis-
tra cion e im par ti cion de jus ticia . . . . . . . . . 34
III. DeIiniciones . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 38
IV. Con ve nio 150 de la Organi zacion Interna cio nal del
Tra ba jo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 39
CAPITULO III
PROCURACION DE JUSTICIA SOCIAL
I. Plan tea mien to . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 41
II. DeIinicion . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 41
III. La procuracion de justicia social y el Estado . . . . 44
Nue vas con di cio nes so cia les . . . . . . . . . . . . . 45
IV. La pro cu racion del cumpli mien to del de recho . . . 46
El na cimien to de los in te re ses di Iu sos . . . . . . . . 46
CAPITULO IV
IMPARTICION DE JUSTICIA SOCIAL
I. Plan teamien to . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 55
II. DeIinicion . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 56
III. Na tu ra leza de los or ga nos que impar ten jus ticia la bo ral 57
IV. Jun tas de Con cilia cion y Arbi tra je. Ca rac ter Ie de ral 58
CONTENIDO
VI
CAPITULO V
CONFLICTOS DE TRABAJO
I. Ter mi no lo gia y sig ni Ii cado . . . . . . . . . . . . . 61
II. DeIinicion . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 64
III. Na tu ra le za ju ridi ca . . . . . . . . . . . . . . . . . . 67
IV. Los con Ilic tos en la le gis la cion me xi ca na . . . . . . 71
V. Cla si Iica cion de los con Ilic tos de tra ba jo . . . . . . 73
VI. Con Ilic tos sin cla si Ii car . . . . . . . . . . . . . . . 81
VII. Con Ilic tos de se gu ri dad so cial . . . . . . . . . . . . 82
VIII. Me dios de so lu cion y clasi Iica cion: me dios di rectos
e in di rec tos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 86
1. So lucion di rec ta en tre las par tes . . . . . . . . . 89
2. So lu cion con in terven cion de ter ce ros . . . . . . 91
3. So lu cion me dian te jui cio . . . . . . . . . . . . . 93
IX. EIectos de las so lu cio nes . . . . . . . . . . . . . . 93
X. Ju rispru dencia so bre con Ilic tos de tra bajo . . . . . . 96
XI. Medios de solucion de los conIlictos . . . . . . . . 97
CAPITULO VI
CONCILIACION
I. Con cep to . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 101
II. Na tu ra le za ju ri di ca . . . . . . . . . . . . . . . . . . 102
1. Con cilia cion y tran sac cion . . . . . . . . . . . . 103
2. Conci lia cion y me dia cion . . . . . . . . . . . . . 103
3. Con ci lia cion y ar bi tra je . . . . . . . . . . . . . . 104
CONTENIDO
VII
III. Inten to con ciliato rio obli ga to rio o vo lun ta rio . . . . 105
IV. Ven ta jas e in con venien tes . . . . . . . . . . . . . . 107
V. Funcion so cial de la con cilia cion . . . . . . . . . . 109
VI. Organos con cilia do res . . . . . . . . . . . . . . . . 112
VII. Con cilia do res . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 115
VIII. Tec ni cas pa ra con ciliar . . . . . . . . . . . . . . . 117
IX. Los abo ga dos y la con cilia cion . . . . . . . . . . . 118
CAPITULO VII
MEDIACION
I. Con cep to . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 121
II. Na tu ra le za . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 122
1. Me dia cion y con cilia cion . . . . . . . . . . . . . 123
2. Me dia cion y ar bi tra je . . . . . . . . . . . . . . . 124
III. Cla si Iica cion . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 125
1. Me diacion obli ga to ria y vo lun ta ria . . . . . . . . 126
2. Clasi Iica cion Iun cio nal . . . . . . . . . . . . . . 128
IV. Ven ta jas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 131
V. Fun cion so cial . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 132
VI. Organos de me dia cion . . . . . . . . . . . . . . . . 132
VII. Me diado res . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 133
VIII. Tec ni cas de me dia cion . . . . . . . . . . . . . . . . 134
CONTENIDO
VIII
CAPITULO VIII
ARBITRAJE
I. Con cep to . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 139
II. Na tu ra le za . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 143
1. Teo rias con trac tua lis tas . . . . . . . . . . . . . . 144
2. Teo rias ju ris dic cio na lis tas . . . . . . . . . . . . 146
3. Equi va len te ju risdic cio nal . . . . . . . . . . . . 147
III. Arbi tra je y tran sac cion . . . . . . . . . . . . . . . . 148
IV. Arbi tra je y me dia cion . . . . . . . . . . . . . . . . 149
V. Arbi tra je y otras ins ti tu cio nes . . . . . . . . . . . . 150
VI. Arbi tra je obli ga to rio y vo lun ta rio . . . . . . . . . . 152
1. Arbi tra je obli ga to rio . . . . . . . . . . . . . . . 153
2. Arbi tra je vo lun ta rio . . . . . . . . . . . . . . . . 156
VII. Arbi tra je de de re cho . . . . . . . . . . . . . . . . . 157
VIII. Arbi tra je de equi dad . . . . . . . . . . . . . . . . . 159
IX. Arbitros . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 160
X. De ci sio nes ar bi tra les . . . . . . . . . . . . . . . . . 162
1. Con cep to. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 162
2. De ci sion de equi dad . . . . . . . . . . . . . . . 163
3. De ci sion en de re cho so cial . . . . . . . . . . . . 163
4. Na tu ra le za del lau do . . . . . . . . . . . . . . . 164
Pro puestas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 167
Bi blio gra Iia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 169
CONTENIDO
IX
- - -
-, edi ta do por el Insti tu to de Inves ti ga cio-
nes Ju ri di cas de la UNAM, se ter mi no de
imprimir el 31 de marzo de 2005 en La Impre-
sora Azteca S. A. de C. V. En esta edicion se
empleo papel cultural 57 x 87 de 37 kilos para
las pa gi nas in te rio res y car tu li na cou che de
162 ki los para los Io rros; cons ta de 1,000
ejem pla res.
INTRODUCCION
La paz social es el paradigma al que aspira la humanidad. Y la
paz social se construye con la participacion de la sociedad. Uno
de los elementos vertebrales de la misma es la paz laboral; con
ello se comprende tanto el derecho y la libertad de trabajo, como
el empleo digno, la remuneracion justa y, en general, el cumpli-
mien to de los de re chos in di vi dua les y co lec ti vos de tra ba jo. Es
pues ne ce sa rio dis po ner de nor mas via bles, cu yo cum pli mien to
demuestre la eIicacia del derecho positivo, ya sea en la parte sus-
tan ti va co mo en la pro ce sal. La le gis la cion in cum pli da, sin el al-
cance legal para exigir su cumplimiento, pierde su valor y repre-
sen ta un en ga o pa ra la so cie dad.
La tra di cion la bo ral en Me xi co tie ne rai ces po ten tes que han
lo gra do arrai gar los prin ci pios del de re cho del tra ba jo uni ver sal.
Mexico es miembro de la OIT porque cree en la justicia social,
porque la busqueda por la misma Iorma parte de su idiosincrasia.
Las maniIestaciones de mayor expresion se dan en el marco legal
de principios de siglo al promulgar una legislacion de las mas
avanzadas en el mundo; por ser el primer pais que incorporo los
de re chos de los tra ba ja do res en su Cons ti tu cion po li ti ca. Las le-
yes estatales que se promulgaron antes y despues de 1917 son or-
gu llo en la his to ria del de re cho me xi ca no. Igual pue de de cir se de
la Ley Federal de Trabajo de 1931. A partir de 1970, la legisla-
cion Iue reIormada con aciertos en la opinion de varios juristas,
pero la opinion no se compartio. En el ao de 1980 se introduce
una reIorma procesal que si bien era necesaria, inicio el sendero
de la Ior ma li za cion, de bi li tan do uno de los prin ci pios del pro ce so
en de re cho so cial.
XI
En 1929 se crea el servicio publico de asesoria, deIensa y re-
pre senta cion gra tui ta pa ra los tra ba ja do res, al crear la Pro cura du-
ria de la De Ien sa del Tra bajo, ins titu cion que pue de con vertir se
en - la bo ral. Esta ins titu cion apor taria un enor me va-
lor en la tutela de los derechos consagrados en la legislacion la-
boral y de seguridad social, la cual encuentra un apoyo de enorme
valor en dicho servicio. Sus actividades, junto con otros que oIre-
cen y de sempe an di ver sas de pen den cias gu ber namen tales, que
Ior man par te de la Se cre ta ria del Tra ba jo y Pre vision So cial, Ior-
ma rian un mar co de protec cion so cial de tras cen den cia.
Los ser vi cios que las procu ra du rias Ie de ra les y es ta ta les de la
De Ien sa del Tra ba jo oIre cen a los tra ba ja do res son in va lua bles.
En par ticu lar, el tra ba jo de la Pro Ie det se ha in cre men ta do; a na-
die escapa el impulso que en el curso de unos cuantos meses se
dio para su transIormacion en lo material y en lo Iormal, cuando a
partir de 1998 se mudan las oIicinas a un ediIicio remodelado
-, equi pado de acuer do a sus Iun cio nes y ne cesi dades; Ie-
cha en que tam bien se mo di Ii ca el re gla men to in terno, se ca pa ci ta
y se estimula a los servidores publicos en todos sus niveles, y se
crea el con se jo tec ni co.
Los es Iuer zos ma te ria les son im por tantes y ne ce sa rios, pe ro
por si mismos no conseguirian el cumplimiento de las metas; es
ne cesa rio ad vertir los Io cos ro jos, eva luar las transIor ma cio nes
so cia les y eco nomi cas, adap tar se a los cam bios en ge ne ral y pre-
ve nir las con tin gen cias la bo rales.
En estos momentos en que se debate la reIorma a la legislacion
la bo ral, bien pue da re co no cerse la con ve nien cia de ello, no pa sa
de saper ci bi do que el simple co no cimien to de las nor mas no per-
mi ti ria el de sarro llo equi libra do y ar mo nio so de las re lacio nes la-
borales y la disminucion de la tarea jurisdiccional.
Con el cre ci mien to de la po bla cion, la acu mu la cion de ac ti vida-
des y las no ve da des de or ga ni za cion cien tiIi ca, el ac ce so a la mun-
dia liza cion, en tre otras tan tas cir cuns tan cias, se ha ido Ior man do
una es pe cie de cam pa na trans pa ren te que cu bre a la hu ma ni dad pe-
ro que cada vez limita mas al ser humano en su libre reali za cion.
INTRODUCCION XII
La tecno lo gi zacion y su in Iluen cia en el mun do la bo ral han des-
per tado se rias in quie tu des y gra ves pro ble mas, prin cipal men te
en cuestiones de empleo, Ienomeno que ya es una amenaza mun-
dial; estos y otros muchos Iactores inciden en un cambio de acti-
tu des y de con duc tas so cia les. Hay Ian tas mas que per tur ban la
tranquilidad del hombre y de la mujer de trabajo, a saber: escasez y
pre ca riedad del empleo, inesta bi li dad, Ile xibi li dad, in segu ri dad
y Ial ta de protec cion so cial. A es to pue de agre gar se la in cer ti-
dum bre en ge ne ral, es de cir, la in se gu ri dad per sonal, la Ial ta de
cer ti dum bre ju ridi ca y las li mi ta cio nes en el ac ce so a la jus ticia.
Lo an te rior lle va a con side rar la re le vancia de las Iuncio nes de
la Se cre ta ria del Tra ba jo y Pre vision So cial (STPS) ex pre sa das
en sus po li ti cas la bora les, en tre las cua les pue den con tar se: la di-
Iusion, la tutela y la proteccion de los derechos humanos en el tra-
bajo, asi como de los de re chos de los tra ba ja do res en ge ne ral. Pa-
ra ello cuen ta con tres Iun cio nes Iun da men tales: la ins pec cion del
tra ba jo, la pro cu ra cion y la im par ti cion de jus ti cia laboral.
En es te con tex to se de sa rrolla la pre sente in ves ti ga cion, re la-
cio nada con la pro cu racion de la de Ien sa de los de rechos la bo ra-
les. La primera parte se reIiere a los conIlictos laborales; se pre-
sen ta un mar co teo rico so bre la jus ticia so cial, el ana li sis y
clasi Iica cion de los con Ilic tos de tra bajo asi co mo los me dios de
so lucion. Ca be re sal tar que es te tra ba jo se com ple men ta con un
es tu dio compa rati vo so bre la so lu cion de los con Ilic tos la bo rales
y una in vesti ga cion so bre la glo ba liza cion y el de recho del tra ba-
jo; los cua les se pu bli caran pos terior mente.
Estos trabajos se realizaron en el marco de un proyecto de co-
la bora cion con la STPS y el Ban co Inte ra me ri ca no de De sa rro llo
(BID). La in vesti ga cion Iue coor di nada por Pa tri cia Kurczyn Vi-
lla lo bos y en ella par tici paron los in vesti ga do res AlIre do San-
chez-Cas ta e da y Car los Reyno so Cas ti llo.
La vi sion de los tres in vesti ga do res se man tu vo en la ob je tivi-
dad y, en los puntos discordantes, se preIirio respetar la opinion
de cada uno.
INTRODUCCION XIII
Se con side ro pru den te pre sen tar en es ta in tro duccion la par te
central de la discusion que surgio desde el inicio.
a - -
No re sul ta muy cla ro es ta ble cer di Ie ren cias en tre procu rar, im-
par tir y ad mi nis trar jus ticia. En la prac tica ju ridi ca me xi ca na se
sue len uti li zar los tres con cep tos co mo si no ni mos, sien do mas
co mun el de ad mi nis trar.
En la evolucion del pensamiento juridico, se ha pasado a un es-
tadio en donde se habla mas de procurar e impartir justicia, que
de administrar, ya que ha quedado atras aquella vision Irancesa
que veia a los or ga nos ju risdic cio na les co mo simples ins tru men-
tos en car ga dos de apli car el de re cho.
La justicia se imparte, no se administra. Aunque bien es cierto
que los or ga nos ju risdic cio na les que impar ten jus ticia se va len de
cier tas ins ti tu cio nes que ve lan las la bo res ad mi nis trati vas, por
ejemplo los con sejos de ju di catu ra, pe ro so lo co mo una he rra-
mien ta pa ra la co rrec ta im par ti cion de jus ticia.
Por su parte, la procuracion de justicia se puede entender como
asis tir de Iendiendo . Nue va men te la procu ra cion uti li za cier tos
or ga nismos, so bre to do es ta tales, pa ra asegu rar di cha pro cu ra-
cion. Es aqui en don de en con tra mos a las di Ie ren tes pro cu radu-
rias que se encargan de procurar justicia y que se valen de todo un
apa ra to ad mi nis trati vo.
Co rres pon de en ton ces, a ni vel de la pro cu racion e impar ticion,
cier tos ac tos de ad mi nis tracion de justicia.
Contra rio a co mo ha si do la prac tica me xi ca na, pa re cie ra que
ac tual men te es mas im por tante co locar en un ran go ma yor a la
pro cu racion y a la impar ticion, de jan do a la ad mi nis tra cion co mo
una herramienta de la que se valen tanto la procuracion como la
imparticion de justicia.
Este plan tea mien to, sin embar go, no re sul ta del to do claro, por
lo que, sin dejar de sealar la necesidad de replantear los conteni-
INTRODUCCION XIV
dos de di chos con cep tos, en es te tra bajo, se guire mos uti li zan do la
no cion de ad mi nis tra cion de jus ticia co mo el ter mi no que en glo-
ba tan to la pro cu racion co mo la impar ticion. Empe ro, se de jan las
puertas abiertas para una Iutura discusion sobre el punto en cues-
tion.
El obsequio doctrinal consistira en marcar la huella de la reIle-
xion so bre las ta reas de impar ticion y pro cu ra cion de jus ticia en
el trabajo, y sembrar la semilla del cambio en aquello que sea ne-
ce sa rio, asi co mo me jo rar las re la ciones la bora les con con di cio-
nes justas de trabajo.
Final men te, los au to res ex presan su re co no ci mien to al Institu to
de Investi ga cio nes Ju ri dicas de la UNAM por su cons tan te dis-
posicion en la divulgacion de temas de vanguardia; y a la Secreta-
ria del Trabajo y Prevision Social por apoyar las tareas de investi-
ga cion y ha ber ce dido los de rechos co rres pon dien tes pa ra la pu-
bli ca cion de es ta obra.
INTRODUCCION XV
CAPITULO I
JUSTICIA SOCIAL
I. Justicia social . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1
II. DeIinicion de justicia social . . . . . . . . . . . . . 2
III. Las nocio nes de jus ti cia . . . . . . . . . . . . . . . 4
IV. Igual dad y de si gual da des . . . . . . . . . . . . . . 6
V. Prin ci pios de jus ti cia so cial . . . . . . . . . . . . . 8
VI. Justicia social y bien comun . . . . . . . . . . . . . 10
VII. La doc tri na so cial cris tia na y la justicia social . . . 11
VIII. De re cho so cial . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 15
IX. De re chos so cia les. . . . . . . . . . . . . . . . . . . 16
X. El cons ti tu cio na lis mo so cial . . . . . . . . . . . . . 18
XI. So cia li za cion del de re cho . . . . . . . . . . . . . . 21
XII. El neo li be ra lis mo y la glo ba li za cion. . . . . . . . . 23
XIII. La justicia social en la jurisprudencia . . . . . . . . 29
XIV. Nue vos sig ni Ii ca dos de jus ti cia so cial . . . . . . . . 30
CAPITULO I
JUSTICIA SOCIAL
I. JUS TI CIA SO CIAL
Cada vez que aparece el termino fus ti cia so cial, debe ria mos
preguntarnos si se aplica con el mismo sentido y si tiene el mis-
mo Iin. Como determinar su concepto? Cual es su valor?
Quienes pueden deIinirlo? Quienes pueden aplicarla? Como
en contrar la de Ii ni cion co rrec ta o la ver da de ra? Ha bran una o
va rias jus ticias? Estas pre gun tas son di Ii ci les de respon der y,
desde luego, en el curso de los siglos se las han planteado y ana-
li zado los ju ristas, los so cio lo gos y los Ii lo so Ios.
En to do ca so, las res pues tas, cua les quie ra que sean, in ser ta ran
el termino en el meollo de las relaciones sociales y nos llevaran,
en prin cipio y co mo Iun da men to, a in cu rrir e in da gar so bre la jus-
ti cia mis ma en los te rre nos Ii lo so Ii cos y so cio lo gi cos, ade mas de
los ju ri di cos.
Cua les han si do las di Ie ren tes no cio nes de jus ticia so cial?
Cual se ria el sen ti do de jus ticia en ca da oca sion? Encon tra re mos
una di ver si dad ma ni Ies tada por au to res de epo cas di Ie rentes, lo
cual nos induce, a priori, a entender que el termino fus ti cia
social, en la prac tica, pue de ser re la ti vo y pue de te ner dis tin tas
con no tacio nes. Al no ha ber de ter mi nis mo con cep tual de fus ti-
cia social, ha bra que es pe ci Iicar el mo men to en que se ana li za;
en el area en que se de o en que se requiera, no tendra el mismo
signiIicado hoy que ayer y quizas sera distinto con el enIoque
glo ba liza dor.
Si guien do a We ber, sa bemos que po de mos co no cer el con cep-
to de fus ti cia so cial y que a traves de la logica se puede llegar a
1
darle validez como objeto de un examen empirico; y que por ello
es algo que podemos comprender y que suponemos que es co-
rrec to.
1
La jus ticia so cial la en tende mos, la ra zo na mos, pe ro no es
tangible. Por otra parte surge la cuestion de si la justicia social se
im par te, se ad mi nis tra, o se procu ra.
La justicia social es una Iorma de expresion de la etica colecti-
vista como la llama Radbruch, y se convierte en el instrumento
de mayor rango del derecho social , como aIirma De Buen.
2
Jus-
ticia social, por lo tanto, no se concreta al derecho laboral; corres-
pon dien do a la reali zacion de las dis ci pli nas que lo in te gran.
II. DEFI NI CION DE JUS TI CIA SO CIAL
Que es justicia social o que debe entenderse por justicia so-
cial en el cambio de siglo? Primero haremos una reIerencia a la
de Ii nicion ori gi nal de fus ti cia, la de Ulpiano, como la constante
y perpetua voluntad de dar a cada quien lo suyo . Pero de nueva
cuenta habra que plasmar otras cuestiones, quien y como se de-
cidira lo que corresponde a cada quien? Este es el problema cen-
tral de co mo ha cer jus ticia. Tra dicio nal men te se ha con side ra do
que la jus ticia pue de ser ge ne ral o par ticu lar (en tre in di vi duos).
En se gun do ter mi no nos acer camos a su clasi Iica cion, con un cri-
te rio ra cio nal, en: con mu ta tiva, dis tri bu ti va y le gal, se gun el su-
je to que la presta. Es con mu ta tiva cuan do Iun cio na en tre par tes
iguales, con base en la reciprocidad, en tanto que las otras dos se
reIieren a las relaciones de los individuos con la sociedad; la dis-
tri bu tiva en lo que co rres pon de a los in di vi duos (de rechos a los
sa tis Iacto res mi ni mos) y la legal, que se basa en lo que corres-
pon de a la so cie dad (impues tos).
3
Pue de in terpre tarse en Aris to-
LA JUSTICIA LABORAL: ADMINISTRACION E IMPARTICION 2
1
We ber, Max, Sobre la teoria de las ciencias sociales, Pre mia Edi to ra,
1981, pp. 104-106.
2
Buen, Nestor de, Ra:on de Estado y fusticia social, Me xi co, Po rrua,
1991, pp. 194 y 195.
3
Cas tan To be as, Jo se, La idea de fusticia social, dis cur so pro nun cia do
con motivo de la inauguracion del curso 48-49 de la Real Academia de Juris-
teles que la justicia conmutativa es entre iguales y que la distribu-
ti va es en tre de si gua les.
4
Pa ra Mess ner, la jus ticia so cial es la que regula, en orden al
bien comun, las relaciones de los grupos sociales entre si (esta-
mentos o clases) de los individuos como miembros suyos, de
suerte que cada grupo de a los demas aquella parte del bien social
a que tienen derecho en proporcion a los servicios con que contri-
buyen a ese bien .
5
El papa Juan XXIII entiende que la recta nocion de bien co-
mun de todos implica la totalidad de las condiciones de la vida
social que el hombre necesita para lograr, mas plena y Iacilmen-
te, su per Iec cion per sonal .
6
Rawls es ti ma que la jus ticia so cial es ta so me ti da a cir cuns tan-
cias ob je tivas y sub jeti vas y que tie ne di ver sas con cepcio nes, co-
mo pro ducto de di ver sas no cio nes de so cie da des pues tas Iren te
a un marco de puntos de vista opuestos acerca de las necesidades
y opor tu ni dades na tu rales de la vi da hu ma na .
7
Moix Martinez aIirma que el concepto de justicia social solo
pue de Ior mu larse en las con side ra ciones ob je ti vas, pa ra en ten-
der lo co mo un va lor Iun da men tal o cri te rio rector de la jus ticia
so cial; ha cer lo jus to en sen ti do ob je tivo y no con side rar la en su
as pec to sub jeti vo, que re lacio naria la jus ticia co mo vir tud, con la
ca ri dad.
8
JUSTICIA SOCIAL 3
pru den cia y Le gis la cion; La idea de la justicia social , Re vis ta Ge ne ral de Le-
gis la cion y Ju ris pru den cia, Madrid, septiembre de 1966, p. 7.
4
Moix Mar ti nez, Ma nuel, Nue vas pers pec ti vas de la fus ti cia cla si ca, Ma-
drid, Cen tro de Estu dios Cons ti tu cio na les-Insti tu to de Estu dios Po li ti cos, 1968,
p. 128.
5
Mess ner, Johan nes, La cuestion social, trad. es pa o la, cit., p. 361.
6
Ma ter et ma gis tra 65, ed. bi lin ge por Fe de ri co Ro dri guez, Ma drid, B.
A. C., 1961, p. 31, cit., por Moix Martinez, op. cit., nota 4, p. 647.
7
Rawls John, Teoria de la fusticia, FCE, 1979, pp. 152 y 153.
8
Moix Mar ti nez, op. cit., nota 4, pp. 616-619.
III. LAS NO CIO NES DE JUS TI CIA
La no cion ori gi nal de jus ticia no in clu ye la ca te go ria de so cial,
lo cual permitiria suponer que Iorma parte de alguna de las nocio-
nes de justicia citadas, o por el contrario, que surge como varie-
dad re la ciona da a las re la ciones en tre in di vi duos co lec tiva-
men te or ga ni za dos , con otro sector de la sociedad, cuyas
con di cio nes son de sigua les en tre si.
9
Es decir, que en la colectivi-
dad hay individuos iguales que se identiIican por ser de sigua les
Irente a los demas o Irente a otros sectores con los cuales estan
socialmente sujetos a interacciones.
Castan Tobeas hace una sintesis de las teorias que equiparan
la jus ti cia social a la conmutativa o a la distributiva y en este ejer-
ci cio ci ta a Hel mut Coing quien propo ne com ple tar la cla si Ii ca-
cion aris tote li ca, so lo re Ie ri da a la coor dina cion y a la co mu ni-
dad, con la ius ti tia pro tec ti va cu ya Ii na li dad se cen tra en li mi tar
el poder de un hombre sobre otro, por respeto a la dignidad huma-
na.
10
Dig ni dad que se tra du ce co mo los de rechos in he ren tes al ser
hu ma no, ba jo una con cep cion ius natu ra lis ta. Esta jus ticia pro tec-
to ra no se ale ja del sig ni Ii ca do ac tual o tra di cio nal de jus ti cia so-
cial, co mo lo ve re mos mas ade lante al re Ie rir nos a la cla si Ii ca cion
de Moix Martinez.
En con side ra cion a la cla si Ii ca cion tra dicio nal del de re cho ro-
ma no en pu bli co y pri va do, la jus ticia dis tri bu ti va y la le gal co-
rrespon de rian a las re lacio nes re gi das en el ambi to pu bli co, en
tan to que la jus ticia con mu ta tiva respon de al or den del de recho
pri va do con el ma ne jo de las pres ta cio nes y las con tra pres ta cio-
nes. Con ello se Iacilita la consideracion de que la justicia social
es ta vincu la da con las re la ciones re gula das por el de re cho so cial;
9
Casas D., Absalon, Enci clo pe dia Ju ri di ca Ome ba, t. XVII, pp. 710 y
711.
10
Coing, Helmut, Die obsersten Grundst:e des Rechts, Hei del berg, 1947,
pp. 179 y ss; 139 y ss. trad. de J. M. Mauri, Fun da men tos de fi lo so fia del de re-
cho, Barcelona, Ariel, 1961, pp. 190-193 y ss., Cas tan To be as, op. cit., nota 3,
p. 11.
una ter ce ra ra ma que irrum pe en la tra dicio nal bi par ti cion del de-
re cho, con cebi do co mo de recho de in te gra cion, a di Ie ren cia del
de recho de sub or di nacion y del de recho de coor di nacion, de
acuer do al pen samien to de Gur vitch.
11
En este sentido, la justicia
social puede corresponder a la idea de integracion de una colecti-
vi dad.
Cuestio na da en su ini cio la de no mi na cion de so cial se impone
co mo el me dio pa ra identi Ii carse co mo un ter cer sec tor, de na tu-
ra le za ju ridi ca sui ge ne ris, cuya apli ca cion in Ilu ye y mo di Ii ca las
re la ciones so cia les. Sur ge en ton ces la jus ticia so cial co mo la jus-
ti cia de in te gra cion.
Castan To be as pre sen ta un ex traor di na rio ana li sis de con cep-
tos sobre justicia social de acuerdo a las distintas teorias en que se
Iun da men tan. En sus con clu sio nes acier ta al de ter mi nar que los
ter mi nos fus ti cia y so cial no se contraponen y que la justicia so-
cial ca rac te ri za da por la in tervencion de un elemento nuevo (el
gru po o el in di vi duo co mo per tene cien te al gru po) que pue de Ii-
gu rar co mo elemen to ac ti vo o pa sivo o tambien en ambos ter mi-
nos de la relacion .
12
Dice ademas, el maestro espaol Castan Tobeas, que las diIe-
ren tes con cepcio nes Ii loso Ii cas de jus ticia so cial tie nen en el Ion-
do grandes coincidencias y que siendo la justicia un concepto
ju ridi co , es so cial por an tono ma sia; que ca be ha blar de la jus ti-
cia y dentro de esta, podrian quedar otras, como justicia laboral,
jus ti cia agra ria o jus ti cia asis ten cial, jus ti cia es ta tal y jus ti cia so-
cial in terna cional.
13
Irrum pe la jus ti cia so cial, di ce Moix Mar ti nez, en la jus ti cia
del bien comun;
14
ade mas, la nue va ca te goria es in du da ble pa ra
JUSTICIA SOCIAL 5
11
Gur vitch, Geor ge, L i dee du droit so cial. his toi re doc tri na le de puis le
XJII siecle fusqu a la fin du XIX siecle, Pa ris, 1931, pas sim; Cas tan To be as,
op. cit., nota 3, pp. 23 y 24.
12
Cas tan To be as, op. cit., nota 3, p. 37.
13
Ibi dem, pp. 4 y 5.
14
Sobre el uso de so cial, Moix Mar ti nez di ce: Pre ci sa men te los sec to res
doc tri na les opues tos al uso de di cha lo cu cion per sis tie ron en re cha zar la has ta el
el, cri te rio que compar timos. Se dis tin gue por que las exi gen cias
sobrepasan o exceden el principio del bien comun en que se Iun-
dan las otras categorias; o bien, porque esta cuarta se plantea ante
un es ce na rio di Ie ren te. Igual men te se a la que las rei vin dica cio-
nes sociales, propias de la justicia social, no se hacen en nombre
del bien comun; aunque el bien comun si se beneIicia de esta jus-
ticia, como de cualquier otra.
15
En este sentido debe advertirse
que la Constitucion politica mexicana hizo reivindicaciones so-
ciales principalmente con los articulos 27 y 123. Las dos disposi-
ciones que Iundamentan el derecho social se convierten en postu-
la dos so cia les. Se in tenta con ciliar con le yes su pre mas ema na das
del pueblo mismo (soberania), con las cuales se tutela, se protege
y se ga ranti za la ni ve la cion de las de si gual da des en tre las per so-
nas; y se busca la paz social.
16
IV. IGUAL DAD Y DE SI GUAL DA DES
Si bien es cierto que los individuos nacen iguales e iguales de-
ben permanecer, es sabido y admitido que no existe la igualdad
ab so lu ta;
17
que la igualdad entre los seres humanos es re la ti va y
que al re gular se por el de re cho, se ha ce ju ridi ca men te, es de cir,
por medio de una Iraccion. Esta aIirmacion se basa, en primer
lugar, por la reIerencia cons tan te e in dis pen sa ble a un gru po de
in di vi duos in de ter mi na dos que se en cuen tran en con di cio nes ju-
ri di cas de ter mi na das si mi la res, en un mis mo ambi to, co mo pue-
den ser los trabajadores, y en segundo lugar porque, entre los pro-
segundo cuarto del siglo en que vivimos, por temor de que la expresion justicia
so cial pu die ra su po ner al go mas que una no ve dad ter mi no lo gi ca, o en cu brie ra
una jus ti cia de cla se, o en to do ca so, im pli ca ra la rei vin di ca cion le gi ti ma, co mo
de bi do en jus ti cia, de lo que la men ta li dad con ser va do ra de la epo ca con si de ra-
ba objeto solo de los deberes de caridad , op. cit., nota 4, p. 668.
15
Ibi dem, p. 638.
16
Cfr. num. 8.
17
Bur goa Orihue la, Igna cio, Las ga ran tias in di vi dua les, 16a. ed., Mexico,
Porrua, 1982, p. 102.
pios tra ba ja do res hay grandes di Ie ren cias. So lo to me se en cuen ta
que la ma yo ria de la po bla cion eco nomi ca men te ac ti va son tra ba-
ja do res (Ior ma les o in Ior ma les; sub or di nados, au to no mos o in de-
pendientes). En la actualidad, por ejemplo, son evidentes las diIe-
ren cias en tre las ca te gorias men cio na das, co mo lo son tam bien
en tre los tra ba ja do res de va rios pai ses, se gun sea que las re la ciones
la bora les se ri jan, por una le gis la cion ga rantis ta, co mo la de Esta-
dos Uni dos de Nor teame ri ca, por una le gisla cion tu te lar co mo la
me xi ca na, o una des re gu lacion co mo en Gran Breta a. Sin embar-
go, con side ran do a los tra baja do res co mo una clase uni ca, de be
en tender se el com ple jo re la cional en tre ellos y los em plea do res
(en ten di dos co mo los re presen tan tes del ca pital) cuan do, so me ti-
dos ambos a las mismas condiciones juridicas, en un mismo nivel
co mo su jetos de de recho o per so nas, per tene cen a dis tin tas cla ses
so cia les con dis tin tas eco nomias. Las di Ie ren cias sue len dar se en
los es ta men tos y con Iorman una reali dad obs tacu li za do ra pa ra la
reali zacion igua lita ria de opor tu ni dades y co mo bien se en tien de,
es ta al te ra cion aIec ta la digni dad de la per sona.
La desigualdad se da entre grupos, sectores o clases. Dichos
su je tos de de re cho per te ne cen a sec to res o cla ses di Ie ren tes, pe ro
ambos que dan so me ti dos a de rechos y obli ga cio nes i gua-
les? Sin embar go, las con Ironta das con di cio nes cul tu ra les, so-
cia les y eco nomi cas lle van a re gular las ba jo un tra ta mien to dis-
tin to que con siga equi librar las con di cio nes de su reali zacion
con Ior me a la dig ni dad hu ma na; ne cesi dad que obli ga a iden tiIicar
las de sigual dades dadas entre los individuos o entre los grupos.
Dentro del ambito general de la desigualdad hay que agregar la
he te roge neidad de la cla se tra ba ja do ra. No es ho mo ge nea, hay di-
similitud en el trato juridico y en el trato social para ellos en los
continentes, en las regiones y hasta en un mismo pais. En una sola
pla za los in te re ses proIe sio na les o sec to ria les di Iie ren en es ca las
muy al tas, no go zan de los mis mos be ne Ii cios los tra baja do res
con sindicatos Iuertes que aquellos que no se han agremiado o cu-
yas or ga ni za ciones no han al can za do el po der su Ii cien te pa ra lo-
grar ne go cia cio nes impor tan tes en su be ne Ii cio. Por ello so lo
JUSTICIA SOCIAL 7
podria pen sar se la jus ticia so cial en Iun cion de pos tu lados Iun da-
men tados, ba sados en de rechos so cia les mi ni mos que de ter mi nen
y deIinan las leyes supremas de cada pais.
Apro po si to de ello, Ro san va llon con side ra, y es ta mos de acuer-
do, que la concepcion tradicional de los derechos sociales es ahora
inoperante Irente al problema de la exclusion, ya que se reIiere al
Estado pro vi den cia que Iun cio na co mo una ma qui na de in demni-
za cio nes. Asi, con side ra la ne ce si dad de re de Iinir los de re chos so-
cia les, lo cual im pli ca una me jor ar ti cula cion en tre la prac tica de la
de mo cra cia, la de li be ra cion so bre la jus ticia y la ges tion de lo so-
cial.
18
Esta propues ta lle va ria a la re de Iini cion de la jus ticia so cial
en terminos apropiados al momento actual, sobre todo por el avan-
ce de la globa li za cion eco nomi ca.
V. PRIN CI PIOS DE JUS TI CIA SO CIAL
La jus ticia so cial, se gun va rios au to res ci tados por Castan To-
be as, ca re ce de una de Ii ni cion una ni me, pe ro se re Iie ren a la in-
tegracion de los individuos, a la proteccion de las clases mas ne-
ce si ta das; a sus des ti na ta rios y a las ne ce si da des que procu ra
sa tis Ia cer; a la pre sencia de un ob je to de ter mi na do . Pe ro Cas tan
To be as tampo co des car ta al bien co mun. Desde lue go, sin con-
Iirmar si la justicia es una o tiene modalidades y sin descartar el
bien co mun, de li nea los principios basicos de la fusticia social.
1. El prin ci pio tui ti vo o pro tec cio nis ta (de los derechos de los
tra ba ja do res, es pe cial men te en la es Ie ra in dus trial y en el tra ba jo
lla ma do de pen dien te, y de los eco nomi ca men te de biles);
19
2. El principio comunitario o del bien comun,
20
aceptado por
la doc tri na so cial ca to lica. Pa ra Cas tan To be as, es te vincu lo no
con tradi ce el re co no ci mien to al va lor del ser hu ma no;
18
Ro san va llon, Pie rre, La nueva cuestion social, Buenos Aires, Ma nan tial,
1995, pp. 10-12.
19
Castan Tobeas en el mismo sentido que Helmut Coing, su pra, apar ta do 3.
20
Infra, apar ta do 10 de es te ca pi tu lo.
3. Prin ci pios de sig no per so na lis ta y hu ma nista, ba sado en el
re co no ci mien to a la dig ni dad de la per so na.
21
Pa ra se guir el ter cer princi pio, la jus ticia so cial aten de ria no
so lo los de rechos ge ne ra dos por el mon to sa la rial y la an ti gedad,
si no que bus caria, co mo ocu rre con la se gu ri dad so cial, aten der
en el mismo nivel a los trabajadores; sean adultos, sean menores;
a los hombres y a las mujeres, sin distincion y sin ningun tipo de
dis crimi na cion. En el am bi to na cional es tam bien apli ca ble, ver-
bi gra cia, la jor na da hu ma ni ta ria, la re mu ne ra cion su Ii cien te; la
igual dad de opor tu ni dades, la igual dad de con di cio nes y otros, en
los terminos de la Ley Federal del Trabajo (LFT). No se admitira,
en cambio, la estabilidad relativa en el empleo, ni el monto maxi-
mo en pa gos de ter mi na dos, co mo el co rres pon dien te a la par tici-
pa cion de uti li da des de los tra ba ja do res de con Iian za (ar ticulo
127-II LFT), o del pago de la prima de antigedad en la
indemnizacion en caso de despido justiIicado o injustiIicado, sin
exceder de dos salarios minimos (articulos 162, 485 y 486 LFT).
Este principio humanista se vincula con los derechos a la capa-
citacion, a la vivienda, a la proteccion a la salud, al Iomento cul-
tural, y otros mas que consigna la misma ley.
Ahora bien, de acuerdo con Moix Martinez, la justicia como
princi pio eti co, el ob je ti vo de las re la ciones so cia les, pue de ser
con side rada en un do ble pla no:
a) La jus ticia del bien co mun, sub di vi dida en con mu ta tiva,
dis tri bu ti va y le gal y
b) La justicia social, que tiene por objeto el libre perIeccio-
na mien to del hombre y que tien de a po si bi li tar al ma xi mo
el per sonal acre cen ta mien to de los va lores hu ma nos .
22
En es tos ter mi nos, la jus ti cia so cial tien de a po si bi li tar el cre ci-
miento de los valores de la personalidad, al permitir el libre desa-
JUSTICIA SOCIAL 9
21
Cas tan To be as, op. cit., nota 3, pp. 39-45.
22
Ibi dem, pp. 657-663.
rro llo y su per Iec cio na mien to y su ca rac ter Ior mal con du ce a la
atribucion de derechos y deberes (dar a quien merece y no quitar-
se lo).
23
De cier ta ma ne ra coinci de, no obs tan te la di Ie ren cia ideo-
lo gica, con Rawls, cuando este asevera que la justicia social no se
basa en que algunos deban tener menos para que otros obtengan
mas, lo cual seria ventajoso pero no justo. La justicia social com-
pren de un es quema de coo pe ra cion pa ra que to dos ob ten gan una
vi da sa tis Iac to ria, lo que con du ce a pen sar en una dis tri bu cion
equi tati va de opor tu ni dades, de ven tajas.
24
Coin ci de tambien con
el ter cer princi pio, el hu ma nis ta, de Cas tan To be as.
VI. JUSTICIA SOCIAL Y BIEN COMUN
El bien comun se pregona por la doctrina social de la Iglesia
ca to lica, lo cual apa re ce has ta las ul timas en ci clicas,
25
y ha sido
parte Iundamental de la teoria del derecho de Kant.
26
Existe la tendencia a equiparar justicia social y bien comun.
So bre la pri me ra, Cas ti llo Pe ra za di ce que co rres pon de a los
miembros de la comunidad y que su realizacion depende de su ca-
pa ci dad de sa cri Ii cio ...de al go de su, tal vez, le gi ti mo in te res
personal, en aras de lo que sera bueno para el conjunto .
27
Esta
ex pli ca cion coinci de con la idea de la coo pe ra cion so cial de
Rawls, pero habria que analizarla, en tanto que ese sa cri fi cio no
puede entenderse cuando se habla de que no pueden darse condi-
cio nes ven ta fo sas. Estas ven ta jas provie nen jus ta men te de la coo-
peracion social y esta se reIiere a la distribucion de los derechos y
de be res Iun da men tales que orien tan ta les ven tajas dis tri bui das
23
Ibi dem, pp. 619 y 620.
24
Rawls, op. cit., nota 7, p. 32.
25
Infra, apar ta do 7 en es te ca pi tu lo.
26
Cfr. Kant, Immanuel, La metafisica de las costumbres (Metaphysik der
Sit ten, 1797, trad. y notas de Cortina Orts Adela y Conill Sancho, Jesus, Ma-
drid, Tecnos, 1989.
27
Cas ti llo Pe ra za, Igna cio, La jus ti cia so cial, mi sion im po si ble? , Revista
del Se na do de la Re pu bli ca, vol. 2, num. 5, octubre-diciembre de 1996, p. 46.
por las ins ti tu cio nes so cia les mas im por tan tes. Por lo tan to, la
jus ticia so cial de ri va de la cons ti tu cion de la so cie dad ba si ca;
28
no se basa propiamente en el bien comun.
Las huelgas, por ejemplo, o cualquier otro conIlicto laboral no
se ma ni Iies tan o no estallan en el primer caso por estar Iun-
dadas en el bien comun. Los sindicatos no promueven el bien co-
mun. Asi como las conquistas sociales se Iundan en la justicia so-
cial, esta no tiene como objeto directo e inmediato el bien comun,
aunque este si se beneIicia del primero, como antes se dijo.
La his toria la boral, de ma ne ra princi pal la del mo vi mien to
obre ro, mues tra que las con quistas sin di ca les, ex presa das pre Ie-
ren te men te en las ne gocia cio nes co lec tivas, han si do re sul ta do
de ges tio nes de co lec ti vida des or ga ni za das, uni das por los mis-
mos in te re ses y por la coinci dencia en sus ne ce si da des. Estas
con quis tas, con ver ti das en de re chos so cia les ba jo la tu te la le gal
y a veces sin ella han beneIiciado a los trabajadores y a sus
Ia mi lias di rec ta men te, y a la so cie dad de ma ne ra in di rec ta. No
son presta cio nes y con trapresta cio nes, si no con quistas so bre los
de re chos ba si cos, su pe ra cion de pres ta cio nes le ga les, so cia les y
eco nomi cas.
VII. LA DOC TRI NA SO CIAL CRIS TIA NA
Y LA JUSTICIA SOCIAL
La in Iluen cia de la doc tri na so cial cris tia na dic ta da des de El Va-
ti ca no se in te gra por va rias en ci clicas, las cua les han si do re le van-
tes pa ra la Ior ma cion del de re cho del tra ba jo, princi pal men te la Re-
rum no va rum en 1891, de Leon XIII.
29
Pa ra la Igle sia ca to lica no
pa so de saper ci bi da la cuestion so cial del si glo XIX, es ta cons ti tuia
un pro ble ma preo cu pan te y por ello los pon ti Ii ces han ma ni Ies tado
su ideologia. De la lectura de cada una de las enciclicas se obtie-
JUSTICIA SOCIAL 11
28
Moix Mar ti nez, op. cit., nota 4, pp. 639-645.
29
Cfr. Marquez, Gabino, y Espert, Las grandes enciclicas sociales, Ma-
drid, Apostolado de la Prensa, 1958, pas sim.
nen Iuentes de la re gula cion de las re la ciones la bora les en tre dos
par tes de sigua les en tre si, con di cion siempre re co no ci da. Los
pro nun ciamien tos han si do des ta cados y pue de ob servar se co mo
se uti li zan vo ca blos o ter mi nos se me jan tes
30
por ejemplo la
Enci cli ca de 1891 de no cio nes ta les co mo ca pi tal y tra ba jo,
jor na da, sa la rio y de mas con di cio nes de tra bajo.
En la Re rum no va rum, es cri ta en ple no li be ra lis mo, Leon XIII
en co mien da al Estado aten der el bien co mun co mo me di da ge ne-
ral pa ra proveer, pa ra dis tri buir car gas y be ne Ii cios; es la rea li za-
cion de la jus ti cia dis tri bu ti va. Sin embar go tambien se re Iie re a
la justicia conmutativa; al trabajo le da una Iuncion social y la
equidad se con side ra ca rac te ris ti ca de la jus ticia con mu ta ti va. Es
in du da ble que es te do cu men to alen to el sin di ca lismo e in Ilu yo en
la politica social en general. No alude a la justicia social, concep-
to que aparece en la doctrina social cristiana hasta 1937, con la
en ci clica Di vii nis Re demp to ris, de Pio XI. La enciclica anterior,
Qua dra ges simo an no, de 1931, tambien de Pio XI, conocida co-
mo el reconocimiento de los Irutos de la Re rum no va rum a los
cua renta aos de ha ber si do es cri ta, re pre senta tam bien la de Iensa
de la doctrina social y economica y se le llama la Enci cli ca de la
Jus ti cia So cial. El do cu men to men cio na la jus ti cia so cial pe ro no
da con cep tos so bre ella; re Ile xio na so bre el in di vi dualis mo, so-
cialismo y comunismo; alude a la Iuncion social de la propiedad,
la cual, sien do in di vi dual, re quiere de la re gu lacion es ta tal pa ra
ser el gestor del bien comun, como dice Cavazos.
31
Ni el indivi-
dua lismo ni el co lec ti vis mo de be pri var, lo que de be pre vale cer
siempre es el bien comun. Esta carta se basa en los principios de
la jus ti cia dis tri bu ti va. En cambio, la Di vi na re demp to ris, di ce
que: es propio de la justicia social exigir a los individuos cuanto
es necesario para el bien comun, pero debe darse a los hombres
30
Cfr. Vega Ponce, Alberto, Las en se an :as de la Re rum no va rum, Me xi-
co, Minos, 1991, pas sim.
31
Ca va zos, Bal ta zar, Mater et magistra y la evolucion del derecho del tra-
ba fo, Argen ti na-Me xi co, Bi blio gra Ii ca Ome ba, 1964, p. 22.
do ta dos de dig ni dad, cuan to ne cesi tan pa ra cumplir sus Iun cio-
nes socia les .
De es tas aIir ma cio nes se de ri va que la jus ticia so cial im po ne
deberes a los individuos, es decir, a los patrones y a los obreros,
como sujetos que actuan en la esIera socio-eco no mi ca; obli ga-
ciones que impone la justicia social para el bien comun. La justi-
cia so cial tie ne en ton ces tres sig ni Ii ca dos princi pa les: a) sa la rio
justo para el obrero y su Iamilia (ya no es so lo una in di vi duali za-
cion porque se trata de un grupo como el que Iorma la Iamilia, la
pe que a ce lu la de la so cie dad); b) la po si bi li dad de ad qui rir una
Iortuna modesta (que no es sino el ahorro) y, c) la prevision del
Iuturo (la seguridad social, sin duda). Para proveer al bien comun
la en ci clica re co mien da al Esta do ejer cer su ad mi nis tra cion con
pruden cia y en ca mi nar a los ri cos en la res pon sa bili dad de car gas
sin las cuales la sociedad humana no se salvaria ni ella podria
ha llar sal va cion .
32
Pa ra la doc tri na cris tia na de be ha ber de sa rrollo eco nomi co pa-
ra que exista progreso social. La enciclica de Juan XXIII, Ma ter
et ma gis tra con Iir ma las an te rio res en ci clicas y en es ta, co mo
bien lo ex pli ca Ca vazos, se re co no ce que no pue de ha ber de sarro-
llo eco no mi co sin pro greso so cial, que re presen ta una ine qui ta ti-
va dis tri bu cion de la ri que za, cuan do los tra baja do res de ben de
disIrutar de los productos de su trabajo, percibiendo el salario y
la participacion de las utilidades de la misma.
A simple vista se advierte la inIluencia de la doctrina social ca-
to lica en bue na par te de la le gis la cion la boral, en la me xi ca na y
en la in terna cional, em pe ro es tam bien con ve niente re cor dar que
si bien entre la enciclica Qua dra gesi mo an no (15 de mayo de
1931) y la primera Ley Federal del Trabajo (18 de agosto del mis-
mo ao) solo hay unos meses de diIerencia, son catorce aos de
dis tancia en tre es ta en ci clica y la promul ga cion de la Cons ti tu-
cion y las di ver sas le yes es ta ta les de tra ba jo an tes de la Ie de ra li-
za cion de la le gis la cion me xi ca na. En el es ce na rio que pre ce de a
JUSTICIA SOCIAL 13
32
Mar quez, op. cit., nota 29, pp. 270 y 271.
la pro mul ga cion de la Cons titu cion po li ti ca de 1917, el te ma del
socialismo era obligado; nacia el Estado social al Iin de la Prime-
ra Guerra Mundial,
33
era el periodo entre esta y la Segunda Gue-
rra Mundial, cuando el co mu nis mo se ex ten dia co mo sombra Ian-
tasmal, como el gran enemigo del catolicismo y de la Iglesia
ca to lica, cu ya pos tu ra de bia ser de cla ra da pa ra com ba tir tan to el
in di vi dualis mo co mo el so cia lismo, preambu lo del co mu nis mo;
es te to da via mas gra ve pa ra al gu nos por que di vul ga ba una re par-
ti cion co mu ni ta ria, con el pe cado de no re co no cer el de recho a la
pro pie dad pri va da. Sin embar go, en es ta carta pa pal, la Qua dra-
ge simo an no, se re co no ce la jus ticia con mu ta ti va co mo la jus ticia
por an to no ma sia, co mo bien lo se ala Ga bino Mar quez.
34
Por
otra parte, en la enciclica Di vi ni illus ma gis tri, so bre la edu ca cion
cristiana de la juventud, de 1929, el mismo Pio XI declara que el
Estado debe respetar el derecho de la Iglesia en la educacion,
ade mas de ob servar la jus ticia dis tri buti va .
35
La verdad es que, hoy como ayer, la justicia social se basa en el
respe to a la dig ni dad hu ma na y pre ten de li be rar al in di vi duo de la
es cla vi tud y de la ex plo tacion la bo ral, pro te gien do el dis Iru te de
sus de rechos co mo tra baja dor. La dig ni dad de la per so na es ta ex-
puesta en todas las cartas de los pontiIices y aun cuando las ense-
an zas in cul can el bien co mun y pri vi le gian la jus ti cia dis tri bu ti-
va, surge de la misma la justicia social. Una justicia social que, en
Iuncion del bien comun, limita y encauza el derecho de propie-
dad pri va da . Re cuer de se que co mo propie dad pri va da es ta el ca-
pi tal, pe ro ade mas el tra bajo mis mo cu yos pro duc tos les per tene-
cen a los trabajadores. Estos, como lo postula la ley, deben recibir
sa la rios su Ii cien tes pa ra sa tis Ia cer los a ellos y a sus Ia mi lias; de-
ben per ci bir uti li da des de la em pre sa, con el de re cho a aso ciar se y
33
Cfr. Buen, Nestor de, op. cit., nota 2, p. 192.
34
Idem, re Ii riendo se a la jus ti cia con mu ta ti va di ce: Es la virtud que exige
al individuo a dar a los demas su derecho estricto con perIecta igualdad en lo
de bi do. Es la jus ti cia por an to no ma sia. Vea se lo que so bre ella en se o Pio XI
en la Qua dra ges si mo an no, nums. 114, 128 y 129, con su comentario . p. 251.
35
Mar quez, op. cit., nota 29, p. 314.
de gozar de otras tantas prestaciones.
36
Para Nestor de Buen, la
prac tica la boral con tem po ra nea no la ley , empu ja da por los
mo de los eco no mi cos del neo li bera lis mo, pa rece in di car que el
mun do se arrepin tiera de ha ber pro pi cia do la jus ticia so cial que
se quie re sus ti tuir, con claro sen ti do con ser va dor, por la vie ja as-
piracion al bien comun .
37
VIII. DERE CHO SO CIAL
La justicia social se vincula con la aplicacion del derecho social
y re presen ta la ex presion de su sur gi mien to. El de recho so cial abri-
ga inicialmente la deIensa de los mas pobres, de los desposeidos,
de quienes se distinguen en la sociedad por tener menos condicio-
nes materiales, por no tener las mismas oportuni da des pa ra su de-
sa rro llo. Son los de bi les, eco no mi ca o so cial men te mar gi nados y
ex clui dos. El de recho so cial ani da y tu te la, co mo de recho po si ti-
vo, los derechos de los campesinos (derecho agrario), de los indi-
gen tes (de recho asis ten cial), de los gru pos mas vul ne rables (de-
re cho de se gu ri dad so cial) y de los tra baja do res hombres y
mu je res, ni os, jo ve nes, adul tos y an cia nos (de recho del tra bajo);
dis ci pli nas que se van con Ior man do pa ra des pues co brar au to no-
mia cientiIica segun la evolucion de cada una y conIorme a la
pro pia evo lu cion ju ri di ca en ge ne ral.
La gestacion del derecho social data de varios siglos pero tiene
cien aos de ha berse cons ti tui do Ior mal men te en un siste ma ju ri-
di co tu te lar de los de rechos de los in di vi duos mas de bi les. Aun
asi, los trabajadores en el proceso de produccion de bienes y ser-
vi cios si guen en Iren ta dos con los de gru pos po de ro sos, po seedo-
res del capital.
Du rante es te tiem po se ha lo gra do re co no cer, con la de cla ra cion
en la ley, que es lo que le corresponde a cada clase. Este proceso
JUSTICIA SOCIAL 15
36
Cfr. Ca va zos, op. cit., nota 31, pp. 116 y 117.
37
Buen Lo za no, Nes tor de, op. cit., nota 2, p. 54.
to da via re vis te gran com ple ji dad pa ra ser acep ta do en virtud de la
de Iensa que ca da uno enar bo la res pec to de sus in te re ses.
El tra ta mien to igua li ta rio pa ra re sol ver los con Ilic tos de in te-
re ses, co mo co rres pon de en las re la ciones re gula das por el de re-
cho pri va do, pro vo caria una gran in jus ti cia. Por eso es impe rati-
va la ne ce si dad de re glas ni ve la doras. Esta ne ce si dad se tra duce
en la procuracion y en la aplicacion de la justicia social; como el
re sul ta do de un pro cedi mien to pa ra igua lar los in te re ses de los
individuos y evitar abusos de los mas poderosos, como lo expre-
sa Nelson Man dela, impor tan te de Ien sor de los de rechos hu ma-
nos y sociales.
38
Una respues ta que in clu ye la con side racion hu-
mani ta ria.
Nestor de Buen plantea otros augurios para los derechos so cia-
les; cita al japones Joneji Masuda con su teoria de la Iutura socie-
dad de la inIormacion que gira en torno a los valores de la inIor-
ma cion, cog nos ci ti vos y se lec cio na bles, en sus ti tu cion de las
so cie da des de con su mo, con co mu ni da des vo lun ta rias, in de pen-
dien tes, in te gran do so cie da des li bres del po der do mi nan te que
cul mi nen en un siste ma de ad mi nis tra cion vo lun ta ria de los ciu-
da da nos. La ori gi nali dad de es te Iu tu rismo es la in te rac cion de lo
co mu ni ta rio y lo in di vi dual; reu nion de va lores del ca pi ta lis mo y
el socialismo bajo el mando de la tecnologia, puesta en todo caso,
dice, al servicio del hombre.
39
IX. DERECHOS SOCIALES
Desde el siglo XIX el uso de la palabra so cial se hace comun pa-
ra ca li Ii car las ten den cias con tra rias al li be ra lis mo (ca pi ta lis mo).
Fren te a la ca te goria de los de re chos in di vi dua les re co nocidos en-
38
Cfr. Man de la, Nel son, La lu cha per ma nen te por la jus ti cia so cial , Pen-
samientos sobre el porvenir de la fusticia social. Ensayos con motivo del 75
Ani ver sa rio de la OIT, Ginebra, 1994, pp. 201-203.
39
Com pu to mia ver sus Esta do au to ma ti zado , Problemas en torno a un
cam bio de ci vi li :a cion, Barcelona, El laberinto, 1988, pp. 109 y 110, 117, 119,
120 y 123, cit. por Buen, Nestor de, Ra:on de Estado... cit., nota 2, pp. 56 y 57.
tre los siglos XVI a XIX (Revolucion Industrial, Revolucion Iran-
ce sa y la Re volu cion es ta dou niden se) apa re cen los de re chos so cia-
les. Pue de es ta ble cerse, en ter mi nos ge ne ra les, co mo Ie cha de
inicio por la lucha el siglo XIV, cuando se da la transicion del Ieu-
da lis mo al ser vi lis mo coinci dente con la era mercan ti lis ta y el au-
ge del ca pi ta lis mo in dus trial. Estos Iac to res gene ran cam bios en
la cuestion salarial y mas tarde, en el siglo XIX, al producirse la
ma yor de si gual dad eco nomi ca en tre tra ba ja do res y ca pi ta lis tas,
el sistema economico hace crisis en Inglaterra, el pais mas indus-
triali zado del mo men to, de bi do a con di cio nes so cia les impor tan-
tes. La cuestion social y la Revolucion Industrial son las maniIes-
ta cio nes de esa gran di Ie ren cia ge ne ra da por el de sa jus te de lo
eco no mi co y lo so cial, con di cion que exi ge ma yor aten cion so bre
los de bi les o vul ne rables cu yo nu me ro au men ta y pa ra quie nes la
asistencia social ya no es un alivio, por lo que lo reclamante son
de rechos pro pios con cordan tes con la dig ni dad hu mana.
La in con Ior mi dad de la cla se tra ba ja do ra se ele va a protes tas y
ac cio nes en ca mi na das a in terve nir o mo di Ii car de ci siones es ta ta-
les pa ra restrin gir los pri vi legios de la bur gue sia y con vier te la
desigualdad en una lucha de clases, lo que hoy llamariamos una
gran con Ironta cion de in te re ses. Si la jus ticia so cial se vincu la
con esa lucha de clases, hoy todavia se vincula con la conIronta-
cion de in te re ses. Es en ese mo men to his to ri co cuan do apa re ce
la po li ti ca so cial de Bis mark y con ese nue vo es ta tu to ju ri di co
basado en los derechos sociales, dice Mario de la Cueva, surge
un sentido mas humano de la justicia .
40
Po dria pen sar se que
es to sig ni Ii ca ria que la jus ticia no de bie ra ser ya in terpre ta da con
la venda en los ojos, pero si continuara la importancia del Iiel de la
ba lanza.
Por otra par te, es muy in te re san te la dis yun ti va plan tea da por
dos teo ricos des ta cados, Nor ber to Bob bio y Gio van ni Sar to ri,
cuan do po le mi zan acer ca de los de re chos so cia les en nues tra
epoca y en el seno de la democracia. El primero de ellos conside-
JUSTICIA SOCIAL 17
40
Op. cit., nota 46, p. 66.
ra que la politica social es una obligacion de la sociedad moder-
na, un re co no ci mien to a la tu te la de los de rechos so cia les. Coin-
ci den ambos au to res en que los de rechos so cia les son le gales y
mo ra les al mis mo tiempo, pe ro Sar to ri agrega que tambien son
materiales y por lo tanto costosos, y que ante una situacion de cri-
sis pue den li mi tar se, con lo cual niega su valor absoluto.
41
So bre el ab so lu tis mo de los de rechos so cia les ha bria que vol-
ver al concepto de la igualdad que, como se dijo antes, es relativa,
pues los de rechos so cia les no son pro pia men te ab so lu tos o re lati-
vos, sino que es su realizacion la que puede ser plena o limitada, y
tra tan do se de de rechos de la per so na en so cie dad, de be bus car se
el goce con plenitud. Esto no sera posible cuando existan limita-
cio nes eco no mi cas, un pro ble ma co mun en la so cie dad mo der na,
prin cipal men te en pai ses co mo el nues tro, con un ho no ra ble si tio
numero doce en la clasiIicacion de las economias del mundo de la
OCDE en 2003, conIorme al PIB,
42
pe ro con se rias de Ii cien cias
pre supues ta rias que tras cienden en la aten cion de la jus ticia so-
cial; lo cual no es, de ninguna manera, aceptado o justiIicado juri-
di ca men te.
X. EL CONSTITUCIONALISMO SOCIAL
Una vez que los de rechos so cia les que dan in cor po ra dos a los
tex tos de las nor mas su premas, na ce el cons ti tu cio na lismo so cial,
iniciado por las Constituciones de Mexico (1917) y de Weimar
(1919).
43
Su in clu sion en es tas Cons titu cio nes mar ca una etapa
en la vida de la sociedad. En la Constitucion mexicana se erigen
los dos pilares de la justicia social: los articulos 27 y 123. La de-
41
Ba ca Ola men di, Lau ra y Cis ne ros, Isi dro H., Nor ber to Bob bio y Gio-
vanni Sartori, a la busqueda de una concepcion moderna de los derechos socia-
les , El Na cio nal, 4 de julio de 1996, p. 13.
42
OCDE. |http://www.oecd.org/dataoecd/48/4/18597233.pdI|.
43
So bre las si mi li tu des y di Ie ren cias en tre Me xi co y Ale ma nia en el pe rio-
do his to ri co re Ie ri do, cfr. Kurczyn Vi lla lo bos, Pa tri cia, Las nue vas re la cio nes
de tra ba fo, Mexico, Porrua-UNAM, 1999, pp. 31-37.
cla ra cion de de re chos so cia les cons ti tu ye, re co no ce y prote ge los
de re chos co lec tivos de las dos cla ses so cia les con ma yor mar gi-
na cion: los cam pe si nos y los tra ba ja do res. Es la ba se pa ra con Ior-
mar los derechos agrario y del trabajo, originalmente y un poco
despues el de la seguridad social. De los derechos sociales se de-
ri van, en el siste ma ju ri di co me xi ca no, los con cep tos de equi dad
y de jus ticia so cial cu ya vi gen cia de be de Iender se.
Los campe sinos y los tra baja do res son ti tu lares de de rechos
hu ma nos y co mo miembros de co lec ti vida des iden tiIi cadas, son
ti tu lares de los de rechos so cia les, los cua les po seen un Iuer te
contenido de deber social, por ello no se pueden considerar privi-
legios de una clase. Su signiIicado obedece mas a la condicion de
in te gran tes de di chas co lec ti vida des, co rres pon dien do al Estado
garantizar el disIrute de los mismos para lo cual debe legislar.
Tu te lar de rechos sub jeti vos in vo ca la ac cion del de recho y de
la au tori dad; ba jo la in terven cion de es ta ha bra de di se ar se el
mo de lo re gu lador de las re lacio nes en tre los su jetos de bi les y los
su je tos Iuer tes, con te ni das tam bien las ga rantias pa ra exi gir su
cum pli mien to. En el am bi to del tra ba jo se ran las re la ciones la bo-
ra les las re gula das pa ra dar a los tra ba ja do res que son los debi-
les los elemen tos pa ra la ni ve lacion ju ri di co , so cial o pa ra
ob te ner, por lo me nos, el equi librio eco no mi co. El de recho so cial
es sui ge ne ris pre ci samen te por la in terven cion pro tecto ra del de-
re cho pu bli co en las re la ciones en tre par ticu la res, a di Ie ren cia del
de re cho pri va do en car ga do de re gular las re la ciones tam bien en-
tre par ticu la res pe ro con po sicio nes igua les. Las normas so cia les
que in te gran al pri me ro, li mi tan y con di cio nan la apli ca cion del
derecho privado en la esIera del publico e imprimen a los dere-
chos sub jeti vos un con teni do so cial del de ber, con vir tien do los
cada vez en mas juridicos.
44
En ello estriba esa llamada conside-
ra cion sui generis del derecho social.
JUSTICIA SOCIAL 19
44
Rad bruch, Gus tav, Intro duc cion a la fi lo so fia del de re cho, Me xi co,
FCE, 1951, p. 162.
Cuan do se compren de el sen ti do so cial del de recho cons ti tu-
cio nal se en tiende que la lla ma da jus ticia so cial ad quie ra otras
con no tacio nes. Con ti nua con sen ti do hu ma ni tario pa ra al can zar
un ni vel su pe rior que per mi ta es ta blecerla co mo una nue va ca te-
go ria de jus ticia y no so lo co mo mo da li dad. Asi, Ior ma li za do el
derecho social se Iormaliza la justicia social y, con base en sus
prin cipios y en sus Ii nes, ha bran de asen tar se po li ti cas pu bli cas
pa ra su rea li za cion.
El cons ti tu cio na lis mo so cial es ba si co pa ra la jus ti cia so cial.
Tal como lo seala Cappelletti:
La jus ti cia so cial de pende de la jus ti cia cons ti tu cio nal y es ta
responde a las ne ce si da des de las so cie da des mo dernas, ma ni-
Ies ta das en la ne ce si dad de li mi tar y con trolar el po der po li ti co
pa ra pre ve nir la co rrup cion que de riva de un po der in con tro la-
ble y ar bi tra rio, y la de tu te lar de re chos Iunda men ta les co mo
consecuencia de la busqueda del ideal social e igualitario de la
jus ti cia.
45
La evo lu cion ju ri di ca es in mi nen te e impa rable co mo lo es el
de recho del tra bajo, di na mi co por su na tu rale za. Esta mo vi li dad
se in ten si Ii ca con ten den cias pro vo cadas por Ie no me nos eco no-
mi cos, so cia les y po li ti cos, co mo la po de ro sa glo ba liza cion, con
eIec tos de Ii ni to rios en las re la ciones so cia les ca pa ces de mo di Ii-
car el sen ti do de ins titu cio nes asi co mo de ge ne rar cambios pa ra
pro te ger las o pa ra pro te ger a las per so nas, pe ro que tambien pue-
de des truir las. Concre ta men te ha bra que ana li zar la in Iluen cia de
la globa li za cion co mer cial en las re la ciones in dus tria les, su eIec-
to en el de recho del tra bajo hi po te ti camen te glo ba liza do y las ins-
ti tucio nes ne ce sa rias pa ra con servar el sen ti do de jus ticia so cial y
pre parar o Ior tale cer sus prin cipios recto res a ni vel mun dial,
cuando sea el caso.
45
Cap pe llet ti, Mau ro, Di men sio nes de la fus ti cia en el mun do con tem po ra-
neo. Cua tro es tu dios de de re cho com pa ra do, Me xi co, Porrua, 1993, p. 45. Cfr.
tambien pp. 45-78.
XI. SOCIALIZACION DEL DERECHO
El derecho social, cuya primera y principal maniIestacion Iue
el derecho del trabajo, ha ido extendiendo su inIluencia en otras
dis ci pli nas ju ri di cas. Asi, en de recho ci vil aho ra se re gu lan be ne-
Ii cios pa ra los arren da ta rios Iren te a los arren da do res de bie nes
inmue bles en de Ien sa de sus po si bles ex cesos; en de recho Ia mi liar
se interviene en su seno, para evitar el abuso en la correccion, ex-
plo ta cion o mal tra to de los hi jos; en de recho mer can til se pro te ge a
los con su mi do res de los en ga os y ar bi tra rie da des de los co-
merciantes, asi como de los atropellos que pudieran suIrir los
ase gura dos por sus asegu ra do ras. En de recho pu bli co, en la ra ma
penal, existe el ejemplo de la Ley de Normas Mi ni mas pa ra los
Sen tencia dos, por la cual se es ta ble cen de re chos pa ra ga ranti zar
su rehabi li tacion so cial y la de Ien sa de su dig ni dad co mo se res
humanos de lo que jamas deben ser despojados. Hay otras mu-
chas con di cio nes ju ri di cas re lati vas al in te res pu bli co y a los in te-
reses diIusos que igualmente se protegen; por ejemplo, se crea la
Pro cu ra du ria del Me dio Ambien te; en otra ma teria, so bre sa lud,
la promulgacion de la Ley de Transplantes de Organos es una
muestra de la so cia li :a cion de esta rama del derecho al determi-
nar la obli ga cion ori gi nal de do nar los or ga nos de ca dave res, sal-
vo ex presion con traria,
Empe ro, la ma ni Ies ta cion por ex ce lencia de la so cia liza cion de
la dis ci pli na la bo ral son los lla ma dos de rechos co lec ti vos de los
tra ba ja do res, los cua les des cri be De la Cue va co mo una en vol tu ra
de los de rechos in di vi duales, en ten di dos co mo el nu cleo, Iun da-
mentados, a la vez, en los derechos, inherentes al ser humano, de
li bertad e igual dad.
46
En el derecho de la seguridad social, vinculado, por su origen
y ahora por los principios y Iines con el derecho del trabajo, los
su jetos de los de rechos so cia les los tra baja do res se distin-
JUSTICIA SOCIAL 21
46
Cueva, Mario de la, De re cho me xi ca no del tra ba fo, Me xi co, Po rrua,
1964, t. II, p. 217.
guen con cre tamen te por el de recho na cido de su con di cion de
miembro de la co lec tivi dad, que in te gra la cla se tra ba ja do ra y al
socializar este ambito los coloca en el mismo nivel de los empre-
sarios o empleadores para eIectos de asegurar en el trabajo su sa-
lud e in te gri dad Ii sica.
La rea li za cion de los de re chos so cia les se tra duce en jus ticia
so cial. Al brotar la cuestion social del siglo XIX, la justicia social
Iue en tendi da co mo la exi gen cia de jus ticia que re cla ma ba la re-
la cion de tra bajo in dus trial,
47
idea que se Iortalece en las prime-
ras de ca das, in cluso con la en ci clica Qua dra ges simo an no
(1931) y que, con posterioridad, a partir de 1980, se da un desli-
za mien to ideolo gi co ha cia el lla ma do neo li bera lis mo. Hoy, por
lo tanto, se vive otra cuestion social, a la cual se tiene que hacer
Irente, bajo el principio de deber social. Es, tal vez, la exigencia
que re cla ma to da re lacion en que par tici pe un in di vi duo cu ya
con di cion eco nomi ca o so cial sea de si gual Iren te a los de mas con
quie nes es ta blez ca di chas in te rac cio nes.
La con cepcion tra dicio na lis ta del de re cho al tra ba jo, con li ber-
tad y con respeto a los derechos de quien lo presta o ejecuta, se
expande ahora a la proteccion social que debe cubrir a los trabaja-
do res au to no mos o in de pen dien tes, ex clu yen do el re qui si to de la
sub or di nacion en la re lacion de tra bajo, co mo en principio lo
exige la legislacion laboral.
El Iun da men to eti co de es ta apreciacion lo cons ti tu ye el prin-
ci pio de la so li dari dad, pe ro los Iun da men tos so cio lo gi co y ju ri-
di co ra di can en el cam bio de las Ior mas tra dicio na les de tra ba jar
y de emplear, es decir, de contratar a los trabajadores. Es tambien
con se cuen cia de la ga rantia del de re cho univer sal a la protec cion
de la salud. La proteccion, como se regula en el sistema de seguri-
dad so cial ac tual, de be ge ne ra li zar se pa ra la cla se tra ba ja do ra, sin
limitar y sin privilegiar categorias; una legislacion libre de toda
discriminacion. Solo asi puede concebirse la justicia social.
47
Mess ner, Johan nes, La cuestion social, trad. de M. Heredero, Madrid,
Rialp, 1960, p. 20, cit. por Cas tan To be as, op. cit., nota 3, p. 13.
No po dria ha blar se de jus ticia so cial li mi ta ti va o con di cio nan te.
Sin embar go en el impe di men to de or den eco no mi co, se con cen-
tran casi todas las excepciones o los excluyentes. En un mundo
mo vi do por ex pertos en Ii nan zas, es te pro ble ma de biera so lu cio-
nar se Ia vora ble men te en be ne Ii cio de la co lec tivi dad, pues pen-
sar en justicia social sin comprender y proteger a una buena parte
de la poblacion seria un desacierto y un engao para la humani-
dad. Igual men te de be con side rar se jus ticia so cial in com ple ta
cuando no se incorpora el seguro de desempleo, en virtud de que
el Esta do de be orientar sus po li ti cas pa ra sa tis Ia cer a los in di vi-
duos con Iuentes de empleo o de ocupacion y en caso contrario,
sa tis Ia cer sus ne ce si da des pri ma rias o de sub sis ten cia. La jus ticia
social, por lo tanto, debe ser incluyente por sobre todo y com-
pren der a los tra baja do res del sector in Ior mal, a los in de pen dien-
tes, a los migrantes, a los de tiempo completo o parcial, perma-
nen tes o tempo ra les.
Por otra par te, am pliar la protec cion de la ma ter ni dad, Ia ci li tar
la coor di nacion de respon sa bili da des la bo rales con las Ia mi lia-
res, librar a los menores de la explotacion laboral y del trabajo
mis mo, impul sar y pro te ger la equi dad de ge ne ro, prohi bir to da
cla se de dis crimi na cion, es bus car la ple na jus ticia so cial. En una
pa la bra, ha bria que se guir la idea de re va lorar la so li da ri dad co-
mo la compen sacion de de sigual dades na tu rales, en los ter mi nos
ex presa dos por Ro san va llon.
48
XII. EL NEOLIBERALISMO Y LA GLOBALIZACION
Parece que la historia se repite con los mismos intereses con-
Iron tados. El li be ra lis mo an tes y el neo li be ra lis mo aho ra, re cla-
man la in di vi duali zacion de las respon sa bili da des y en Iati zan la
Iun cion de los in cen ti vos per so na les, tal vez co mo con di cion re ci-
proca. La con tra dic cion es ta ble cida por el co mu nismo no es tam-
po co la so lu cion, co mo ya lo ex pe ri men to una bue na par te del
JUSTICIA SOCIAL 23
48
Ro san va llon, op. cit., nota 18, p. 57.
mun do. Cier ta men te que la con cep cion de re sol ver los pro ble mas
de Iondo es la mejor solucion, pero lo importante y mas diIicil, co-
mo preambu lo in dis pen sa ble, es des cu brir o me jor, cons truir, el
ca mi no acer ta do.
49
No se trata sin embargo de creer que si Irente al
li be ra lismo (in di vi dualis mo) apa re ce co mo re gu lador el so cia lis-
mo, o co mo mo de ra dor aho ra Iren te al neo li be ra lis mo, apa rez ca, o
de ba apa re cer un neo so cia lis mo y me nos un neo co mu nis mo.
Hay opiniones, como las de Lane Kirkland, de Estados Unidos
de Nor te ame ri ca, que con side ra que el va lor de una so cie dad se
mi de se gun sus in te gran tes, sean empleado res, tra baja do res u
otros, se gun su dis po si cion de la li bertad ne cesa ria pa ra unir se
en deIensa de los intereses comunes. Por ello la libertad sindical
si gue sien do una mi sion impor tan te pa ra la OIT .
50
De manera
que pue de con side rar se que la libertad sindical es un Iactor de
jus ti cia so cial. Fi nal men te exis te el li be ra lis mo so cial o so cia lis-
mo li be ral, dis tin to de la de mo cra cia so cial.
51
Su distincion no
depende de los conceptos, sino del uso de los terminos y la adju-
di ca cion con ceptual uti li za da con Ii nes po li ti cos. Se tra ta de la
con tami na cion ideo lo gica.
52
Lo que cier ta men te ocu rre es que Iren te al neo li be ra lis mo de-
ben ajustarse, no la justicia social, sino las normas para llevarla a
cabo, con el derecho positivo aplicable y eIicaz.
Va le la pe na re Ile xio nar so bre una sen si ble aIirma cion que nos
ubica Irontalmente como seres humanos con los pies sobre la tie-
rra, es de cir, en te rre no hu ma ni tario, con sen ti mien tos no bles. Di-
ce Ju lio Bolt nivik, a pro po si to de la po bre za y la es pera da re cu pe-
ra cion sa la rial que: La eco nomia mo ral es con vo ca da a exis tir
como resistencia a la economia del libre mercado: el alza del pre-
49
Cfr. Sobral, Jorge, Revista Juridica de Santiago de Campostela, vol. 5,
num. 2, p. 286.
50
Tra ba jar pa ra una jus ti cia mundial, eco no mi ca y so cial , OIT Pen sa-
mientos sobre el porvenir de la fusticia social, cit., pp. 169-171.
51
Cfr. Re yes He ro les, Je sus, El li be ra lismo me xi ca no. La in ter pre ta cion
de las ideas, Mexico, Fondo de Cultura Economica, 1994, t. III, pp. 643 y ss.
52
Su pra nota num. 1.
cio del pan puede equilibrar la oIerta y la demanda de pan, pero
no resuelve el hambre de la gente .
53
La de ses ta bi li za cion ocu rre por la in con gruen cia sa la rial con
la mi croe co no mia, la cual, junto con la Ile xibi liza cion sa la rial
y la pre ca rie dad en el tra ba jo, mo di Ii can a la so cie dad.
54
La justi-
cia so cial es ta es tre cha men te vincu la da con la po bre za (y no
iden ti Ii ca con la asis ten cia so cial); co mo co mun de no mi na dor
en tre las co lec tivi da des vulne ra bles en cuan to a su lu cha co ti dia-
na por los sa tis Iac to res de so brevi ven cia.
Adia rio se pre sen tan no ti cias del ver tigi no so y ex pan si vo em-
po bre ci mien to de la gen te a ni vel mun dial; existe pau pe ri zacion
en un nu me ro con side rable de na cio nes que aIec ta a mi llo nes de
se res hu ma nos; se ha bla del ri gor de los sis te mas co mer cia les y
cre di ti cios, na ciona les e in terna ciona les, de la in Iluen cia y exi-
gencias de instituciones mundiales como el FMI y el BM, recto-
res de la economia mundial. En Iorma paralela pero no equilibra-
da, se ad vier ten los es Iuer zos de or ga nismos in terna cio na les,
entre los cuales estan la ONU, que combate la injusticia, el ham-
bre, la enIermedad; la OIT que atiende y apoya a los trabajadores
del mun do en la reali zacion de sus de rechos in di vi duales y co lec-
tivos; el BID con su apoyo al crecimiento y desarrollo sustenta-
ble de las na cio nes sub de sa rro lla das. No obs tan te los pro gra mas
pre para dos por ex pertos, en so lo unos ins tan tes si me di mos el
tiempo por si glos ha ocu rrido una transIor ma cion ine di ta aus-
pi ciada, o tal vez pro vo cada, por la lla ma da Re vo lu cion Tecno lo-
gica, tal como ocurrio con la Revolucion Industrial pero con otra
magnitud, con otra esencia, mas rapida y con eIectos mas Iuertes.
La co mu ni cacion uni ver sal ins tan ta nea, por ejemplo, ha per-
mi ti do la mul ti pli ca cion de las re la cio nes en to dos los sen ti dos; la
impor ta cion y ex por tacion ideo lo gica, de ma teria les y ma no de
obra, asi co mo de mo de los eco no mi cos y siste mas de re lacio nes
indus tria les con los cambios la bo rales in he ren tes, co mo es la
JUSTICIA SOCIAL 25
53
Evolu cion sa la rial y cuen tas na cio na les , La Jor na da, Mexico, 15 de
septiembre de 2000, p. 24.
54
Cfr. Rosanvallon, op. cit., nota 18, p. 86.
Ile xibi li za cion es sus dis tin tas mo da li dades. Los Ie no me nos so-
ciales transIor man su Ii so no mia y to man di men sio nes dis tin tas.
Las empresas de moda son las transnacionales, sin rostro y con
identi da des di Iici les de re co no cer. Jun to a ellas, el sin di ca lis mo
mundial inicia la ardua labor de unirse para enIrentar las ten-
den cias de bili tantes que les aque jan por va rias ra zo nes. Una de
ellas es la reduccion de la cohesion social, y otra es la competen-
cia de la mano de obra, algunas de cuyas consecuencias son el
au men to del de sempleo, los cambios ocu pa cio na les y las nue-
vas Ior mas de con tra ta cion.
Los in ten tos sin di ca les se de sen vuel ven con mas len titud que los
pro cesos Ii nan cie ros que aglo me ran con sorcios, Iactor que apresu ra
la de sigual dad uni ver sal. Inclu so de be con side rar se que la di vi sion
del tra ba jo ex ce de las Ironte ras y se propi cia la di vi sion in terna cio-
nal del tra ba jo, ha ciendo se ne ce sa rio ex tender los sis te mas de pro-
teccion social, como lo han hecho los paises de la Union Europea;
que a su vez puede tomarse como uno de los sintomas positivos de la
glo ba liza cion del de recho del tra bajo.
55
Fren te a las ven ta jas y las des venta jas que la globa li za cion
del de re cho del tra ba jo ge ne re, sin du da, la jus ticia so cial, tan to
pue de es tar ame na za da co mo pue de en tender se con otra vi sion.
Pue de con ce bir se ba jo otras pers pec ti vas que no ne ce sa ria men-
te la conviertan, valga la expresion, en mas justicia o en mas so-
cial. En todo caso hay que prevenir su deIormacion y considerar
la de Ien sa de un cambio ideo lo gico dis tin to al con cebi do con la
re vo lu cion so cial y plasma do en la Cons titu cion Po li tica de
1917, ca rac te ri za da por su es piri tu so cial; pro duc to his to ri co,
nutrida por los sentimientos, los ideales y la sangre de muchos
va lero sos me xi ca nos.
La pri va ti za cion en ge ne ral y la ten den cia a pri va ti zar los ser-
vi cios so cia les (la se gu ri dad so cial, en tre ellos), impul sadas por
la glo ba liza cion, obli gan a re deIi nir el con cep to de jus ticia so-
55
Crf. Rosanvallon, cuando se reIiere a la nueva cuestion social, op. cit.,
nota 18, p. 18.
cial, no para cambiar su sentido, sino con la intencion de modiIi-
car las acciones (politica social), con el Iin de nivelar las nuevas
de sigual dades que han sur gi do. El des Ia se o de sequi li brio eco no-
mi co-so cial, en con se cuen cia, pue de ser brutal en las so cie da des
por la alteracion de la paz que se provoca. Alteraciones que con-
du cen a gue rras y re vo lu cio nes, trastor nos que en la ac tua li dad se
ma ni Iies tan a tra ves de otras con duc tas so cia les o me jor di cho,
an ti so ciales, co mo son el cri men or ga ni za do, la dro ga diccion y la
dis mi nu cion de va lo res eti cos.
La pri va ti za cion de los de re chos so cia les sig ni Ii ca un cam bio
dras tico y la ten den cia re duc cio nis ta de la jus ticia so cial. Hay
servicios que no pueden, que no deben ser privatizados en virtud
de la oposicion eterna entre el interes privado, el publico y el so-
cial. En el pri me ro go bier nan los in te re ses lu cra ti vos, el mer can-
ti lismo cu yo ob je tivo prin cipal es acu mu lar ri que za y en don de la
pri va ti zacion pue de ser un elemen to de con tras te mas ri gi do en tre
las clases sociales. La globalizacion, por su parte, trae la tenden-
cia a la privatizacion; en tanto sus acciones descargan Iunciones
del Estado, le restan a este soberania y rectoria.
La pri va ti za cion tambien tie ne im por tan tes ejemplos y amplia
trascendencia en el arreglo de disputas en el orden penal, civil, la-
boral y mercantil. De hecho, la tendencia actual en el mundo es la
de pri va ti zacion, in ser ta da en los ambi tos del de recho pri va do y
del publico y que ahora se va introduciendo en el social, mientras
que este, al mismo tiempo, se extiende en esas mismas areas. Pue-
de en ten der se que hay una re compo si cion del or den ju ri di co. Ba-
sado en las experiencias de su patria, Francia, Ro san va llon con si-
dera que se trata de un problema de interpretacion,
56
de conIlictos
de in terpre ta cion, el impe rati vo in di vi dual de la igual dad an te el
derecho tiende a prevalecer sobre la nocion de deIensa de los in-
te re ses co lec tivos .
57
JUSTICIA SOCIAL 27
56
En la seguridad social se da el ejemplo preciso. Los Iondos solidarios
han si do cam bia dos por cuen tas in di vi dua les de los tra ba jado res.
57
Op. cit., nota 18, p. 61.
La reduccion del Estado, no obstante sus Iunciones de organo
administrador, hay otras que no pueden, que no deben privatizar-
se (el ejercito, por ejemplo) y hay derechos y prestaciones socia-
les que tam po co pue den pri va ti zar se, la jus ticia so cial, en pri mer
lu gar.
58
Si, en cambio, po dria pri vi legiar se la Iun cion par ticu lar
con cilia dora, me dia do ra y ar bi tra dora en ac ti vida des sin tras cen-
den cia pa ra asun tos pri va dos ca rac te ri za dos por la igual dad de
condiciones de las partes, como suele ocurrir en el comercio.
El neoliberalis mo y la glo ba liza cion, con sus ten den cias pri va-
tizadoras, son en conjunto el desaIio del siglo XXI. Ante semejan-
te pers pec ti va la jus ticia so cial de be ra, por una par te, es truc tu rar
es tra te gias pa ra rea Iir mar sus princi pios, Ior ta le cer se y, pa ra am-
pliar su campo de in cumben cia, ex ten der su ju risdic cion pa ra aco-
ger otros nuevos grupos vulnerables, o bien, atraer grupos invo lu-
crados con nue vas con di cio nes de vul ne rabi li dad. Y asi es ta
ocurriendo; los ejemplos se advierten dia con dia en la vida co-
mun me dian te la de Iensa de in te re ses in di vi dua les, co lec tivos o
so cia les ejer ci da por en tes pri va dos. Ca da vez se cons ti tu yen oIi-
cial men te mas or ga nis mos, con im por tante des cen tra li za cion o
au to no mia y se ins titu yen otros, por par ticu lares, los cua les sue-
len identi Ii carse co mo ONGs cu ya Ii na li dad es la de Iensa de de-
re chos hu ma nos en ge ne ral (de rechos in di vi duales); o ca sos es-
pe ci Iicos como son la deIensa de los derechos de los trabajadores
(in te re ses co lec tivos o so cia les), de los de re chos elec to ra les de
los ciu dada nos de mo cra cia (in tere ses pu bli cos) y del me dio
am bien te (in te re ses di Iusos). Lo cier to es que la so cie dad tec-
58
En la se gu ri dad so cial pri va ti za da el ejem plo del cam bio de Ion dos de
so li da ri dad por el de cuen tas in di vi dua les tam po co ha da do re sul ta dos op ti mos;
de he cho, to do aquel asun to re Ie ri do y ba sa do en ope ra cio nes Ii nan cieras co rre
el riesgo de la malversacion o de pesima administracion. Si se aprecia la condi-
cion de la administracion bancaria en los ultimos aos en Mexico, con pena se
ad mi te el Ira ca so y las con se cuen cias que ape nas em pie zan a ser evi den tes, y
son jus to es tas ins ti tu cio nes las que han to ma do la ad mi nis tra cion de las cuen-
tas in di vi dua les; al gu nas de las cua les em pie zan a Iu sio nar se o a in cor po rar se
con otras. No es halageo su destino y existe una alta preocupacion acerca de
la res pues ta an te las Iu tu ras pen siones.
nologica, la del postIordismo, corre otra suerte de riesgos y debe
conducirse a un nuevo y mas amplio sentido de justicia social,
por lo que re quiere de impul sos vi go ro sos pa ra so cia li zar el de re-
cho co mo una de man da impos ter ga ble Iren te al creci mien to del
po der cor po rati vo empre sa rial transna cio nal.
XIII. LA JUSTICIA SOCIAL EN LA JURISPRUDENCIA
Las re so lu cio nes ju rispru den cia les, aun que ce idas a los con-
Ilictos con cre tos plan tea dos an te los tri bu nales su premos, son, co-
mo bien sa bemos, la in terpre tacion y de Ii nicion Ii nal de la au to ri-
dad ju di cial. De ahi el su mo in te res por co no cer su in terpre tacion
acerca de la justicia social que ademas, es Iuente de la ley la bo ral
(ar ticu lo 17 LFT).
Es con ve niente re Ile xio nar las de ci siones Ii na les me dian te la
ju rispru den cia asen ta da, no so lo por su obli ga to rie dad ju ri di ca,
sino por el hecho de que los conIlictos han sido resueltos antes en
una unica instancia, por las Juntas de Conciliacion y Arbitraje,
de pen dien tes del Po der Eje cu ti vo y no del Po der Ju di cial. A
nues tro jui cio es proba ble que es ta cir cuns tan cia sea ele men to de
ma yor cer te za ju ridi ca.
En dis tin tas oca sio nes se ha in vo cado el con cep to de jus ticia
so cial al re sol ver dis tin tos con Ilic tos la bo rales o de se gu ri dad so-
cial. La ju rispru den cia no es ta blece un con cep to ab so lu tis ta de
jus ti cia so cial y li mi ta el prin ci pio ci ta do a la ne ce si dad de es ta-
ble cer la ar mo nia en las re la ciones en tre tra ba ja do res y pa trones y
la pro por cio na lidad en la dis tri bu cion de los bie nes pro du ci dos
por esas re la ciones .
59
La distribucion de bienes aludida evoca la justicia distributi-
va, mas al hablar de la proporcionalidad se dirige con claridad a
la ius ti tia pro tec ti va. Por otra parte, la Suprema Corte de Justicia
ha re co no ci do la su prema cia del in te res co lec ti vo so bre el in di vi-
JUSTICIA SOCIAL 29
59
Ju ris pru den cia por con tra diccion de te sis 50/94. Se ma na rio Ju di cial de
la Fe de ra cion, 9a. epoca, t. II, noviembre de 1995, pp. 194 y 195.
dual y, al re co no cer tam bien la au tono mia del de re cho me xi ca no
del trabajo, dice que campea la idea de un interes comunitario,
su pe rior al in di vi dual
60
y ha reiterado que se hace justicia social
cuan do en tre va rias in terpre ta cio nes de la ley, se apli ca aque lla
que mas Ia vorez ca al tra ba ja dor (in dubio pro operario).
En otra te sis ju rispru den cial el ma xi mo tri bu nal re co no ce ta ci ta-
mente el beneIicio de la justicia social, cuando declara que el Insti-
tu to Me xi ca no del Se gu ro So cial es una ins titu cion des ta cada de la
jus ticia so cial por la protec cion a la cla se tra ba ja do ra; con ser vi-
cios impor tan tes en dis tin tos ru bros, en be ne Ii cio de la so cie dad
mexicana en su conjunto, el cual, como se sabe, dedicado a la
presta cion del servi cio pu bli co de la se gu ri dad so cial ga ran ti za los
derechos a la salud, a la asistencia medica y a los servicios sociales
ne ce sa rios pa ra el bie nes tar in di vi dual y co lec tivo .
61
Por su parte, el Tribunal Colegiado supernumerario en materia
de trabajo del 3er. Circuito resolvio que los dependientes econo-
micos, beneIiciarios de un trabajador Iallecido no se encuentran
obligados a agotar procedimientos o recursos administrativos pa-
ra obtener las prestaciones que les deban cumplir por el deceso
del trabajador pues de aceptarse asi, se iria en contra de los prin-
cipios de equidad y justicia social, que deben imperar en todo ti-
po de solucion que se den a conIlictos de la naturaleza como los
que se tratan
62
conIlictos que no son propiamente de trabajo, si-
no de problemas que aIectan a miembros de la clase trabajadora,
pro ble mas de se gu ri dad so cial.
XIV. NUEVOS SIGNIFICADOS DE JUSTICIA SOCIAL
En el con tex to in terna cio nal, la OIT, con Ior ma da en el se no
del Tratado de Versalles (1919), persigue el interes de apoyar a
60
Se ma na rio Ju di cial de la Fe de ra cion, 9a. epoca, t. II, diciembre de
1995, pp. 513 y 514.
61
Ibi dem, t. III, abril de 1996, p. 21.
62
A. D. 42287. InIorme S. C. J., 1987, 3a. parte, Tribunal Colegiado de
Cir cui to, p. 469.
los tra baja do res del mun do; Iun da da en con cep tos de or den so-
cial cu yos pi la res son pre ci sa men te la jus ticia so cial y la equidad.
De tanta importancia la primera, que el preambulo de su Consti-
tucion se inicia con el siguiente texto: Con si deran do que la paz
universal y permanente solo puede basarse en la justicia social.
Una de las premisas de la OIT, como lo recuerda Mark Fernan-
do, es que solo con fus ti cia so cial hay de mo cra cia.
63
Esta aIirma-
cion tiene un hondo signiIicado en virtud de que la justicia se ha
identiIicado con la Ielicidad y con la utilidad, con la libertad y la
igualdad, con la propiedad y la seguridad, valores, que en equili-
brio, con Ior man la de mo cracia.
64
La jus ticia so cial hoy, mas que rei vin dica cio nes, re quie re pos-
tu la dos so cia les es ta ble cidos a priori, so bre las ne ce si da des so-
cia les; no se tra ta de sus ti tuir ca ren cias por com pen sa ciones eco-
no mi cas, si no la bus que da de so lu cio nes di rectas en la esen cia de
la problematica (no dar de comer, sino ensear a pescar, como lo
dicen las escrituras).
JUSTICIA SOCIAL 31
63
De la Corte Suprema de Sri Lanka, Hacia la justicia social internacio-
nal , Pen sa mien tos so bre el por ve nir de la fus ti cia so cial, cit., nota 50, pp.
106-109.
64
So bre es ta iden ti Ii ca cion, cfr. Pa la cios Alco cer, Ma ria no, El re gi men de
ga ran tias so cia les en el cons ti tu cio na lis mo me xi ca no, UNAM, 1995, pp.
41-52.
CAPITULO II
Plan tea mien to . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 33
II. Cri te rios ju ris pru den cia les de los ter mi nos ad mi nis-
tra cion e im par ti cion de jus ti cia . . . . . . . . . 34
III. DeIiniciones . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 38
IV. Con ve nio 150 de la Orga ni za cion Inter na cio nal del
Tra ba jo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 39
CAPITULO II
I. PLANTEAMIENTO
Co mo se ex presa en el pri mer ca pitu lo, la de Ii nicion de jus ticia
social es una tarea que sigue inconclusa a pesar de los lustros
transcu rridos. Las dis tin tas perspec ti vas que se tie nen de ella
han variado ya sea por el origen de su concepcion, por las cir-
cuns tan cias so cia les de que se de ri va, por la si tua cion eco nomi-
ca de cada etapa o por la ideologia en la interpretacion. No obs-
tan te, de be mos re cor dar que el sen ti do siempre hu ma ni tario de
la jus ticia so cial de be Ior ma li zar se a tra ves de las normas, con-
vir tien do se en ton ces en de recho so cial que re quiere de las po li-
ti cas pu bli cas ade cua das pa ra su rea li za cion, es de cir, del apo yo
y pro mo cion cons tan tes del apa ra to gu ber namen tal.
Una vez Ior ma li za da la jus ticia so cial en normas ju ridi cas, es-
tas tienen que cubrir ciertas caracteristicas a Iin de entrar a la sis-
te ma ti za cion del or den es ta bleci do, con side ran do en ton ces sus
atribu tos co mo nor mas ge ne ra les impe ro-atributivas que le den la
po si bi li dad de su apli ca cion por los or ga nos es ta tales co rres pon-
dien tes.
De tal Ior ma ,la norma ju ridi ca re quie re no solo la prescripcion
de una con duc ta, si no que pa ra ha cer la eIec ti va es ne ce sa rio el es-
ta bleci mien to de or ga nos de au to ridad y pro cedi mien tos ade cua-
dos, pa ra so me ter la o re lacio nar la a un su puesto de ter mi na do que
sur ja en la co ti dia nei dad de las re la ciones so cia les.
Ya ha si do ex pli ca do el de sen vol vi mien to de las cir cuns tan-
cias que dan lugar a la nueva cuestion social. Tambien quedo
33
asen ta da la ne ce si dad de in terven cion es ta tal a Iin de rea li zar los
de rechos so cia les y lo grar con ello una ma yor se gu ri dad ju ri di ca
y dig ni Ii ca cion de los in di vi duos que in te gran la so cie dad.
Consi de ra mos en ton ces in ne ce sa rio dis cutir acer ca de la per ti-
nencia de que sea el propio Estado el encargado ideal de adminis-
trar justicia, ya que solo de este modo se asegura, por una parte, el
li mi te a la ac tua cion es ta tal es ta ble cida en la propia Cons ti tucion
y, por otro lado, la participacion general de la sociedad en el cum-
pli mien to de sus ob je tivos.
Asi mis mo, una vez de li mi ta da la con cepcion de jus ticia so cial
a de rechos so cia les, y de ha ber cons tre i do su es tu dio al de recho
la boral y de la se gu ri dad so cial pa ra eIec tos de es ta in ves ti ga cion,
nos en con tra mos con el de sarro llo de un con cep to por na tu rale za
ambi guo. Ju ri dica men te el ter mi no la to de - -
comprende tanto a la Iuncion jurisdiccional en si misma, co-
mo al go bier no y la ad mi nis tra cion de los tri bu nales,
65
si tua cion
que implica una mayor conIusion con respecto a los otros termi-
nos que se analizan en los siguientes capitulos.
II. CRITERIOS JURISPRUDENCIALES DE LOS TERMINOS
ADMINISTRACION E IMPARTICION DE JUSTICIA
Ni la le tra de las dis po si ciones ju ridi cas me xi ca nas, ni en los
tex tos ju rispru den cia les ni en la doc trina se dis tin guen con clari-
dad las di Ie ren cias en tre - - - e -
- y acaso, so lo apor tan al gu nos elemen tos para la distin-
cion de esos conceptos con el de procuracion de justicia.
En eIec to, el ar ticu lo 17 cons ti tu cio nal re Iie re en lo con du cen-
te que nin gu na per so na po dra ha cer se jus ticia por si mis ma, ni
ejer cer violen cia pa ra re cla mar su de re cho. To da per sona tie ne
derecho a que se le - jus ticia por tri bu nales que es ta ran
ex pe ditos pa ra en los plazos y terminos que Iijen las
65
. 3 , Me xico, Po rrua-UNAM, Institu to
de Inves ti ga cio nes Ju ri di cas, 1985, t. I, voz: - - - .
leyes, emi tien do sus re so lu cio nes de ma ne ra pron ta, comple ta e
impar cial. Pre cep to que no nos otor ga elemen tos su Ii cien tes pa ra
Ior mu lar una dis tin cion clara.
Asu vez, el tra bajo in terpre tati vo ve ri Ii cado por los tri bu nales
Ie de ra les en la re so lucion de con tro ver sias de di ver sas ma te rias
ahonda en la conIusion y en las ambigedades. Lo anterior se
ilus tra con el ejem plo de la te sis ais la da lla ma da De li tos co me ti-
dos en la ad mi nis tra cion de jus ticia. Ca rac ter de Iuncio na rio, em-
pleado o au xi liar de la ad mi nis tra cion de jus ticia .
66
En esta tesis se establece que el sujeto activo (de la adminis-
tra cion de jus ticia) pre ci sa men te ten ga co mo ac ti vidad la re la cio-
na da pre ci sa men te (-) con la imparticion de justicia, propia de
los in te gran tes del Po der Ju di cial lo cal o Ie deral, o de au xi liar de la
propia Iuncion. Es decir, que la actividad - - -
so lo pue de es tar iden tiIi cada con la de impar ticion de jus ti-
cia y que esta es conIerida nada mas a los miembros del Poder Ju-
dicial y a los auxiliares de sus Iunciones. De igual manera, esta
tesis establece que no se puede hablar de Ialta de auxilio a la ad-
mi nis tra cion de jus ticia, cun do el he cho u omi sion ha ocu rrido,
apenas, en la Iase de averiguacion previa, o sea, en el periodo de
in vesti ga cion y pro cu racion de jus ticia . Lo cual impli ca que la
procuracion de justicia es una Iase distinta y anterior a la admi-
nis tra cion-im par ti cion de jus ticia y a car go de - - - di-
Ie ren tes.
67
Aqui ve mos co mo el juz gador Ie deral ha pre ten di do uti li zar
los con cep tos de - - - - como
di Ie ren cia dos pe ro so lo pa ra ter mi nar iden tiIi can do los, al tiem-
po que al de procuracion, lejos de darle un contenido concep-
tual, se li mi ta a se a lar su ubica cion tem po ral en tan to pe riodo
proce sal.
ADMINISTRACION DE JUSTICIA SOCIAL 35
66
-, 9a. epoca, octubre de 1996, p. 517.
67
En es te sen ti do el ter mi no ge ne ri co se ria , con dos Iunciones:
ad mi nis trar e im par tir cri te rio no com par ti do por al gu nos de los par ti cipan tes
en es ta in ves ti ga cion.
En con tras te, hay otra te sis ais la da mas re cien te, ti tula da
Impar ticion de jus ticia pron ta y ex pe dita, vio la cion a la, cuan do
la au to ridad es omi sa en re querir los elemen tos de con viccion ne-
ce sa rios pa ra la re so lucion del re cla mo
68
que preve en la Ialta en
la que se incurre al violar el derecho de los particulares,
- - del Iun cio nario a
cargo de un pro cedi mien to con cilia to rio pre visto en la Ley Fe de-
ral de Proteccion al Consumidor. Esto signiIica que un Iuncio-
nario ad mi nis tra tivo, no miembro del Po der Ju di cial o su au xi-
liar, co mo exi gia la an te rior te sis, im par te jus ti cia. Si guien do es te
ra zo na mien to re sul ta que tam bien im par ten jus ticia las au tori-
da des ad mi nis trati vas.
En con tradic cion a la an terior en con tra mos la ju rispru den cia
ti tula da Prue ba pe ri cial. Fe cha pa ra su de sahogo. Es ile gal el
acuerdo que la Iija Iuera de los terminos que contempla la Ley
Fe de ral del Tra ba jo .
69
En ella, con rotundidad se aIirma: El ar-
ticu lo 17 de nues tra Car ta Mag na es ta ble ce co mo ga rantia in di vi-
dual que la administracion de justicia se imparta por los tribuna-
les designados... lo cual implica que la garantia no consiste en la
im par ti cion de jus ti cia, si no en la im par ti cion de - -
- , con cep to de di Ii cil de sen tra amien to, pues nos lle va
a cuestio narnos co mo se impar te una ad mi nis tra cion. Por otro la-
do es ta ju ris pruden cia es ta ble ce que la im par ti cion de la ad mi nis-
tra cion de jus ticia so lo co rres pon de a los tri bu nales, es de cir, al
Po der Ju dicial, sin ha cer re Ie ren cia a los au xilia res, co mo lo
hacia la pri me ra te sis ais la da ci ta da, y por su pues to, re cha zando
la po si bi li dad, per mi ti da por la se gun da te sis ci tada, de que las
au to ri da des ad mi nis trati vas im par tan la jus ti cia. La apli ca cion
exacta de es ta ju rispru den cia nos lle varia in clu so a con cluir que
la ga ran tia ex presa da por el ar ticu lo 17 cons ti tu cio nal no es
oponi ble a las au to rida des ad mi nis tra tivas que de ciden vin cu lati-
68
-, 9a. epoca, t. X, diciembre de
1999, p. 725.
69
-, 9a. epoca, t. VII, marzo de 1998,
p. 721.
va men te pa ra las par tes, ver bi gra cia, las juntas de con cilia cion y
ar bi tra je y mu cho me nos a otros or ga nismos re lacio nados con la
ac ti vi dad im par ti do ra de jus ti cia por ejemplo las diversas pro-
cu radu rias lo cual no deja de ser paradojico si atendemos al
sen ti do pro tector de las ga ran tias in di vi duales en el siste ma ju ri-
di co me xi ca no.
70
Sin embar go, el pun to de vis ta de la ju rispru den cia in vo cada es
con Iirmado, al menos parcialmente, por otra de muy reciente
ex pe di cion ti tula da: De man da de am pa ro. De be ser in terpre ta-
da en su integridad .
71
En la cual reIiere que el juzgador tiene el
de ber de im par tir una rec ta ad mi nis tra cion de jus ticia , si bien
no se es ta ble ce co mo una Ia cul tad ex clusi va del juz ga dor mis-
mo, si se reIuerza la concepcion de que la garantia individual que
enuncia el ci ta do ar ticulo cons ti tu cio nal es la de de bida im par ti-
cion de ad mi nis tra cion de justicia .
De be se a lar se que di ver sas ju ris pruden cias y te sis, al re Ie rir-
se a esa garantia de la carta magna, remarcan su naturaleza en el
de re cho del par ticu lar a ob te ner una ad mi nis tra cion de jus ticia
gra tuita pron ta y ex pe dita
72
en las que, por cierto, se utilizan co-
mo si no ni mos las ex presio nes - - e - de
justicia.
De lo ex puesto se de du ce que el tra bajo in terpre tati vo de los
or ga nos ju risdic cio na les respec to al en ten di mien to de los con-
cep tos ad mi nis tra cion, impar ticion y pro cu ra cion de jus ticia ha
si do, en ge ne ral, va go e in clu so con tradic to rio.
Exis te una cla ra ten den cia a de Ii nir la ga rantia cons ti tu cio nal
del ar ticu lo 17 co mo me dio pa ra ob te ner la - de una
- - de justicia gratuita, pronta y expedita.
70
. Cuadro comparativo sobre procuradurias .
71
-, 9a. epoca, t. IX, abril de 2000, p. 32.
72
. Arresto como medida de apremio. Las leyes o codigos que lo pre-
ven sin establecer un procedimiento previo ,
-, 9a. epoca, t. VI y Caducidad de la instancia. El articulo 138 del Codi-
go de Procedimientos Civiles , -, 9a.
epoca, t. VII, entre otras.
Por otra parte, al parecer la procuracion de justicia es vista mas
como una etapa previa a la im par ti cion y ad mi nis tracion de jus ti-
cia, que como un concepto diIerenciado.
Al no ob te ner una con cep tua liza cion ade cua da de los ter mi nos
que nos ocupan en los textos juridicos mismos ni en los interpre-
ta tivos del Po der Ju di cial Fe deral, abor damos, a eIec to de una in-
ter pre ta cion li te ral de la ley, los sig ni Ii ca dos le xi co lo gi cos de di-
chos vo ca blos.
III. DEFINICIONES
Se gun el Diccio nario de la len gua es pao la
73
ad mi nis trar sig-
ni Ii ca go bernar. Di rigir una ins titu cion. Su mi nis trar, pro por-
cionar o dis tri buir al gu na co sa , impar tir, repar tir , que, a su
vez, en una acepcion signiIica dar a cada cosa su oportuna colo-
ca cion o des ti no y procu ra cion ha cer di ligen cias o es Iuer zos
para conseguir o realizar lo que se desea . Desde el punto de vista
eti mo lo gi co
74
ad mi nis trar im pli ca ser vir a una cau sa, im par tir,
dis tri buir y pro cu rar cui dar.
Si guien do lo an terior y bus can do dar con gruen cia y uti li dad a
la di Ie ren cia cion con cep tual de esos vo ca blos, pen samos que el
ge ne ro o idea abarca do ra es la pro cu ra cion que compren de son
to das las ac ti vida des ten dien tes a cui dar el que se es ta blez can las
con di cio nes pa ra la ade cua da im par ti cion de la jus ticia, tam bien
con in de pen den cia de la na tu rale za Ior mal del or ga no que las
ejer za, ad mi nis tra cion de jus ticia que im pli ca to do lo re Ie ren te a
servir al objetivo de la justicia. Dentro de el se encuentra involu-
crada la imparticion de justicia que es la parte ejecutiva de la ad-
mi nis tra cion con eIec tos vin cu lati vos pa ra las par tes, con in de-
pen den cia de la na tura le za Ior mal del expeditor.
73
. Real Aca de mia Espa ola, -
- / , 4a. ed., Madrid, Espasa-Calpe, 1989, voces: -

74
. Corripio, Fernando, -
- , 3a. ed., Bar ce lo na, Bru gue ra, 1984.
Consi de ra mos que es ta di Ie ren cia cion con tri buye a dar cla ri-
dad a la ga ran tia cons ti tu cio nal de ri vada del ar ticu lo 17 y evi ta la
conIusion y el uso equivoco de los vocablos en cuestion.
IV. CONVENIO 150 DE LA ORGANIZACION
INTERNACIONAL DEL TRABAJO
Es ne ce sa rio ha cer re Ie rencia a un con cepto con comi tan te a
los ana li za dos, de gran re le vancia pa ra los eIec tos del pre sente
estudio, el de administracion del trabajo , el cual toma un ca-
rac ter y sig ni Ii ca do pe cu lia res a par tir del tra ta mien to del Con-
ve nio 150 de la Organi zacion Interna cio nal del Tra bajo, el cual
pre ve que de sig na las ac ti vi da des de la ad mi nis tra cion pu bli ca
en ma te ria de po li ti ca na cional del tra ba jo . Co mo es cla ro, pa ra
los eIec tos de ese Con ve nio Interna cio nal, elemen to cons ti tu ti-
vo ya del siste ma ju ri di co me xi ca no, la ad mi nis tra cion del tra-
ba jo es ex clu si va de los or ga nos del Eje cu ti vo Ie deral pues son
es tos los uni cos miembros de la ad mi nis tra cion pu bli ca que rea-
li zan ac ti vida des di rec ta men te vincu la das a la po li ti ca na cional
del tra ba jo.
En con clu sion, la pro cu racion de jus ticia tie ne dis tin tos lectu ras
pe ro, compren di do pa ra es te es tu dio, es un con cep to omnia bar can-
te que im pli ca la ac cion de di ver sos agen tes ju ridi cos es ta ta les o
no, en busca de servir para lograr una justicia gratuita pronta y ex-
pe dita. La im par ti cion de jus ticia es una eta pa eje cu tiva de los or-
ga nos es ta ta les ju ridi ca men te Ia cul ta dos pa ra ello en la que se de-
cide sobre los derechos y obligaciones de las partes ante una
con tro ver sia y so bre la or ga ni za cion mis ma de la jus ticia.
CAPITULO III
I. Plantea mien to . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 41
II. DeIinicion . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 41
III. La procuracion de justicia social y el Estado . . . . 44
Nue vas con dicio nes so cia les . . . . . . . . . . . . . 45
IV. La pro cu racion del cumplimien to del de recho . . . 46
El na cimien to de los in tere ses di Iu sos . . . . . . . . 46
CAPITULO III
I. PLANTEAMIENTO
En el caso de los derechos sociales, por su propia naturaleza y
ori gen, se da la pa rado ja de su in dis pen sa ble apli ca bi lidad con la
con secuen te reali dad de su gra dual ju ri di ci dad, es de cir, que
sien do es tas normas im pres cin di bles pa ra una coe xis ten cia so cial
pa ci Iica, el gra do de su rea li za cion Iac ti ca es to da via ine Iicien te.
Es pre ci sa men te en es te as pec to en que de be mos ha cer hinca-
pie to da vez que el de recho so cial cons ti tu cio nal men te re co no ci-
do no puede quedar como un proposito a Iuturo por el timido de-
sa rro llo de sus tec ni cas es pe ci Iicas de protec cion. Coinci di mos
con Robert Alexy en que la existencia de un derecho no puede
de pen der ex clu si vamen te de la jus ticiabi li dad del mis mo en mo-
do al gu no un tri bu nal cons ti tu cio nal es impo ten te Iren te a un le-
gis lador ino pe ran te ,
75
ma xi me cuan do los de rechos so cia les son
in dis pen sa bles no so lo pa ra ni ve lar las de sigual dades en tre los
individuos sino tambien para mantener la paz social, tal y como
se reconocio desde 1919 en el Tratado de Versalles.
II. DEFINICION
Al bus car el sig ni Ii cado eti mo lo gi co de la voz -, el
dic ciona rio re mi te al ter mi no cu ra , cu yo sig ni Ii ca do se de ri va
41
75
Alexy, Ro bert, De re chos so cia les Iun da men ta les , - - -
- - 3-, Me xi co, UNAM, Insti tu to de Inves ti ga cio nes Ju ri di-
cas, 2000.
de cuida do, so li ci tud .
76
Por su parte el - de la Real Aca-
de mia de la Len gua Espa o la es ta ble ce co mo sen ti do de
las di ligen cias o es Iuer zos que se eje cu ten pa ra con se guir o
realizar lo que se desea, y en otra acepcion Facilitar o proporcio-
nar una cosa a alguien, o intervenir para que lo tenga. Ejercer el
oIi cio de pro cu rador .
77
En este orden de ideas podemos determi-
nar que pro cu rar la jus ticia es in terve nir con la de bi da di li gen cia
a Iin de que sea ade cua da men te pro por cio na da.
De be mos des ta car, sin em bar go, que en ma te ria ju ridi ca es co-
mun iden tiIi car la pro cu ra cion de jus ticia co mo la per se cu cion de
los delitos, es decir, la recepcion de denuncias y quejas sobre ili-
citos penales asi como la investigacion de las mismas y, en caso
de proce den cia, la Ior mu la cion de una acu sa cion pe nal an te los
or ga nos ju risdic cio na les compe ten tes.
78
En este punto es impor-
tante distinguir que si bien es cierto que esta concepcion del pro-
cu ra dor co mo el en car ga do de ejer cer el - del Estado
co mo acu sa dor pu bli co se en cuen tra ex clui da de la pre sen te in-
vestigacion, tambien lo es que las tendencias se dan en el sentido
de ser sus titulares los encargados de la acusacion publica en re-
pre senta cion de los in te re ses co lec tivos y el res guar do de la le ga-
li dad.
79
Por otra parte, tambien encontramos antecedentes que nos per-
miten tener otra perspectiva del termino, esto es, cuando conside-
ra mos al co mo su jeto, Ii gu ra con templa da en el siste-
ma ju ridi co me xi ca no des de las Le yes de Indias pro cu rado res
de pobres y que im pli ca la ca rac te ris ti ca de le tra dos que ejer-
76
Co ro mi nas, Juan, - - ,
3a. ed., Espaa, Gredos, 1998, voz: .
77
Real Aca de mia Espa ola, -
- / , 4a. ed., Madrid, Espasa-Calpe, 1989, voz: .
78
. Castro, Juventino V., - -, Mexico, Porrua,
1994, p. 41.
79
. Linder Lopez, Hedwiga, Es la Comision Nacional de Derechos
Humanos el Ombudsman mexicano? , - 3 - -, ao 2,
num. 4, sep tiem bre-di ciem bre de 1992, Me xi co, Insti tu to de Inves ti ga cio nes
Ju ri di cas de la Uni versi dad de Gua da la ja ra.
cen la ase so ria y la re pre senta cion en un ac to o proce so ju ridi co
de otra per sona que ca re ce del sa ber tec ni co re que ri do, ge ne ral-
men te, in di vi duos o gru pos vul ne rables y des pro te gi dos.
Asimis mo, y co mo apun taba mos an terior men te, el cri te rio ju-
ris pru dencial del ter mi no no es cla ro, y al pa re cer se con side ra a
la procu ra cion co mo una eta pa pre via al proce so, en car ga da pri-
mor dial men te a las au tori da des ad mi nis tra ti vas, a quienes se ex-
cluye de la imparticion de justicia, Iuncion que aparenta ser una
pre rro ga ti va del Po der Ju di cial.
80
En es te sen ti do ob serva mos que, ade mas de ser -
- un ter mi no ambi guo y comple jo, si le ad jun tamos la
ca rac te ris ti ca de - - se convierte entonces en inescru-
table. Por lo an te rior re sul ta ne ce sa rio rea li zar un cie rre se man ti-
co to man do en con side racion la con clu sion es ta bleci da en el
apar ta do re Ie ren te a la jus ticia so cial: es ta se Ior ma li za al que dar
re co no ci da por la nor ma ti vidad ju ri di ca. Con ba se en ello de li mi-
ta re mos el te ma a la procu ra cion de los de re chos so cia les.
DesaIor tu nada men te no po de mos par tir del he cho de que la
con cep cion de los lla ma dos de rechos so cia les ha si do su pe ra da y
acep ta da co mo un pa radi ga ma ju ri di co, ya que con ti nuan, hoy
mis mo, las dia tri bas so bre su nombre y per tenen cia.
81
De tal suer-
te que, por la naturaleza de la presente investigacion y por la di-
ver si dad de or ga nos en car ga dos de la apli ca cion de otras nor mas
de de re cho so cial, nos re Ie ri re mos ex clusi va men te al de re cho la-
boral y de la seguridad social.
Enten demos, por lo tan to, por pro cu racion de jus ticia so cial
to das aque llas di ligen cias rea li za das por el or ga no com pe ten te a
Iin de proporcio nar eIi caz men te la apli ca cion de las normas la bo-
rales y de la seguridad social, ejerciendo para ello una serie de
Iunciones que van desde la promocion de los derechos y obliga-
PROCURACION DE JUSTICIA SOCIAL 43
80
, apar ta do 1 en es te ca pi tu lo.
81
Al res pec to con Iron tar - - - - - 3-,
Car bo nell, Mi guel (comp.), ., Me xi co, UNAM, Insti tu to de Inves ti ga cio nes
Ju ri di cas, 2000.
cio nes co rres pon dien tes, la ase so ria so bre es tas ma te rias e in clu-
so la pro pia re presen ta cion de los aIec tados por el in cumpli mien-
to de las mismas.
III. LA PROCURACION DE JUSTICIA SOCIAL Y EL ESTADO
Si bien es cierto que la cuestion social ha estado incluida en la
agenda estatal desde Iines del siglo XIX, y que de ello deriva el
sur gi mien to del lla ma do - que consolido los de-
re chos so cia les y la respon sa bili dad pu bli ca de su cumpli mien to,
tambien lo es que este modelo entro en crisis desde la decada de
los ochenta del siglo XX y que por causas economicas se tuvo
que restringir tanto el gasto como la burocracia de los servicios
so cia les, si tuacion que pro vo co un Iuer te cuestio na mien to de la
Iuncion estatal, y el inicio de la redeIinicion de sus objetivos.
Es asi como se dan las tendencias neoliberales bajo los argu-
men tos no ca ren tes del to do de Iun da men to de que el Estado
de bia de abs te nerse de in terve nir en la eco no mia pues to que era
ine Iicien te y dis pen sa dor, po de ro so e in va si vo de la vi da per so-
nal de la poblacion y, por lo mismo, antidemocratico y, sobre to-
do, pa ter na lis ta ya que impe dia que la so cie dad aIron ta ra, por si
mis ma, sus ne cesi dades co mu nes, saque mo nos al go bier no de
las espaldas y los bolsillos .
82
Las ten den cias del Esta do be ne Iac tor son re ver ti das con me di-
das de Ii nidas por or ga nismos in terna cio na les que se tra du cen en
la reduccion del gasto publico y por ende de la burocracia; desre-
gu la cion me dian te la su presion de nor mas ju ri di cas que pu die sen
pre sentar un obs tacu lo pa ra la li bre com pe ten cia; eli mi na cion a
con tro les de pre cios; apertu ra ab so lu ta de la in ver sion ex tran je ra
asi como un Ierreo control a la inIlacion y, Iinalmente, las privati-
za cio nes acom pa a das de un cam bio cul tural que lle va ra a per-
ci bir ne ga ti va men te las presta cio nes y servi cios pu bli cos, iden ti-
82
Savas, E. S., - , Me xi co,
Gernika, 1989, p. 23.
Ii can do, sin embar go, las pri va ti zacio nes y la ex ten sion del
mer ca do co mo ele men tos progre sis tas .
83
- - - -
Au na do a lo an terior, no de be mos ol vi dar otros Iacto res de
gran in Iluen cia, ta les co mo la globa li za cion que re per cute en las
re la ciones so cia les y por en de, en el de re cho. Asi mis mo, las in-
no va cio nes tecno lo gi cas que han ge ne ra do una re vo lu cion en las
co mu ni cacio nes y la re giona li za cion de las eco nomias, im pli can
cambios po li ti cos y cul tu ra les que obli gan a re vi sar la cues tion
social y con ella la importancia de la procuracion de justicia co-
mo elemen to de se gu ri dad y es ta bi lidad so cial.
Cier ta men te las con di cio nes so cio-eco no mi cas ac tua les de ri-
va das de los Ie no me nos des cri tos, asi co mo una ani mad version y
des con Iian za ha cia los or ga nos gu ber namen tales, impli can la ne-
ce si dad de re Iormar el Esta do.
La di na mi ca po bla cio nal,
84
el empleo y las condiciones de
ocu pa cion asi co mo las re mu ne racio nes y el po der ad qui si ti vo,
ade mas de la im pe ran te ne ce si dad de in clusion so cial de los gru-
pos vulne ra bles, ha cen esen cial re plantear se los ter mi nos de
equidad y el papel del Estado en los nuevos procesos ya que, co-
mo lo seala Pierre Rosanvallon: Para ser justo, el Estado provi-
den cia ya no pue de ser uni camen te un dis tri bui dor de sub sidios y
un ad mi nis tra dor de re glas uni ver sa les. De be con vertir se en un
- - . La meta, en eIecto, es dar a cada uno los medios
es peci Iicos de mo di Ii car el cur so de una vi da, de su pe rar una rup-
tura, de prever un problema.
85
83
Alba rra cin, Je sus ., , 2a. ed., Espaa, Ica-
ria, 1994, p. 8.
84
La in cor po ra cion anual de 950 mil per so nas a la po bla cion eco no mi ca-
men te ac ti va, . Programa de Empleo, Capacitacion y DeIensa de los Dere-
chos La bo ra les , -, t. DXX, num. 4, 7 de enero
de 1997, p. 2.
85
Ro san va llon, Pie rre, , nota 18, pp. 209 y 210.
Esto, sin duda, se puede lograr a traves de la procuracion de
jus ti cia so cial.
IV. LA PROCURACION DEL CUMPLIMIENTO DEL DERECHO
Si bien es cierto que en un principio se consideraba la procura-
cion de jus ticia pa ra aten der ex clusi va men te los ili ci tos pe na les o
para ase so rar y re pre sentar a los po bres, es ta si tua cion em pe zo a
transIormarse, ya que por lo menos en nuestro pais, ha proliIera-
do el creci mien to de pro cu ra du rias en muy di ver sos ambi tos ta les
co mo el Iis cal, la protec cion al am bien te, con sumi do res, de de-
Iensa del menor y la Iamilia, y del trabajo entre otras.
86
Las nue vas cir cuns tan cias so cia les de ri va das de la lla ma da
Revolucion Tec nolo gi ca y de la ma si Ii ca cion, que im pli can ame-
nazas a la calidad y a la vida misma de la comunidad, generan ne-
ce si da des que tie nen que ser re co no ci das por el de re cho co mo
cau ce de con vi vencia so cial.
Estas ne ce si da des so cia les so bre pa san el as pec to com pen sa dor
en general dentro del cual se encuentran mal tutelados los derechos
so cia les, y se re Iie ren pri mor dial men te a bus car una me jor ca li dad
de vida a traves de la deIensa y conservacion del medio ambiente,
a la pro teccion del con su mi dor, al de recho de re ci bir una in Ior ma-
cion veraz e incluso a la preservacion de los bienes esteticos. Estos
Ie no me nos han de man da do la crea cion de or ga nismos en car ga dos
de pro cu rar el cumpli mien to y respe to del de recho.
- -- --
Los es tu dio sos del te ma han coin ci di do en la de no mi na cion de
-- --;
87
-- por que su na tu rale za ju ri di co-coac-
86
. Oje da Pau lla da, Pe dro ., las nue vas pro cu ra du rias , -
- - & , Mexico, num. 97, 1998, - -.
87
Her nandez Mar ti nez, Ma. del Pi lar, - -- -
-- -- -, UNAM, 1997
ti va es pre ca ria y --, por su escasa precision en cuanto a sus
ti tula res y su al can ce.
88
En este sentido Cappelletti opina: Es un hecho que el interes
involucrado es, justamente, un interes diIuso , un Iragmento del
mas vasto interes del grupo o categoria de los sujetos o damniIi-
cados. Si dicho grupo, o categoria, -? , el indivi-
duo su Ire pre ci sa men te las con se cuen cias del ca rac ter di Iuso o
Irag men tario de su in te res per so nal .
89
Esta si tua cion de la ti tu la ri dad pre sen ta al gu nos
as pec tos proce sa les re le vantes ta les co mo su es ca sa eIec ti vi dad
al ac cio nar el apa ra to de im par ti cion de jus ticia en Irentan do se el
su je to que ini cie la mo vi li za cion, solo en una situacion de desi-
gual dad Iren te a grandes em pre sas o ins titu ciones es ta ta les.
Los de re chos so cia les se ca rac te ri zan por ser ge ne ral men te
- - e in me diatos, los in te re ses di Iu sos tien den a pro te-
ger deberes mediatos que no estan determinados ya sea por que
los mi ni mos no es tan Ii jados le gisla tiva men te, ora sea por que los
obligados son multiples y cada uno tiene algo que poner para el
cum pli mien to o rea li za cion del de re cho .
90
En ma te ria proce sal tam bien en contra mos di Ie ren cias to da vez
que la legitimacion activa, en el caso de los derechos, esta deter-
mi na da; en los in te re ses di Iu sos no existe to da via en nues tro sis-
te ma un su jeto de ter mi na do que ac tue en be ne Ii cio de otros in di-
vi duos que compar tan las cir cuns tan cias.
Con si dera mos, no obs tan te, que ambas Ii gu ras per tene cen a
una mis ma ca te goria de de re chos Iunda men ta les,
91
cuyo perIec-
cio na mien to se en cuentra en di Ie ren tes gra dos.
88
. Almagro Nosete, Jose, Tutela procesal ordinaria y privilegiada (ju-
risdiccion constitucional de los intereses diIusos) , - 3
, Espaa, num. 16, invierno de 1982-1983.
89
Cap pe llet ti, Mau ro, , nota 45, p. 98.
90
Alma gro No se te, Jo se, , nota 88, p. 97.
91
Por ejemplo, existen derechos laborales que rayan en lo diIuso de los in-
te re ses se a la dos de bi do a su Irag men ta cion, tal es el ca so de los tra ba ja dores
Tan to los in te re ses di Iu sos co mo los de rechos so cia les tie nen
un problema de eIicacia procesal. Sin embargo, la vida de un de-
recho no puede quedar al arbitrio de la - o de la me-
ra es ta tal.
Las con di cio nes ac tua les tan to tec nolo gi cas co mo am bien ta les
y so cia les re cla man una nue va pers pec ti va tan to del Esta do co mo
de la sociedad civil; las circunstancias del desempleo, el subem-
pleo, la ines ta bi li dad, la in Ior ma li dad, el in cre men to de la ex clu-
sion y la perdida de solidaridad en la seguridad social no son ya
si tuacio nes sub sana bles por practi cas compen sado ras ni po de-
mos aIerrarnos a las dis po si cio nes con quis tadas a una pro ble-
matica de la conservacion de lo adquirido, cuando no a la acepta-
cion resignada de su lenta erosion .
92
La atribu cion pa ra la le gi ti ma cion de los in te re ses di Iu sos y de
los de re chos so cia les de bie se ser am plia da a tra ves de me ca nis-
mos eIec ti vos, en tre los cua les po de mos en con trar co mo una Ii-
gu ra op ti ma los or ga nismos en car ga dos de la pro cu racion de jus-
ti cia so cial.
Los or ga nismos que re ci ben el nombre de 3-, para
de sempe ar dis tinas Iun cio nes, tie nen en ca da ca so atribu cio nes
di Ie ren tes. Exis te una con Iu sion ter mi nologi ca y pro ba blemen te
un abuso de la palabra. Mientras que en unos casos se identiIican
con ac ti vida des per se cuto rias co mo en el area de de re cho pe nal,
en otras, no obs tan te con sis tir en ac ti vi da des pro pias de de Ien sa o
tu te la de de rechos di Iu sos o de rechos hu ma nos en ge ne ral, se
abusa de la palabra para adaptarla a las atribuciones que el legis-
la dor le asig na. Por ello en con tra mos los or ga nismos ti pi ca men te
per se cu to rios que, ba jo el prin cipio in qui siti vo, per si guen el bie-
nes tar de la so cie dad, tu te lan do los va lo res y - a quie-
mi gra to rios, jor na le ros, o las prac ti cas de dis cri mi na cion de ge ne ro con la exi-
gen cia de los exa me nes de no-emba ra zo.
92
Ro san va llon, Pie rre, , nota 18, p. 210.
nes transgre den las nor mas pe na les, que son las pro cu radu rias de
la justicia, como se aclara antes.
93
Por otra par te, es tan las Iuncio nes pa ra ga ranti zar los in te re ses
di Iu sos, co mo la Pro cu ra du ria del Ambien te y mas con cre tamen-
te, estan los derechos de los trabajadores, o la deIensa del trabajo,
co mo se de no mi na el or ga nismo en car ga do de ve lar por los pri-
meros; organismo que no es exclusivo, en virtud de que su deIen-
sa de ase so rar y re pre sentar le gal men te a los tra ba ja do res es parte
de un programa general, de una politica laboral.
En se guida pre sen tamos el cua dro compa rati vo que mues tra la
con Iu sion a que he mos he cho re Ieren cia.
94
93
, apar ta do 2 en es te mis mo ca pi tu lo.
94
El cua dro com pa ra ti vo Iue pre pa ra do por la li cen cia da Ora lia Vaz quez
Cou ti o, coor di na do ra ge ne ral de ase so res de la Pro Ie det.
CAPITULO IV
I. Plan teamien to . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 55
II. DeIinicion . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 56
III. Na tu ra le za de los or ga nos que im par ten jus ti cia la bo ral 57
IV. Jun tas de Con ci lia cion y Arbi tra je. Ca rac ter Ie de ral 58
CAPITULO IV
I. PLAN TEA MIEN TO
Las cir cuns tan cias so cia les, eco nomi cas y po li ti cas co mo Iuentes
reales de las nor mas han de ter mi na do tambien la evo lu cion del
Esta do. A par tir de las cri sis ge ne ra les que se de sen ca de nan en
los ul ti mos trein ta aos, se cues tio na la le gi ti mi dad del mo de lo
es ta tal pre do mi nan te y se re plantea la re la cion en tre el go bier no
y la so cie dad, re valo ran do asi mis mo la in Iluen cia del Po der Ju-
di cial co mo ver dade ro pro tector del in di vi duo en so cie dad.
Por otro la do, re to man do el ori gen del or den ju ri di co co mo
las re glas mi ni mas de con vi vencia so cial, en contra mos a sim ple
vis ta co mo Iun da men to ini cial el de impe dir la au to tu te la de los
de re chos al es ta ble cer or ga nos es pe cia liza dos e im par cia les pa-
ra di ri mir las con tro ver sias en tre los su jetos que par tici paban en
de ter mi na da so cie dad. Sin embar go, las si tuacio nes de mo gra Ii-
ca, eco nomi ca y tec nolo gi ca con tem po ra neas re ba san la es-
tructu ra de los or ga nos en car ga dos de impar tir jus ticia, ya que es-
tos, co mo par te mis ma del apa ra to gu ber na men tal, se en cuentran
cues tiona dos con re la cion a su eIi ca cia y le gi ti mi dad.
En es te mis mo con tex to se ha ge ne ra do un impor tan te mo vi-
mien to de no mi na do acce so a la jus ticia que pug na por re du cir
los obstaculos para lograr que la imparticion de justicia sea expe-
di ta, im par cial, in de pen dien te de los otros Po de res y ac ce si ble a
to dos los su jetos de la co mu ni dad.
96
55
96
. Ca pe llet ti, Mau ro, -- -
? , trad. de Hector Fix-Fierro, Mexico, Porrua, 1993.
La nue va apre cia cion de los sis te mas ju di cia les ha aIec ta do
sin du da la con side racion so bre la impar ticion de jus ticia la bo-
ral; jus ticia que, por su propia na tura le za, re quie re de ma yor
agi lidad proce sal de bido al ca rac ter de las pres ta cio nes que se
re cla man. Si es ge ne ri co el princi pio de jus ticia re tar da da es
jus ticia de ne ga da , es te se ha ce Iunda men tal en las re la ciones
obre ro-pa tro nales.
Los cues tiona mien tos so bre el ac ce so a la jus ticia so cial re-
caen ob via men te so bre los or ga nos en car ga dos de ve lar por ha cer
eIec ti vos los de rechos tu te la dos por las nor mas po si tivas. Esta si-
tua cion ha ge ne ra do una se rie de transIor ma cio nes a ni vel in ter-
na cional so bre la na tura le za y com pe ten cia de las au tori da des ju-
risdiccionales laborales en busqueda de soluciones eIectivas.
II. DEFINICION
Des cri bia mos an tes la di Ii cil si tua cion de la de Ii ni cion
concep tual del ter mi no , de tal suerte que, a Iin de evi-
tar repe ti cio nes, rei te ra re mos su com pren sion co mo el ejer ci cio
reali zado por los or ga nos en car ga dos de eIec tuar la Iun cion ju-
ris dic cio nal, con in de pen den cia de que se ubi quen den tro o Iuera
del Po der Ju di cial.
97
La na tura le za mis ma de la jus ticia so cial im pli ca con side ra-
cio nes es pe ci Iicas al tra tar de apli carla me dian te los or ga nos
compe ten tes, de tal suerte que los prin cipios pro cesa les la bo ra-
les acepta dos y pro te gidos por nu me ro sas le gisla cio nes po si ti-
vas, prin cipal men te las la tinoa me ri ca nas son los si guien tes:
Pu bli ci dad: por re gla ge ne ral to das las au dien cias de ben
ser pu bli cas.
97
San chez-Cas ta e da, AlIre do, Una vi sion sis te ma ti ca de la pro cu ra cion
de jus ti cia la bo ral en Me xi co , - - - , Kurczyn
Villa lo bos, Pa tri cia (coord.), Me xi co, UNAM, Insti tu to de Inves ti ga cio nes Ju ri-
di cas-Se cre ta ria del Tra ba jo y Pre vi sion So cial, 2000, p. 290.
Gratuidad: no debe haber costas en los juicios laborales.
98
Inme diatez: los Iun cio narios de los tri bu nales de ben in ter-
ve nir de Ior ma di rec ta en la tra mi ta cion del proce so.
Ora li dad: las ac tua ciones ju di cia les de ben ha cer se de ma-
ne ra ver bal.
Instancia de par te: se ac cio na el apa ra to ju di cial a pe ti cion
del in te re sa do.
Tu te lar: en be ne Ii cio del tra ba ja dor y en con se cuen cia la
determinacion de asignar la carga de la prueba al patron.
III. NATURALEZA DE LOS ORGANOS QUE IMPARTEN
JUSTICIA LABORAL
La or ga ni za cion tri par ti ta de los or ga nos que impar ten jus ticia
ha bia si do con side rada la Ior ma ideal de re sol ver los con Ilic tos
de trabajo. El caso ejemplar vigente es la propia estructura de la
Organi zacion Interna cio nal del Tra bajo; aun que no es un or ga no
ju risdic cio nal, su in te gra cion por re presen tan tes de los emplea-
do res, tra baja do res y go bier nos, ha si do en si mis ma una le gi ti-
ma cion cons tan te de los acuer dos adop tados y un Iun da men to
pri mor dial pa ra la va li dez y eIi ca cia de los con ve nios y re co men-
daciones que de ella emanan. No obstante, existe una tendencia
sig ni Ii ca tiva res pec to a la independencia que deben tener los or-
ga nos ju ris dic cio na les en la im par ti cion de jus ti cia la bo ral. En
nues tro pais es in te re san te co no cer la evo lu cion de los tri bu nales
la bora les, con un Iuerte arraigo de representacion tripartita,
como la original de los consejos prudentes Iranceses.
IMPARTICION DE JUSTICIA SOCIAL 57
98
Las le gis la ciones, tan to na cio na les co mo ex tran je ras, re gu lan tal im posi-
cion, a veces equiparandolas a las leyes del proceso civil y en otras ocasiones
dis mi nu yen do sus cos tos.
IV. JUNTAS DE CONCILIACION Y ARBITRAJE.
CARACTER FEDERAL
El Po der Cons titu yen te de Me xi co que reali zo la nor ma Iun da-
mental de 1917, reconocio en la misma los derechos sociales,
mis mos que pa ra el ob je to de nues tro es tu dio li mi ta re mos al ar-
ticulo 123 que regula la cuestion laboral.
El re co no ci mien to de es tos de rechos la bo rales dio ori gen a una
proli Ie ra cion de le gis la cio nes re gla men ta rias de ca rac ter es ta tal,
que, en cuanto a las Iormas de organizar la justicia laboral, dieron
lugar a la creacion de diversidad de tribunales locales.
La realidad, que siempre rebasa a las normas, no obstante ser su
Iun da men to, dio lu gar a otra con cep cion de los con Ilic tos la bo ra-
les. Esto se de bio, princi pal men te, a dos as pec tos re cu rrentes: en
pri mer lu gar, al gu nos conIlictos de trabajo eran, por si mismos, de
in te res na cional, a pe sar de es tar lo ca liza dos geo gra Ii ca men te en
algun punto del territorio; en segundo lugar, y no por ello menos
impor tan te, al gu nos con Ilic tos abarca ban a dos o mas en ti dades y
por lo tanto no podian ser resueltos por las juntas de los estados,
por que trascen dian los li mi tes de su ju risdic cion .
99
Au na do a lo an terior, en 1920, du ran te el pe rio do pre si den cial
de AdolIo de la Huerta, Iue creado el Departamento Especial de
Tra ba jo que de pendia di rec ta men te de la Pre si den cia de la Re pu-
blica con el Iin de intervenir en los conIlictos suscitados entre el
ca pital y el tra bajo. Esta si tuacion ori gi no nu me ro sos pro ble mas
de com pe ten cia ya que so lo tres or ga nos te nian Ia cul ta des pa ra in-
ter ve nir en las con tro ver sias la bora les: el de parta men to del Tra ba-
jo, per te ne cien te a la Se cre ta ria de Indus tria, Co mer cio y Tra ba jo;
el go bier no del Distri to Fe deral y el nue vo De par ta men to crea do
por De la Huerta. Este ultimo tendria Iacultades en los conIlictos
que abar ca ran mas de una en ti dad Ie de ra ti va.
100
99
Cueva, Mario de la, , ., nota 46, p. 52.
100
. Ben sun san, Gra cie la, La le gis la cion la bo ral he re da da de las lu chas
re vo lu cio narias: del Cons ti tu yen te a la Ley Fe de ral del Tra ba jo de 1931 ,
La con se cuen cia lo gi ca de es ta si tua cion era la in se gu ri dad ju-
ridica que se daba en dos vertientes: la diversidad de competen-
cias y la de in terpre ta cio nes en ca sos si mi la res. El proble ma se
acentuaba en ciertas ramas de la industria tales como la textil, Ie-
rro ca rri le ra, mi ne ra y pe trole ra, cu yas con tro ver sias se re sol vian
de muy distintas Iormas al plantearse el conIlicto en un estado o
en otro.
Esta situacion provoco la creacion de la Junta Federal de Con-
ciliacion y Arbitraje en 1927, y dos aos mas tarde, la Iederaliza-
cion de la ma teria la bo ral, se gun la re Iorma cons ti tu cio nal pu bli-
cada en el - el 6 de septiembre de
1929, Iundamento de la Ley Federal del Trabajo de 1931, cuya
vigencia se extendio por mas de cuarenta aos.
Esta ley re gulo las dis tin tas eta pas del proce so al es ta ble cer
una pri me ra au dien cia de con cilia cion, de man da y ex cep cio nes
y una se gun da re lati va al oIre ci mien to y ad mi sion de prue bas. Al
Ii na li zar las di ligen cias se ela bora ba un dic ta men que de bia ser
aprobado por los integrantes de la junta y, de ser asi, el laudo se
dic ta ba a con cien cia , sin re cu rrir a las re glas proce sa les de
otras ramas del derecho para la apreciacion de las pruebas. La ley
otor go Ia cul ta des a los pre si den tes pa ra que una vez apro bado el
lau do lo eIec tua ran.
Esta ley estuvo en vigor hasta la aprobacion de la nueva Ley
Federal del Trabajo que entro en vigor el 1o. de mayo de 1970. La
nor ma ti vidad re cien te en ese en ton ces, con side ro prin cipal men te
la in te gra cion de juntas es pe cia les Ie de ra les pa ra Iuncio nar en las
en ti dades; y ob vio el re qui si to de la in te gra cion de los re presen-
tan tes obre ros y pa tro nales du ran te la ins truc cion del pro ceso, no
asi en la etapa de resolucion, en la cual su presencia seguia siendo
in dis pen sa ble.
Por lo que se reIiere a las normas procesales, se ratiIico la ora-
li dad co mo pre do mi nan te en el jui cio la bo ral, se simpli Ii ca ron las
IMPARTICION DE JUSTICIA SOCIAL 59
/- - - , Me xi co, Insti tu to de Estu dios His to ri cos de la
Re vo lu cion Me xi ca na, 1986, p. 277.
no ti Ii ca ciones y los tra mi tes in ci den ta les, el pla zo de ca du cidad
de la instancia se aumento a seis meses en beneIicio del actor pro-
mo ven te y se su pri mio la in compe ten cia por in hi bi to ria pa ra
eIec tos de evi tar di la cio nes en el pro ceso. En el pro ceso or di na rio
se con centro en una au dien cia unica la con cilia cion, de man da y
ex cep cio nes, y se es ta ble cio la po sibi lidad de eIec tuar di ligen cias
para mejor proveer a Iin de aumentar las Iacultades de los inte-
grantes de la junta para cerciorarse de los hechos de la manera
mas eIi caz que Iue se po sible. Fi nalmen te, en ma te ria de prue bas
se incluyo la inspeccion y se mejoro el desahogo de la pericial.
101
Esta ley se modiIico diez aos despues de su inicio, lo que se
ha con side ra do la re Iorma proce sal mas im por tante en la ma te ria
has ta el mo men to.
102
101
. Buen, Nestor de, - , 2a. ed., Mexico, Po-
rrua, 1990, pp. 134 y 135.
102
Se tie ne co no ci mien to de un Ante pro yec to de Co di go de Pro ce di mien tos
La bo ra les re dac ta do por re pre sen tan tes de la nue va cul tu ra la bo ral.
CAPITULO V
I. Ter mi no lo gia y sig ni Ii ca do . . . . . . . . . . . . . 61
II. DeIinicion . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 64
III. Na tu ra le za ju ri di ca . . . . . . . . . . . . . . . . . . 67
IV. Los con Ilic tos en la le gis la cion me xi ca na . . . . . . 71
V. Cla si Ii ca cion de los con Ilic tos de tra ba jo . . . . . . 73
VI. Con Ilic tos sin cla si Ii car . . . . . . . . . . . . . . . 81
VII. Con Ilic tos de se gu ri dad so cial . . . . . . . . . . . . 82
VIII. Me dios de so lu cion y cla si Ii ca cion: me dios di rec tos
e in di rec tos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 86
1. So lu cion di rec ta en tre las par tes . . . . . . . . . 89
2. So lu cion con in ter ven cion de ter ce ros . . . . . . 91
3. So lu cion me dian te jui cio . . . . . . . . . . . . . 93
IX. EIec tos de las so lu cio nes . . . . . . . . . . . . . . 93
X. Ju ris pru dencia so bre con Ilic tos de tra ba jo . . . . . . 96
XI. Medios de solucion de los conIlictos . . . . . . . . 97
CAPITULO V
I. TERMINOLOGIA Y SIGNIFICADO
La im por tancia de los sis te mas al de Ii nir las pugnas de in te re ses
la bora les con sis te en te ner la cer te za de re sol ver las con jus ticia so-
cial, Iundamento sobre el cual se construye todo un sistema pa-
ra la paz y el orden publico. No podria impartirse justicia sin
ana li zar la te ma ti ca que deba resolverse, como no podria un codi-
go pe nal san cionar un de li to al cual se re Ii rie ra, sin ti piIi car lo y
sin de ter mi nar la pe na. Ade mas, en de re cho so cial con vie ne pre ci-
sar los in te re ses aIec ta dos y su tras cen den cia so cial, pa ra orientar
y Ii nalmen te re sol ver los con Ilic tos to man do en cuen ta la de si-
gual dad en tre los con ten dien tes que la jus ticia so cial de ba ni ve lar.
Los pro Ie so res su da me ri ca nos Mo zart Rus so ma no y Ca bane-
llas iden ti Ii can el ter mi no con la oposicion de intereses,
de ri vado del la tin - de que impli ca comba tir,
lu char.
103
Distin guen en tre con Ilic tos y con tro ver sias, en ten di das
es tas ul ti mas co mo - - -. Se trata de una polemica previa a
la lucha que se ejerce por medio de acciones y por ello los autores
preIieren el uso del termino pa ra identi Ii car
las di Ii cul ta des que sur jan en tre los tra baja do res y el pa tron.
104
La con tro ver sia, ter mi no tam bien Ire cuente, sue le usar se mas
en el de recho pri va do. En ter mi nos pro cesa les es si no ni mo de li-
61
103
- - - - - -, Argen ti na, He lias ta,
SRL, 1979, p. 9. Citado tambien por Buen, Nestor de, -, .,
nota 101, p. 75.
104
, pp. 11 y 12.
ti gio (de -), usado tanto en juicios de orden civil y mercantil;
su diIerencia esencial con los asuntos de trabajo es la igualdad de
las par tes y la di Ie ren cia cuan ti ta ti va de con di cio nes en tre las
partes tratandose de los segundos, con excepcion de los conIlic-
tos entre trabajadores, que se ubican en el mismo nivel.
Pa ra Car ne lut ti li ti gio es un con Ilic to de in te re ses ca li Ii ca dos
por la pretension de uno de los interesados y la resistencia del
otro , lo cual encaja bien en materia laboral; sin embargo, el co-
di go pro cesal ci vil me xi ca no dis tin gue la - - como
el momento en el cual se concretan las circunstancias de cada
par te.
105
Con la - se re pre senta la ver da de ra exis tencia o con-
tra po si cion de in te re ses de Ien di dos por ca da una de las par tes. En
ma te ria la boral la con tra posi cion de los in te re ses es evi den te des-
de el principio porque la desigualdad existe desde antes de que se
con cre ten las di Ie ren cias practicas.
Los asuntos se ventilan en las juntas de conciliacion y arbitraje
pa ra ha cer valer los derechos por la Iuerza de la ley. Dadas las cir-
cuns tan cias ge ne ra les de los tra ba ja do res, el le gis la dor en tendio
la ne cesi dad de que di chos con Ilic tos se re sol vie ran ra pi damen te
y con prin ci pios tu te la res. Esta ce le ri dad im pli ca evi tar las
Iorma li da des que se gu ra men te mas se com pli ca rian pa ra la par te
tra ba ja do ra, de jando so lo aque llos ac tos ne ce sa rios pa ra dar cer-
te za ju ridi ca y evi tar la in de Ien sion de los em plea do res y aun de
ter ce ros, lo cual se ria vio la to rio de los de rechos Iun da men tales
de las personas.
Ha blar de li ti gio la boral ha ce sen tir el tras la do a otras es Ie ras
con ten ciosas, aca so con una ima gen mas com pli ca da, con mas
esencia juridica, de ahi que el uso del termino de no te
mayor contenido social y lo haga mas apropiado a la materia en
com pa ra cion con el de -, si no ni mo de li ti gio, ade mas
de su arrai go ju ridi co la boral. Prac ti ca men te el con cepto de con-
Ilicto de trabajo es el mismo en todas las legislaciones, esta re-
105
Me di na Li ma, Igna cio, 3 , Me xico, UNAM, Institu to
de Inves ti ga cio nes Ju ri di cas, p. 2050. Voz:
lacionado con el trabajo e igual consecuencia tendria que se ha-
blara de controversia o de litigio, una vez que se tramita ante
au to rida des ju risdic cio na les.
106
La le gis la cion me xi ca na, y en con se cuen cia la doc tri na, al
igual que la ibe roa me ri ca na, ha pre Ie ri do el uso del ter mi no
pa ra re Ie rir se a las di Ie ren cias de in te re ses en tre las
partes de las relaciones de trabajo y, en general, para cualquier
cir cuns tan cia, con tien da o po le mi ca de in te re ses vin cu lados con
las re la ciones la bora les, con in de pen den cia de que los ti tula res
sean traba ja do res o em plea do res. En la len gua in gle sa el ter mi no
pre Ie ri do es el de - - que en realidad denota mas una
- De la Cueva aclara en su obra clasica del derecho del
tra bajo que sus ti tu yo la pa labra - por la de
, por la connotacion especial que le dan algunos autores.
107
De la Cueva cita varios autores, entre ellos a Carnelutti, a pro-
po si to de la dis tin cion en tre - y concreta
que el con Ilic to obe de ce al - -- entre el traba-
jo y el ca pi tal; en tan to, la con tro ver sia re pre senta la pre tension de
la tutela de un interes relativo a la prestacion de su trabajo o su re-
gla men to, - 7- .
108
CONFLICTOS DE TRABAJO 63
106
Si el ac tor se a la en su de man da la bo ral co mo de man da dos a per so nas
Ii si cas y mo ra les, y al pro nun ciar el lau do la jun ta res pon sa ble con de na a la
per so na mo ral, pa san do por al to tan to en la par te con si de ra tiva co mo en la re-
so lu ti va del lau do en co men to, a las per so nas Ii si cas tam bien de man da das, ol-
vi dan do di cha res pon sa ble que de be de ci dir res pec to de to dos los pun tos
-- que Iueron objeto de la controversia, tal actitud se traduce en Ialta de
con gruen cia que de be me diar en tre los lau dos y las pre ten sio nes de du ci das en
el pleito . 7 - o, apen di ce al
-, 1917-1995, tomo V, material de trabajo, tesis numero
786, p. 538.
107
, Mexico, Porrua, t. II, p. 730, nota 9.
108
Tis sem baum, Ma ria no R., - --
lockout , ., por De la Cueva, , no ta an te rior, p. 727.
II. DEFINICION
Las deIiniciones del maestro De la Cueva
109
ela bora das ba jo la
vi gencia de la ley de 1931, debieron haber sido propuestas, por lo
me nos pu die ron ha ber si do con side radas pa ra la re Iorma de la ley
en 1970, cu ya co mi sion re dac to ra Iue pre si di da por el mis mo
maes tro, o bien ha berlas con side ra do en la re Iorma proce sal de
1980 pero no ocurrio . Las deIiniciones de Mario de la Cueva
de los conIlictos son:
a) Se en tien de por con Ilic to in divi dual de traba jo to da con tro-
ver sia so bre in ter pre ta cion o cumplimien to de las re la cio nes in-
di vidua les de traba jo.
b) Se en tien de por con Ilic to co lec tivo de traba jo, la con tro-
ver sia de na tu ra le za eco nomi ca so bre crea cion, mo di Ii ca cion,
sus pen sion o su pre sion de las con di cio nes ge ne rales de traba jo
y la de caracter juridico que versen sobre el derecho a la exis-
tencia o a la libertad de los grupos proIesionales o a la interpre-
ta cion ge ne ri ca o apli ca cion del con tra to co lec ti vo de tra ba jo,
siempre que en es te ul ti mo ca so se aIec te el in te res proIe sio nal
que re pre sen ten los sin dica tos.
Las de Ii nicio nes transcri tas son de mu cho in te res pa ra la doc-
tri na me xi ca na; pe ro hay que con side rar que no tu vie ron in Iluen-
cia en la redaccion de la segunda ley, la cual reconocio las mis-
mas ca te gorias mar ca das en la pri me ra ley sin dis tin guir los
con Ilic tos re lacio nados con la existen cia de los sin di ca tos co mo
lo proponia el maestro De la Cueva en otra parte de su obra, y que
es una sugerencia de varios autores, incluso de la propia OIT.
110
Emi lio Mor ga do, ex Iun cio nario de la OIT, de Ii ne co mo con-
Ilic tos de tra ba jo a las dis cre pan cias y con tro ver sias acer ca de la
apli ca cion o in terpre ta cion de un de re cho la boral prees ta ble ci do
en una norma legal o convencional, la costumbre, la sentencia ju-
109
De la Cueva, ., nota 108, p. 756.
110
- - , Gi ne bra, 1947.
di cial o lau do ar bi tral, o acer ca del es ta ble cimien to, re vi sion, mo-
di Ii ca cion o ex tin cion de una nor ma .
111
Fren te a es ta de Ii ni cion
de mu cha ela bora cion es ta una muy con cre ta de Ame ri co Pla:
to da con tro versia de ri vada de una re lacion la bo ral .
112
El maes-
tro uru gua yo des lin da la di Ie ren cia de la ca li dad del su jeto y la
restrin ge a la vin cu lacion de tra bajo; por lo tan to que da rian ex-
clui das las pug nas in tersin di ca les, a no ser que se con side re co mo
tal la relacion de trabajo que pretenden establecer con un mismo
em plea dor.
La le gis la cion es pa ola identi Ii ca ba al con Ilic to co lec tivo por
de ri var dis cre pan cias re la ti vas a la in terpre ta cion o apli ca cion de
una nor ma preexis ten te .
113
Por su parte, Montoya Melgar am-
plia el uni ver so del con Ilic to la bo ral pa ra vin cu lar lo no so lo con
la relacion estricta de trabajo y la extiende a una situacion de disi-
den cia so breve ni da en tre los su jetos de una re lacion ju ri di co-la-
bo ral, re la cion con trac tual, co lec tiva, re la cion de se gu ri dad so-
cial, et ce tera); ba sada en un ob je to con Ilic ti vo ju ri di co-la bo ral, y
ex terio ri za da a tra ves de un pro cedi mien to es ta bleci do por el de-
re cho pa ra di ri mir ta les con tro ver sias . Mon to ya mo di Ii co la de-
Ii ni cion al sus ti tuir re la cio nes - - (como aparece en una
edicion anterior de su obra), por , que desde luego es
mas amplia.
114
En al gu nas le gisla cio nes, co mo la ja mai qui na, el con cep to es
explicito, el conIlicto se relaciona con todo o en parte de los ter-
mi nos y con di cio nes de empleo o las con di cio nes Ii sicas de la
ocu pa cion de los tra ba ja do res, la con tra ta cion, la ter mi na cion o
111
Los con Ilic tos de tra ba jo y sus me to dos de so lu cion en Ibe ro ame ri ca ,
, ao I, num. 1, San Jose, Costa Rica, 1988, p. 105.
112
La so lu cion de los con Ilic tos de tra ba jo. Con ci lia cion, me dia cion y
arbi tra je en con Ilic tos in di vi dua les y co lec ti vos , , - ,
p. 133.
113
Mon te ro Aro ca, Juan, - , Bar ce lo na, Li bre ria Bosch,
1979, t. I, p. 70.
114
Mon to ya Mel gar, , 3a. ed., Madrid, Tecnos, 1979, p.
572, (. por Murgas, , no ta 111, p. 133), se reIiere a - -
-; concepto que sustituye por el de - en su 11a. ed., p. 656.
sus pen sion de la re lacion de tra bajo, la asig na cion de tra bajo, los
pri vi legios, los de rechos y los de be res de los empleado res, de sus
or ga ni za cio nes y las de los tra baja do res. Es pro ba ble que la de Ii ni-
cion es te in Ilui da por la le gisla cion bri tani ca que con side ra con-
Ilicto de tra bajo to do aquel que sur ja en tre empleado res y tra baja-
dores, o entre trabajadores, en relacion con el empleo, la ausencia
de empleo o las condiciones de trabajo de cualquier persona.
115
En Estados Uni dos de Nor teame ri ca se con side ra con Ilic to de
tra ba jo cual quier di Ie ren cia re la ciona da con las re la ciones con-
tractuales en el empleo, la ocupacion de los puestos, las condicio-
nes de trabajo, asi como los reIerentes a la representacion de las
par tes pa ra ne gociar, Ii jar, man te ner, mo di Ii car o tra tar de acor-
dar con di cio nes de empleo o tra bajo, in de pen dien temen te de que
las par tes ad versas ten gan en tre si re la ciones di rec tas co mo em-
pleador y tra baja dor.
116
En ge ne ral el con Ilic to de no ta una opo si cion por su con teni do
so cial; se tra ta de un an tago nis mo de in te re ses pe ro tambien de
una lucha por derechos surgida ante la oposicion del cumpli-
miento de los mismos o bien de la oposicion al cambio de condi-
cio nes que per mi tan con ti nuar una re lacion de in te re ses ni ve la-
dos; opo si cion que usualmen te pro vie ne de la par te mas po de ro sa
o mas Iuer te eco nomi ca y so cial men te. Exis te, en to do ca so, un
compor ta mien to in compa ti ble.
117
Hay conIlicto laboral sin nece-
sidad de determinar un litigio en virtud de no ser necesario que se
con cre te an te las au to rida des ju risdic cio na les, in clu so pue de ha-
ber lo sin exis tir una re la cion con cre ta de tra ba jo.
Los con Ilic tos la bo rales no ne cesi tan es tar de Ii nidos en una
ley pa ra ser re gula dos o pa ra de ter mi nar sus eIec tos ju ridi cos y
115
OIT, - - - , Gi ne bra,
1981.
116
Le yes de Re la cio nes La bo ra les de 1935 y Ley de Re la cio nes Obre ro Pa-
tro na les de 1947, . - , - , p. 6
117
Boulding, K. E., - , Nueva York,
1963, . por Gori, Umberto, 3 , siglo XXI, 1984, p. 356.
Voz:
sus medios de solucion. Lo importante es ubicarlos en el derecho
po si tivo pa ra eIec tos pre ven ti vos y de arreglo, con la Ii na li dad
prio ri ta ria de cui dar los de rechos de los tra baja do res.
Los con Ilic tos la bo rales existen siempre que es tan en jue go in-
te reses con trarios so bre de rechos y obli ga cio nes sur gi dos de una
re lacion de tra bajo o so lo vin cu lados a es ta, pues pu die ra pre sen-
tarse el antagonismo antes de que exista la misma relacion de ma-
nera lo que una buena deIinicion aclararia.
III. NATURALEZA JURIDICA
Los con Ilic tos la bo rales de ben apartar se de los con Ilic tos ori-
gi na dos por re lacio nes o in te rac cio nes de sarro lladas en ambi tos
ju ri di cos del sector pu bli co o pri va do y ana li zar se en el se no del
de re cho so cial por la na tura le za - - de los mismos, y por
la esen cia so cial que los ca rac te ri za. En con se cuen cia, ha bra que
entenderlos distintos de aquellos estrictamente juridicos.
La de Ii ni cion de los con Ilic tos, su cla si Ii cacion y ana li sis re-
vis ten importancia porque de ahi deben surgir las premisas y lue-
go las reglas para su solucion, medios que tanto pueden ser admi-
nis tra ti vos co mo ju risdic cio na les, di rectos o in di rec tos, jun to a
los cua les pue den de sarro llar se otros me dios al ter nos que Ii nal-
mente se iran imponiendo segun convenga a los actores sociales.
La desigualdad entre las partes exige la aplicacion de princi-
pios recto res dis tin tos pa ra re gu lar los pro cesos y pa ra el pro nun-
ciamiento de las soluciones legales. Son, por lo tanto, la Iorma y
el con teni do pro cedi men tal la va rian te en di chos jui cios. Cier to
es que en materia laboral el proceso se ha ido Iormalizando, no
obs tan te que uno de sus prin cipios es pre ci samen te la au sen cia de
requisitos o ceremonias que lleva al abandono de la idea de la Ior-
ma cion o Ii jacion de - asi como de someter a las partes, y aun
al juzgador, a una cauda de ritos ju ri di co-pro cedi men tales.
Pa ra Ma rio de la Cue va la na tura le za de los con Ilic tos de ri va
de la vincu la cion con la na tura le za mis ma de las di Ie ren cias, de
los intereses y de los sujetos.
118
Coinci di mos con es ta apre cia-
cion, pero tanto el como otros autores, Tissembaumentre ellos, al
ana li zar la na tura le za in trin se ca y ex trin se ca de los con Ilic tos,
119
sue len ha cer lo al pre ci sar la pre sencia del in te res co-
mo ca rac te ris ti ca de las con tro ver sias en el am bi to pri va do. Al
respecto tiene razon el maestro De Buen cuando explica que no
to das las re lacio nes en de recho ci vil son pa trimo nia les.
120
Podria-
mos agregar que el con teni do eco no mi co del sa la rio pro du ce
tambien eIec tos pa trimo nia les y que al ori gi nar se con Ilic tos la bo-
ra les por dis cre pan cias sa la ria les (que es una gran ma yo ria), di-
chos con Ilic tos son de in te res pa trimo nial.
En el ana li sis di Ie ren cia dor de los con Ilic tos de or den co mun y
del tra ba jo coinci den los au tores cla si cos del de re cho del tra ba jo
en con side rar dos aspectos:
a) La na tura le za in trin se ca que se re Iie re al ob je to de la di-
ver gen cia, a su en Io que ju ri di co y a la po si cion Iun cio nal
de las partes.
b) La na tura le za ex trin se ca identi Ii ca da co mo la re per cusion
economica y social del conIlicto y la accion gremial.
De acuerdo a los criterios de los mismos autores, destacan cua-
tro ele men tos pa ra su ca rac te ri za cion: a) en de recho pri va do las
con tien das por su con teni do pa trimo nial son eco no mi cas, en tan-
to que en derecho del trabajo hay una nocion juridica social; b) en
el de recho pri va do siempre son di Ie ren cias per so na les; en los
con Ilic tos la bo rales ope ra una des per so nali zacion por pro du cirse
en tre el , c) la dis tin ta re per cu sion eco no mi ca
y social de dichas contiendas y, d) la accion sindical (entendiese
118
Tis sem baum, Ma ria no R., - --
lockout , ., por De la Cueva, , nota 108, p. 727.
119
- , en De la Cueva, , no ta
108, pp. 725 y 726.
120
-, ., nota 101, pp. 76-79.
ac cion co lec ti va) en los con Ilic tos co lec ti vos o in di vi duales pa ra
se llar el in te res de la cla se tra ba ja do ra.
121
De la Cueva coincide con Radbruch
122
en su idea de que la re-
le van cia de pen de de la no cion ju ri di co-so cial de y de la
- -, al li be rar in te re ses in di vi dua les y pre sentar an te
el juzgador un asunto que aIecta a una clase, a una categoria. En
rea li dad se tra ta, co mo lo ex pre sa Tis sem baum, de la - -
- - - y de su trascendencia en la
--.
123
Los conIlictos tienen por ello un caracter universal (aIec-
tan a toda una clase); el valor en juego es la - y no
in te re ses pa tri mo nia les. Con es tos plan tea mien tos se jus ti Ii ca el
deslinde de los conIlictos de trabajo de los del orden comun y
acre di ta el Iuncio na mien to de una ju ris dic cion es pe cial.
En de re cho me xi ca no la na tura le za de los con Ilic tos la bora les
es - - desde el momento en que se reIieren a pugnas de
in te re ses na ci dos en las re la ciones en tre ac to res so cia les. Estan
deter mi na dos en el tex to cons ti tu cio nal de la lla ma da De cla ra-
cion de De re chos So ciales, en el ar ticu lo 123 cons ti tu cio nal,
Irac cion XX. Esta dis po si cion crea la ju ris dic cion es pe cial cu yo
Iunda men to se en cuentra en la Iuer za mis ma de las ins titu ciones
del de recho so cial y en la in ten si dad de sus re per cu sio nes so cia-
les. Las oposi cio nes de in te re ses son las lla ma das di Ie ren cias o
con Ilic tos en tre el ca pi tal y el tra ba jo se a la das en la dis po si-
cion ci ta da.
Con es ta pers pec ti va ha bria que ana li zar, y des de lue go cri ti-
car, que la atencion literal o - -- al contenido de la dis-
po si cion lle va ria a una in ter pre ta cion li mi tada, res tric ti va, cu ya
con se cuen cia se ria la re duc cion com pe ten cial de las juntas de
121
- - 7 3 - - -, .
por De la Cueva, , nota 108, pp. 725 y 726. De acuerdo con la obra de
De Buen, es ta cla si Ii ca cion co rrespon de a Ame ri co Pla, ex puesta en -
- , Montevideo, Imprenta El Siglo Ilustrado, 1947, pp. 21 y 55,
. en - , nota 101, p. 77.
122
. por De la Cueva, , nota 108, p. 726.
123
.
con cilia cion y ar bi tra je ex clu yen do de su ambi to to da si tuacion
con tra pues ta en tre tra ba ja do res, en tre es tos y los sin di ca tos o en-
tre or ga ni za ciones sin di ca les. Co mo bien sa be mos, es ta in terpre-
ta cion es ob sole ta y la ley re gla men ta ria se en car ga de am pliar su
sentido, y otorgar competencia a las juntas de conciliacion y a las
de con cilia cion y ar bi tra je pa ra co nocer y re sol ver los con Ilic tos de
tra ba jo que se sus ci ten en tre tra ba ja do res y pa trones; en tre tra ba-
jadores o entre patrones, con la condicion de que los mismos se
de ri ven de las re la ciones de tra ba jo, o de he chos in tima men te li-
gados a las mismas (articulo 604 LFT). Estos he chos per mi ten
que se ca rac te ri cen co mo con Ilic tos la bora les, aun sin exis tir la
relacion de trabajo, y de incluir los relativos a la seguridad social.
Ba jo es tas cir cuns tan cias re sul ta con tra dic to rio que de ba so-
me ter se a - - pa ra usar la ter mi no lo gia
cons ti tu cio nal , un problema que se suscite es tric ta men te en tre
los tra baja do res en lo in di vi dual o con or ga ni za cio nes sin di ca lis-
tas, cuan do no ne ce sa ria men te de ba tras cen der a la es Ie ra de los
in te re ses pa tro nales, co mo se ria el ca so de una ex pul sion o de la
ad mi sion del tra baja dor al or ga nismo. Ha bria que pre gun tar se
has ta que pun to va le la pe na in vo lu crar a los re presen tan tes de los
empleado res pa ra de Ii nir, por ejemplo, la ti tu lari dad de un con-
trato colectivo. Habria que tener en cuenta que aquellos tienen
prohi bi do in terve nir en los asun tos sin di ca les y les es ta impe di do
te ner in je ren cia pa ra de ter mi nar de re chos la bora les, co mo po dria
ser la ocu pa cion de una pla za por un tra baja dor no sin di ca li za do,
cuan do es ta pac ta da la clau su la de ex clu sion por ad mi sion, cir-
cuns tan cia que con centra di cha Ia cul tad, a la vez que res pon sa bi-
li dad, en el sin di ca to co mo uni co Ia cul ta do pa ra pro po ner a los
can dida tos. Esta si tua cion ha si do acla ra da en va rias oca siones
por los tri bu nales su pe rio res se gun cons ta en ju rispru den cia de Ii-
ni ti va.
124
124
Si el lau do con de na al sin di ca to a pro po ner a de ter mi na do tra ba jador
para ocupar la plaza reclamada por este y pagarle los daos y perjuicios por no
ha ber lo pro pues to en la de bi da opor tu ni dad, es de con si de rar se que co mo en el
Por otra par te es ta con side racion nos lle va a re Ile xio nar so bre
la necesidad de que la Junta de Conciliacion y Arbitraje, con su
in te gra cion tri par ti ta y pa ri ta ria, de ba trans Ior mar se en un juz ga-
dor tra dicio nal co locan do a las par tes, am bas de la cla se tra ba ja-
do ra, en con di cio nes igua lita rias. Habria que con side rar un juez
uni per so nal de po sita do en el re presen tan te del go bier no, o so lo el
representante de los trabajadores o en excluir, por via de excep-
cion, de es tas de ci siones al re pre sentan te del em plea dor?
Tambien con ven dria con side rar que ta les dis yun ti vas no aIec-
tan la re so lu cion de con tro ver sias en tre pa tro nes o empleado res,
quie nes se gu ra men te ven ti lan sus pro ble mas le gales por otras
vias judiciales, o tal vez en el seno de sus organizaciones empre-
sariales, de manera privada y autonoma.
IV. LOS CONFLICTOS EN LA LEGISLACION MEXICANA
Co mo se ha di cho an tes, la Cons titu cion so lo re co no ce una ca-
te go ria de con Ilic tos, en tre (articulo 123, Irac-
cion XX) y es la ley reglamentaria la que amplia las hipotesis
sub sis ten tes. Asi, pa ra el de recho po si tivo me xi ca no, si guien do
los articulos 604 y 700 Iraccion V, LFT, quedan determinadas
tres ca te gorias de con Ilic tos:
1) Con Ilic tos in di vi duales (que re quieren so lo la apli ca cion
de la norma) y,
2) Con Ilic tos co lec ti vos.
caso no se esta Irente al pago de la indemnizacion por despido, sino de se esta
aplicando el criterio de que el sindicato es responsable de los daos y perjui-
cios que se le causaren al trabajador por no haberlo propuesto a pesar de tener
me jo res de re chos, en la con de na tie nen que to marse en cuan ta las can ti da des
que si re ci bio di cho tra ba jador cuan do el sin di ca to lo ha ya pro pues to pa ra ocu-
par otros pues tos dis tin tos, du ran te el tiem po que ha ya si do pre Ie ri do, de bien do
ser de du ci das del im por te de di cha con de na to das aque llas can ti dades que hu-
bie re re ci bi do de la em pre sa por es te con cep to . Apendice del SJF, 1917-1995,
t. V, materia de trabajo, tesis numero 836, p. 577.
a) De na tura le za ju ridi ca.
b) De na tura le za eco no mi ca (o de re gula cion, como lo ex-
presa Montoya Melgar).
Los con Ilic tos in di vi duales tambien po drian sub di vi dir se en
ju ri di cos y eco no mi cos, pe ro acep ta mos que los pro ble mas de or-
den eco no mi co que aIec tan in te re ses in di vi duales no trascien den
a la co lec ti vidad. Sin embar go, sien do el de recho de tra bajo un
derecho de clase, aquello que lesiona a uno de sus integrantes re-
percute en el interes de esa clase, lo cual no puede pasar desaper-
ci bi do. Ta les con Ilic tos, sin embar go, tie nen las mis mas Iormas
de solucion, que en ultima instancia es lo mas importante.
Los con Ilic tos in di vi duales no po drian clasi Iicarse en vir tud
de la ex ten sa ga ma de de rechos que co rres pon den a los tra baja do-
res; un en sayo po dria ser li mi ta ti vo e in con venien te pa ra la de-
Ien sa de sus in te re ses. De Buen les con ce de na tura le za ju ridi ca a
los con Ilic tos in di vi duales cuan do se tra ta de la in terpre tacion o
cumpli mien to de una nor ma la bo ral, que pue de ser cons ti tu cio-
nal, legal o contractual y, con base en el articulo 870, menciona
los con Ilic tos in di vi duales de na tu rale za eco no mi ca, que se tra-
mitan por la via ordinaria.
125
En cambio, los con Ilic tos co lec ti vos, tan to ju ri di cos co mo
eco no mi cos, si son sus cep ti bles de en casi llar se. Los pri me ros
pue den re Ie rir se a la in terpre ta cion o al cum pli mien to del con tra-
to colectivo, y como seala Mario de la Cueva, tambien existen
los re Ieri dos a la vi da mis ma de los gru pos pro Ie sio na les, es tre-
cha men te re la ciona dos con la Ior ma cion y exis tencia de sus aso-
cia cio nes (la Ior ma cion de sin di ca tos el despido de lide-
res obreros).
126
En el mismo sentido se pronuncia Nestor de Buen al conside-
rar que existen otras vinculaciones de las cuales se pueden deri-
var con Ilic tos; las re la ciones sin di ca les, di ce, que no son ne ce-
125
- , nota 101, p. 82.
126
De la Cueva, , nota 108, p. 752.
sa ria men te de tra ba jo... las re la ciones en que in tervie ne el Esta do
con sin di ca tos y em pre sa rios, et ce te ra .
127
Nos apegamos a esta
aIirmacion siempre que se entienda que el conIlicto si se vincula
a cir cuns tan cias la bo rales, pu dien do no existir una re lacion de
tra bajo, co mo en los dos ejemplos ci tados y agrega riamos las
con tro ver sias de ri vadas del in cumpli mien to de ins titu cio nes ad-
mi nis tra do ras de pres ta cio nes so cia les, en las cua les no so lo se
in cluirian al IMSS o al InIo na vit, si no a las ad mi nis tra do ras de
las cuentas de ahorro (AIores) y aun a las compaias de inversion
en car ga das del ma ne jo Ii nancie ro de los ahorros (Sie Io res).
128
V. CLASIFICACION DE LOS CONFLICTOS
DE TRABAJO
Cla si Ii ca los con Ilic tos y tie ne co mo con se cuen cia la de ter mi-
nacion de la jurisdiccion y de la competencia, asi como de los
pro cedi mien tos pa ra su so lu cion. En ca da le gisla cion se op tan
por so lu cio nes dis tin tas, sin embar go existe cier ta uni Ior mi dad,
mas o menos en los mismos terminos en que ocurre con la termi-
no lo gia so bre con Ilic tos. De he cho, tan to las clasi Iica cio nes co-
127
, p. 76.
128
El Po der Ju di cial ha de ter mi na do que: De ConIormidad con los articu-
los 123, apartado B, Iraccion XII, de la Constitucion Politica de los Estados
Unidos Mexicanos y 124, Fraccion I, de la Ley Federal de los Trabajadores al
Ser vi cio del Esta do, Los con Ilic tos in di vi dua les, co lec ti vos e in ter sin di ca les se-
ran so me ti dos a un Tri bu nal Fe de ral de Con ci lia cion y Arbi tra je. Estos pre cep-
tos no de ben en ten der se ex clu si va men te en Iun cion de ta les con Ilic tos, si no
tam bien res pec to de los ries gos de tra ba jo y de las en Ier me da des no pro Ie sio na-
les, pues el pre cep to cons ti tu cio nal in vo ca do y sus le yes re gla men ta rias, se
ocu pan igual men te de la pre vi sion y se gu ri dad so cial, con cre ta men te en el ci ta-
do apartado B, Iraccion XI, al sealar las bases minimas para organizar la segu-
ri dad so cial . Pri mer Tri bu nal Co le gia do en Ma te ria de Tra ba jo del Pri mer Cir-
cuito. I.1o.t.72 l. Amparo Directo 12551/95. Pedro Luis Jimenez Luna, 8 de
Iebrero de 1996. Unanimidad de votos. Ponente: Horacio Cardoso Ugarte, Se-
cre ta rio: Ri go berto Ca lle ja Lo pez, - -
, 9a. epoca, t. VII, enero de 1998, p. 1186.
mo la jurisdiccion y competencia encuentran mas similitudes que
diIerencias.
En el caso particular de la Ley Federal del Trabajo, los conIlic-
tos se so me ten a la mis ma au to ridad ju risdic cio nal pe ro los pro-
ce di mien tos va rian, cir cuns tan cia que se re pi te en mul ti ples le-
gis la cio nes.
Exis ten va rias clasi Iica cio nes elabo ra das por dis tin gui dos la-
bo ra lis tas, ba sa dos ge ne ral men te en las le gis la cio nes de sus pai-
ses. To das ellas coinci den sus tancial men te con la cla si Ii ca cion
tra dicio nal me xi cana, lo cual puede entenderse no solo como deri-
vacion de la inIluencia original de nuestra legislacion en las suda-
me ri ca nas, si no tam bien por aten der la rea li dad. La OIT cla si Ii ca-
ba los con Ilic tos en: a) de re co no ci mien to sin di cal, b) con Ilic tos
eco no mi cos y c) con Ilic tos ju ri di cos. Ave ces con la uti li za cion de
una ter mi no lo gia dis tin ta, ve bi gracia -
-, pero que no ha trascendido. A continuacion sea-
la re mos al gunas cla si Ii ca cio nes pa ra des pues ana li zar la de la le-
gis la cion me xi ca na.
1. Rus so ma no y Ca bane llas
129
re co no cen dos gru pos prin cipa-
les de con Ilic tos, los in di vi duales y los co lec ti vos; ambos pue den
sub cla siIi car se en ju ri di cos y eco no mi cos. Los co lec ti vos, por su
parte, son susceptibles de subclasiIicarse en:
a) En re lacion con los su je tos par ti ci pan tes, en: sin di ca les,
huel gas y pa ros pa tro nales (-),
b) vo lun ta rios o in vo lun tarios,
c) le gi ti mos o ile gi ti mos,
d) jus tos o in jus tos y,
e) En relacion con su origen en: de derecho, de intereses y
gre mia les. Esta ul tima sub cla si Ii ca cion nos in te re sa por su
coincidencia con la propuesta de Mario de la Cueva y de
otros au tores, en re la cion con los in te re ses gre mia les, que
ade mas con tem pla nues tra le gis la cion, de ma ne ra ta ci ta.
129
- - - - - -, Argen ti na, He liaus to,
1979, vol. III, p. 9.
2. Emi lio Mor ga do,
130
Iuncionario de la OIT, clasiIica los con-
Ilictos de acuerdo a tres criterios que considera predominantes:
a) Los su jetos del con Ilic to,
b) Los in te re ses compro me ti dos y,
c) La na tura le za de la dis cre pan cia.
Monte ro Aro ca se lec cio no dos cri te rios de cla si Ii ca cion, ba sa-
do en la legislacion espaola:
a) Por la ca li dad de las per so nas: tra baja dor, per so na pro te-
gi da por la se gu ri dad so cial, empre sa rio, en ti dad ges to ra
o que colabore en la gestion conIorme a la legislacion
sus tan ti va de la Se gu ridad So cial (ar ticu lo 1, III) .
131
La
com pe ten cia se res tringia so lo pa ra co nocer de asun tos
derivados del contrato de trabajo, por lo cual habia otros
asun tos en tre tra ba ja do res y em plea do res de los cua les no
co no cian los tri bu nales de tra bajo. Un ejemplo se ria la re-
cla ma cion del em pre sa rio ha cia el tra ba ja dor ba sa do en
an ti ci pos sa la ria les.
b) Por la calidad del asunto, de acuerdo a la enunciacion
le gal: los con Ilic tos que se pro duz can en tre empre sa rios
y tra baja do res o en tre tra baja do res del mis mo o dis tin to
em pre sa rio co mo con se cuen cia del con tra to de tra ba jo.
Esta op cion ad mi tia con si de rar tres con Ilic tos dis tin tos:
el tra ba ja dor co mo de man dante y el em pre sa rio de man-
dado que continua siendo el mas comun ; entre traba-
ja dores del mis mo em pre sa rio de es ca sa apli ca cion
practica, dice el autor con razon, porque cualquier diIe-
ren cia en tre ellos de ri va en res pon sa bili dad pa ra el em-
pleador ; y con Ilic tos en tre tra baja do res de dis tin tos
empre sa rios, de su puesto muy diIicil.
130
, nota 132, pp. 105-118.
131
Se reIiere a la LEC, no vigente, citada por la clasiIicacion.
Fi nalmen te la ley ha cia de la com pe ten cia la boral cual quier
con Ilic to que se pro du je ra en re lacio nes la bo rales re tri bui das y
rea li za das - (que no es sino el ca-
racter de sub or di nacion). La ley comentada se reIeria a pleitos
so bre se gu ri dad so cial, cuestio nes con ten cio sas en tre aso cia dos y
sus mu tua lida des .
Monto ya Mel gar cla si Ii ca los con Ilic tos de la si guien te ma-
ne ra:
132
1. En atencion a la - - -- , en:
a) Con Ilic to in di vi dual.
b) Con Ilic to co lec ti vo.
2. En atencion a la Iinalidad perseguida al plantearse el con-
Ilic to, en:
a) So bre apli ca cion del de recho (con Ilic tos ju ri di cos).
b) Con Ilic tos de re gu lacion (con Ilic tos de in te re ses).
El au tor es paol compren de la po si bi li dad de Ior mu lar otras
clasi Iica cio nes se gun el pro cedi mien to y el or ga no de so lu cion
que con du ciria a con side rar los de or den ad mi nis tra tivo, ju risdic-
cio nal, et ce te ra.
Mario de la Cueva los clasiIica, en lo general, como:
a) In di vi duales de na tu rale za ju ri di ca.
b) Co lec ti vos de na tura le za ju ridi ca.
c) Co lec ti vos de na tura le za eco nomi ca.
Ade mas, se pue den cla si Ii car con otros cri te rios.
A. Se gun los su je tos cu yos in te re ses se aIec tan;
a) En tre tra baja do res y empleado res, en tre uno o va rios tra-
ba jado res y uno o va rios empleado res, que tan to pue den
132
Mon to ya Mel gar, AlIre do, , 11a. ed., Madrid, Tec-
nos, 1990, pp. 657 y 658.
ser per so nas Ii sicas co mo ju ri di cas (que bien po drian lla-
mar se plu ra les o plu rin di vidua les);
b) In tersin di ca les, cuan do se sus ci tan en tre dos o mas or ga-
ni zacio nes pro Ie sio na les,
c) Entre sindicatos y sus aIiliados que pueden surgir por ra-
zon del trabajo mismo o por una medida de apremio, has-
ta la ex pul sion, impues ta por la or ga ni za cion sin di cal en
contra de uno de sus asociados;
d) En tre tra baja do res, por cuestion la bo ral, co mo pue de ser
la pretension de un ascenso a la misma vacante.
B. Se gun el in te res aIec ta do. Los con Ilic tos en tre los tra ba ja-
do res y los empleado res, tra dicio nal men te co no cidos co mo obre-
ro-pa trona les, se cla si Ii can de la siguiente manera:
a) In di vi duales, cuan do aIec tan in te re ses de uno o va rios
tra ba ja do res en lo par ticu lar;
b) Co lec ti vos, cuan do aIec tan in te re ses de una co lec tivi dad
de trabajadores, por lo cual se presume la existencia de
una agru pacion sin di cal. Se ha con side rado que se le sio-
na un in te res pro Ie sio nal, de ca te go ria pro Ie sio nal.
C. Se gun la na tura le za del in te res aIec ta do.
133
a) Ju ri dica, o de de recho.
b) Eco no mi ca, lla ma dos tam bien con Ilic to de in te re ses.
D. En lo es pe ci Iico, los cla si Ii ca de la si guien te manera:
a) En tre tra baja do res y pa tro nos.
b) Inter sin di ca les.
c) En tre un sin di ca to obre ro y sus agremia dos.
133
Mario de la Cueva expresa que en Alemania Hueck-Npperdey y en
Fran cia, Hen ri Bi net, ha bla ron de la na tu ra le za ju ri di ca y eco no mi ca de los
con Ilic tos en re la cion a la de cla ra cion es tric ta men te de nor mas con te ni das en
de re cho, in clu yen do con tra tos de tra ba jo y los de de cla racion eco no mi ca re la-
cio na dos con si tua cio nes no de ter mi na das por nor mas, co mo pue den ser las
cuan tias de las pres ta cio nes, , nota 107, pp. 746 y 747.
d) En tre tra ba ja do res.
e) En tre pa tro nos.
Tam bien pre senta una sub cla si Ii ca cion en:
a) In di vi duales y co lec ti vos.
b) Ju ri dicos y eco no mi cos.
Mario de la Cueva menciona los conIlictos entre una asocia-
cion proIe sio nal y per sonas aje nas a ella, re Ii riendo se co mo ejem-
plo a la se para cion de un tra baja dor con trata do con vio la cion a la
clau su la de ex clu sion.
134
Igualmente alude a los conIlictos entre
pa tro nos, con side rados en la mis ma ley, los cua les cree mos que
de Ii niti va men te de ben ex cluir se de la ju risdic cion la bo ral cuan do
la controversia no aIecte los derechos de los trabajadores en lo in-
di vi dual o en lo co lec ti vo. Si tuacion ra ra mas no impo si ble.
Los dos au to res me xi ca nos coin ci den en los cri te rios de clasi-
Iicacion, pero estamos de acuerdo con Nestor de Buen
135
en que
los or de namien tos de los con Ilic tos ex clu yen a los in di vi duales
de na tura le za eco nomi ca. Un tra ba ja dor tie ne de re cho a ejer ci tar
una accion procesal en contra de un empleador para exigir el pa-
go de un sa la rio re mu ne rador, prin cipio que con sagra el ar ticu lo
5o., Iraccion VI, LFT; y este es un conIlicto de orden economico.
Por otra par te se des car tan las di Ie ren cias en tre los sin di ca tos y
los or ga nis mos es ta ta les com pe ten tes pa ra co nocer de re gis tros,
re co no ci mien to de me sas di rec ti vas, cam bios de es ta tu tos, et ce-
te ra, que tam bien son con Ilic tos de na tura le za la boral cu ya re so-
lucion es competencia de las autoridades del trabajo.
La clasiIicacion de conIlictos propuesta por De Buen es la si-
guien te:
136
134
Con si de ra mos que en es te ca so el con Ilic to se susci ta en tre el sin dica to y
el empleador, quien al contratar a un tercero ajeno al sindicato titular del con-
tra to co lec ti vo vio la las dis po si cio nes de es te ul ti mo. Pue den sus ci tar se dos
conIlictos, uno con el sindicato y otro con el tercero contratado in de bi da men te,
pe ro en tre es te y el sin dica to no se susci ta pug na de in te re ses.
135
- , nota 101, pp. 81-89.
136
, pp. 81-88.
1) Obrero-pa tro nales:
a. in di vi dua les de ca rac ter ju ridi co;
b. in di vi dua les de ca rac ter eco nomi co;
c. co lec tivos de ca rac ter ju ridi co;
d. co lec tivos de ca rac ter eco nomi co.
2) Inte ro bre ros;
3) Intersin di ca les;
4) Entre tra baja do res y sin di ca tos;
137
5) Interpa tro nales;
6) Entre sindicatos y Estado.
La ca rac te ri za cion de in di vi dual o co lec tivo de pende, co mo en
to das las cla si Ii ca cio nes, del interes en juego.
En rea li dad las cla si Ii ca cio nes pue den ser ex tensas: po dria ha-
blar se de con Ilic tos de or den tecni co,
138
prin cipal men te hoy en
137
Con Ilic tos de cier ta Ire cuen cia que han me re ci do de Ii ni cio nes ju ris pru-
den cia les: Si un or ga nis mo sin di cal pro po ne, pa ra ocu par de ter mi na da va can-
te, a una persona con menos derechos que el demandante, es claro que se esta
en el caso de condenar al sindicato al pago de daos y perjuicios, ya que los
mismos son con se cuen cia di rec ta y ne ce sa ria del he cho de que el or ga nis mo
sin dical res pec tivo no ha ya pro pues to al re cla mante pa ra ocu par la pla za; pe ro
una condena de tal naturaleza solo puede decretarse a partir de la Iecha en que
la or ga ni za cion sin di cal tie ne co no ci mien to de los me jo res de re chos de un tra-
ba ja dor pa ra ocu par de ter mi na da pla za, lo que de he cho acon te ce cuan do la or-
ga ni za cion es in ter pe la da por el tra ba ja dor exi gien do le que se le re co noz can
sus mejores derechos para que se le asigne cierto puesto. Septima epoca, Cuar-
ta Sala, tesis 171, apendice 1975, quinta parte, p. 167. Nota: en relacion con la
ul ti ma par te de es ta te sis, en eje cu to rias pos te rio res cu ya si nopsis es con sul ta-
ble en el inIorme de 1978, cuarta sala, p. 23, se externa el criterio de que el sin-
dicato es responsable del pago de daos y perjuicios desde la Iecha en que de-
bio pro po ner al tra ba jador pos ter ga do has ta la Ie cha en que lo pro pon ga pa ra el
pues to . Apen di ce al - 1917-1995, tomo V,
Ma te ria del Tra ba jo, te sis nu me ro 345, p. 231. . numero 85, p. 69;
. tam bien eje cu to ria en el -, tomo XV,
enero, p. 121. Apendice al - 1917- 1995,
tomo V, materia del trabajo, tesis numero 836, p. 577.
138
Kurczyn Vi lla lo bos, Pa tri cia, - -
-- 3--, tesis proIesional, UNAM, Mexico, 1968, p. 48.
dia que se vi ve la re vo lu cion tecno lo gi ca; de los de seguridad so-
cial o mas en general, de prestaciones de seguridad social (hoy
in cor po ra dos a los con Ilic tos de na tu rale za ju ri di ca),
139
de capa-
ci ta cion, co mo con Ilic tos tec ni cos, y has ta cul tura les si nos aIe-
rra mos a esa nue va cul tura la boral co mo re de Iini cion de los
prin cipios la bo rales.
Lo im por tante del ejer ci cio ana li ti co con ver ge en la so lucion
prac tica; en ob te ner la me jor so lucion en las di Ie ren cias la bora les
de acuerdo a los principios del derecho del trabajo. Podrian men-
cio nar se otras cla si Ii ca cio nes va li das doc tri nalmen te, aun cuan-
do pueden no tener la utilidad de aquellas otras que se asientan en
la esencia del conIlicto mismo o que se reIieren a la categoria de
los su jetos. Pe ro en to do ca so lo impor tan te es es ta blecer un or-
den co mo la ba se de dis tri bu cion compe ten cial.
139
Al res pec to: Los articulos 183 -a y 183 -c, de la Ley del Seguro Social
es ta ble cen la obli ga cion de los pa tro nes de en te rar al Insti tu to Me xi ca no del
Se gu ro So cial el im por te de las cuo tas co rrespon dien tes al ra mo de re ti ro, a tra-
ves de la constitucion de depositos de dinero en Iavor de cada trabajador y me-
dian te la en tre ga de los re cur sos re la tivos en ins ti tu cio nes de cre di to, pa ra su
abono en la subcuenta del seguro de retiro de las cuentas individuales del siste-
ma de ahorro para el retiro a nombre de los trabajadores. Por su parte, el articu-
lo 604 de la Ley Federal del Trabajo estatuye la competencia de la Junta Fede-
ral de Con ci lia cion y Arbi tra je, pa ra co no cer y re sol ver los con Ilic tos de
traba jo que se sus ci ten en tre tra ba jado res y pa tro nes, so lo en tre aque llos o so-
lo en tre es tos, de ri va dos de las re la cio nes de tra ba jo o de he chos in ti ma men te
re la cio na dos con ellas, con la ex cep cion pre vis ta en el di ver so nu me ral 600,
Iraccion IV y segun el dispositivo 621 de la ley en consulta, por exclusion,
co rres pon de ra a las Jun tas Lo ca les de Con ci lia cion y Arbi tra je di ri mir aque-
llas controversias de trabajo que no sean de la competencia de la Junta Federal
de Con ci lia cion y Arbi tra je. por tan to, las jun tas de con ci lia cion y ar bi tra je, al
dic tar el lau do res pec tivo, po seen Ia cul ta des pa ra de ter mi nar si pro ce den o no
las ac cio nes de du ci das que man tengan una vin cu la cion es tre cha con el sis te ma
de ahorro para el retiro, una vez acreditado en juicio el presupuesto que da ori-
gen a la obligacion patronal descrita, es decir, la existencia del nexo de trabajo
y to man do en con si de ra cion el ma te rial pro ba to rio alle gado al su ma rio, de be-
ran re sol ver, en de Ii ni ti va, lo que en de re cho co rres pon da . No ve no Tri bu nal
Co le gia do en ma te ria de tra ba jo del pri mer cir cui to,
- - , 9a. epoca, tomo II, diciembre de 1995, p. 458.
De cier ta ma ne ra hay coinci dencia de cri te rios en la se pa ra-
cion de los problemas, por lo menos en cuanto a los criterios ge-
ne rales. Asi se en tien de que los con Ilic tos in di vi duales no son ca-
ta lo gados por el nu me ro; que los con Ilic tos co lec ti vos no se
con side ran por una su ma de in te re ses in di vi duales, o de union de
su je tos de los in te re ses, que la con side ra cion del in te res co lec tivo
reside en la trascendencia o aIectacion en los intereses de una co-
lec ti vi dad.
Coinciden ademas, lo cual tambien es de relevancia, los me-
dios de so lu cion, la pre pon deran cia de una ju risdic cion es pecial y
la aplicacion de principios rectores en la solucion, como es el de
ce le ri dad. No pue de es ta blecerse una uni ca dis tin cion, pe ro pue-
de ha blar se de ten den cias.
Pa ra la in vesti ga cion que nos ocu pa es imprescin di ble des ta car
la naturaleza de los conIlictos mas Irecuentes o de mayor trascen-
dencia provocados entre las dos partes de la relacion de trabajo,
es de cir, en tre tra ba ja do res y em plea do res por dos ra zo nes, una,
que per mi te en tender la ju ris dic cion y com pe ten cia de las au tori-
dades o de los organos para su resolucion y la otra, que Iunda-
men ta los pro cedi mien tos se guidos pa ra ello. Exis te una es pecie
de con senso al res pec to, pues tan to en las le gis la cio nes ana li za-
das, co mo en la cla si Ii ca cion de la OIT se re co no cen ac tual men te
el mis mo ti po de con Ilic tos con li ge ras va riacio nes.
VI. CONFLICTOS SIN CLASIFICAR
Sin ha ber un re co no ci mien to ex preso, pue de asegu rar se que
la le gis la cion y las au tori da des me xi ca nas ad mi ten ta ci ta men te la
existencia de otros conIlictos no deIinidos en las normas, que
tam bien se vincu lan di rec ta men te con las re la ciones de tra ba jo.
Des tacan aque llos na cidos del in cumpli mien to de presta cio nes
asistenciales que se generan por la relacion laboral que han de sa-
tis Ia cer se por ter ce ros, ver bi gra cia, en los ser vi cios de sa lud
cuan do las con se cuen cias de pres ta cio nes me di cas in sa tis Ie chas
o mal aten di das no son respon sa bili dad de los empleado res, co-
mo pue de ser la ins titu cion sub ro gada de se gu ri dad so cial
(IMSS). Pue den co rres pon der a otros de rechos so cia les de or den
basico o comple men tario, la vi vien da, en tre ellas; los de rechos de
los su ce so res del tra ba ja dor Ia lle ci do, quie nes no tie nen re la cion
laboral alguna con el empleador y cuando la misma relacion de tra-
bajo que ha originado el derecho de pago de marcha, servicios Iu-
ne ra rios, et ce te ra, ya ha ter mi na do. Otro se ria el ca so del de re cho
de los lactantes a que sus madres trabajadoras dispongan del tiem-
po ne ce sa rio pa ra ali men tar los. Este es un de re cho de los me no res
pe ro exi gi ble por las ma dres. Igual men te pue den compren der se los
con Ilic tos sus ci ta dos por la dis cri mi na cion ne ga ti va en la con trata-
cion, co mo es Ire cuente que ocu rra res pec to de las tra ba ja do ras du-
rante la gestacion. No hay una relacion de trabajo, pero se violan
si mul ta nea men te los de re chos al tra ba jo y de igualdad.
Otros mas, como lo expresa De Buen, serian los conIlictos ori-
gi na dos por pro ble mas de re gistro sin di cal, re suel tos por la Se-
cretaria del Trabajo y Prevision Social o por las juntas locales de
con cilia cion y ar bi tra je, se gun co rres pon da la ju risdic cion. Estos
asun tos, de or den ad mi nis tra tivo, que dan en la es Ie ra de Ia cul ta-
des y obli ga cio nes de las au to rida des la bo rales por lo cual son
conIlictos de trabajo no derivados de relacion de trabajo.
La esencia de los conIlictos de trabajo se constituye por el in-
cumplimiento a las obligaciones de alguna de las partes de la rela-
cion la bo ral o por la vio la cion a sus de rechos, in de pen dien temen te
del su jeto respon sa ble. En ambos ca sos existe una al tera cion ju ri-
di ca, en el se no del tra ba jo que proyec ta al te ra ciones de or den so-
cial y economico y aIectan de manera mas grave a los trabajadores.
VII. CONFLICTOS DE SEGURIDAD SOCIAL
En este rubro primero hay que distinguir cuales son estos con-
Ilictos. En segundo termino, como se atienden y cuales son las
au to rida des obli ga das a re sol ver los. Pa ra de Ii nir co mo se re suel-
ven tambien hay que determinar el sujeto obligado a cumplir las
prestaciones correspondientes.
El derecho de la seguridad social se gesto en el derecho del tra-
ba jo. Su impor tan cia ha trascen dido y ha pro vo cado ne cesa ria-
men te su au to no mia cien ti Ii ca que hoy que da Iue ra de du da. La
seguridad social es una rama del derecho social, y nos atreveria-
mos a sealar que ha sido aun mas dinamica que el propio dere-
cho del tra bajo; bas ta con side rar el Con ve nio nu me ro 102 de la
OIT re lati vo a las nor mas mi ni mas de se gu ri dad so cial, adoptado
en 1952, para advertir su autonomia, expansion e importancia.
Di cho con ve nio se ra tiIi co por Me xi co has ta 1995, sin embar-
go, en la le gis la cion me xi ca na era evi den te la re le vancia de la se-
guridad social y su misma expansion; ya en el ao de 1943, antes
de la adopcion del convenio citado, se decreto la primera ley de
se gu ri dad so cial, con la cual na cio una ins titu cion pri mor dial, el
Institu to Me xi ca no del Se gu ro So cial, cu ya prin cipal mi sion era
atender la salud de los trabajadores y de sus Iamilias. Las contin-
gen cias cu bier tas por es te sis te ma co rres pon den tan to a los ries-
gos de tra ba jo co mo a las en Ier me da des co mu nes, ade mas de
abar car la ma ter ni dad, las pen sio nes y ju bi la ciones.
Los siste mas de se gu ri dad so cial cu bren a los con yu ges, con-
cu bi nas o con cu bina rios, a los pro ge ni to res y a la Ia mi lia del tra-
ba jador, en los ter mi nos y con di cio nes que ca da le gisla cion de-
termine. En la nuestra, por ejemplo, se deIine por dos Iactores:
de pen den cia eco no mi ca y re lacion de pa ren tesco o con yu gal. La
nor ma ti vidad es in de pen dien te de la la bo ral; sin embar go, la re la-
cion de trabajo es el punto de su origen. Los paises que se han se-
leccio nado pa ra el compa rati vo cuen tan con le gisla cion in de pen-
diente en seguridad social y en algunos de estos es parte de un
sis te ma in te gral de protec cion so cial.
140
De acuerdo a los siste-
mas de se gu ri dad so cial or ga ni za dos ac tual men te, los em plea do-
140
El es tu dio com pa ra ti vo de de re cho po si ti vo co rres pon de ra a una se gun da
par te de es ta in ves ti ga cion que se pu bli ca por se pa ra do ba jo el ti tu lo: Admi-
nis tra cion e im parti cion de jus ti cia la bo ral (marco con cep tual) .
res se li be ran de las respon sa bili da des sur gi das con mo ti vo de los
riesgos de trabajo a cambio del pago de cuotas, y con ello se libe-
ran tambien de los con Ilic tos na cidos por irregu la rida des en el
ambito de la seguridad social siempre que cumplan con las
obli ga cio nes de con tribu cion co rres pon dien tes o por el in cum-
pli mien to de las pres ta cio nes.
El incumpli mien to a los de rechos de se gu ri dad so cial ori gi na el
derecho a la exigencia, al ejercicio de la accion procesal y se esta
Irente a los conIlictos de seguridad social los cuales, si bien tienen
na tura le za ju ridi ca de ma ne ra ge ne ral, res poden tam bien a con di-
cio nes de or den eco no mi co. Los con Ilic tos pue den ser tan tos co mo
de rechos se es ti pu len. En al gu nos ca sos la re lacion de tra bajo sub-
siste, en otros se ha terminado; el conIlicto puede derivar del in-
cumpli mien to a un de recho del pro pio tra baja dor asegu ra do, pe ro
tambien pue de sur gir del in cumpli mien to de los de rechos de los
be ne Ii ciarios (pen sion de or Ian dad, de viu dez, in demni zacion por
muer te).
Los con Ilic tos de se gu ri dad so cial sa len del te rre no la bo ral;
sin embar go en al gu nos siste mas le gales se han man teni do res-
trin gi dos en ese ambi to. Es con secuen cia lo gi ca que su tra ta mien-
to re quiera tambien del tra to es peciali zado por su pro pia na tu ra-
le za, ade mas de la ur gen cia en su re so lucion, pe ro es con ve niente
su separacion del trato que se da a los conIlictos de trabajo.
En Alema nia, co mo en Fran cia, Ca nada, Estados Uni dos,
Italia, Espa a, los con Ilic tos de se gu ro so cial son re suel tos por
or ga nismos ju risdic cio na les dis tin tos a los que co no cen de los la-
bo ra les. Igual men te son tra mi ta dos me dian te pro cedi mien tos di-
Ie ren tes. En Me xico, Argenti na, Chi le, Cos ta Ri ca, co mo en la
ma yo ria de los pai ses la ti noa me ri ca nos, se re suel ven co mo si se
tra ta ra de asun tos la bo rales, aun cuan do existen pro cedi mien tos
di Ie ren cia do res.
En la le gisla cion na cio nal los con Ilic tos de se gu ri dad so cial
pue den lle var se en prin cipio an te el pro pio Institu to Me xi ca no de
Se gu ro So cial, co mo in con Iormi da des. Las in satis Iac cio nes me di-
cas se de ri van a la Co mi sion Na cio nal de Arbi tra je Me dico y ante
las co mi sio nes de de rechos hu ma nos, ambas sin Ia cul ta des pu ni ti-
vas, ya que sus resoluciones no son vinculatorias. En ambas comi-
sio nes el por cen ta je de que jas por el servi cio me di co no sa tis Iac to rio
o por la violacion o incumplimiento a los demas derechos sobre la
seguridad social es elevado y ocupa, en el caso de la Comision Na-
cio nal de los De re chos Hu ma nos, los pri me ros lu ga res.
141
En los sistemas que admiten la solucion de ambos tipos de
con Ilic tos es con ve nien te ana li zar el por cen ta je de unos y otros,
asi co mo su simpli cidad o comple jidad, el pro me dio del tiempo
de re so lu cion, la res pues ta le gal y ad mi nis trati va de las ins ti tu-
cio nes respon sa bles y el in di ce de sa tis Iac cion de los que jo sos.
pue de de ter mi nar se que las con tien das so bre asun tos re la-
cio nados con la se gu ri dad so cial re quieren una ins tan cia y pro ce-
di mien tos es peciales, sus ten tado en seis pun tos ba sicos: a) no es
regla comun, b) la existencia vigente o no de una relacion de tra-
bajo, c) no es una di ver gencia de in te re ses en tre tra ba ja do res y
empleadores; d) se mantiene la desigualdad de las partes en con-
Ilic to, e) es in dis pensa ble la ce le ri dad por su propia na tura le za y
I) la es pe cia liza cion de los juz ga do res (o con cilia dores en su ca-
so), asi como el apoyo permanente de peritos medicos, es tam-
bien re qui si to esen cial.
Fi nalmen te po de mos de cir que los con Ilic tos de ri vados del
incumpli mien to de de rechos de se gu ri dad so cial que de ban exi-
gir se a los empleado res an te el in cumpli mien to de es tos con las
ins titu ciones ase gu ra do ras de ben tam bien ven ti lar se an te ta les
juz gados u or ga nos es peciali zados, se gun la le gisla cion, por la
so la na tura le za del con Ilic to.
141
Veanse el InIorme Anual de la Comision Nacional de los Derechos Hu-
manos, correspondiente a 2003, en el que destaca con el cuarto lugar entre las
ins ti tu cio nes se a la das, con 440 que jas pre sen ta das en el 2003, ci Ira que com-
parada con las 586 quejas presentadas en ese mismo periodo en contra de la
Pro cura du ria Ge ne ral de la Re pu bli ca, re sul ta muy al ta.
VIII. MEDIOS DE SO LU CION Y CLA SI FI CA CION: ME DIOS
DI RECTOS E IN DIREC TOS
En es te es tu dio acep ta mos, con las sal ve da des pre senta das en
el ca pi tula do, la cla si Ii ca cion de los con Ilic tos la bora les en Iun-
cion de los sujetos aIectados, en in di vi duales y co lec ti vos y de
acuer do a la na tura le za del con Ilic to, en ju ridi cos y de or den eco-
no mi co. Aho ra ha remos re Ieren cia a los me dios de so lu cion en
ter mi nos ge ne ra les, re co no ciendo que en la ma yor par te de las le-
gislaciones varian las Iormulas de arreglo de acuerdo al tipo de
conIlicto que se presenta.
Por otra parte, la solucion de arreglo de los conIlictos labora-
les tie ne dos ver tien tes: me dios di rectos e in di rec tos. Los pri me-
ros se identiIican con la ausencia de terceros en la resolucion. Es
de cir, que la de ci sion re so luto ria provie ne di rec ta men te de las
par tes.
Son me dios in di rec tos, a con trario, cuan do la so lu cion re quie-
re la in terven cion de un ter ce ro, por de cision de los in te re sados o
por me di das pro cesa les obli ga to rias.
142
La de ci sion es ta tal de in terve nir en los con Ilic tos la bo rales
responde a la supremacia de la soberania del Estado, al cual co-
rrespon de la se gu ri dad y por ello ve lar por la certe za ju ri di ca. Es
al Estado al que co rres pon de ad mi nis trar, pro cu rar e impar tir jus-
ticia; por ello ha de hacerlo respecto de los conIlictos laborales.
La paz social depende en buena medida de la paz industrial y te-
niendo el Esta do la rec to ria eco nomi ca, jus tiIi ca su de ter mi na-
cion juz gado ra.
Este Iundamento varia con la evolucion del concepto de sobe-
rania estatal y en la medida en que se limite al ejercicio de Iuncio-
nes ad mi nis tra tivas los me dios in di rec tos des cien den en impor-
tancia para cederla a los medios de solucion directa.
142
Ca ba ne llas, Gui ller mo y Rus so ma no, Mo zart Vic tor, - -
- - - -, p. 117.
Sin es ta ble cer pre Ie ren cia so bre un mo de lo eco nomi co de ter-
mi na do, la reali dad nos con du ce a plan tear Ior mu las que de saho-
guen la carga de tra bajo de los or ga nos ju risdic cio na les. En es te
sen ti do, no so lo los me dios di rectos han de impul sar se, si no que
ha bran de imple men tar se otras so lu cio nes o re so lu cio nes alternas
(RAC) como ya se impulsa en algunos paises.
1. Existen tres vias principales de arreglo segun los cuales pue-
de con side rar se en una pri me ra cla si Ii ca cion:
A) La au totu te la, arre glo di rec to que se ba sa, de acuer do con
Hu go Ita lo Mo ra les, en las po si bi li da des de impo ner se
cada parte con mayor Iuerza o inteligencia. No se basan
en es tric ta de Iensa legal.
143
B) La au to compo si cion, y
C) La he tero compo si cion, que pue de ser:
a) Ju risdic cio nal.
b) Con cilia cion.
c) Me dia cion.
d) Ar bi tra je.
144
2. Una segunda clasiIicacion determina los medios directos e
in di rec tos.
145
Para los maestros sudamericanos Russomano y Ca-
banellas hay soluciones directas en los conIlictos colectivos
cuan do re sul tan acuer dos es ta ble cidos di rec ta e in me dia ta men te
entre las partes, siempre que sea de manera espontanea y libre; o
cuan do se da el in tercambio de opi nio nes pa ra yux ta po ner los in-
te re ses opues tos me dian te con ven ciones co lec tivas.
146
143
Tec ni cas de con ci lia cion la bo ral , - -, ao 2, num. 10, mayo de
1997, p.11.
144
Esta cla si Ii ca cion es ta to ma da ba si ca men te de Mor ga do, Emi lio, Los
con Ilic tos de tra ba jo y sus me to dos de so lu cion en Ibe ro ame ri ca ,
San Jose de Costa Rica, ao I, num. 1, 1988, pp. 105-118.
145
, - , nota 115, Ginebra, 1987, p. 19.
146
Rus so ma no y Ca ba ne llas, , nota 142, p. 102 y ss. Respecto a la
con ci lia cion co mo me dio in di rec to, vea se p. 118.
Se tra ta de so lu cio nes in di rec tas cuan do se in terpo ne un ter ce-
ro entre las partes, por disposicion legal; ese tercero puede ser
conciliador, mediador, arbitro o el juez si se trata de decision ju-
dicial, por lo tanto, la conciliacion, la mediacion o el arbitraje
pue den ser tan to Ior mas di rec tas co mo in di rec tas, y se ran los ele-
men tos de li bertad y es ponta nei dad los que ca rac te ri cen el sen ti-
do directo o indirecto de la Iormula de arreglo.
1) Son medios directos:
A) La con cilia cion, lla ma da - - - por Monto-
ya Melgar.
147
B) La me dia cion, y
C) El ar bi tra je (- - .
2) Son me dios in di rec tos:
A) El ju risdic cio nal (so lu cion ju risdic cio nal por sen ten cia
co lec tiva,
148
o so lu cion ju rispru den cial co mo le lla ma Ro-
lan do Mur gas en Pa nama).
149
B) El ad mi nis tra tivo, cuan do cul mi na con un
- -,
150
y
C) El mix to, que tan to pue de combi nar me dios in di rec tos
con al gu no o al gu nos de los clasi Iica dos co mo di rectos.
El ejem plo pue de ser la con cilia cion di rec ta in terpar tes y
la ne cesa ria ra tiIi cacion u ho mo lo ga cion del con ve nio
an te las au tori da des que las le yes de ter mi nen.
3. Una ter ce ra cla si Ii ca cion con side ra la vo lun tad o la obli ga-
toriedad de la aplicacion de los medios, que pueden ser:
A) Vo lun tarios
B) Obli ga to rios, y
147
. Montoya, Melgar, , nota 132, p. 658-661.
148
.
149
Mur gas Ro lan do, Con ci lia cion, me dia cion y ar bi tra je en con Ilic tos in-
di vi dua les y co lec ti vos , , nota 111, pp. 133-154.
150
Mon to ya Mel gar, , nota 132, pp. 658-661.
C) Mix tos.
4. En Mexico, Nestor de Buen opta por clasiIicar los medios de
solucion en tres grupos: a) solucion de manera directa, b) con in-
tervencion de terceros y, c) la solucion por medio de juicio.
151
Este orden se puede considerar util tanto para los conIlictos indi-
viduales como colectivos, juridicos y de intereses.
Aho ra bien, pa ra ana li zar los prin cipa les me dios de so lu cion,
he mos se lec cio na do es ta ul tima cla si Ii ca cion por su am pli tud.
Con ello nos apegamos y optamos por tomar como reIerencias
princi pa les la le gis la cion y la prac tica me xi ca na. En es te or den se
podra incluir cualquier sistema legal de los paises que se analizan
y la presentacion de las combinaciones que suelen darse.
1. - - -
A (en ten di do co mo el cumpli mien to de las presta cio nes
demandadas por una de las partes, casi siempre por el trabajador).
Viable pa ra con Ilic tos in di vi duales y colectivos.
B. --, que pre Ie ri mos lla mar -,
an te la in con venien cia de con side rar lo en los ter mi nos del con tra-
to regulado por las leyes civiles por el cual las - -
- - -. Y no debe usarse el termino en el area labo-
ral porque, como el propio De Buen sostiene, los derechos de los
tra baja do res son - lo cual ha ce impo si ble ju ri di ca-
men te ha cer con cesio nes a sus opo nen tes.
Exis te un an ti guo vi cio en la practi ca pa ra con side rar le gal-
mente a las llamadas - -, ba san do su le gali dad en el
hecho de que en tan to una au to ridad ju risdic cio nal no pro nun cie o
no de ter mi ne por me dio de una re so lu cion (lau do, sen ten cia) cua-
les son los derechos que le corresponden al trabajador, este puede
arreglar, o mas bien, puede ajustar sus peticiones, lo cual ocurre a
menudo bajo el seuelo de que mas vale un mal arreglo que un
151
- ., nota 101, p. 91.
buen juicio , consecuencia de la justicia lenta y de la incultura de
la legalidad o de la cultura de la ilegalidad, como se preIiera leer
el dis cur so.
La re nun cia par cial o to tal de de re chos de los tra ba ja do res es
nula de acuerdo con los principios del derecho del trabajo. En la
le gis la cion me xi ca na di cho princi pio se re co ge sus tancial men te
en el articulo 33 LFT. Su texto es explicito y en caso de dudar res-
pecto de su aplicabilidad, la Exposicion de Motivos de la ley
acla ra, lo que por su impor tan cia transcri bimos tex tual mente:
Sin embargo, la nulidad de la renuncia no puede llevarse al extre-
mo de prohibir los convenios y liquidaciones con los patronos,
porque, si se llegara a ese extremo, resultaria que en todos los ca-
sos de di vergen cia se ria in dis pen sable acu dir a las jun tas de con-
ci lia cion y ar bi tra je pa ra que de ci die ran la con trover sia; de ahi
que el segundo parraIo del articulo 33 admita la validez de los
con ve nios y liqui da cio nes, pe ro su je tos es tos ac tos a dos re quisi-
tos: de be ran ha cer se por es cri to, con te ner una re la cion cir cuns-
tan cia da de los he chos que mo tiva ron el con ve nio o liqui da cion y
de los derechos que queden comprendidos en el, y en segundo lu-
gar, de be ran ra ti Ii car se an te la Jun ta de Con ci lia cion y Arbi tra je,
a la que correspondera cuidar que el acto no contenga renuncia
de los de re chos de los traba ja do res.
152
La tran sac cion po dria con side rar se co mo el acuer do en tre las
partes para determinar las Iormas de solucion o de pago del con-
Ilicto, sin que pue da jus tiIi car se la le gali dad de dis mi nu cio nes en
las pres ta cio nes, que cons ti tu yen de re chos na ci dos de la esen cia de
la relacion de trabajo, aunque igual pueden surgir de los contratos
in di vi duales o co lec ti vos de tra bajo. En la practi ca, sin embar go,
ocu rren si tua cio nes con tra rias y con Ire cuencia el arre glo in cluye
152
Ini cia ti va de Ley Fe de ral del Tra ba jo, Con gre so de los Esta dos Uni dos
Me xi ca nos, Ca ma ra de Di pu ta dos, 1969, p. 5. En el Dic ta men co rres pon dien te,
las Co mi sio nes es ti ma ron, co mo ex pre sa men te se se a la, so bre el me jo ra mien-
to de la dis po si cion so bre la re gu la cion an te rior, con te ni da en la Ley Fe de ral
del Trabajo de 1931, para evitar renuncias de los derechos de la clase trabaja-
do ra. Dic ta men, pri me ra lec tu ra, p. V.
una ver dade ra - - en ten di da en ter mi nos ci vi lis tas, pe ro
con la peculiaridad de ser injusta, en virtud de que son los trabaja-
do res quie nes ha cen con ce sio nes mas am plias o mas sig ni Ii ca tivas
a Ia vor de los empleado res o de las ins titu cio nes de man da das al
aceptar solo un porcentaje o una parte de sus derechos.
La reiterada aplicacion de la transaccion no la convierte en le-
gal. Insistimos en que una practica contraria a derecho, en este
ca so con traria a la ley la bo ral, no de ro ga la dis po si cion co rres-
pondiente en virtud de que la costumbre es una Iuente del dere-
cho con me nor je rar quia que la ley y es ta es ti pula irre nun cia bi li-
dad de derechos, como un principio de derecho social, que
apa re ce con sig na do en la ma yo ria de los co di gos la bo rales. En
tan to que la concesion mutua entre las partes, sin restar derechos
a los tra baja do res, es va li da tan to pa ra con Ilic tos in di vi duales co-
mo co lec tivos. Pa ra Rus soma no y Ca ba ne llas la tran sac cion es
re sul ta do de la con cilia cion en los con Ilic tos co lec ti vos, y en ta-
les terminos se expresan varios autores, con lo que dichos arre-
glos de vienen con ve nios co lec ti vos.
C. - que se pre sen tan en con Ilic tos in di vi duales y
co lec ti vos, pa ra la Ii jacion de nue vas con di cio nes de tra bajo.
Pue de consi de rarse que la si mi li tud en tre la tran sac cion y la con-
ven cion en los con Ilic tos in di vi duales y co lec ti vos respon de a las
mu tuas con ce sio nes en tre las par tes. En am bos ca sos, pa ra eIec to
de la le gis la cion me xi ca na, el ar ticulo 33 LFT ci ta do de be cum-
plirse ri guro sa men te e igual va le tal aIir ma cion res pec to de los
de rechos Iu tu ros.
2. - - -
En esta opcion, el tercero puede ser designado por las autori-
dades o por las partes de comun acuerdo. La designacion puede
caer en una sola persona o en un cuerpo colegiado, casi siempre
de compo si cion tri par ti ta. Algu nos ter ce ros pue den Iun gir co mo
representantes de cada una de las partes pero habra un tercero
neutral. Este sistema puede tener un gran numero de variantes co-
mo se observa al repasar los sistemas en distintas legislaciones.
A. - Si a la conIesion se le ha llamado la
- - es te me dio de so lu cion bien po dria con side rar se
- - -. Es el medio idoneo para resolver cual-
quier con Ilic to in di vi dual o co lec ti vo, equi valen te al acuer do in-
ter par tes, so lo que / - por un ter ce ro pre para do pa ra
invitarlas a la reIlexion y a su buena disposicion. Se trata de una
orientacion para resolver el conIlicto.
B. - En realidad se trata de una conciliacion y tal vez
sea di Iicil dis tin guir en tre las dos al ter na ti vas en la prac tica. Tec-
ni ca men te pue de se a lar se que mien tras en la pri me ra Ior mu la
son las par tes las que van pro po nien do y pre sen tan do al ter na tivas
una ver dade ra au to compo si cion , en la mediacion hay un ter-
ce ro neu tral quien de be co no cer el asun to pa ra pro po ner so lu cio-
nes a las partes.
C. Es la instancia de un tercero neutral ajeno a las
partes, como deben serlo siempre los terceros, a quien se somete
el con Ilic to y quien dic tara una re so lu cion Ii nal, cu yo cumpli-
mien to tan to pue de ser obli ga to rio co mo op cio nal, de pen dien do
del mandato legal. Por lo que el arbitraje puede ser:
a) lo cual signiIica que las partes pueden o no
someter el conIlicto ante el tercero; o bien, que estando
obligados a tal presentacion, no lo estan para cumplir el
laudo que se emita.
b) - es una condicion para las dos ver-
tientes; las partes es tan obli ga das pa ra so me ter sus di Ie-
rencias al arbitro pero no lo estan para aceptar el laudo, o
por el con trario, pue de de ter mi nar se pre viamen te la obli-
ga cion de asu mir la de cision ar bi tral.
3. -
A. - -. Ocu rre en le gis la cio nes co mo la ita-
lia na, la bri ta ni ca y la nortea me ri ca na que no es ta ble cen au tori-
da des es pe cia les pa ra los con Ilic tos la bora les.
B. - - - Este sistema se ha extendido en la
mayoria de los paises. La mayoria de las legislaciones que hemos
compa rado en la se gun da par te de es ta obras dis po nen de au to ri-
da des es pe cia les pa ra so lucio nar los con Ilic tos de tra ba jo, pe ro
existe una gran variedad de al ter na ti vas.
153
C. - - Para eIec tos del
ana li sis compa rati vo es tos or ga nos se con side ran co mo co legia-
dos, de in te gra cion re pre senta ti va y tri par ti ta sien do el ejem plo
clasi co las que Iun cio nan en Me xi co. La de no mi na cion, la in te-
gra cion, la re presen ta ti vidad y los pro cedi mien tos de ca da lu gar
son variables. En Alemania, por ejemplo, la integracion de las
cor tes la bo rales es dis tin ta en nu me ro y en Iun cio namien to al sis-
tema mexicano. Igual que en Brasil, el organo arbitral se compo-
ne con re pre senta cion tri par ti ta y pa ri ta ria. Sin em bar go, la de-
sig nacion y nombra mien tos de los ar bi tros se reali za de ma ne ra
dis tin ta.
En es te apar ta do pue de abrirse otra sub cla si Ii ca cion en aten-
cion a la sujecion o independencia de los organos arbitrales :
a) Orga nos per te ne cien tes al Po der Eje cu ti vo,
b) Organos per tene cien tes al Po der Ju di cial,
c) Organos in de pen dien tes y/o au to no mos.
IX. EFECTOS DE LAS SOLUCIONES
Despues de ha ber he cho al gu nas con side racio nes so bre la ter-
mi no lo gia y los eIec tos de las pug nas de in te re ses re sul tan tes en
la ac ti vidad la boral, se com pren de que ta les in te rac cio nes se pro-
153
Argen ti na, Ca na da, Cos ta Ri ca, Chi le, Espa a, Fran cia, Esta dos Uni dos
de America y Uruguay.
pa guen a los me dios so cia les y ha gan exi gi ble la in terven cion de
un ter ce ro pa ra so lu cio nar el con Ilic to. La con Ironta cion de in te-
reses, aun cuando sea de caracter juridico, por el hecho de surgir
entre quie nes se vincu lan de ma ne ra ini cial por Iac to res eco nomi-
cos, man tie ne esa identi Ii ca cion. Cier ta men te los con Ilic tos de
trabajo siempre tienen un Iondo de orden economico y su aIecta-
cion princi pal es de esa na tura le za.
Con este criterio se puede comprender que la justicia social se
li ga con si tuacio nes de or den eco no mi co. El ar ticu lo 3o. LFT. Asi
lo preve al determinar que el trabajo es un derecho y un deber
sociales de manera que el nucleo economico se reviste de lo
social con motivo de la condicion desigual de las clases que Ior-
man los tra ba ja do res y los em plea do res, re pre sentan tes es tos ul ti-
mos del capital y poseedores de los medios de produccion. Y si
bien se con side ra que ?- -- ha transIor ma do
sus maniIestaciones con el paso del tiempo, cierto es tambien que
no puede negarse su vigencia, sobre todo cuando en el inicio de
es te nue vo si glo se per Iila la in ten si Ii ca cion de una
- . La cla se po de ro sa, eli tis ta, pa re ce dis mi nuir en nu me ro y
au men tar en cau da les de ri que za, Iren te al cre ci mien to de la clase
tra ba ja do ra, ca da vez con me nos em pleos, me no res sa tis Iac tores y
la dis mi nucion en la ca li dad del tra ba jo (pre ca riza cion) y la dis mi-
nucion de su calidad de vida; es decir, trabajo menos decente.
La condicion de pobreza de la sociedad no depende de las rela-
cio nes de tra ba jo, de pende Iunda men tal men te de la apli ca cion de
modelos economicos y muchos otros Iactores que si bien desem-
bo can en con Ilic tos so cia les, no to dos respon den a la vin cu lacion
la boral. Pe ro si es im por tante des ta car la pre pon de ran cia que
ocupa el Iactor trabajo y la conexion directa del desempleo con la
po bre za, co mo lo tie nen el sub empleo y el tra bajo pre ca rio; con-
di ciones que al aIec tar la jus ticia so cial no pue den re sol ver se so lo
con modelos legislativos o con tasas de pleno empleo y de ser asi,
ha bran de trans currir de ce nas de aos.
La eco no mia jue ga un pa pel de su ma respon sa bili dad en la ar-
mo nia de las re lacio nes de tra bajo, y es impo si ble con side rar que
un con Ilic to de tra bajo, por mas ad mi nis tra tivo que pa rez ca, se
des linde del in te res pe cu nia rio re queri do por los tra baja do res pa ra
sa tis Ia cer sus me dios vi ta les. Fren te a la cir cuns tan cia eco nomi ca
debe estar la juridica y la nivelacion de lo social. Los conIlictos de
tra ba jo, por lo tan to, de ben su je tar se a dis tin tas al ter na ti vas y me-
dios pa ra su so lu cion, dis tin tos de los tra dicio nales que re suel ven
las de mas con Ironta cio nes.
Es di Iicil pre tender la de ter mi na cion de es ca las o je rar quias en
los con Ilic tos de tra bajo, los cua les por prin cipio de ben en ten der se
con la misma importancia y atenderse con el mismo interes: hacer
jus ticia so cial. Sin em bar go, es ne ce sa rio ana li zar co mo sur gen y
princi pal men te cual es la aIec ta cion princi pal, el mo ti vo pri mor-
dial que lo de sen ca de na y de tec tar los eIec tos so cia les, eco nomi-
cos y politicos, el universo aIectado y el nivel de tal aIectacion.
Hay con Ilic tos que lasti man los in te re ses de una so la per so na (tra-
bajador), o de este y su Iamilia, con resultados de alto riesgo, como
puede ser evitarle el pan de cada dia. Frente a esta hipotesis puede
pre sentar se la le sion a los de re chos de una co lec tivi dad de tra ba ja-
do res al ne garles el de re cho a Ior mar una aso cia cion proIe sio nal y,
sin per der ne ce sa ria men te el tra ba jo, re sul tan aIec ta dos con la vio-
lacion a un derecho humano (la asociacion) y a un derecho social
(la aso cia cion proIe sio nal) con la li mi ta cion al ejer ci cio de de Iensa
de sus intereses. En ambos casos se lesionan derechos de la clase
tra ba ja do ra y me re cen el mis mo tra to re so luti vo.
Es cri te rio una ni me en doc trina que los con Ilic tos ju ri di cos ver-
san so bre asun tos de in te re ses de apli ca cion o in terpre tacion de
normas es ta ble cidas en cuer pos le ga les o en los con tra tos de tra ba-
jo; de la existen cia o in terpre tacion de nor mas ju ri di cas, de nor mas
prees ta ble ci das, de una re gula cion exis tente co mo dicen Russo-
ma no y Ca ba ne llas .
154
Los conIlictos de intereses economicos
se ca rac te ri zan por su -; con su solucion se pretende
modiIicar o crear una nueva norma, y por ello, dicen estos auto-
154
, nota 142, p. 20.
res, se le denomina tambien -
155
En el
mis mo sen ti do se pro nun cian Ri vero y Sa vatier, Ame ri co Pla,
Krotoschin, Arturo Hoyos, Nestor de Buen y Mario Pasco.
Los con Ilic tos de de recho o ju ri di cos, en traan, co mo se ha di-
cho, pro ble mas de or den eco no mi co e, igual men te, los con Ilic tos
de na tu rale za eco no mi ca en traan con Ilic tos ju ri di cos. En la doc-
tri na es pao la en con tra mos, con la ex presion de AlIre do Mon to-
ya, que por esa coinci dencia es pre Ie rible pre ci sar las de nomi na-
cio nes, lla man do a los pri me ros, con Ilic tos so bre apli ca cion del
de recho y con Ilic tos de re gu lacion a los se gun dos .
156
En esen cia, las dos de nomi na cio nes cu bren las mis mas cir-
cuns tan cias. La apli ca cion de de re cho los con vier te en 3 -;
y tan to pue den ser in di vi duales co mo co lec ti vos. Los de re gu la-
cion no ne ce sa ria men te im pli can la sa tis Iac cion de un de re cho
sub jeti vo preexis ten te si no que se bus ca la mo di Ii ca cion de una
norma o la creacion de otra que cubra, como dice Montoya, un
va cio nor ma ti vo Estos conIlictos siempre son colectivos por su
aIec ta cion en el in te res co mun de una co lec tivi dad.
X. JURISPRUDENCIA SOBRE CONFLICTOS
DE TRABAJO
Las re so lu cio nes de los tri bu nales co legia dos y de la Su pre ma
Cor te de Jus ti cia en Me xico han acla ra do los con ceptos re la ti vos
a conIlictos y su clasiIicacion:
La cla si Ii ca cion de los con Ilic tos de tra ba jo en in di vi duales y
co lec ti vos no respon de a mo ti vos de ca rac ter nu me ri co en cuan to
a las personas que actuan en la contienda, sino que la clasiIicacion
surge en la diIerencia Iundamental que existe en los Iines de la re-
clamacion y por consecuencia en los modos de la accion; de donde
se obtiene que cuando la accion ejercitada tenga por objeto plan-
155
Los au to res re Ie ri dos ci tan a Hueck y Nip per dey,
, Madrid, 1963, p, 246; , nota 142, p. 20.
156
, 11a. ed., Madrid, Tecnos, p. 658 y 659.
tear una situacion en la que se dirima el interes proIesional del
gru po o sin di ca to, se es ta ra Iren te a un con Ilic to co lec ti vo, y en
pre sen cia de un con Ilic to in di vi dual cuan do la si tuacion plan tea-
da tenga por objeto la decision sobre el derecho que a un trabaja-
dor o a va rios tra baja do res les co rres pon da per so nal men te.
157
XI. MEDIOS DE SOLUCION DE LOS CONFLICTOS
La solucion de los conIlictos de trabajo es una cuestion esencial
para la justicia social. En este texto no se analiza el tema sobre las
au tori da des en car ga das de re sol ver las di Ie ren cias en tre tra ba ja do-
res y empleado res, pe ro es impo si ble mar gi nar los ar gu men tos que
Iunda men tan la ju ris dic cion es pe cial del tra ba jo, al gunas ve ces ca-
li Ii ca da, de no muy bue na Ie, co mo ju ris dic cion es pe ci Iica. A es te
pro po si to de be acla rar se que no se con Ior ma nin gu na es peciali dad
como excepcion, sino que atendiendo a la indole de la materia, cu-
ya na tura le za es - , se or ga ni zan las juntas de con cilia cion y
ar bi tra je, por dis po si cion cons ti tu cio nal.
158
De igual ma ne ra exis ten juz ga dos pa ra ma te rias es pe ci Iicas,
como pueden ser, dentro del ambito del derecho privado, los que
157
Amparo Directo 4503/72, 6548/76, 3218/79, 2865/78, 5323/79.
-, 1917-1995, tomo V, materia del trabajo, tesis
numero 93, p. 66.
158
No es aceptable el razonamiento en cuanto a que en el articulo 97 del
Codigo laboral se crea un Iuero especial, con violacion del articulo 13 de la
Cons ti tu cion, pues el co no ci mien to de los con Ilic tos la bo ra les, en co men da do a
las juntas de conciliacion y arbitraje por la Iraccion XX del articulo 123 Cons-
ti tu cio nal, no sig ni Ii ca si no la crea cion de una ju ris dic cion, pa ra juz gar so bre
una materia de controversias. la Ley Federal del Trabajo no es una ley privati-
va, por que es ta Ior mu la da de un mo do abs trac to y ge ne ral pa ra ser apli cada a
un nu me ro in de Ii ni do de per so nas y a una se rie in de ter mi na da de co sas y las
jun tas de con ci lia cion y ar bi tra je no son tri bu na les es pe cia les, por que apli can
dicha ley con igualdad, sin limitacion de personas, en todos los asuntos que se
en cuen tran com pren di dos den tro de sus dis po si cio nes . Ple no, te sis, 111, apen-
dice 1988, primera parte, p. 203. Apendice al
- 1917-1995, to mo I, ma te ria cons ti tu cio nal, te sis nu me ro 193, p. 190.
atien den asun tos Ia mi lia res, de arren da mien to y mer can ti les cu ya
cons ti tu cio na li dad o le gali dad nun ca se ha su jeta do a cuestio na-
mien to al gu no. Tambien los hay pa ra aten der cuestio nes elec to-
rales, por ejemplo.
Para abundar en la justiIicacion de la existencia de las juntas
de con cilia cion y ar bi tra je nos ba samos en las con clu sio nes del
en sa yo de Jor ge Car pi zo acer ca de la na tura le za de es tos or ga nos,
al aIirmar que no son especiales porque no conocen de negocios
de ter mi na dos si no de to dos los con Ilic tos del tra bajo; no tie nen
ca rac ter tran sito rio, y no surgen despues de que han nacido los
conIlictos sino que preexisten a estos. Las juntas no son tribuna-
les es pe cia les si no de ju ris dic cion es pe cia liza da .
159
No se trata, por ahora, de entrar en la deIensa de un sistema o
de otro, pe ro va lien do nos de la existen cia y Iun cio namien to de
las juntas de conciliacion y arbitraje, en los terminos de la Consti-
tu cion (ar ticu lo 123, Iraccion XX), con side ramos su ac tua cion
co mo tri bu nales de de recho prin cipal men te, sin de jar de con side-
rar que en ocasiones, como es al tratarse de conIlictos colectivos
de na tura le za eco nomi ca, las juntas ac tuan co mo tri bu na les de
equi dad, no tan to por que se in te gren pa ra un ca so de ter mi na do si-
no en Iun cion de su re so lu cion. Verbi gra cia, la sen ten cia co lec ti-
va con la cual pue den mo di Ii car las con di cio nes eco no mi cas del
tra ba jo.
160
Por otra parte, es importante expresar que, tanto el doctor Fix-
Zamudio como el doctor Carpizo McGregor, han determinado
que en el caso de las juntas lo que se aplica es la equidad, con lo
cual no se hacen tribunales de equidad. Sin contrariar tan va lio sas
opiniones, insistimos en el eclecticismo en virtud de que las jun-
tas pueden conocer y valorar las pruebas: los laudos se dictaran
a verdad sabida y buena Ie guardada, y apreciando los hechos en
159
3 - - - 7
, UNAM, 1975, p. 69.
160
Kurczyn, Pa tri cia, De re cho pro ce sal so cial, con es pe cial re Ie ren cia a la
nue va Ley Fe de ral me xi ca na del Tra ba jo , -
-, Madrid, num. 4, 1971, pp. 853-855.
con cien cia, sin ne ce si dad de su je tarse a re glas o Ior mu lis mos so-
bre es ti ma cion de las prue bas, pe ro ex presa ran los mo ti vos y Iun-
damentos legales en que se apoyen (articulo 841 LFT) . Esta po-
si bi li dad amplia las perspec ti vas de una de cision Ii nal pa ra lo grar
una re so lu cion , co mo lo es ta ble ce el ar ticulo 919
LFT
161
Estamos de acuerdo con Fix-Zamudio, en que las juntas
de conciliacion y arbitraje son organos jurisdiccionales que re-
suelven tanto conIlictos juridicos como economicos, apartandose
del Iuncionamiento de los tribunales ordinarios por el hecho de
asu mir un ca rac ter Ile xible de jus ticia so cial que im pri me en las
propias juntas la Iuncion de tribunales de equidad o de concien-
cia .
162
El maes tro acla ra la con Iu sion de in terpre ta cion ju ridi ca de la
equi dad co mo me to do apli ca do por las jun tas de con cilia cion y
ar bi tra je, en su ca li dad de tri bu nales de de recho que Iun cio nan de
acuer do al or de namien to le gal, ra zo nan do la apreciacion de prue-
bas, ademas de que sus Iallos son impugnables a traves del juicio
de ampa ro an te los tri bu nales Ie dera les. Sal vo su compo si cion
pa ri ta ria, nos di ce, tie nen un ca rac ter si mi lar a los res tan tes or-
ga nismos ju di cia les .
163
La re gla ge ne ral es en ton ces con side rar-
las como tribunales similares a los del orden comun y solo como
excepcion, entenderlos como de equidad.
Va le la pe na con side rar las aIir ma cio nes de Jor ge Car pi zo des-
pues del analisis que hace acerca de las juntas de conciliacion y
arbitraje, cuando expresa que si bien es cierto que las mismas per-
te necen al Po der Eje cu ti vo, tambien se en cuen tran den tro del Po-
der Judicial por las siguientes razones:
161
Articulo 919 LFT: La Junta, a Iin de conseguir el equilibrio y la justicia
so cial en las re la cio nes en tre los tra ba jado res y pa tro nes, en su re so lu cion po-
dra au men tar o dis mi nuir el per so nal, la jor na da, las con di cio nes de tra ba jo de
la em pre sa o es ta ble ci mien to, sin que en nin gun ca so pue da re du cir los de re-
chos mi ni mos con sig na dos en las le yes .
162
Na tu ra le za ju ri di ca de las jun tas de con ci lia cion y ar bi tra je , --
- -, Mexico, UNAM, 1980, p. 30.
163
a) Son tribunales similares a los otros en cuanto gozan de

in de pen den cia y au to no mia,
b) No son tribunales de ultima instancia, en cuanto sus reso-
lu cio nes son re vi sa das por el Po der Ju di cial Ie deral,
c) La ju ris pruden cia de la Su pre ma Cor te de Jus ti cia los
obliga, asi como la de los tribunales colegiados que Iun-
cio nan den tro de su ju risdic cion te rri to rial, y
d) Hay el intento, aunque no alcanzado, para que los Iuncio-
na rios de las jun tas ten gan un cier to es ta tu to ju ri di co y
gocen de las mismas garantias judiciales que los magis-
trados de los otros tribunales.
164
164
, p. 235.
CAPITULO VI
CONCILIACION
I. Con cep to . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 101
II. Na tu ra le za ju ri di ca . . . . . . . . . . . . . . . . . . 102
1. on ci lia cion y tran sac cion . . . . . . . . . . . . 103
2. Con ci lia cion y me dia cion . . . . . . . . . . . . . 103
3. Con ci lia cion y ar bi tra je . . . . . . . . . . . . . . 104
III. Inten to con ci liato rio obli ga to rio o vo lun ta rio . . . . 105
IV. Ven ta jas e in con ve nien tes . . . . . . . . . . . . . . 107
V. Fun cion so cial de la con ci lia cion . . . . . . . . . . 109
VI. Orga nos con ci lia do res . . . . . . . . . . . . . . . . 112
VII. Con ci lia do res . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 115
VIII. Tec ni cas pa ra con ci liar . . . . . . . . . . . . . . . 117
IX. Los abo ga dos y la con ci lia cion . . . . . . . . . . . 118
CAPITULO VI
CONCILIACION
I. CONCEPTO
Con ci lia cion de ri va del la tin que sig ni Ii ca
y de ahi Por conciliar ahora se entiende un acuerdo en-
tre partes de una disputa o conIlicto de cualquier naturaleza que
bien puede alcanzarse con la intervencion de un tercero, con in-
de penden cia de la na tura le za de es te ul timo. Hay an te ce den tes de
esta Iorma de solucion que se remontan a las - y en de-
re cho es paol es tan los - (- - - -,
del , ver sion cas te lla na de que se
ocu pa de los hoy co no cidos co mo con cilia do res
165
y de los
- - que son los actuales arbitros.
166
La con cilia cion se ha tra ta do co mo pre limi nar a la re so lucion
de con Ilic tos so me ti dos al ar bi tra je. Con es te pri mer acer ca mien-
to a la con cilia cion, es ta que da co mo ac to pre limi nar, pre vio a un
jui cio, que en el ca so del de re cho la boral me xi ca no es ar bi tral, e
igual es el ac to de Ii nito rio, re so lu to rio de un con Ilic to en tre par-
tes vin cu ladas por re lacio nes la bo rales, sea en con Ilic tos in di vi-
dua les co mo en co lec ti vos, de or den ju ri di co o in te res eco no mi co
(pa ra re Ie rir nos a la cla si Ii ca cion es ta ble cida en la Ley Fe de ral
del Trabajo). Por su imposicion como acto previo a la presenta-
cion y/o con tes tacion de la de man da, po dria, en es tric to sen ti do,
con vertir se en un pre su pues to pro cesal, pe ro la doc trina tambien
pue de es ti mar la co mo par te del mis mo pro ceso, to da vez que la
101
165
Libro II, titulo I, ley XV (ao 654).
166
Partida III, titulo IV, ley XXIII.
con cilia cion pue de op tar se en cualquier par te del jui cio la bo ral
has ta an tes de la re so lucion Iinal.
La con di cion de un juicio, o si se quiere,
del mismo, permite evitar - y se convierte en
un me dio di recto de so lu cion equi tati va ex trapro cesal; so lu cion
con caracter deIinitivo. Se ha dicho que la conciliacion es un me-
dio de autocomposicion por el cual se realiza una transaccion, al
igual que se obtiene el desistimiento de la accion procesal, o por
el contrario, se presenta el allanamiento. La presencia de un ter-
ce ro impar cial, neu tral, no impi de que la so lu cion con cilia to ria
tome la Iorma de autocomposicion pues son las partes en conIlic-
to quie nes apli can sus ar gu men tos, con side ran las po si bi li da des,
ra zo nan so bre sus pe ti cio nes o de man das y, Ii nalmen te son ellas
mis mas quie nes de ter mi nan una so lu cion ami ga ble.
167
La presencia del tercero es una ayuda primordial. Si bien este
no determina la solucion, ayuda a las partes en el planteamiento
de sus con jetu ras, in terpre ta sus in ten cio nes, acla ra al gu nas du-
das, or de na las ideas, pa ra Ii nalmen te en ca mi nar una so lucion,
misma que puede ser tomada por las partes. Por esto mismo la
con cilia cion es una Ii gu ra disimil a la mediacion y al arbitraje.
II. NATURALEZA JURIDICA
Como se explica antes, la conciliacion es distinta a la media-
cion y al arbitraje. Se distingue de las mismas por variados y cla-
ros elementos y Iunciones.
La na tura le za ju ridi ca de la Iuncion con cilia toria es la de
- , justiIicada por sus Iines, que son solucio-
nes acor da das, o - - en tre las par tes cu yos in te re ses en-
con trados lo gran un pun to in terme dio, su co mun acuer do al can za
la Iuerza legal y les obliga a lo pactado.
167
. Couture, Eduardo, - - - , en Kurczyn
Vi lla lo bos, Pa tri cia, - - , nota 138, p. 152.
1. - - -
Antes nos hemos reIerido a la transaccion, por lo que para
evi tar re peti cio nes so lo plan tea mos al gu nos ar gu men tos com-
ple men tarios. Asi co mo hay au to res que dis tin guen en tre la con-
ciliacion y la transaccion (De Buen), otros consideran a la se-
gun da co mo un eIec to de la pri me ra (Russo ma no y Ca bane llas).
La legislacion argentina, (Ley num. 24.635 en el articulo 69, re-
Iormando el texto de la Ley num. 14), se reIiere a los -
- - - lo cual se entiende como sino-
ni mos. Sin embar go, Con Ilit ti, au tor ar gen ti no, con side ra que la
con cilia cion su pe ra la sim ple tran sac cion
168
2. - -
Mediar tiene varios signiIicados, uno de ellos es el de
La di Ie ren cia con la con cilia cion es mi ni ma. En los
ter mi nos de Hu go Ita lo Mo ra les,
169
el con cilia dor vincu la a las
par tes y so bre sus ar gu men tos emi te opi nio nes, sin exa mi nar
sobre el derecho de cada uno . Por nuestra parte, consideramos
que el conciliador acerca a las partes en relacion con sus intereses
sin oIre cer so lucio nes; es to que se plantea teo rica men te pue de
des vir tuarse en la prac tica y con Iun dir se con la me dia cion.
Di sen ti mos del maes tro Mo ra les cuan do Iin ca la di Ie ren cia en-
tre ambas Iunciones, al decir que en la conciliacion no se exami-
nan los derechos de cada parte. En realidad cualquier medio de
so lu cion de be aten der el de recho sus tan ti vo, salva guardar las
ga ran tias de los de rechos mi ni mos y las presta cio nes ju ri di cas,
econo mi cas y so cia les en ge ne ral de los tra ba ja do res y bus car
res pues tas equita ti vas, lo cual no sig ni Ii ca apli car el de re cho.
Incluso, antes de iniciar las ges tiones con cilia torias es acon se ja-
CONCILIACION 103
168
Con Ilit ti, Ma rio A., - - -
& . Bue nos Ai res, Uni ver si dad, 1997, p. 125.
169
Tec ni cas de con ci lia cion la bo ral , - -, Me xi co, ao 2, num. 10,
mayo de 1997.
ble pre ver se una ba se cuan ti ta ti va de las pres ta cio nes re cla ma das
sobre las cuales se manejen los intentos del arreglo. Esto se hace
al considerar que en la mayoria de las ocasiones el cumplimiento
del empleador se traduce en el pago de una indemnizacion.
La mediacion entonces seria aquella en que el tercero ,
pro cu ran do el con ven ci mien to so bre las pro puestas ha bien do exa-
minado los derechos de las partes. En la practica de algunos paises
es tas Iun cio nes es tan ni ti damen te di Ie ren cia das, lo que no ocu rre
en la praxis en que se realizan de manera indistinta y a la vez bajo
la institucion de la conciliacion, como en Mexico. La OIT ha con-
si dera do que la dis tin cion en tre la con cilia cion y la me diacion obe-
dece al grado de iniciativa que asume la tercera parte,
170
lo cual
creemos que es un buen Iactor de diIerenciacion.
3. -
La con cilia cion y ar bi tra je son dos Ii gu ras dis tin tas. Coin ci den
ambas co mo me dios de so lu cion pe ro su ejer ci cio di Iiere sus tan-
cialmente, pues mientras en la conciliacion son las partes mismas
quie nes pro po nen la so lu cion la cual no ne cesa ria men te de be ra
ser acep ta da en el ar bi tra je de ci di ra un ter ce ro y su de ci sion su-
puestamente debe obligar a las partes. En la conciliacion no siem-
pre se Ia cul ta al ter ce ro pa ra re ci bir prue bas, va lorar las o pa ra ha-
cer in ves ti ga cio nes. En el ar bi tra je es ne ce sa rio Iuncio nar mas
como un juez que como un amigable componedor. Esta circuns-
tan cia es compren si ble en tan to que los acuer dos con cilia to rios se
adoptan entre las partes, y no es obligatorio llegar a uno, mientras
que en el ar bi tra je la de ci sion del ter ce ro, de be ra aca tar se co mo
una sen tencia ju di cial, sal vo ex cep cio nes que la ley aten die ra. En
la conciliacion, no se busca la verdad Iormal o material, pues no es
el ob je ti vo de la ins tancia, co mo Ii nalmen te de be ocu rrir en el ar-
bitraje o en el juicio, en que han de considerarse las normas apli-
ca bles de acuer do a lo sus ten tado en las au dien cias pro ba to rias.
170
- , nota 115, p. 19.
En la conciliacion no se pretende - , sino
lograr el equilibrio, con base en los valores contenidos o expre-
sa dos en de re cho sus tancial .
171
En el arbitraje si habra quien ga-
ne y quien pierda. De ahi que se comprenda la diIerencia con la
tran sac cion y el ar bi tra je.
III. INTENTO CONCILIATORIO OBLIGATORIO
O VOLUNTARIO
La obli ga to rie dad mas bien re presen ta un , pues no ra-
di ca en la su mi sion a una de cision o pro po si cion del con cilia dor
sino a la . La obligatoriedad indica que las partes en con-
Ilicto han de cumplir con realizar el intento de arreglo amistoso,
Iren te a un ter ce ro neu tral. El con cilia dor de be es cu char de las
partes los argumentos en que basan sus diIerencias, y las Iormas
co mo ca da una con side re ade cua do so lucio nar las. En es te ca mi-
no el con cilia dor po dra ori gi nar pro puestas in ter par tes, pro cu ra-
ra con ven cer los de los be ne Ii cios de una au toso lu cion; pe ro se re-
Ierira a propuestas acordes con la equidad, con la justicia social.
Cuan do las par tes con cilian se ha bra evi tado la con tien da ju di cial
y el con Ilic to ha bra lle gado sin per dedo res, a un Iin cordial para
bien de las partes y de la sociedad en general.
Exi gir a las par tes la bus que da de la au to compo si cion tie ne
tambien la Ii na li dad de con seguir so lu cio nes ra pi das con eco no-
mia proce sal y el con se cuen te de sahogo de las ac ti vida des de los
or ga nos ar bi tra les o ju ris dic ciona les, se gun sea el ca so, los cua les
podran disponer de mas tiempo para atender otras contiendas. Se
trata un adeudo, de evitar la accion procesal arreglando el con-
Ilicto de Ion do y de ma ne ra de Ii niti va.
El sis te ma obli ga to rio con sis te en exi gir a las par tes acu dir a
la conciliacion Irente a un tercero que bien puede ser un organo
admi nis tra tivo co mo lo son las pro cu radu rias de la de Ien sa del
tra bajo o el or ga no juz gador, y tan to pue de eIec tuar se ex traju di-
CONCILIACION 105
171
Con Ilit ti, ., nota 168, p. 127.
cialmente como al inicio del litigio. El cumplimiento de la obli-
gacion consiste en convocar a las partes una vez que una de ellas
ha so li ci ta do la in terven cion del ter ce ro, por un or ga no prees ta-
blecido o convocado para cada caso. La parte, a la que llamare-
mos desde ahora , debe sealar a la otra parte (con-
tra parte) y ex poner el con Ilic to. La jus ticia la boral se ini cia
siempre a peticion de parte; por lo tanto, las autoridades admi-
nis tra ti vas pue den exi gir el cumpli mien to de nor mas le gales o
con trac tua les pe ro sus Ia cul ta des se li mi tan a esa exi gen cia y a
impo ner san cio nes de or den ad mi nis tra tivo. La obli ga cion de la
contraparte es la de acudir a la convocatoria hecha por la autori-
dad o por el ter ce ro de sig na do co mo con cilia dor. La sa tis Iac-
cion del in ten to con cilia to rio se ob tie ne con su pre sen tacion an-
te un or ga no con cilia dor, que en el siste ma me xi ca no Iun cio na
pa ra cual quier cla se de con Ilic tos.
El in ten to con cilia to rio vo lun ta rio es impor tan te, pe ro no al-
canza la Iuerza del obligatorio. Es diIicil que las partes acudan al
mis mo y la ex pe rien cia mues tra in do lencia, tal vez des conIian za
y la pre Ie ren cia de acu dir an te una au tori dad cu ya re so lucion sea
coac ti va. En cuan to a la con cilia cion obli ga toria la prac tica ha
demostrado que suele convertirse en un acto mas, previo al jui-
cio, al cual se da cumplimiento oIicioso.
En algunos paises la adopcion del sistema obligatorio o del vo-
lun ta rio va ria se gun se tra te de con Ilic tos ju ri di cos o eco no mi cos,
o bien de individuales o colectivos.
En Me xico, la ten ta ti va de con cilia cion se rea li za obli ga toria-
mente al inicio de los juicios; pero existe la posibilidad del inten-
to con cilia to rio ad mi nis tra tivo, vo lun ta rio, an te las pro cu radu-
rias de la de Ien sa del tra bajo (or ga nos des con cen tra dos), o an te el
cuer po es pe cia liza do de con cilia dores, tra tando se de conIlictos
colectivos.
IV. VENTAJAS E INCONVENIENTES
Acerca de las ventajas o inconvenientes de tales sistemas, los
de Ien so res de la Ior mu la vo lun ta ria con side ran que, cuan do la
con cilia cion se im plan ta co mo obli ga toria, las par tes acu den a las
au dien cias sin la in ten cion de ave nir se y uni camen te con ob je to
de cumplir un re qui si to le gal, lo que sig ni Ii ca per di da de tiempo;
mien tras que de re gla men tarse co mo vo lun ta ria, las par tes se pre-
sen ta rian con la Iir me in ten cion de lo grar la au to compo si cion, ya
que acuden con animo propicio para ello. En otras palabras, su-
gie ren que la con cilia cion obli ga toria es ine Iicaz y su re gla men-
ta cion un tra mi te inu til. Estos ar gu men tos no pue den con cebir se
en Iorma general, puesto que en cada pais es distinto y la conci-
lia cion obli ga to ria tie ne dis tin to in di ce de exi to en cada lugar.
En Brasil, por ejemplo, el 80 de las demandas que se interpo-
nen antes las juntas, se solucionan a traves de la conciliacion, me-
dian te tran sac cio nes. En Me xi co, en asun tos aten di dos por la
ProIedet, se registra la prevencion de conIlictos en 87.5 lo cual
co rres pon de a con cilia ciones, ci Ira tam bien al ta.
172
Dichos acuer-
dos de ben ser ho mo lo ga dos an te la jun ta de con cilia cion que le
co rres pon da.
173
Sin embargo habra que considerar que esa tasa
no es similar en cuanto a asuntos ya tramitados ante las Juntas de
con ci lia cion y ar bi tra je.
Las ven ta jas de la con cilia cion ra di can en, pri mer lu gar en su
Iun cion so cial, a la que nos re Ieri remos en segui da; pe ro ade mas
es un medio que inIunde conIianza en los interesados al tener la
opor tu ni dad, cuan do sea el ca so, de de sig nar a sus con cilia do res.
CONCILIACION 107
172
InIorme de Labores 2003 de ProIedet, marzo 4 de 2004. Auditorio de
STPS.
173
Sil va Ve llo so, Car los Ma rio da, vi ce pre si den te del Su pe rior Tri bu nal de
la Re pu bli ca Fe de ra da del Bra sil |http//www.csj.gov.ve/even tos/cuar tase-
sion.htm|, noviembre de 2000. Existe una propuesta importante en Brasil res-
pec to a la in te gra cion de las jun tas de con ci lia cion y ar bi tra je, se pro po ne que
en pri me ra ins tancia con ti nuen los jue ces le gos, quie nes irian has ta las Ia bri cas
o casas comerciales en donde exista el conIlicto para tratar de llevar a las par-
tes a un acuerdo que deba homologarse ante las mismas juntas.
Cuan do los or ga nos con cilia do res se in te gran con re presen tan tes
de los sectores de em plea do res y de tra ba ja do res, ha ce su poner
un apoyo sin necesidad de contar con los servicios de un abogado
o de un deIensor. Algo muy importante es la toma individual de
decisiones, sin la presion de un juicio o la necesidad de preparar
prue bas. Ade mas, pue den ha cer li bremen te las pro puestas que
con side ren ne ce sa rias pa ra lle gar a un acuer do sin ries gos.
Lo que se conoce como la - -, debe dar a
las partes la satisIaccion del arreglo, pues se trata de una solucion
con jun ta pa ra re sol ver in te re ses con tro ver ti dos, sin el ani mo de ha-
ber perdido, siempre que se trate de una buena conciliacion. Se en-
tiende entonces como un arreglo apegado a derecho y no un arre-
glo Iorzado con disIraz de voluntario, que puede ocurrir cuando
Ial ta ho nes ti dad o Ial ta oIi cio en el con cilia dor. Fi nalmen te de be-
mos expresar que la composicion no puede ser obligatoria y que el
intento de un arreglo preprocesal tiene gran valor. La practica y la
Ii na li dad au to com po si ti va pe mi te iden ti Ii car tan to en la con ci lia-
cion como en la mediacion, las mismas ventajas.
174
La conciliacion obligatoria o, mejor expresado, la obli ga to rie-
dad del intento, podria no parecer util pero en realidad lo es para
ex hortar a las partes, antes y durante el proceso, para llegar a un
acuer do vo lun ta rio, que Ia vore ce a las re la ciones la bora les en su
con jun to. Esta si tua cion es su til; tal vez inu si ta da si con si de ra-
mos que al conciliarse las partes en realidad asumen una especie
de de sis ti mien to y/o de alla na mien to.
Teo rica men te no pue de ha blar se de in con venien tes de es te
me dio de so lu cion. Practi camen te si, en de ter mi na dos ca sos; uno
de ellos, cuando se convierte en una - -, segun la hemos
descrito antes, con la renuncia de derechos, aun cuando estos no
es ten pre viamen te de cla rados por au to ridad al gu na. Mas gra ve
es todavia, cuando a causa de la lentitud del proceso, asi como
por la Ialta de medios para sostener las costas judiciales y de de-
Ien so ria o por la co rrupcion de los servi do res ju di cia les o ar bi-
174
capitulos VII y VIII.
tra les, consti tuyan cir cuns tan cias que de sa lientan a las par tes,
ge ne ral men te a los tra ba ja do res, quie nes pre Ie ri ran ren dir se pa ra
salvar una parte de los derechos que les corresponden. Solo que a
veces esa parte es minima.
V. FUNCION SOCIAL DE LA CONCILIACION
La con cilia cion re viste una gran impor tan cia co mo ave nimien-
to entre las partes. En derecho mexicano obedece a uno de los Ii-
nes marcados por el articulo 2o. LFT, que seala que la legisla-
cion tiende a conseguir el equilibrio y la justicia, en las
re la ciones en tre tra ba ja do res y pa trones , aun cuan do se ria mas
propio considerar que el equilibrio a que se reIiere abarca a las re-
la cio nes la bora les en ge ne ral, pues igual pue den sus ci tarse con-
Ilictos en tre tra baja do res o en tre sin di ca tos en la dispu ta por de-
re chos la bora les. Bien pue de adu cir se que en es tas ul timas
re la ciones la con di cion so cio-eco no mi ca es igual en tre las par tes
en con Ilic to, a di Ie ren cia de la de si gual dad que las ca rac te ri za
cuan do con tien den tra baja do res y pa tro nes. Tambien ha bria que
con side rar la im por tancia de los intereses de los traba-
ja do res cuan do los con Ilic tos sur gen en tre ellos.
La con cilia cion bus ca un acuer do equi libra do. Co mo so lu cion
justa que pretende ser, no debe intentar la disminucion o la supre-
sion de de rechos de los tra baja do res si no re presen tar una Ior mu la
de apo yo a sus in te re ses, con vertir se en una pro puesta Iun cio nal,
es ta ble cida de acuer do a una es truc tu ra norma ti va que ade mas de
Iunda men tar la y Io men tar la, le de Iuer za le gal pa ra la cer ti dum-
bre juridica. Por ello es necesario revestirla de cierta Iormalidad.
Pa ra lle gar a un arre glo amis to so de be en tender se la Iuncion
con cilia to ria y crear el ani mo de la compo si cion ba jo prin cipios
de lealtad y buena Ie. En terminos de ConIlitti, se debe crear la
vo ca cion del dia lo go .
175
Las partes deben entender que la mutua
de ci sion no crea nue vos de re chos y es tar cons cien tes, ca da una,
CONCILIACION 109
175
. Con Ilit ti..., ., nota 168, p. 125.
de que no estan otorgando mas alla de lo necesario, y que tampo-
co puede exigir o pedir mas de lo que justamente le corresponda.
De be ha ber la con side racion de bus car un arreglo compen sato rio.
Las bon da des de la con cilia cion no siempre se re co no cen y
ello depende de varios Iactores. En primer lugar depende de la
cultura de la legalidad asi como de la conIianza en las autorida-
des, de la buena Ie y tambien de los costos de la justicia. Como
dice ConIlit ti, re Ii rien dose a Argenti na, exis te siem pre la vo ca-
cion al pleito . Esta tendencia igual puede inIluir en otras socie-
da des, co mo las la tinas; sin embar go por plei to pue den en ten der-
se di ver sas ma ni Ies ta ciones, en tre ellas la que ja o la de nun cia
res pec to de las cua les tam bien de be pre tender se la con cilia cion.
Pe ro la cul tura de la le ga lidad, ade mas de en tender la co mo me di-
da de inIormacion de los derechos por los trabajadores va mas
alla y para el ambito relacional del trabajo, el caracter de la legis-
la cion pue de en ten der se co mo una pre deter mi na cion en el ani mo
de los tra ba ja do res, quie nes en rea li dad de man dan el cum-
plimiento de sus derechos o las pretensiones, de lo que conside-
ran sus derechos. La inIormacion acerca de sus derechos y de los
servi cios que las au to rida des pue den oIre cer les de be tambien in-
cluir el es ti mu lo al cum pli mien to y a la res pon sa bi li dad. Tal es el
preambu lo del equi librio, el mu tuo respe to y la re ci pro cidad.
La cultura de la legalidad en los empleadores es tambien de
gran relevancia en tanto que su disposicion para cumplir con las
leyes y con las obligaciones contraidas por medio de la contrata-
cion es ba sica. Mu cho de pen dera del ani mo de cumpli mien to de
obli ga cio nes le gales y con trac tuales, la dis mi nu cion de con Ilic-
tos la bo rales.
En un sis te ma le gal ga rantis ta, el en Irenta mien to de las par tes
pue de ocu rrir con mas cau te la, so bre to do cuan do se in Ie ri ran gas-
tos judiciales y de abogados. En Alemania, por ejemplo, los gastos
en pri me ra ins tan cia se compar ten por las par tes con in de pen den-
cia de quien gane o pierda el juicio; ademas, los servicios de los
abo ga dos pro Ie sio na les son in dis pen sa bles a par tir de la se gun da
ins tancia. Un tra ba ja dor, en es tas con di cio nes, re cla ma ra y de-
man da ra so lo cuan do ten ga ba ses le gales so li das pa ra sus pre ten-
sio nes. Es dis tin to en sis te mas tu te la res, co mo el me xi ca no, el
cual es ta ble ce la gra tui dad en la jus ticia so cial pa ra am bas par tes
y oIre ce ade mas los servi cios de abo ga dos de Ien so res (pro cu ra-
do res) sin cos to al gu no pa ra los tra baja do res.
La con Iian za o la des conIian za en las au tori da des son Iac to res
que in hi ben o impul san la ma qui naria pro cesal. Cuan do los tra ba-
ja do res con side ran que no ten dran aten cion impar cial ni pron ti-
tud, es probable que desistan de iniciar o continuar con cualquier
re cla ma cion y/o de man da, con la in ten cion de dis po ner de tiempo
pa ra bus car un nue vo tra bajo y ob te ner los in gre sos que re quieren
dia con dia, ac ti tud no sa tis Iac toria pa ra la cla se tra ba ja do ra, ni
pa ra un sis te ma de de re cho que se ca li Ii ca ria de ine Iicaz.
Ahora bien, por una parte deben advertirse las ventajas de la
con cilia cion tan to den tro del or den eco no mi co co mo en el pro ce-
sal; con el primero, hay que considerar el ahorro que representa
evitar los pagos de abogados, peritos, pruebas, y otros que tal vez
las par tes de ban de seem bol sar; y el des gas te psi colo gi co, ade mas
del tiempo que se debe emplear en atender audiencias, localizar
testi gos, do cu men tos y tan tas otras di li gen cias. En cuan to al be-
ne Ii cio so cial es to da via ma yor al evi tar el con ges tio na mien to
pro cedi men tal y la sa tu ra cion ad mi nis tra tiva de los or ga nos juz-
ga do res y na tu ral men te que se pro pi cia la ra pi dez en la solucion.
Por otra parte, comprendida la ventaja de la Iuncion de auto-
compo si cion, po dria plan tear se co mo con tradic to rio que los con-
Ilictos ju ri di cos pue dan ser ob je to de con cilia cion. Sur gi dos a
con se cuen cia de la apli ca cion o in terpre ta cion de normas ju ridi-
cas prees ta ble ci das, so lo de bie ran re sol ver se me dian te su apli ca-
cion, es decir, cum pli men tar las. Ten ga se en cuen ta, sin em bar go,
que ello no siempre resulta Iacil. La conciliacion se debe promo-
ver en el ambito de la justicia y de la equidad, es decir, sin
renuncia de derechos y sin violar o incumplir reglas juridicas.
Ante la hi po te sis de una re cla ma cion o pe ti cion in Iun da da, la
con cilia cion da ra lu gar a ter mi nar o re sol ver el pseu do con Ilic to
con mayor celeridad y en un ambiente menos solemne que el ju-
CONCILIACION 111
ris dic cio nal. Los con Ilic tos in di vi duales, ge ne ral men te ju ri di cos,
se re Iie ren en su ma yo ria a can ti da des mo des tas, pe ro de su ma
impor tan cia pa ra los tra baja do res, cu yo uni co pa trimo nio es su
sa la rio y, co mo an tes se di ce, to do con Ilic to ju ridi co tie ne eIec tos
eco nomi cos, ra zon mas po de ro sa pa ra evi tar la re duc cion o la re-
nuncia to tal a las pres ta cio nes va li das.
176
VI. ORGANOS CONCILIADORES
Los pro cedi mien tos con cilia to rios pue den eIec tuar se an te dis-
tin tos or ga nos. El es ta bleci mien to y Iun cio namien to de es tos
pue de ser de tan tas ma ne ras co mo ima gi nacion ten gan los le gis-
ladores o las partes mismas.
1. Fun da men tal men te, por su ori gen pue den existir dos ti-
pos de organos:
A) Los es ta bleci dos por los go bier nos. En es te ca so pue den
ha ber los pa ra in ten tar la con ci lia cion ad mi nis trati va o la
con cilia cion ju di cial. Pue den ser sis te mas al ter nos o si-
mul ta neos que tra bajen in dis tin ta men te. Algu nas ve ces
una de las vias es voluntaria, otras es obligatoria.
B) Los es ta bleci dos por or ga ni za cio nes de empleado res y
sin di ca les de tra baja do res, o bien por de sig na cion de
las partes del conIlicto. En cualquier caso pueden ser
ac tua cio nes con ca rac ter obli ga to rio o vo lun ta rio. Las
par tes pue den pre ver en sus ne go cia cio nes la hi po te sis
con Ilic ti va y pre deter mi nar los me dios pri va dos de so-
lu cion.
2. Los or ga nos con cilia to rios pue den in te grar se co mo:
A) Uni per so nales.
176
, apar ta do 1 de es te ca pi tu lo.
B) Cuerpos co legia dos, por re gla co mun de compo si cion
pa ri ta ria re pre senta ti va de los sec to res de tra ba ja do res
y de em plea do res. En es te ca so de ben es tar pre si di dos
por un tercero cuya designacion puede ser: por el go-
bierno, por las partes o por los representantes de los
sec to res de tra ba ja do res y em plea do res.
3. Se gun su Iun cio namien to los or ga nos con cilia to rios pue-
den tra ba jar:
A) Per ma nen te men te o
B) Acci dental men te.
No es ne ce sa ria, aun que si con ve niente, la exis tencia es pe cial
de or ga nos de con cilia cion los cua les pue den es ta ble cerse al pre-
sen tar se un con Ilic to y sea ne ce sa rio provo car la con cilia cion. La
au to compo si cion, sin embar go, se ria en tre otras co sas, un
-, como pa re ce promo ver se en tre los bri ta ni-
cos y que lo en tende ria mos en esos sis te mas ca rac te ri za dos hoy
por la des re gu lacion.
177
En cuan to a la con cilia cion ad mi nis tra tiva in ten ta da an te un or-
ga no de la ad mi nis tra cion pu bli ca, es ta per mi te en contrar ase so ria,
y su Iracaso deja libre la via judicial o procesal. La importancia
que re vis te la Iuncion con cilia toria acon se ja el pre vio es table-
cimien to u or ga ni za cion de or ga nos con cilia do res es peciali zados,
o la es peciali zacion de Iun cio narios se gun se tra te de or ga nos
perma nen tes o de ins ta la cion es po ra di ca o ac ci dental. La ven ta-
ja de con tar pre viamen te al con Ilic to con un or ga nismo en car ga-
do de con ciliarlos ra di ca en la ex pe rien cia ad qui rida que pro du ce
conIianza en las partes.
Cuan do el in ten to con cilia to rio es una etapa pre pro ce sal, obli-
gada al inicio de los procesos, se habla de la conciliacion ante or-
CONCILIACION 113
177
En Gran Bre ta a Iun cio na el Ser vi cio Con sul ti vo de Con ci lia cion. .
- , nota 115, p. 47.
ga nos ju risdic cio na les que se des po jan de tal in vesti du ra pa ra in-
vitar y exhortar a las partes a dirimir por si mismas sus
diIerencias. No creemos que el animo de los generadores del con-
Ilicto les per mi ta sen tir al juz gador co mo un buen con cilia dor en
virtud de que puede existir la intencion del pleito y es
pre vi si ble que sus de cla ra cio nes, in cluso ma ni Ies ta ciones, se di-
rijan a convencer, desde ese momento, a quien despues dictara
una re so lu cion, to da vez que ese mis mo or ga no con cilia dor se ra
el ar bi tro. Tambien pue de en ten der se co mo sig no de bue na o de
mala Ie la intencion maniIiesta o la negativa de una de las partes
para llegar a un arreglo. En cada caso sera distinto y requiere la
atencion particular de las autoridades laborales.
Esta con cilia cion, co mo par te del proce so, no pa re ce te ner mu-
cho exi to, pe ro ha bra de con side rar se compa rati va men te con los
in di ces al can zados por or ga nismos ad mi nis tra tivos, lo cual per-
mi tira conocer el nivel de conIianza de los trabajadores y de los
empleadores, asi como la utilidad social de la misma. Debe to-
mar se en cuen ta que la con cilia cion ad mi nis tra ti va se eIec tua an-
te un ter ce ro impar cial, que no juz gara, aun que pro ba blemen te si
re pre senta ra al tra ba ja dor du ran te el proce so.
De be re cor dar se que se tra ta de un or ga nismo uni per so nal en
tan to que la con cilia cion pre pro ce sal pue de ocu rrir an te y por un
con cilia dor uni per so nal o un cuerpo co legia do, de pen dien do de
la compo si cion ju risdic cio nal pre vista en ca da le gisla cion. En es-
te ultimo caso no es diIicil imaginar lo impractico o tal vez lo
inaccesible.
Siempre de be existir la po si bi li dad de una con cilia cion in tra-
pro cesal, no ins titui da co mo obli ga to ria, es de cir, no co mo re gla
comun, pero aceptable hasta antes de que cierre la instruccion, en
caso de juicios ante tribunales de derecho, o en cualquier momen-
to, has ta an tes de dic tar cualquier re so lu cion, an te or ga nos juz ga-
dores, como pueden ser los mismos arbitros.
VII. CONCILIADORES
La Iuncion conciliatoria requiere de personas especializadas
en las tareas correspondientes a quienes les Iavorece tanto cono-
cer la legislacion sustantiva como la aplicacion de ciertas condi-
cio nes psi co lo gi cas que per mi tan in Iun dir con Iian za en las par-
tes. Mo ra les Sal da a ex pli ca la ne ce si dad de que se es pe cia licen
se gun el me dio la bo ral: in dus trial, co mer cial, agri co la, aun con
sub es pe cia li za ciones, ver bi gra cia, los di Ie ren tes ser vi cios de
trans por tes, la mi ne ria y otros,
178
lo que resulta convincente.
La ca li Ii ca cion del con cilia dor, de acuer do con la OIT, re Iie re
dos as pec tos:
a) Cua lida des per sona les. La ca pa ci dad de re la cionar se bien
con to dos, la sin ce ri dad, la ap ti tud de ana li sis, se re ni dad
de ca rac ter, agi lidad men tal, per se ve ran cia y pa ciencia.
179
El impacto del conciliador en las partes del conIlicto de-
be ser po siti vo, pa ra ello se re quie re ex pe rien cia, res pon-
sa bili dad, cri te rio y sen ti do practi co. Sin du da el Iactor
psi co lo gi co jue ga un pa pel de impor tan cia. Co mo to da
pro Ie sion, la credi bi li dad mis ma del con cilia dor en sus
Iun cio nes y el re co no ci mien to de sus ven tajas per mi ti ra
su ejer ci cio con eti ca y re sul ta ra exi tosa. A es tas vir tu des
de be agregar se la ho no ra bi li dad y el prestigio.
b) Ca li Ii ca cion tec ni ca y proIe sio nal.
180
Con ello se quiere
ex pli car la com pe ten cia proIe sio nal e im pli ca la exi gen-
cia de un grado de estudios, conocimiento de la legisla-
cion vi gen te, in Ior ma cion ac tua li za da de las con di cio nes
sa la ria les, sin di ca les y la bora les en el pais, lo cual se ria
mu cho mas util con un respal do es ta disti co, la coor di na-
cion de ac ti vi da des con otras au to rida des, la in Ior ma cion
CONCILIACION 115
178
Tec ni cas de con ci lia cion... , ., nota 143, p .12.
179
, pp. 56-57 y 112.
180
.
so bre las mo da li dades de con trata cion y las pe cu lia ri da-
des de la rama de actividad que se trate.
Por otra par te de ben ana li zarse cua les son las Ia cul ta des le ga les
de los conciliadores, o las que las partes les atribuyan. De acuerdo
a es tas, el con cilia dor asu mi ra tam bien Iuncio nes pa ra ad mi nis trar
la po li ti ca la bo ral o pa ra vi gi lar el cum pli mien to de las dis po si cio-
nes la bora les. Entre las Iuncio nes se pue den se a lar:
A) Po sibi lidad de or de nar la com pa re cen cia de la otra par te
y de tes ti gos;
B) Oir de cla ra cio nes y to mar ju ra men tos de las par tes y de
tes ti gos;
a) Or denar la pre sen tacion de li bros, re gistros y otros;
b) EIec tuar ins pec cio nes -;
c) Impo ner mul tas u otras san cio nes ad mi nis tra tivas;
I) Solicitar la opinion de peritos.
Pue den exis tir tan tas Ia cul ta des co mo las le gis la cio nes pre-
vean, las cua les se ran ca rac te ris ti cas dis tin tas se gun se tra te de
con ci lia cion ad mi nis trati va o ju di cial, vo lun ta ria u obli ga to ria;
de acuer do a con Ilic tos in di vi duales o co lec ti vos, ju ri di cos o eco-
no mi cos, y me ra men te sin di ca les.
La con cilia cion en otras areas con Ilic ti vas ha si do de sa rrolla da
con exito, como ocurre en el ambito Iamiliar en algunos paises
en los cua les la con cilia cion con yu gal sue le te ner bue nos re sul-
ta dos. En el ambi to le gal me xi ca no la con cilia cion pro puesta en
los casos de divorcio no tiene mayor signiIicancia que el de con-
vencer, en algunos casos, para que el juicio de divorcio necesa-
rio se torne en uno de divorcio voluntario. En estos casos el con-
ciliador es el mismo juez que, en su caso, habra de conocer y
sentenciar el proceso de divorcio. Como es el caso de los arbitros
o jueces que en un conIlicto laboral Iungieron al inicio como con-
ci lia do res, y que des pues ten dra que re sol ver.
VIII. TECNICAS PARA CONCILIAR
En pri mer lu gar se con side ra in dis pen sa ble la par tici pacion
per so nal de los con ten dien tes. Tra tan do se de per so nas mo ra les
(em plea dores), la asis ten cia del re pre sentan te, de bida men te acre-
ditado y con Iacultades plenas para tomar y ejecutar decisiones,
es indispensable.
El con cilia dor, co mo su nombre lo in di ca, de be ra in vi tar ami ga-
blemente a las partes al analisis de su conducta en la relacion con la
con tra par te y re Ile xio nar acer ca del mo ti vo esen cial del con Ilic to
que en Iren tan; cui dan do que su par tici pacion
se ma ne je con ab so lu ta neu trali dad, sin que ello impi da orien tar a
las partes acerca de la legalidad de sus pretensiones; ello evita el
se ala mien to de ga na do res o per dedo res, lo cual se con sigue cuan-
do se con du ce una au ten ti ca au to compo si cion, es de cir, cuan do
son las partes quienes, de comun acuerdo, encuentran una respues-
ta que sa tis Ia ce a los in te re ses de am bas. So bra in di car la im por tan-
cia que tiene el animo conciliatorio de las partes.
Otro ele men to ne ce sa rio pa ra el exi to es la ce le ri dad de las
gestiones y su puntualidad. Es aconsejable que la sede de la nego-
cia cion con cilia toria sea un lu gar neu tral, en donde se ma ne jen
los asuntos con discrecion asegu ran do siempre la con Ii den ciali-
dad.
181
En al gu nos ca sos, so bre to do cuan do Iun cio nan co mi tes
de em pre sa o co mi sio nes mix tas de con cilia cion, la ne gocia cion
puede eIectuarse en la sede del centro de trabajo.
Final men te, ci tan do to da via a Mo ra les Sal da a, sa be mos que
la conciliacion se practica a traves de algunas de las siguientes
Ior mu las:
1) Par ti cipa cion con cilia toria vo lun ta ria y acep ta cion de sus
re sul ta dos tambien vo lun ta rios.
2) Par ti cipa cion con cilia toria obli ga toria y acep ta cion de
sus re sul ta dos obli ga to ria.
CONCILIACION 117
181
(vea se el pro ce di mien to de ta lla do en pp. 12-14).
3) Par ti ci pacion vo lun ta ria y acep ta cion obli ga to ria.
4) Par ti ci pacion obli ga to ria y acep ta cion vo lun ta ria.
IX. LOS ABOGADOS Y LA CONCILIACION
En oca sio nes se con side ra que son los abo ga dos par ticu lares
quie nes compli can los con Ilic tos, los asun tos con tro ver ti dos o li-
tigiosos. Se atribuye tal animo a la prolongacion de los procedi-
mien tos pa ra jus tiIi car sus ho no ra rios. De sa Ior tu na da men te es to
no puede ne garse en Ia tica men te sin caer en erro res, pe ro tam po-
co pue de ge ne ra li zar se lo con tra rio. Es di Iicil, y des de lue go se ria
erro neo y po co eti co, ha cer con jetu ras de Ii niti vas y ri gi das al res-
pec to. Co mo en to da pro Ie sion existen los pos tu lan tes ho no ra-
bles, por Ior tu na la ma yo ria; sien do ex cep cion lo con trario. No
pue de des co no cerse ni tampo co pue de aIirmar se tal compor ta-
miento en virtud de que en muchas ocasiones actuan como abo-
ga dos quie nes no os ten tan el ti tu lo respec ti vo.
Una Ior ma de re sol ver se me jan te cues tion es tri ba en la Ii ja cion
de ho no ra rios de acuer do a aran ce les prees ta ble ci dos o bien a la
determinacion en la sentencia o laudo, en caso de juicio, aunque
es ta con di cion re sul te com pli ca da.
182
Pensamos que existe otra Iormula conciliatoria que es la bus-
cada por los propios abogados o representantes de las partes entre
si, pues en ocasiones, los representantes legales de las partes con-
vie nen en tre si pro po ner acuer dos a sus re presen ta dos. Esta con-
di cion es Ia vora ble y des de lue go acep ta ble con Ior me a de re cho,
siempre que las partes no sean presionadas y seguramente se re-
182
Pa ra los abo ga dos, en ter mi nos ge ne ra les, no es util pro lon gar, pre sio nar
o complicar un asunto. Esto no signiIica que no ocurra, se sabe que en ocasio-
nes buscan desesperar a la otra parte para conseguir un arreglo. En otras oca-
sio nes, tra tan do se del tra ba jador, se pre ten de la acu mu la cion del mon to sa la-
rial, en caso de pretender el pago de salarios vencidos hasta la ejecucion del
lau do o sen ten cia. Por otra par te, los abo ga dos re pre sen tan tes de los em plea do-
res de demorar las resoluciones por los costos que puede general, salvo que por
al gu na cir cunstan cia ello Ia vo rez ca a su clien te.
Ilejara en la audiencia de conciliacion, a traves de la cual se les de
validez legal. Lo que debe destacarse es que la Iuncion concilia-
to ria, ade mas de im pul sar se, por con cilia do res - y por
los juz gado res, pue de es ti mu lar se por el o los abo ga dos de las
par tes ac tuando de ma ne ra pri va da. La con cilia cion siem pre de-
ber in tentar se di rec ta men te en tre las par tes aIec ta das y su ina sis-
ten cia a las au dien cias, en el cam po ad mi nis tra ti vo, co mo en el
juz gado o tri bu nal, se con side ra co mo una ne ga ti va a cual quier
ejemplo amis to so. Tra tan do se del tra baja dor co mo ,
de be ra su po nerse el aban do no de sus in te re ses que equivale a la
re nun cia de sus de rechos.
CONCILIACION 119
CAPITULO VII
MEDIACION
I. Con cep to . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 121
II. Na tu ra le za . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 122
1. - - . . . . . . . . . . . . . 123
2. Me dia cion y ar bi tra je . . . . . . . . . . . . . . . 124
III. Cla si Ii ca cion . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 125
1. Me dia cion obli ga to ria y vo lun ta ria . . . . . . . . 126
2. Cla si Ii ca cion Iun cio nal . . . . . . . . . . . . . . 128
IV. Ven ta jas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 131
V. Fun cion so cial . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 132
VI. Orga nos de me dia cion . . . . . . . . . . . . . . . . 132
VII. Me dia do res . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 133
VIII. Tec ni cas de me dia cion . . . . . . . . . . . . . . . . 134
CAPITULO VII
MEDIACION
I. CONCEPTO
Por mediacion se entiende abogar, intermediar; estar en el me-
dio de dos partes para buscar una convergencia. Es un procedi-
mien to de ne go cia cion asis ti da al que re cu rren dos par tes en
con Ilic to en bus ca de una so lu cion equi tati va, pro puesta o in du-
ci da por un ter ce ro neu tral que ca re ce de Ia cul ta des o atri bu cio-
nes pa ra de ci dir.
183
El tercero mediador no recurre a los procedimientos de un juz-
gador en virtud de que no intenta aplicar el derecho, sin embargo
esto no debe entenderse como la posibilidad de ir contra derecho.
En virtud de que su Iuncion no estriba en deIinir la controversia,
co mo de be ha cer lo un juez, que tam po co dic ta ra sen tencia al gu-
na, con cre tan do se a es ta ble cer co mu ni ca cion,
entre las partes, el mediador debe lograr, ademas de la conIianza
ha cia el, la atencion de las partes para escuchar entre si sus puntos
de vis ta de ma ne ra di rec ta en pre sencia del me dia dor o co nocer-
los por conducto de este. El mediador debe buscar los mecanis-
mos pa ra que las par tes re Ile xio nen acer ca de sus re co men da cio-
nes, aun cuando no las aprueben, pues se trata de simples
su ge ren cias, Iunda men ta das en la per cepcion im par cial y neu tral,
des pues del ana li sis del con Ilic to y su en tor no.
184
La Iuncion de la
121
183
Dupuis, Juan Carlos G., - -, Buenos Aires, Abele-
do-Perrot, s/I, p. 46.
184
Por te la, Jor ge Gui ller mo, Una re Ile xion en tor no a la me dia cion , E.
D., t. 165, pp. 1380 y 1381, . por Dupuis, , nota anterior, p. 46.
me dia cion, por lo tan to, es de co la bo ra cion y acer ca mien to. Es
una dis yun ti va con pro puestas de so lu cion.
II. NATURALEZA
Al igual que la conciliacion, la me diacion pue de en ten der se
co mo un - co mo un ac to se me jan te al
ju ris dic cio nal por te ner Ii nes si mi la res. Los equi va len tes ju ris-
dic cio na les son me dios que sir ven pa ra lo grar la Ii na li dad ca rac-
te ris ti ca del pro ce so ju ris dic cio nal.
185
Siguiendo a Couture, para
eIectos de nuestro estudio distinguimos la jurisdiccion como una
Iuncion, no como competencia ni como autoridad.
186
Bajo esta
con side racion, po de mos des compo ner el ac to ju risdic cio nal en
tres ele men tos que igual men te se lo ca lizan en la me dia cion co mo
aho ra lo ex po ne mos compa rati va men te:
A) - - -
- - - - -
- - En la mediacion tambien existen
las partes, los jueces se sustituyen por un tercero que es
jus ta men te el me diador, y se ac tua ba jo pro cedi mien tos
preestablecidos en la ley o por las partes. Esta ultima op-
cion marca una de las distinciones primordiales con los
pro cedi mien tos ju risdic cio na les.
B) , el cual se considera como la -
- 3
, que debe ser resuelto. Podriamos llamar al conIlic-
to, la - del acto, que Iinalmente es lo que pone en
mar cha un proce so o el de sa rrollo de tra mi tes pa ra dar le
Iin. En la me dia cion, na tural men te tam bien es ta pre sente
el con Ilic to, cu ya re le vancia ade mas de ju ridi ca pue de ser
185
Alca la-Za mora y Cas ti llo, Ni ce to, - - -
-, Me xi co, UNAM, Insti tu to de Inves ti ga cio nes Ju ri di cas, 1970, p. 14.
186
Cou tu re, Eduar do J., - - , Buenos
Aires, Depalma, 1962, pp. 30-33.
social, y con ella se busca resolverlo y sa tis Ia cer a las
par tes di ver gen tes.
C) -, por la cual se entiende , que pro-
pia men te es asegurar la justicia, la paz social y demas va-
lo res ju ridi cos, me dian te la apli ca cion, even tual men te
coer ci ble, del de re cho a traves de sentencias. Con la me-
diacion, de igual modo, se busca preservar la justicia y la
paz social. La diIerencia surge en el - En este caso
no se pretende la aplicacion de derecho, no se espera una
sentencia pero si la solucion o la composicion que deben
es tar ajus ta das a de re cho. La di Ie ren cia Iunda men tal es
que en la mediacion la solucion del tercero puede o no
ser admitida por las partes y no es coercible sin antes ha-
ber si do acep ta da vo lun ta ria men te por las mis mas. Estas
con side ra ciones ex pli can que la me dia cion cum pla con
una Iun cion equi para ble a la ju risdic cio nal.
1. - -
En am bos ca sos se tra ta de re so lucio nes al ter nas de con Ilic tos
(RAC), ter mi no lo gia uti li za da en al gu nos pai ses. Su si mi li tud y
el pa ra le lis mo con que Ire cuente men te se prac tican ha ce mas
com ple ja la dis tin cion, sal vo que las tec ni cas em plea das las mar-
quen y las de Ii nan con cre ta men te. Alca la-Za mo ra, por ejem plo,
en el ex hausti vo ana li sis que ha ce del pro ceso, de la au to compo-
sicion y de la autodeIensa, reIunde la Iigura de la mediacion en la
de la con cilia cion.
187
Esta cir cuns tan cia tie ne ma yor Ire cuencia
en aque llos siste mas o le gisla cio nes que no pre vienen la me dia-
cion, por lo que los conciliadores absorben sus Iunciones. Teori-
ca men te en contra mos en ton ces una su til di Ie ren cia que en la
prac tica es Ia cil de es con der se.
La OIT se a la las di Ie ren cias en tre una y otra al ter na ti va, que
en realidad se reIieren mas a cuestiones practicas. En la concilia-
MEDIACION 123
187
Alca la-Za mo ra, , nota 185, p. 76.
cion, el tercero el conciliador, quien debe poner de acuerdo a
las partes acer ca a los con ten dien tes, los es ti mu la a exa mi nar
sus di Ie ren cias pa ra que en cuentren ami ga ble men te el arre glo o
compo nen da. No en va no la con cilia cion tambien es co no cida co-
mo ami ga ble compo si cion Por esta via las partes encontraran por
si mismas la solucion sin la imposicion de terceros. El concilia-
dor, como se ha expuesto, se limita en ayudarlos para idear sus
pro pios in ten tos de so lu cion.
188
En la mediacion, el tercero presta
una asistencia mas directa, lo cual indica que el mismo analiza la
si tuacion di ver gen te pa ra Ior mar su cri te rio y es tar en con di cio-
nes de oIre cer o pro po ner a los in te re sados so lu cio nes que con si-
de ra con ve nien tes y des de lue go equi tati vas.
189
2. -
No nos atreveriamos a aIirmar que el arbitraje sea una de las
Ior mas de la au to compo si cion, en vir tud de las dis tin tas re gla-
men ta cio nes en ca da sis te ma na cional y porque en rea li dad lle ga
a ser un pro ceso ar bi tral, dis tin gui do del ju risdic cio nal, en aten-
cion a las au tori da des en car ga das de ven ti lar lo; ade mas de las ca-
rac te ris ti cas pe cu lia res de los proce di mien tos de ca da uno de
ellos. Es un proceso en virtud de que el arbitro dicta un veredicto
basado en pruebas y en su valoracion en conciencia que no
con sulta con las par tes. Es in dis cu ti ble que la con cilia cion y la
me diacion son Ior mas au to compo ne do ras en tan to que el ar bi tra-
je es una he tero compo si cion, mas asimi la ble a un jui cio.
La mediacion no es un juicio y tampoco lo parece. Por regla
ge ne ral de be ser in Ior mal, ac ce si ble pa ra Ia ci li tar so lucio nes ra-
pi das. La di Ie ren cia esen cial en tre am bas ins titu ciones es la de ci-
sion de adoptar las recomendaciones del mediador por las partes
y aca tar las en los ter mi nos acor da dos.
Entendemos que la diIerencia esencial es el origen de la reso-
lucion; en el primer caso hay una propuesta y en el segundo, hay
188
- ., nota 115, p.19.
189
una de cision impues ta. La pro puesta es dis cu ti ble no impug na-
ble la decision arbitral no se discute, pero de acuerdo al siste-
ma le gal, pue de ser re cu rri da o impug na da por re cur sos le gales o
por otros juicios (como el de amparo en Mexico).
Co mo Ior mas al ter nas o re so lu cio nes al ter nas, tan to en la con-
ciliacion como en la mediacion y en el arbitraje, existen elemen-
tos semejantes: a) dos partes, b) un conIlicto o divergencia de in-
te re ses, c) la presencia de un tercero imparcial y, d) la misma
Ii na li dad: re sol ver el con Ilic to. Agrega riamos, so lo pa ra ca sos
es pe ci Iicos, un cuar to ele men to; cuan do se pre vie ne la in terven-
cion de la au to ridad pu bli ca por in cumpli mien to del compro mi so
contraido por la conciliacion, la mediacion o el arbitraje privado,
mediante la homologacion.
III. CLASIFICACION
En virtud de la regulacion de la mediacion en terminos genera-
les, podemos considerar que se puede aplicar de tres maneras:
190
A) Vo lun taria, co mo Ior mu la pa ra re sol ver con Ilic tos la bo-
rales a la cual recurren de comun acuerdo las partes invo-
lu cra das en el con Ilic to. La de ci sion de so me ter se no
cumple exi gen cia al gu na de or den le gal.
B) Obligatoria, cuando se impone a las partes. Por el origen
de la impo si cion pue de ser:
a) Con ven cio nal, cuan do las par tes lo es ti pu lan pre via-
mente en sus contratos;
b) Legal, cuando la ley la ordena;
C) Opcional, cuando una de las partes del conIlicto ejerce la
opcion y queda obligada la otra parte.
MEDIACION 125
190
He mos to ma do co mo ba se pa ra la cla si Ii ca cion el es que ma que pre senta
Du puis, , no ta 183, p. 92; re Ie ri do a la le gis la cion ar gen ti na a pe sar de
que en es ta no se re gla men ta pa ra asun tos la bo ra les.
En los tres casos el resultado de la mediacion es opcional. Las
par tes pue den con cluir una ne go cia cion so bre un con Ilic to o
asun to en con cre to y ce le brar un con ve nio pa ra su cumpli mien to,
o bien pue den re cha zar la sin ma yo res con se cuen cias le ga les que
las de bus car otras al ter na ti vas de so lucion o de so me ter se a jui-
cio o ar bi tra je, se gun lo dis pon gan las le yes. En al gu nas le gisla-
ciones es necesario homologar dicho acuerdo con lo cual el con-
ve nio ad quie re el ca rac ter de sen tencia eje cu toria.
Pue de ha ber tan tas cla si Ii ca cio nes co mo le yes que re gla men-
ten es ta al ter na ti va de re so lucion. Co mo mues tra ci ta mos a Ca na-
da y Estados Unidos de America en que pueden considerarse dos
ti pos ba sicos de me diacion, la pre ven ti va y la de con Ilic tos de cla-
ra dos o ma ni Ies tados. Esta me diacion apli ca so bre con Ilic tos
existen tes, que ya han te ni do al gu na ma ni Ies tacion o es tan Iran-
ca men te de cla rados. En otro sen ti do, tambien po de mos con side-
rar dos cla ses de me dia cion, la apli ca da pa ra con Ilic tos exis tentes
en ge ne ral, co mo una me dia cion cla si ca que pue de re Ie rir se a
cualquier actividad o rama de trabajo, y la que se reIiere a activi-
da des de in te res pu bli co, o su perme diacion.
191
1. -
Al igual que la conciliacion, la mediacion puede estar dispues-
ta en la ley y obligar a los contendientes a acudir al mediador o
pue de con templar se so lo co mo una op cion vo lun ta ria. La de ci-
sion su ge ri da por el me diador y acep ta da por los con ten dien tes,
en respues ta a sus ges tio nes, pue de ser obli ga to ria o vo lun ta ria.
Todo ello depende del sistema laboral aplicable.
Las op cio nes po drian ser:
A. Me diacion vo lun ta ria pa ra:
a) To da clase de con Ilic tos, o ex clu si va pa ra al gu nos;
191
, ca pi tu lo VIII, apar ta do 4.
b) Con Ilic tos in di vi duales o co lec ti vos;
c) Con Ilic tos ju ri di cos o de or den eco no mi co.
En los paises que se analizan en la segunda parte de esta inves-
ti ga cion,
192
la me dia cion es ta des ti na da de ma ne ra princi pal a los
con Ilic tos co lec ti vos de or den eco no mi co. En los con Ilic tos ju ri-
di cos sue le re cu rrir se a los tri bu na les pa ra la de Ii ni cion y apli ca-
cion del derecho. Para estos casos, en Francia, por ejemplo, los
me dia do res es tan obli ga dos a re co men dar a las par tes so me ter el
conIlicto a la jurisdiccion competente o al arbitraje.
B. Me diacion obli ga to ria en re lacion con:
a) Toda clase de con Ilic tos, o bien ex clu si va pa ra al gu nos;
b) Con Ilic tos in di vi duales o co lec ti vos;
c) Con Ilic tos ju ri di cos o de or den eco no mi co.
La obli ga to rie dad o la vo lun ta rie dad pue den restrin girse a
solo cier tos con Ilic tos es pe ci Iicos, in de pen dien te men te de es tar
clasiIicados en una u otra categoria. En Francia, por ejemplo,
nin gu na huel ga pue de es ta llar sin an tes ha ber in ten ta do la me-
dia cion. En Estados Uni dos de Nor teame ri ca, con Iorme a la Ley
de Fe rroca rri les, apli ca ble a la trans por ta cion en ge ne ral, es
obligatorio para las partes intentar acuerdos a traves de la me-
dia cion pa ra arre glar cual quier con Ilic to y evi tar la in te rrupcion
de las co mu ni ca cio nes.
193
En Brasil, que tambien tiene instituida la Iuncion mediadora,
el sistema es diIerente; en el caso de que las negociaciones direc-
tas Iracasen, las partes de comun acuerdo pueden solicitar al Mi-
nis terio de Tra bajo la de sig na cion de un me diador. Cuan do no se
llegue a un acuerdo entre las partes en un plazo de treinta dias, el
me diador con clui ra el pro cedi mien to de la ne go cia cion y le van-
MEDIACION 127
192
. la Introduccion de este trabajo.
193
|htpp//www.nmb.gov/mrna.htm|.
tara un acta,
194
con lo cual se podra proceder ante las juntas de
con ci lia cion y ar bi tra je.
2. - -
Los sistemas de mediacion, como ya se dijo, varian tanto como
ca da pais lo es ta blez ca. Las mo da li da des apa re cen de acuer do a
la li bertad que las le gis la cio nes re co noz can en la au toim po si cion
de las partes de reglas particulares.
Asi, se encuentra que en Canada y en Alemania es obligatorio
que los con tratos co lec ti vos es ti pu len clau su las pa ra pre ver la so-
lucion privada de sus conIlictos y cada rama industrial o cada em-
pre sa Ii ja con di cio nes par ticu la res adap ta das a sus ne ce si da des
particulares lo cual debe Iacilitar aun mas el procedimiento.
En el ambito Iederal de Canada en donde se desarrolla la me-
dia cion obli ga to ria pa ra los con Ilic tos co lec ti vos de or den eco no-
mico, se reporta un exito de nueve de cada diez asuntos someti-
dos tan to a con cilia cion co mo a me diacion, da to que me rece la
re Ile xion.
195
Una huelga, por lo tanto, y como ocurre en los trans-
portes en EUA, no puede estallar sin antes haber intentado un
pro cedi mien to con cilia to rio. En ambos pai ses Iun cio na un servi-
cio Ie de ral de con cilia cion y me dia cion en con di cio nes si mi la res.
Por las ca rac te ris ti cas de la me dia cion, co mo Iuncio na en los
pai ses ci ta dos, pue de men cio narse otra clasiIicacion:
a) Me diacion pre ven ti va;
b) Me dia cion pa ra con Ilic tos de cla ra dos;
c) Me diacion pa ra asun tos de in te res pu bli co.
194
Orden num. 817, de 30 de agosto de 1995 (D. O. 1995-08-31, num. 168,
p. 13441), por la cual se establecen los criterios para la participacion del me-
dia dor en los con Ilic tos de ne go cia cion co lec ti va de na tu ra leza la bo ral. OIT,
Nat lex.
195
En ca da pro vin cia ri ge una le gis la cion dis tin ta, y la me dia cion ope ra en
algunas, tal es el caso de British Colombia.
A. Se ha bla de me diacion pre ven ti va cuan do se de sig na un me-
diador cuyas Iunciones estriban en asistir a las partes de un contra-
to co lec tivo vi gen te pa ra me jo rar sus re la ciones. Ello sue le ocu rrir
cuan do se dan in terpre tacio nes dis tin tas del clau su lado de su con-
tra to co lec tivo. Concre ta men te lo que se bus ca es pre ve nir con Ilic-
tos o con tro ver sias y elu dir la con tradic cion de in te re ses. Se tra ta
de un oIicio de alta relevancia lo cual justiIica la operacion de pro-
gra mas es peciIi cos, con sis ten te en ta lle res oIer ta dos a los sin di-
catos y a los empleadores.
196
La ins titu cion pre ven ti va pa re ce atrac ti va con side ra da por los
go bier nos de mu cha uti li dad en el ma ne jo y la ad mi nis tra cion de
las re la ciones la bora les a ni vel Ie de ral.
197
El sistema de prever conIlictos opera durante la vigencia de un
contrato colectivo, antes de que surja algun conIlicto que deba
lle varse an te las au tori da des ju ris dic ciona les o al ar bi tra je. Esta
es la di Ie ren cia de otras me dia cio nes des ti na das a re sol ver dispu-
tas surgidas o bien cuando el conIlicto se reIiere en concreto a
proble mas pa ra ce le brar las ne gocia cio nes colectivas o resolver
los problemas meramente sindicales.
El pro gra ma pre ven ti vo con sis te en cua tro ac cio nes prin cipa-
les que se desarrollan en talleres:
a) so bre ap ti tu des pa ra ne go ciar;
b) sobre la eIicacia de los comites;
c) so bre los ob je tivos de las re lacio nes y,
d) Las Ia ci li da des pa ra re sol ver proble mas con jun ta men te.
198
MEDIACION 129
196
La me dia cion pue de es tar re gla men ta da en ca da pro vincia de ma ne ra
dis tin ta. V. Arthurs, H. W., - - ,
Kluwer Butter-Worth, 1993, pp. 59, 65 y 148.
197
La in Ior ma cion ver ti da es una tra duc cion de la in Ior ma cion oIre ci da via
Inter net, en la pa gi na del De par ta men to de De sa rro llo de Re la cio nes Hu ma nas
de Canada, cuya direccion se cita en cada caso. La direccion de la pagina prin-
cipal web es: |labour-tra vail.hrdc-drhc.gc.ca|.
198
|http://la bour-tra vail.hrdc-drhc.gc.ca/doc/Imcs-sImc/eng/prev med.cIm|.
La me dia cion pre ven ti va es ta prac tica men te acon se ja da por la
OIT en la Re co men da cion num. 158 so bre Admi nis tra cion de
Trabajo, de 1958 y se practica entre otros paises, en Belgica,
Aus tria, Nue va Ze lan da, Reino Uni do y Sue cia.
199
B. La mediacion para oIensas o injurias
, es pro pia men te la in terven cion di recta del me diador pa ra
pro cu rar una so lu cion de un con Ilic to ya ex ter na do o ma ni Ies ta-
do, a traves de una via alternativa, inIormal y de bajo costo. Esta
Ior ma se con side ra una opor tu ni dad pa ra que los sin di ca tos y los
empleado res re suel van sus con Ilic tos an tes de con cu rrir a una si-
tuacion en la que deba haber ganadores y per dedo res.
200
Las ac ti vida des de la me dia cion, en to do ca so, se de sa rrollan
por Iun cio narios es peciali zados, de pen dien tes del pro pio Ser vi-
cio Federal de Mediacion y Conciliacion, Los planes de los talle-
res igual men te pue den adap tar se a las ne ce si da des es pe ci Iicas de
un centro de trabajo.
201
C. Se identiIica como la super mediacion o mediacion de inte-
res pu bli co, al pro cedi mien to por el cual la Jun ta Na cio nal de
Me dia cion, al ad vertir las di Iicul ta des pa ra lle gar a un arre glo,
oIrece a las partes un arbitraje de prueba; si este Iracasa, todavia
se hace un ultimo intento mediatorio el cual se lleva a cabo en lo
que cu rio sa men te se co no ce co mo pe rio do de de
trein ta dias . Los encuentros entre las partes con el Iin de suje-
tar se a es te en sa yo ar bi tral se co nocen co mo su perme diacion.
202
Algunos de los servicios que oIrece el Servicio Federal de Me-
diacion y Conciliacion en Estados Unidos son los siguientes:
a) Sis te mas de con sulta en re so lu cion de con tro ver sias;
b) Entrena mien to en ne go cia cion;
c) Pro ce so de con tra ta cion co lec tiva;
d) Apti tu des pa ra la me diacion en los con Ilic tos;
199
- , nota 115, pp. 149 y ss.
200
|http://la bour-tra vail.hrdc-drhc.gc.ca/doc/Imcs-sImc/eng/med com.cIm|.
201
|http://la bour-tra vail.hrdc-drhc.gc.ca/doc/Imcs-sImc/eng/prev med.cIm|.
202
|http://www.nmb.gov/mIaq.htm|.
e) Entre na mien to del me dia dor pa ra me jo rar las re la ciones
de ad mi nis tra cion de re la ciones la bora les;
I) Admi nis tra cion de servi cios de me diacion;
g) Ser vicios ar bi tra les, intro duccion y uso de siste mas al ter-
na ti vos de re so lu cion de con Ilic tos.
203
IV. VENTAJAS
El pro ceso de so lu cion me dian te un ter ce ro impar cial con Ior-
mu las de ne gocia cion di rec ta, pri va da, en tre las par tes ti tula res
de las relaciones de trabajo y de los conIlictos, oIrece importan-
tes ven ta jas pa ra el de sa rrollo de las re la ciones la bora les. Se pre-
viene y se evita la animadversion entre las partes en beneIicio de
la paz laboral; pero tambien se consiguen arreglos en plazos cor-
tos y en con secuen cia impi de per di das de tiempo o al tera cio nes
en la pro duc tivi dad. En sin tesis, la me diacion exi to sa re presen ta
un ahorro en los gastos para ambas partes y un ahorro en cuanto a
los gas tos ju di cia les si se con side ra que el con Ilic to hu bie ra po di-
do lle gar a los tri bu nales co rres pon dien tes.
La me diacion es un ins tru men to apreciable por el impul so en
el de sarro llo de las bue nas re lacio nes de tra bajo, util pa ra in hi bir
jui cios la bora les. Si la me dia cion es au tenti ca men te neu tral, sin
du da Ia vore ce el cli ma de las re la ciones de tra ba jo. Pe ro es con-
ve nien te con side rar la im por tancia que tie ne la cul tura de le ga li-
dad en la sociedad laboral, tanto por lo que concierne a emplea-
do res y a sin di ca tos de tra baja do res, pa ra compren der el buen
de sem pe o de la me dia cion y su acep ta cion.
Por otra parte, uno de los Iactores mas importantes, o tal vez el
de mas trascendencia para el exito de las gestiones de la media-
cion, es la seleccion del mediador y su capacidad de negociar.
MEDIACION 131
203
.
V. FUNCION SOCIAL
El ser vi cio de me dia cion ca si siem pre se de sa rrolla co mo una
Iun cion pu bli ca, por ello pue de es ta tuirse con gra tuidad pa ra las
partes, y dejar a cargo del Estado los gastos de administracion
del o de los organismos encargados de dicho oIicio. Sin embar-
go de be con side rar se que igual men te existen servi cios pri va dos
de me dia cion que ge ne ran gas tos pa ra las par tes pa ra rea li zar
los pagos de los abogados que por lo general asesoran a las par-
tes, ademas de los honorarios del mediador. En este caso puede
haber arreglos concernientes a los montos a cubrir. Tanto pue-
den asumirse por ambas partes pero no seria aconsejable que se
cons ti tu ye ra en una car ga pa ra los tra ba ja do res.
Los ar gu men tos so bre sus ven tajas so cia les son los mis mos
que se han expresado en el apartado de la conciliacion. , po-
demos aIirmar que la mediacion se ha convertido en un puente
entre los ciudadanos y la autoridad laboral y que en todo caso se
pre tende la paz la boral. Co mo Ii gura in terme dia en tre la con cilia-
cion y el arbitraje llega en ocasiones a tomar algunas de las Ior-
mas proce di men ta les de al guna de las dos.
VI. ORGANOS DE MEDIACION
Algu nas le gis la ciones, entre ellas la canadiense y la estadouni-
den se, pre ven en sus le gisla cio nes la Ior ma cion de cuerpos de
me dia do res in te gra dos en ser vi cios Ie de ra les.
En Ca na da, el Ser vicio Fe de ral de Me dia cion y Conci lia cion,
Iue establecido desde 1947 y en Estados Unidos tiene su antece-
dente en la Ley de Conciliacion de 1900. Ambas legislaciones le
asig nan a la ins titu cion la respon sa bili dad de pro mo ver la paz la-
bo ral en sus pai ses. Los con cilia do res y me diado res de ben te ner
su pro gra ma de servi cios y de tra bajo co mo Iun cio narios del go-
bier no Ie deral.
Los datos acerca de la eIicacia de la mediacion en el sistema
nor teame ri ca no re velan un in di ce al to. Se re por ta que en to da su
historia, el noventa y siete por ciento de los casos sometidos al
Servicio Federal de Mediacion han tenido exito, por lo que no se
re por tan in te rrup cio nes en la presta cion de los servi cios pu bli cos.
En algunos estados de la Union Americana Iunciona un siste-
ma de deIensoria al que llaman - del trabajo. Tene-
mos ejemplo de ello en Pittsburg, Nuevo Mexico y Kentucky; y
probablemente existe en otros estados. En los que se citan, la Iun-
cion del - se apo ya en la oIi cina de com pen sa ciones
sa la ria les de los tra ba ja do res ( - -
).
204
Los resultados que se reportan tambien alcanzan un grado
importante de exito. En el caso particular de Pittsburg, se declara
que es entre el ochenta y el noventa por ciento de los casos aten-
di dos por siste ma de me diacion vo lun ta ria que son re suel tos por
el - , concluyendo los asuntos en un periodo entre seis
y ocho horas, en lugar de esperar entre dos y cuatro aos en que se
con side ra el pro me dio de du ra cion pa ra re sol ver los asun tos la bo-
ra les por las vias tra dicio na les. El or ga nis mo, ade mas, oIre ce ase-
so ramien to a las par tes so bre sus de rechos y obli ga cio nes.
205
Las Ii na li da des de la me dia cion son: a) de sa rrollar las re la-
cio nes la bo rales es ta bles, b) pre venir o mi ni mi zar los con Ilic tos
c) dis tin guir la, jun to con el ar bi tra je vo lun ta rio, co mo pro ceso
ido neo pa ra la ne go cia cion co lec ti va.
VII. MEDIADORES
Para la eIicacia de la mediacion se han de considerar, ademas de
las cua li da des mo ra les de las per sonas, al gunas con di cio nes de ca-
rac ter ju ridi co co mo es la au sen cia de Ia cul ta des pa ra juz gar y con
ello, el im pe di men to pa ra dic tar ve re dic tos. La in dis pen sa ble y
ri gida exi gen cia de man te ner la mis ma con di cion Iren te a ca da
una de las partes es otro Iactor, no obstante que el mediador llega-
ra a tener su propia conviccion acerca de los derechos o razones
MEDIACION 133
204
|htpp//www.cbs.sta te.or.us/wco/in dexsp.html|.
205
|http//www.em plaw med.com/pro cess.htm|.
Iundadas en relacion con las peticiones de una de ellas, sobre to-
do cuando se han examinado algunas pruebas o cuando, de algu-
na Iorma, consta el error o la mala Ie de uno de los interesados. La
aten cion del me diador, por lo tan to, de be Iun da men tar se siempre
en cri te rios ob je ti vos.
Las cua li da des de las per sonas en car ga das de me diar son esen-
ciales pa ra el exi to y co mo en to do pro cedi mien to pa ra re sol ver o
di ri mir con Ilic tos, ju di cial o ex tra ju di cial, de ben ser neu tra les e
im par cia les, con un al to sen ti do acer ca de los asun tos so cia les. El
me diador re quiere po seer los mis mos atribu tos su ge ri dos pa ra los
con cilia do res y con viene que sean abo ga dos, lo cual les per mi te
Iun gir con mas pro pie dad apo ya dos en el cri te rio ju ri di co, en ten-
dido ello como la Iacultad de disponer de recursos para la com-
pren sion va lo rati va de las so lu cio nes de equi dad, por en cima de
las so lu cio nes es tric ta men te ju ri di cas;
206
requerimiento de gran
re le vancia.
VIII. TECNICAS DE MEDIACION
Po de mos re Ierir nos a las tecni cas con dos en Io ques, uno so bre
la Iorma y el otro procedimental o de Iorma. En cuanto al prime-
ro, citamos al autor argentino Juan Carlos G. Dupuis, cuyo plan-
teamiento, aun cuando este basado en la legislacion de su pais y
tratarse de un servicio de mediacion general y no para el area so-
cial, es un punto de apoyo para desarrollar el tema en ocasion de
es ta in ves ti ga cion.
207
El au tor pre senta tres po sicio nes acer ca del al can ce del me dia-
dor de acuerdo a las corrientes pronunciadas. Por una parte algu-
nos es pe cia lis tas con side ran que el me dia dor de be con centrar se
en el pro ceso de las ne go cia cio nes, sin aten der el con teni do.
208
206
Be ri zon ce, Ro ber to Omar, |http//www.ar gi ro po lis.com.ar/do cu...iga cion/pu-
bli ca cio nes/ana les9.htm|, no viem bre de 2000.
207
Du puis, , nota 183, pp. 70 y 71.
208
.
Di cho de otra ma ne ra, es ta es cue la re co mien da aten der la Ior ma y
no el Iondo. La otra corriente considera de mas sustento negociar
en atencion al Iondo del problema con la busqueda de una solu-
cion justa y equi tati va , ten den cia que compren de el equi librio
de Iuerzas y la ayuda en la deIinicion de los terminos. Una tercera
pos tu ra es eclec ti ca y sos tie ne que de be aten der se el Iondo pe ro
tambien la Iorma.
209
Pa ra al gunos sis te mas la bora les, co mo el me xi ca no, el solo ar-
gu men to de bus car so lu cio nes justas y equi tati vas , bas ta pa ra
con side rar que la ten den cia de me jor op cion pa ra so lu cio nar los
con Ilic tos la bo rales se ria la se gun da co rrien te, no so lo por aten-
der el Iondo de la divergencia sino mas por la aplicacion de los Ii-
nes del derecho social, la justicia y la equidad, en las soluciones
que tie nen un con teni do so cial de trascen den cia.
El mediador, como se declara a traves del Ombudsman de
Pitt sburg, por ejemplo, no puede representar a ninguna de las dos
partes, ni instruirlas legalmente, es decir, no puede ser su deIen-
sor ni representante legal y no puede conIundirse con su asesor.
El ejer ci cio ne ce sa rio du ran te la me dia cion se con centra en iden-
tiIicar el problema que las partes plantean, aclarar los malos en-
ten di dos en el de sarro llo de sus re lacio nes, in terpre tar los con tra-
tos, bus car so lu cio nes via bles y lo grar un acuer do, en cau za do por
un ter ce ro que mi re los pun tos del con Ilic to ob je tiva men te.
210
Es im por tante des ta car que an te el Ira ca so de la me dia cion, lo
ex puesto du ran te las se sio nes no de be pre sen tar se co mo prue ba
en el juicio que se siga, excepcion hecha de aquellos documentos
o testi mo nios, con di cio nes o cir cuns tan cias que las par tes co no-
cieran pre viamen te. De lo con trario las par tes po dran in hi bir se y
preIerir la no concurrencia a servicios de mediacion. Por otro la-
do podrian buscar argumentos Ialsos o erroneos lo que entorpe-
cerian las gestiones del mediador. Ademas, se distingue del arbi-
tra je pre ci sa men te por que no siem pre se exi ge la pre senta cion de
MEDIACION 135
209
.
210
|http//www.em plaw med.com/pro cess.htm|.
prue bas, aun que no pue de de jar de men cio nar se tal po si bi li dad.
En el caso Irances, por citar a uno de los paises que comparamos,
los me dia do res tie nen am plias Ia cul ta des pa ra co nocer la si tua-
cion eco nomi ca y Ii nancie ra de la em pre sa y de los tra ba ja do res o
sin di ca tos, pue den so li ci tar in Ior mes oIi cia les. Tambien pue den
re cu rrir a ex pertos o ase so res.
211
En vir tud del ca rac ter pre pro ce sal y ex tra ju dicial de la me dia-
cion y, en con secuen cia, su impor tan cia pa ra des con ges tio nar los
tri bu nales de tra bajo u otros or ga nos de la jus ticia la bo ral, es de
su po nerse una tra mi ta cion sin pro to co los pro cedi men tales. Es
util que las partes del conIlicto aIronten por si mismas sus diIe-
ren cias, sien do acon se ja ble su par tici pa cion per sonal en las au-
dien cias co rres pon dien tes. En al gu nos siste mas no se ad mi te la
ges tion de abo ga dos pe ro se au to riza su aseso ria.
Otro ele men to re le vante con sis te en la tec ni ca em plea da por el
me diador. En oca sio nes re sul ta mas opor tu no aten der a las par tes
por se para do y des pues de ha ber ana li zado quien os ten ta mas
Iuer za y quien es la mas debil, se reIlexiona sobre las respectivas
po sicio nes, pa ra bus car y alle garse de ele men tos que sos tengan
las propuestas o sugerencias que vayan a Iormular, las cuales se
ha ran del co no cimien to de los in te re sados por se para do o con jun-
ta men te.
212
La condicion general para la mediacion es el encuentro de las
par tes que igual men te pue de de ter mi nar se por ley, o es ti pu larse
en los contratos colectivos. El lugar de las reuniones puede ser el
propio centro de trabajo, una oIicina Iederal o el lugar que indi-
quen el mediador, las partes o todos de comun acuerdo. Cierta-
men te es pre Ie ri ble el tras la do del me dia dor al lu gar pac ta do
cuando el centro de trabajo no se ubica en las cercanias de las oIi-
cinas de los mediadores, sobre todo cuando se trata de la media-
cion obli ga to ria y los me diado res sean Iuncionarios de los orga-
nis mos en car ga dos de es ta actividad.
211
Ver dier, Jean-Mau ri ce, , Paris, Dalloz, pp. 600 y 601.
212
.
Como se ha visto, existe la posibilidad de que las partes expli-
quen por escrito el motivo por el cual rechazan el arreglo pro-
puesto a traves de la mediacion, en otras existe la necesidad de
que el me dia dor re por te al Mi nis te rio de Tra ba jo el Ira ca so de la
ges tion.
Es di Iicil de ter mi nar una tec ni ca co mun, lo cual de pende ra del
pais, de la rama industrial, de la clase de conIlicto, de los emplea-
do res y or ga ni za ciones sin di ca les, de la exis tencia de otros re cur-
sos ju di cia les o ex tra ju dicia les de so lucion, de la Iuer za de las
partes, de la condicion de obligatoriedad o voluntariedad para su
desarrollo.
La me dia cion es un sis te ma mas de sa rrolla do en pai ses in dus-
tria liza dos, co mo en Ca na da y Estados Unidos. No lo encontra-
mos con la mis ma Iuer za en pai ses la ti noa me ri ca nos o pai ses
emer gen tes en ma te ria la boral, aun que si se de sa rrolla en el am bi-
to comercial. En Argentina, por ejemplo, la mediacion ha sido
ob je to de una re glamen tacion es pecial pa ra su impul so, Iun cio na
actualmente en casi todas las ramas de derecho, no asi en la penal,
lo cual es entendible, y tampoco en materia laboral con ciertas
ex cep cio nes.
213
Costa Rica tiene un ejemplo similar.
En Chile, a partir de 1992, se dicto la ley para reglamentar la
creacion de cuerpos de mediadores que Iuncionan por region,
214
sin obligar a las partes a someterse a ella.
Exis te una co rrien te impul so ra que mu cho de pen dera, tal vez,
de las cos tum bres de las em pre sas trans na cio na les en el ma ne jo de
las re la ciones la bora les. Has ta aho ra se han ido im po nien do las
MEDIACION 137
213
La Ley 24.573 ex clu ye la me dia cion la bo ral, aun que la con ci lia cion
obli ga to ria pue de te ner si mi li tud con la me dia cion con cier tas par ti cu la ri da des.
La Ley 24.635, en el articulo 20 establece que en Iorma supletoria y en la me-
di da que re sul te com pa ti ble al pro ce dimien to con ci lia to rio, le se ran apli ca das
las normas de la Ley General de Mediacion y Conciliacion, el Codigo de Pro-
cedimientos Civil y Comercial de la Nacion y la Ley 18.345. Bajo la hipotesis
de la su ple to rie dad, la con ci lia cion y la me dia cion son dis tin tas pe ro se ha llan
vin cu la das. Dupuis, , nota 183, p. 101.
214
Hu me res Mag nan Hec tor y Hu me res No guer Hec tor,
- -, 15a. ed., Juridica de Chile, 1997, p. 447.
prac ticas des re gu la torias en las re la ciones in dus tria les an tes
re la ciones la bora les , es to ha ce su po ner el impul so del siste ma
de me dia cion. En rea li dad es con ve niente pa ra la so cie dad la bo-
ral, y para la so cie dad en ge ne ral, que los con Ilic tos de tra bajo se
re suel van ade mas de ra pi do, sa tis Iac toria men te, de jando que el
desarrollo de las mismas continue en un ambiente cordial y de co-
la bo racion. Esto in Ilui ra en el ani mo psi co lo gi co pa ra que las
par tes aban do nen sus pos tu ras ri gi das de con Ironta cion pa ra me-
jor com pren der las ne ce si da des mu tuas y res pon derse en tre ellas
con re ci pro cidad. Esta re ci pro cidad no de be compren der se en el
sen ti do que tie ne pa ra la tran sac cion, aun que de cier ta ma ne ra se
pa re cen en tre si.
En Me xi co no co no cemos la me diacion pro pia men te di cha.
No se re gla men ta en la le gis la cion la boral. Sin em bar go, la Iun-
cion del cuer po de con cilia dores de la Se cre ta ria del Tra ba jo y
Pre vision So cial, al aten der las pla ticas en tre sin di ca tos y em-
pleado res con mo ti vo de con Ilic tos co lec ti vos de na tu rale za eco-
no mi ca, ac tuan co mo me diado res. Por ello en ten de mos que la
Iuncion se conIunda con la conciliacion misma, como lo decia
Alcala-Zamora o segun sea el grado de intervencion de los Iun-
cio na rios, co mo es ti ma la OIT.
CAPITULO VIII
ARBITRAJE
I. Con cep to . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 139
II. Na tu ra le za . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 143
1. Teo rias con trac tua lis tas . . . . . . . . . . . . . . 144
2. Teo rias ju ris dic cio na lis tas . . . . . . . . . . . . 146
3. Equi va len te ju ris dic cio nal . . . . . . . . . . . . 147
III. Arbi tra je y tran sac cion . . . . . . . . . . . . . . . . 148
IV. Arbi tra je y me dia cion . . . . . . . . . . . . . . . . 149
V. Arbi tra je y otras ins ti tu cio nes . . . . . . . . . . . . 150
VI. Arbi tra je obli ga to rio y vo lun ta rio . . . . . . . . . . 152
1. Arbi tra je obli ga to rio . . . . . . . . . . . . . . . 153
2. Arbi tra je vo lun ta rio . . . . . . . . . . . . . . . . 156
VII. Arbi tra je de de re cho . . . . . . . . . . . . . . . . . 157
VIII. Arbi tra je de equi dad . . . . . . . . . . . . . . . . . 159
IX. Arbitros . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 160
X. De ci sio nes ar bi tra les . . . . . . . . . . . . . . . . . 162
1. Con cep to. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 162
2. De ci sion de equi dad . . . . . . . . . . . . . . . 163
3. De ci sion en de re cho so cial . . . . . . . . . . . . 163
4. Na tu ra le za del lau do . . . . . . . . . . . . . . . 164
CAPITULO VIII
ARBITRAJE
I. CONCEPTO
El dic cio na rio ju ri di co del Institu to de Investi ga cio nes Ju ri dicas
ex pli ca el ar bi tra je co mo - -, es decir una
so lu cion al li ti gio da da por un ter ce ro impar cial, se gun de Ii ni-
cion to ma da de Carne lut ti.
215
EIec ti va men te, el ar bi tra je sig ni Ii-
ca una Iorma para resolver un conIlicto a traves de un tercero,
neu tral e im par cial, sin la in ves ti dura ju di cial que es ca rac te ris-
ti ca pa ra de Ii nir to da cla se de con tro ver sias de in te re ses.
Co mo una de ri vacion de ar bi tro (juez perito) el
sis te ma ar bi tral Iue prac tica do por los pa triar cas, los in dios y los
griegos y reglamentado por los romanos en las pandectas y en
los co di gos. El in cremen to que al can zo Iue sus pen di do por la
co rrien te que de sea ba con cen trar el po der pu bli co, por ello, di-
Ie ren tes le gis la cio nes eu ropeas ne ga ron el ejer ci cio ar bi tral por
mucho tiempo. Francia reconocio en 1790 la validez del com-
pro mi so, y lo re glamen to obli ga to ria men te. Sin embar go, los
in con venien tes sur gi dos, prin cipal men te a cau sa de la par cia li-
dad e ignorancia de los ? - & -, ori gi no su su presion.
En otras le gis la cio nes per dio su Iuer za y se re gla men to co mo
vo lun ta rio.
216
En la actualidad ha tomado gran auge, no solo en los litigios
la bora les, si no en el co mer cio in terna cional, sin con tar con el ar-
139
215
Flo res Gar cia, Fer nando, , nota 65, p. 198, voz:
216
Mat ti ro lo, , trad. de Ovejero N., Ma-
drid, Reus, 1930, pp. 592-594.
bitraje de Estado, tan practicado como Iue en los paises comunis-
tas, con Ii nes eco nomi cos y ca rac te res muy es pe cia les.
217
El arbitraje, deIinido en su condicion generica en los terminos
del dic ciona rio ju ridi co ci ta do, man tie ne una cer ca nia con ceptual
con la nocion comun y la deIinicion del diccionario ge ne ral. Asi
las partes, aun sin haber conIlicto (como puede ser en un partido
de Iut bol) em plean el sis te ma ar bi tral pa ra ca li Ii car, de Ii nir una
si tuacion y/o pa ra to mar una de cision.
Tam bien me dian te el ar bi tra je, las par tes en con Ilic to acuer-
dan so me ter sus di ver gen cias al co no cimien to de uno o va rios
terceros como si se tratara de jueces privados en lugar de
acu dir a los juz gado res (pu bli cos) or di na rios. La de cision que ta-
les ar bi tros pro nun cien ha bra de ser ejecu tada siempre que triun-
Ie una pretension de condena y, por tanto, su cumplimiento no es
vo lun ta rio.
218
Por el hecho de sustituir al juez ordinario, el arbi-
tro po dria de sempe ar una Iun cion ju risdic cio nal, de ahi que se
le conIiera una serie de Iacultades para el desempeo de su co-
metido. El arbitraje no es una transaccion, y los arbitros no asu-
men la tarea de conciliar o transigir, sino la de arbitrar. En este
sentido, el ideal seria que el o los arbitros Iuesen elegidos de co-
mun acuerdo por las partes, ya que ello entraaria una presun-
cion de im par cia li dad; pe ro en la prac tica, esa coinci dencia ra ra
vez se logra, y la normal intervencion de un numero igual de ar-
bi tros par cia les (jue ces-de Ienso res) com pli ca el proce di mien to
ar bi tral.
219
Como regla, la ciIra de arbitros es impar: uno, tres,
217
. La nouvelle organisation del I arbitrage d Etat ,
-- , diciembre de 1953, pp. 256-268.
218
. el co menta rio Arbi tra je ca ba lle resco , - -
- -, Mon te vi deo, ene ro-marzo de 1952, pp. 65 y 66.
219
Ante la Irecuente perspectiva de que se produzcan empates y no se pon-
gan siquiera de acuerdo en cuanto al nombramiento de tercero en discordia; en
otro sen ti do, la in ter ven cion de jue ces de Ien so res (nos re Ie ri mos aho ra al ar bi-
tra je ci vil en con cre to) pue de ori gi nar lar gos de ba tes en tre ellos, y con du cir, en
de Ii ni ti va, a de ci sio nes mas tran sac cio na les o equi dis tan tes que ob via men te
sean justas.
cin co, etcete ra, sin que un numero mayor de tres sea aconsejable,
pues to que re dun da en de trimen to del ar bi tra je.
220
El ar bi tra je es un ins tru men to con bue na aco gida prin cipal men-
te en de re cho pri va do. La ex pe rien cia mues tra que pre va le ce su
im por tancia en el de re cho so cial, en cu yo acer vo re la cional ca da
vez ad quiere ma yor impor tan cia. En vir tud de su di ver si Ii ca cion,
el ar bi tra je, co mo ins titu cion de arreglo en cuen tra una va riedad de
conceptos segun el caracter de los conIlictos o asuntos que deba
aten der y re sol ver.
El maestro De Buen de Ii ne al ar bi tra je pri va do no va li do pa ra
los con Ilic tos la bo rales, co mo una re so lu cion dic tada por un ter-
ce ro que re sul ta obli ga to ria en vir tud del pre vio compro mi so,
asu mi do con las Ior ma li dades de bi das, por las par tes in te re sa-
das .
221
No es comun encontrar deIiniciones de arbitraje laboral y
si bien el derecho civil no es Iuente del derecho del trabajo en al-
gunos sistemas juridicos como en Mexico, seria ocioso descono-
cer la raiz de la re gula cion ori gi nal de las re la ciones la bora les e
in clu so ol vi dar que existen le gisla cio nes que combi nan nor mas
civiles con laborales, como seria el caso de Francia y de Italia, o
bien que el de recho pro cesal ci vil es su pleto rio del de recho pro-
ce sal la boral en cier tas le gis la cio nes (ex clui do Me xico) pe ro si
en Chile, por citar un ejemplo.
222
ARBITRAJE 141
220
. Alca la-Za mo ra.Estu dios y bi blio gra Iia so bre el ar bi tra je de de re-
cho pri va do , - 7, num. 15, ju-
lio-septiembre de 1954, pp. 97-142.
221
Buen, Nes tor de, -...., nota 101, p. 98.
222
El ar ticu lo 267 del Co di go de Pro ce di mien tos Ci vi les es su ple to rio pa ra
el pro ce so la bo ral. cap. XII, 2, num. 2. CIr tam bien, Jo se Ro ber to, El ar-
bi tra je en ma te ria la bo ral , , num. 2, 1998, p. 91. El autor vierte
al gu nas de Ii ni cio nes y lue go ela bo ra una de acuer do al de re cho po si ti vo sal va-
do re o: Pro ce di miento de ca rac ter ad mi nis tra ti vo en el que par ti cu la res en ejer-
ci cio de Iun cio nes pu bli cas de ci den so bre un con Ilic to la bo ral eco no mi co o de
intereses, ya sea por voluntad de las partes o en virtud de disposicion legal, dic-
tan do una re so lu cion de no mi na da lau do ar bi tral que tendra la Iuerza de con-
ven cion o con tra to co lec ti vos y pon dra Iin al con Ilic to co lec ti vo. p. 92.
En virtud de que el arbitraje en el area laboral suele ser de ma-
yor apli ca cion en los con Ilic tos co lec ti vos de or den eco no mi co o
de in te re ses, con side ramos que la de Ii nicion elabo ra da por Ma-
nuel Alonso Gar cia re sul ta adap ta ble pa ra el ar bi tra je la boral en
ge ne ral: El ar bi tra je es la ins titu cion des ti na da a re sol ver un
con Ilic to in di vi dual o co lec ti vo plan tea do en tre su jetos de una re-
la cion de de recho, y con sis ten te en la de sig na cion de un ter ce ro
arbi tro cu ya de cision se impo ne en vir tud del compro mi so
ad qui rido en tal sen ti do por las par tes in te re sadas .
223
De acuer do con los au tores de es ta de Ii ni cion, el ar bi tra je pue-
de Iundarse en derecho o en equidad, segun se trate de conIlictos
ju ridi cos o de in te re ses. La pe cu lia ri dad es tri ba en la in terven-
cion de un tercero llamado, cuya decision se impone y cuya Iuer-
za radica en el compromiso de las partes para someter sus diIe-
ren cias al ar bi tro.
Pro po ne mos ajustar es ta de Ii nicion en los si guien tes ter mi-
nos: la ins titu cion des ti na da a re sol ver cualquier con Ilic to de
na tura le za la boral o de se gu ri dad so cial, que sur ja en tre su je tos
de re lacio nes la bo rales o con mo ti vo de una re lacion de tra bajo
in clu ye aque llos con Ilic tos clasi Iica dos que se men cio nan en
el ca pitu lo cin co de es te tra bajo por un ter ce ro ar bi tro, de sig-
nado por las partes o por el poder publico, quien lo resolvera de
acuerdo a los principios del derecho laboral y de la seguridad
so cial.
Los conIlictos laborales se agrupan en razon de la materia, de
ma ne ra prin cipal en ju ri di cos y eco no mi cos se gun se ha vis to, pe-
ro existen otras categorias no incluidas, a pesar de que al suscitar-
se la oposicion de intereses, caen en la misma esIera arbitral, co-
mo son los ca sos de pro ble mas in tersin di ca les, en tre tra baja do res
o en tre es tos y sus agru pacio nes sin di ca les. Los con Ilic tos pro vo-
ca dos en te mas de se gu ri dad so cial tambien son aten di dos, en
gran par te de los sis te mas le ga les, por las mismas ins ti tu cio nes
223
Alon so Gar cia Ma nuel , - - - - -
, Madrid, Instituto de Estudios Economicos, 1979 p. 50.
sin con side rar los con Ilic tos es peciales. Por ello nos re Ieri mos a
cualquier con Ilic to de na tu rale za la bo ral o de se gu ri dad so cial .
Los con Ilic tos la bo rales pue den sur gir en tre su jetos ti tu lares
de una o va rias re la ciones de tra ba jo, ig no rar lo lle va ria a res trin-
gir el am bi to de di Ie ren cias en tre em plea do res y tra ba ja do res,
que si bien representan el mayor cumulo, no son los unicos. Asi
se dice: en tre sujetos de re la ciones la bora les... .
Por otra parte, se deben atender conIlictos en que intervienen
per so nas que no son ti tu lares de re lacion la bo ral al gu na, in vo lu-
cra das con mo ti vo de re cla ma cio nes de sus de rechos su ceso rios,
o bien por la accion que ejercen para deIender los relativos a su
pri vi legio de pre Ieren cia pa ra ocu par un pues to de tra bajo.
El compromiso de las partes para asumir el arbitraje en ocasio-
nes es mas una imposicion legal expresa o la unica opcion, que
pue da in terpretarse como una imposicion tacita, por ello se men-
ciona la posibilidad de que la designacion de arbitro sea por la au-
toridad o por las partes.
Al cons tre ir al ar bi tro a de cidir so bre prin cipios de de recho
del tra ba jo y de la se gu ri dad so cial, que da abier to al ar bi tra je de
de recho y al ar bi tra je de equi dad; al ar bi tra je vo lun ta rio y al obli-
ga to rio.
II. NATURALEZA
El ar bi tra je ori gi nal ha ido amplian do su ambi to de compe ten-
cia en virtud de lo cual su esencia se modiIica. Asi como el con-
trato civil es raiz de un clasico acuerdo de voluntades y varia con-
cep tual men te en su re cep cion en de re cho so cial, asi el ar bi tra je
tiene un origen que se transIorma de acuerdo a la naturaleza de
los conIlictos que se le presenten. Su evolucion se marca conIor-
me a las ne ce si da des ju ridi cas que re quie ren so lucio nes pa ra
arre glar re la ciones con tro ver ti das re la ciones que en es te ca so
son la bora les y de se gu ri dad so cial an te la de man da de pre ser-
var o establecer la paz social. Las relaciones sociales se suje tan a
ARBITRAJE 143
un sinIin de variables que impulsan cambios en las distintas esIe-
ras re la ciona les con tras cen den cia a las ins titu ciones ju ridi cas co-
mo en el caso que tratamos, por ello las propias relaciones de tra-
bajo se han transIormado de acuerdo a los cambios naturales
presentes en la vida de la sociedad.
El ar bi tra je sue le en tender se co mo un sis te ma de arre glo de
conIlictos. Se comprende su ejercicio a traves de un tercero neu-
tral, Ii gu ra que pos terior men te se ra con tro ver ti da de acuer do a su
nombra mien to y a las atribu cio nes con Ieri das (ar bitros-jue ces,
ar bi tros-de Ien so res). Aho ra bien, es prin cipio ge ne ral con side-
rar lo neu tral, pe ro su con di cion pue de in clinar se ha cia otras ac ti-
tu des como se vera mas adelante.
Parece que esta apreciacion coincide con la opinion de Monto-
ya Melgar, quien reconoce que el arbitraje se encuentra muy pro-
xi mo a la so lu cion ju risdic cio nal del con Ilic to es pe cial men te
pa ra di ri mir y re sol ver con Ilic tos so bre in terpre tacion y apli ca-
cion del de recho existen te .
224
De ahi que el arbitraje no pueda
ser eti que ta do en teo ria ba jo una so la na tura le za ju ridi ca. En la
doc tri na cla si ca se re co no cen tres co rrien tes, a) la con trac tua lis-
ta, b) la que lo considera equivalente jurisdiccional, y c) la juris-
dic cio na lis ta, aun que hay au to res que con ser van el ana li sis teo ri-
co solo en dos versiones, la privatista la cual corresponde a la
pri me ra co rrien te ci ta da y la publicista o ju ris dic cio na lis ta co-
rre la ciona da con la ter ce ra.
225
1. 3- - -
Estiman que los ar bi tros ca re cen de po testad ju risdic cio nal y
derivan la Iuerza del laudo del compromiso entre las partes.
Arran can de una do ble con side racion: una his to ri ca, re lacio-
nada con el romano y con las con-
cep ciones pri va ti vas acer ca de la na tura le za del proce so, al za das
224
Mon to ya Mel gar, , nota 114, pp. 665 y 666.
225
Flo res Gar cia, , nota 65, p. 199.
en torno a la - - , y otra actual a cuyo tenor el Estado
es el unico titular de la jurisdiccion, aunque esta pueda surgir por
obra de las partes. Lo que los litigantes pueden, mediante los con-
tra tos proce sa les, es Ii jar cier tos ex tre mos en cuan to al de sa rrollo
del pro ceso. Entre di chos con tratos se en con traria el de compro-
miso, o sea el acuerdo de las partes de conIerir la resolucion de
sus con tro ver sias a uno o mas privados (arbitros) . Re pre senta,
pues, el compromiso, la voluntad de las partes de someter sus di-
ver gen cias a uno o mas par ticu la res (ar bitros),
226
que no serian
verdaderos jueces, por carecer de jurisdiccion. La autoridad que
detentan proviene del acuerdo de las partes; su decision (senten-
cia arbitral o laudo) es irrevocable y, en principio, no ejecutable,
adquiere esta cualidad en virtud de un acto de los genuinos orga-
nos ju ris dic ciona les, que im pri me tal ca rac ter al lau do.
Merlin, autor Irances del siglo pasado, Iorma parte del grupo
deIensor de esta teoria y equipara el arbitraje y el mandato al con-
siderar que el primero es un contrato.
227
Mat ti ro lo, en Ita lia, lo in clu ye en el ca pi tu lo des ti na do a ti tu-
los que de ro gan la ju risdic cion
228
y en el mismo pais, Chiovenda
se aIerra en estimar que lo sustancial del arbitraje consiste en la
ex clu sion de po de res ju risdic cio na les.
229
A su vez, el argentino Podetti, si bien acepta que los arbitros
ejer cen ju ris dic cion, acla ra que es te no impli ca so be ra nia del
Estado de la que no pueden participar los particulares y, en con-
se cuen cia, lle va al ar bi tra je al cam po con trac tual .
230
ARBITRAJE 145
226
de Ca pi tant y
- de Pa lla res.
227
7 - 7 , 3a.
ed., Recueil Sirey, 1925, t. VIII, p. 458 . por Otto leng hi; Con cep tos Iun da-
men ta les pa ra una cons truc cion del ins ti tu to arral , -
-, Argentina, 1943, p. 172.
228
p. 590.
229
- -, vol. I, num. 26.
230
Po det ti, Ra mi ro, - , Buenos Aires, Ediar,
1950; y - -
, Buenos Aires, La Facultad 1937, t. III, pp. 629, . por Otto-
2. 3- - - -
Esta co rrien te con side ra que el oIi cio ju risdic cio nal de los ar-
bitros depende del Estado y no de la voluntad de las partes como
un po der con Ieri do por el Estado en re presen ta cion a su so be ra-
nia; el origen del arbitraje esta en el consentimiento de las partes,
pero este no es su esencia.
Los au to res que de Iien den es ta doc trina son nu me ro sos, y en-
tre ellos estan los argentinos Tomas JoIre y David Lascano. El
pri me ro de ellos ar gu yo que en de ter mi na das con tro ver sias po-
drian co no cer jue ces elegi dos vo lun ta ria o Ior zo sa men te por las
par tes, los cua les po dran ser jue ces o ami ga bles compo ne do res.
Considera al arbitraje como un juicio, y otorga al laudo de valor
de sen ten cia. El se gun do de los au to res men cio na dos con side ra
ne ce sa rio de li mi tar la na tura le za del ar bi tra je, y pa ra si tuarlo en
el campo ju ris dic cio na lis ta atien de a la po si cion de los ar bi tros
respecto de las partes y a las relaciones que entre unos y otras sur-
gen con tal motivo.
231
Las teo rias ju ris dic ciona lis tas con side ran que el ar bi tra je es
ver dade ra ju risdic cion. El po der que los or ga nos me ramen te ju-
ris diccionales tienen, ha sido otorgado por el Estado, y cuando
es te per mi te el ar bi tra je, da oca sion a los par ticu la res pa ra de le-
gar au to ridad en otros par ticu lares, sin con trave nir al or de na-
miento comun. La ley preve la hipotesis de que unos particulares
de seen di ri mir sus con tro ver sias an te otros par ticu lares, y con tal
Iin regula la Iorma de llevarse a cabo, a la vez que otorga jurisdic-
cion a esos par ticu la res en de ter mi na dos ca sos.
ConIor me a de re cho me xi ca no, el ar bi tra je su pone el ejer ci cio
de ver dade ra ac ti vi dad ju risdic cio nal pues to que con Ior me a la
ley, en el concurren los siguientes rasgos:
leng hi, Con cep tos Iun da men ta les pa ra una cons truc cion del ins ti tu to ar bi tral ,
- -, Argentina, 1943, p. 173.
231
. Kurczyn Vi lla lo bos, Pa tri cia, - -
-- 3--, Te sis de li cen cia tu ra, Me xi co, 1968, pp.
105-107.
a) Los ar bi tros po seen ju risdic cion;
b) El jui cio ar bi tral es un ver dade ro jui cio;
c) El laudo de los arbitros es una autentica sentencia.
En al gu nos ca sos, me dian te el ar bi tra je se ins titu ye una ju ris-
dic cion, mientras que en otros tan solo se prorroga. En Mexico te-
nemos el ejemplo de la primera en los conIlictos laborales y de la
se gun da en los li ti gios ci vi les sus cep ti bles de ser re suel tos por
jue ces pri va dos.
3. -
Entre la co rrien te con trac tua lis ta y la ju ris dic cio na lis ta en con-
tramos una ten den cia in terme dia o eclec ti ca, que re co no ce en el ar-
bi tra je cier tos ca rac te res proce sa les y en ello se se pa ra de la te sis
con trac tualis ta sin en cajar lo de lle no co mo Ii gu ra ju risdic cio na lis-
ta. Esta pos tu ra re pre senta la princi pal pa ra Car ne lut ti, que in cluye
al ar bi tra je co mo uno de los equi valen tes ju risdic cio na les, por que
cuando los arbitros emiten una sentencia que ha de ser ejecutada
por otros con in terven cion del pre tor pa ra ho mo lo gar y ejecu tar, no
po seen po der ju risdic cio nal.
Carne lut ti se con tradi ce des pues pa ra con side rar lo co mo un
pro ceso ju risdic cio nal; sin embar go, ha bra que con side rar el ti po
de ar bi tra je a que se re cu rre y las dis po si ciones con cre tas de ca da
le gis la cion.
Por nues tra par te nos ad he ri mos a la doc trina ju risdic cio na lis-
ta por entender que, aunque con alcance limitado en el caso de
con tien das ci vi les, los ar bi tros ejer cen ju risdic cion. En cuan to a
su in do le, no la re pu tamos especial aun cuando tenga este carac-
ter el arbitraje laboral sino mas bien como sustitucion de la justi-
cia privada o acaso mas exactamente como una Iorma de transito
en tre la au to tu te la y la jus ti cia es ta tal. Con si dera mos ade mas que
des de un pun to de vis ta practi co re sul ta in dis pen sa ble de ter mi nar
la na tura le za del ar bi tra je, porque de la res pues ta de que la cues-
ARBITRAJE 147
tion se de, dependeran los eIectos que al mismo se atribuyan. A
Ia vor de la te sis ju ris dic ciona lis ta que com par ti mos, se en cuentra
por ul ti mo, la tra di cion ju ri di ca, que in clu ye el ar bi tra je den tro
del de re cho proce sal, con ra ras e in Iun da das ex cep cio nes.
III. ARBITRAJE Y TRANSACCION
He mos vis to que ar bi tra je y con cilia cion no se con Iun den, y
que la principal di Ie ren cia en tre am bas es tri ba en la Ior ma de
adoptarse la decision, la cual se maniIiesta en el primero median-
te laudo y la segunda como convenio.
Arbi tra je y tran sac cion coin ci den en su sig ni Ii cado co mo
acuerdo de las partes para la composicion del litigio, pero, la
tran sac cion es un ac to (ne go cio) bi la te ral (contra to) de de re cho
ma te rial, y el com pro mi so es un ac to com ple jo unila te ral (acuer-
do) de de re cho proce sal .El ar bi tra je re pre senta el tran sito de la
so lu cion con trac tual a la ju di cial del li ti gio . Me jor di cho, el
tran sito es ta re pre senta do por la es pe cie real men te hi bri da de
pro ceso ar bi tral cons ti tui da por el ar bi tra je en Ior ma de ami ga ble
compo si cion .
232
Mientras en la tran sac cion se re quie ren sa cri Ii cios re ci pro cos,
a Iin de con seguir tambien be ne Ii cios mu tuos ma yo res o me no-
res, que ca da par te cal cu la ra se gun cri te rios de con ve niencia, en
el ar bi tra je ambos con ten dien tes, a quie nes no se exi ge re nun cia
total ni parcial de derechos o pretensiones, se juegan el todo por
el todo a una carta, o sea laudo arbitral, cuyo tenor desconocen al
so me ter se a el.
Agre gue mos que en tan to la tran sac cion per te ne ce al cam po
del derecho privado, desde el momento en que se encuentra regu-
la da co mo un con trato en el Co di go Ci vil me xi ca no (ar ticu los
2944-2963) el arbitraje se vincula con el tema de la jurisdiccion y
se ha lla ads cri to a los do mi nios pro cesa les.
232
Car ne lut ti, ., pp. 197 y 198; 199-201, t. I.
Por el objetivo de la transaccion, visto al tratar el tema de la
con cilia cion, es ta no pue de te ner des ti no en de recho la bo ral al
exi gir de las par tes con ce sio nes mu tuas, lo cual im pli ca ria re nun-
cia de derechos laborales, cuando rehusar a los mismos no solu-
ciona conIlictos. Por el contrario, se estaria ante una Iorma de
ava lar la re nun cia de de re chos, con tra ria al es pi ritu del de re cho
la bo ral.
Fi nalmen te, si co mo he mos di cho, ar bi tra je y tran sac cion con-
cuerdan en presuponer el acuerdo de las partes, en aquel para el
reemplazo de jueces publicos por jueces privados y en esta para
que los pro pios in te re sados re suel van sus di ver gen cias, el uno su-
pone el ejercicio de verdadera jurisdiccion y la otra tan solo un
equi valen te ju risdic cio nal de in do le au to compo si tiva.
IV. ARBITRAJE Y MEDIACION
La me diacion y el ar bi tra je coin ci den en su Ii na li dad de so lu-
cio nar li ti gios (no so tros di riamos con Ilic tos) pe ro hay impor tan-
tes diIerencias entre los mismos. En la mediacion no hay:
a) Au dien cias pro pia men te di chas; pue de ha berlas se gun la
legislacion del pais, pero el no atenderlas no causa san-
cio nes;
b) Por regla general no se presentan pruebas; pero en el caso
de las legislaciones que lo permitan, lo sugieran o lo re-
quie ran, no son de ter mi nan tes pa ra la re so lu cion, que se
basa estrictamente en el acuerdo de las partes.
c) No es un asunto contencioso;
d) Las de cisio nes no pro vie nen de ter ce ros ajenos al con Ilic to;
e) La de cision no es obli ga to ria;
Por su parte, en el arbitraje, se dan los siguientes elementos:
a) Se celebran audiencias y la instancia a las mismas pueden
te ner con se cuen cias negati vas pa ra la par te in cum pli da;
ARBITRAJE 149
b) Se re ci ben prue bas tes ti mo nia les, do cumen ta les, in Ior-
mes oIi cia les y pue de ha ber ins pec cion -
c) No es un asunto contencioso, en el termino estricto de la
Ii gu ra ju ri di ca pe ro si se abre una con tro ver sia en tre las
par tes.
d) La de cision pro vie ne de un ter ce ro.
e) La decision es, por regla general, obligatoria, y en caso
de in cumpli mien to se pro du cen con secuen cias le gales.
V. ARBITRAJE Y OTRAS INSTITUCIONES
Expusimos antes las diIerencias entre la conciliacion y el arbi-
traje y entre este y la mediacion y adelantamos algunas ideas
acerca de su concepto, siempre como medio para solucionar con-
Ilic tos. Desde es te pun to de vis ta ha bremos de en ten der lo co mo
una al ter na ti va im por tante, prac tica da, co mo ya se di jo, des de la
an ti gedad. Re gla men ta da co mo Iue en de re cho ro ma no, es en-
tendible su tradicion, pero su uso se ha extendido en el derecho
privado, en el cual se ha desarrollado para constituirse en una im-
por tante ins titu cion que per mi te, a ve ces pre ve nir, y ca si siem pre
arre glar di Iicul ta des an tes de rom per en de Ii ni ti va con la con tra-
par te, cir cuns tan cia de paz so cial siem pre de sea ble. No ocu rre
cuan do se en Iren tan co mo abo ga dos-gla dia do res y no co mo abo-
ga dos-ne go cia do res.
233
Tal vez esta es una de las principales ra-
zo nes ven tajo sas pa ra su adop cion respec to de con tro ver sias a ni-
vel in terna cio nal.
El Iunda men to ar bi tral ra di ca en el de re cho de las per sonas a
de cidir sus re lacio nes pri va das. Un con tra to ci vil o mer can til se
ce le bra vo luntariamente por el acuerdo de dos partes que se esti-
man igua les, y cu ya ca pa ci dad les per mi te ne gociar. Cuando ese
acuerdo se quebranta es logico permitir que las partes recurran a
un ter ce ro pa ra di rimir la con tro ver sia o an tes de es ta, re sol ver la
233
. Lopez Guillermo (de Argentina), en |http://www.csj.gove/even-
tos/cuar ta se sion.html|.
di Ie ren cia. Ese ter ce ro no ne ce sa ria men te de be es tar in ves ti do de
au to ridad pu bli ca, bas ta que su autoridad la concedan o la reco-
noz can las par tes in te re sadas lo que su po ne su acuer do mu tuo,
aun que la evo lu cion del ar bi tra je lo mo du le. De ahi que conside-
remos que al surgir el derecho social, la aplicacion del arbitraje
aplicable sea distinta al que se procura para asuntos de derecho
pu bli co (de recho in terna cio nal) y de recho pri va do (ci vil y mer-
cantil) y se constituya en uno con caracter - -
Al tenor de las diIerencias entre unos y otro, el arbitraje social,
en ten dido como el aplicado en el ambito de las relaciones labora-
les de be ser ana li zado y re gu lado con dis tin ta perspec ti va y pro-
yectar la cordialidad en una de las estructuras basicas de la socie-
dad, que es el trabajo.
El arbitraje no es una conciliacion, ni Iorma parte del mismo
tra mi te. Aca so exis te ma yor cer ca nia en tre esa y la me dia cion,
que co mo di ji mos an tes, pue den con Iun dirse du ran te su ejer ci cio
de pen dien do de la in ten si dad de in terven cion del con cilia-
dor-me diador. Entre esas Ii gu ras de au to compo si cion y el ar bi-
tra je hay sen das di Ie ren cias, pe ro que dan vin cu ladas por mu chas
ra zo nes. En eIec to, su vincu la cion se re Iie re a los ob je tivos co-
mu nes, con cen tra dos en re sol ver con Ilic tos la bo rales sin la su mi-
sion a un juez. Por me dio del ar bi tra je sur gi ra la re so lu cion de un
ter ce ro, impar cial y ob je tivo, ca paz de impo ner una so lu cion con
ma yor ra pi dez que los sis te mas ju di cia les con ven ciona les a la
vez de per mi tir el acer ca mien to en tre las par tes. Su di Ie ren cia-
cion basica radica en la situacion en que se coloca el tercero,
siem pre im par cial, pe ro con Ia cul ta des pa ra im po ner una de ci-
sion sin quebrantar el orden legal. Podemos aun agregar que las
de ci siones con clui das a tra ves de la con cilia cion y la me dia cion,
co mo Ior mas de au to compo si cion, son so lu cio nes in di vi duales,
no asi las ob te ni das con Ior mu las he tero compo ne do ras cuan do la
de ci sion par te del ter ce ro.
234
ARBITRAJE 151
234
Al res pec to, con sul te se a Alca la-Za mo ra, -, ., nota 185, p. 31.
Se re co no ce al ar bi tra je co mo una he tero compo si cion, en tan to
que en la con cilia cion y la me diacion hay una au to compo si cion.
En el ar bi tra je se ma ni Iies ta mas la des vin cu la cion del ar bi tro res-
pecto de las partes, las cuales quedan sujetas a la autoridad arbitral
pa ra arreglar los con Ilic tos la bo rales en que in terven gan, en tan to
que dicha sumision no se da en la conciliacion y mediacion a la
cual pue den acu dir vo lun ta ria men te las par tes y acep tar o re cha zar
los arreglos in du ci dos o su ge ri dos por el ter ce ro, que igual men te
de be ser im par cial y ob je ti vo. Cir cuns tan cias que acer can mas el
ar bi tra je y al jui cio de or den co mun, sin iden tiIi car los. Por es ta ra-
zon en tende mos que el ar bi tra je es, co mo ex pre sa mos pa rra Ios
atras, un equi valen te ju risdic cio nal. Sin embar go, el jui cio ar bi tral
ne cesa rio tie ne Ior ma de pro ceso y cons ti tu ye un pro cedi mien to
ido neo in di cado por la ley; no por na tu rale za ju risdic cio nal, por-
que los arbitros carecen del que es uno de los atributos
de la ju ris dic cion.
La obligatoriedad de los laudos emitidos por el o los arbitros,
asi co mo la po si bi li dad de ser ejecu tados aun contra la voluntad
de una de las partes, hace comprender que se establece una rela-
cion de au to ridad con atribu cio nes pa ra in te rro gar, analizar y
dictar un Iallo Iinal.
Ca da le gis la cion tie ne normas muy par ticu la res que re gulan el
mo do ar bi tral; pe ro es de con side rar se que existen rasgos si mi la-
res en al gu nos siste mas ju ri di cos o dis po si cio nes, prin cipal men te
cuando los sistemas pertenecen a la misma Iamilia juridica.
Re sul ta ria di Ii cil pre ten der un ex hausti vo ana li sis de las re gla-
men ta cio nes, pe ro si es ne ce sa rio men cio nar los ras gos ca rac te-
risticos a partir de los cuales se construyan teorias y se analicen
eIec tos.
VI. ARBITRAJE OBLIGATORIO Y VOLUNTARIO
Se habla de dos Iormas de arbitraje, segun tenga caracter obli-
ga to rio o vo lun ta rio. Si te nemos en cuen ta que el ar bi tra je de be
nacer de un acuerdo de las partes, derivado de un compromiso
(teo ria con trac tua lis ta), el Iuncio na mien to ar bi tral de bie ra con si-
de rar se solo voluntario. Las partes en derecho privado son libres
para estipular sus condiciones de trato y pueden, por lo tanto, pre-
de ter mi nar, o bien de ter mi nar, las po si bles Ior mu las de so lu cion
an te la hi po te sis de di Ie ren cias de in te re ses.
Pa ra Kas kel, en Ale ma nia, el ar bi tra je re pre senta un au xi lio
con trac tual .
235
Cuando el ar bi tra je se em plea co mo sis te ma
adopta do por las par tes ad quie re el ca rac ter de com pro mi so y en
ta les con di cio nes ha bra de Iuncio nar. La Iuer za de la de ci sion de-
pen de ra del sus ten to le gal que Ia ci li te o au tori ce la no ti Ii ca cion o
la ho mo lo ga cion.
En de recho pu bli co el ar bi tra je pue de ser vo lun ta rio, mas sus
eIectos se esperan obligatorios y por ello se presume una postura
equiva lente a la jurisdiccion.
En de re cho so cial, en el la boral con cre ta men te, en princi pio, el
ar bi tra je de be ser vo luntario al permitir que las partes Ii nal-
men te par ticu la res puedan decidir y dirimir de comun acuerdo
sus di Ie ren cias; sin em bar go, las con di cio nes de las re la ciones la-
bo ra les re gla men ta das de ma ne ra es pe ci Iica, tie nen la Ii na li dad
de tutelar a la parte mas debil, a los trabajadores, y por ello con-
vie ne es ti pular ba ses pa ra el ar bi tra je obli ga torio.
1.
Ha bemos de en ten der que el ar bi tra je obli ga to rio sus ti tu ye la
Ior mu la con ten cio sa ven ti la da an te los tri bu nales co mu nes re gi-
dos por y para la aplicacion del derecho comun.
La razon de preIerir uno u otro sistema en materia laboral radi-
ca en el interes tutelar o garantista de la legislacion del trabajo.
El ar bi tra je obli ga to rio o Ior zo so se iden tiIi ca con el impues to
por ley y dentro del mismo pueden considerarse algunas Iormas:
ARBITRAJE 153
235
Kas kel-Dersch, , trad. de Ernesto Krotoschin, Bue-
nos Aires, 1961, . por Garcia Abellan, - -
, Ma drid, Insti tu to de Estu dios Po li ti cos, 1966, p. 226.
a) De sig na cion de un ar bi tro o de un co legio ar bi tral.
b) Ordenamiento legal en la designacion del o de los arbi-
tros, o Iacultad de las partes para nombrarlos.
c) Obli gato riedad de asu mir la de cision o po si bi li dad de
rehu sar el cumpli mien to.
d) Po si ble impug na cion del lau do via ju di cial.
El ar bi tra je obli ga to rio pue de re gir pa ra los con Ilic tos en ge ne-
ral o so lo pa ra al gu na o al gu nas ca te go rias, por ejemplo, pa ra
conIlictos de orden economico, o bien, como en Mexico, ser obli-
gatorio como regla general y voluntaria par el caso de la huelga.
El ar bi tra je obli ga to rio pue de in terpre tar se co mo una me di da
de protec cion an te la di Ie ren cia so cial y eco nomi ca que ge ne ral-
men te se da en tre tra ba ja do res y em plea do res, o en tre las par tes
en con Ilic tos, prin cipal men te cuan do la ac cion sin di cal no tie ne
la Iortaleza suIiciente para contender con los empleadores.
La OIT clasiIica a los paises que contemplan el arbitraje obli-
gatorio para los conIlictos en el contexto de los siguientes temas:
a) Nombra mien to de to da una nor ma eco no mi ca o ca te go ria
pro Ie sio nal (Austra lia), o de una de sus di vi sio nes (Nue-
va Ze lan dia).
b) Nombra mien to de con Ilic tos en el pro ceso de ne go cia cio-
nes a nivel de empresa.
c) So me ti mien to en ambas hi po te sis.
236
La li mi ta cion pa ra apli car el ar bi tra je obli ga torio pue de re Ie-
rir se a con Ilic tos en ser vi cios esen cia les, pa ra cier tas ac ti vida des
que aIecten un servicio publico, una rama importante de la eco-
nomia, o bien por tratarse de asuntos de interes publico. En otros
casos la limitacion se ejerce, como en Mexico, al dejar como op-
cion para las partes someterse a la decision arbitral en caso de
huel ga.
236
OIT, - ... ., nota 115, pp.172 y 173.
Enten de mos co mo ar bi tra je obli ga to rio, el sis te ma ins ti tui do
por el Estado, mas no en respuesta a restricciones sino como el
medio extrajudicial mas amable que el juicio, en busca de nego-
ciacio nes o acuer dos me nos ri gi dos, me nos Ior ma les y mas pron-
tos.
Las cri ti cas al ar bi tra je obli ga torio ma ni Ies ta das has ta ha ce
unos aos se Iun da men tan mas en con side racio nes de or den po li-
ti co, sin em bar go, co mo ex pre sa Ca ba ne llas, no se tra ta de res-
trin gir de rechos o li berta des,
237
sino de un recurso adoptado por
los Estados, ante el interes de conseguir la paz industrial.
La OIT ha con side rado tambien co mo ar bi tra je obli ga to rio la
exi gen cia le gal de in cluir en los con tra tos co lec tivos la clau sula
re lati va a me dios de so lu cion de Ii niti va, in de pen dien temen te de
que las partes opten por el procedimiento que mas les convenga.
Tal seria el caso de Alemania.
238
No en con tra mos en el ar bi tra je obli ga to rio cir cuns tan cia ne ga ti-
va alguna excepto en el caso de su imposicion en la huelga, que po-
dria in hi bir su ejer ci cio, salva do lo cual no pa rece te ner ob je cion.
Con las tendencias actuales de desregulacion y el cada vez mas
in ten so in cremen to del dia lo go so cial, el ar bi tra je es ta sien do Ia-
vo re ci do co mo se ad vier te en la in vesti ga cion compa rati va com-
ple men ta ria.
239
Aho ra bien, siem pre se ra ne ce sa rio re sol ver dispu tas, acla rar
con tro ver sias, de ter mi nar de re chos y re sol ver cual quier cla se de
con Ilic to la bo ral; los me dios que re sul tan de la par tici pacion de-
mo crati ca de los in te re sados, las re so lu cio nes ha bran de pro pi-
ciar re so lucio nes mas sa tis Iac torias. Y, es ta es, se gun pa re ce, la
ten den cia.
Es evi den te la con ve nien cia de ins tru men tar ju ri di ca y so cio-
lo gi camen te el pro ceso ar bi tral, no asi los pro cedi mien tos, pa ra
ARBITRAJE 155
237
- - -, Buenos Aires, 1966, pp.43 y 55. .
por Garcia Abellan, , ., nota 235, p. 228.
238
OIT, - - - - 3 ? ,
Lau sa na, 1978, p.13. . ca pi tu lo sep ti mo, apar ta do 3.
239
. la introduccion de este trabajo.
oIrecer a las partes las opciones convenientes en caso de insumi-
sion de una de ellas.
2.
El sis te ma vo lun ta rio des can sa en la li bertad de las par tes pa ra
asu mir lo. Los ac to res so cia les de ben con side rar o no, su in clu-
sion en los con tratos co lec ti vos, con di cion que pue de compren-
derse de tres maneras:
a) La sumision voluntaria, con el acuerdo de las dos partes
y su jecion al cumpli mien to del lau do se gun la de cision
de los actores.
b) La sumision obligatoria, a instancia de parte o por deci-
sion de la autoridad competente y con el laudo sujeto a la
acep ta cion vo lun ta ria de las par tes y,
c) La su mi sion vo lun ta ria, pe ro con la obli ga cion le gal de
cumplir el laudo.
240
Den tro del ar bi tra je vo lun ta rio se dis tin guen tres ca te go rias:
241
a) El ar bi tra je con ven cio nal, cuan do las par tes lo pre ven en
los con tratos co lec ti vos. En este caso no se ha presentado
el con Ilic to, y se tra ta de un sis te ma pre ven ti vo.
b) El vo lun ta rio pro pia men te di cho, con ve nido cuan do se
pre senta el con Ilic to;
c) El ar bi tra je in di ca ti vo, a que se re Iie re la OIT co mo una
re co men da cion , en que se convierte la decision arbitral
cuando las partes no se obligan a aceptarlo. Esta po si bi li-
dad tie ne si mi li tud con la con cilia cion obli ga to ria cuan do
el con cilia dor tie ne Ia cul ta des pa ra in ves ti gar; o con la
240
OIT, - , ., nota 115, p. 162.
241
Gar cia Alva ra do Jo se R., , p. 94.
me diacion cuan do se plan tean las su ge ren cias, con verti-
das en ton ces en re co men da cio nes .
242
El arbitraje, tanto potestativo como obligatorio presupone
otras ins tancias pre vias de so lucion al ter na di rec ta, las cua les
son, como hemos expuesto, la conciliacion y la mediacion.
Los acuer dos re la ti vos al ar bi tra je, en cua les quie ra de sus Ior-
mas, de ben pre ver al gu nos pun tos de impor tan cia pa ra su exi to
para cuando la ley no lo establezca. Por ejemplo:
1) El sistema del nombramiento del o de los arbitros
2) Fi jacion de los pro cedi mien tos
3) EIectos en ca so de in cumpli mien to o re cha zo del lau do.
VII. ARBITRAJE DE DERECHO
El ar bi tra je se re suel ve por tri bu nales de de recho o de equi dad,
segun lo dispongan las leyes mismas, que a la vez determinan el
pro cedi mien to, la de sig na cion de los or ga nismos ar bi tra les asi
como los recursos que puedan interponerse en contra de la reso-
lu cion Ii nal.
Los or ga nismos ar bi tra les Iun cio nan co mo tri bu nales de de re-
cho cuan do las le yes es ta ble cen man da tos abs trac tos ge ne ra les
co mo en la le gis la cion me xi ca na. En eIecto, es la Cons ti tu cion
poli ti ca la que es ta ble ce la Ior ma de in te gra cion de un tri bu nal
al que llama Jun ta de Con cilia cion y Arbi tra je cu ya compo si cion
es tri par ti ta y pa ri ta ria y su Iuncio na mien to se re gla men ta en la
Ley Fe de ral del Tra ba jo. Se en tiende que es tos or ga nis mos, las
juntas o los juzgados en otros paises, cumplen con una Iuncion
ju risdic cio nal que co rres pon de al Estado, la cual, por lo general
es atri bu cion ca rac te ris ti ca del Poder Judi cial.
Los asun tos la bora les, re gula dos por le yes es pe cia les en aten-
cion a su na tura le za ju ridi ca, re quie ren una con side ra cion es pe-
ARBITRAJE 157
242
OIT, - , ., nota 115, pp. 162 y 163.
cial para resolver las controversias que en su seno se conIormen.
La es pe cia liza cion de los tri bu na les la bora les ha si do dis cuti ble
pe ro Ii nalmen te la doc trina ha su pe ra do di cho con Ilic to. La supe-
racion parte del entendimiento de que no se crean normas concre-
tas es pe cia les pa ra ca sos de ter mi na dos, si no se tra ta de aten der
es pe ci Iica men te los con Ilic tos la bora les con ba se en normas ge-
ne ra les que atien den cri te rios es pe ci Iicos. Cier to es tam bien que
de be dis tinguir se cuan do se tra ta de con Ilic tos de or den ju ri di co o
de na tu rale za eco no mi ca pues to que en los se gun dos es in dis pen-
sa ble crear o mo di Ii car de re chos. Esta mo di Ii ca cion no re cae en
de ci siones ar bi tra rias si no en una es pe cie de per mi so le gal ne ce-
sa rio pa ra aten der opor tu na men te las con di cio nes de los tra baja-
dores en un mo men to de ter mi na do.
La crea cion de tri bu na les es pe cia les, es de cir, la ins titu cion de
una ju risdic cion la bo ral, no impli ca de ro gacion de prin cipios
de de re cho, par ticu lar men te del princi pio que mar ca la im par ti-
cion de justicia en terminos generales a traves de normas prees-
ta ble cidas. Pe ro de be en tender se que pa ra adap tar el de re cho a
la rea li dad y propi ciar la eIi ca cia de la norma, de ba per mi tir se
que los par ticu lares ejer zan cier tas Iun cio nes so bre to do cuan do
se trata de asuntos entre ellos como ha ocurrido desde tiempo
atras con el arbitraje.
En el ca so de la le gis la cion me xi ca na la im par ti cion de jus ticia
la boral que da a car go or ga nos cu ya na tura le za ju ridi ca ha es ta do
per ma nen te men te en la me sa de los de ba tes. Las jun tas con ci lia-
cion y ar bi tra je Iun cio nan con jue ces pro Ie sio na les y no pro Ie sio-
na les de ma ne ra co legia da si guien do el pro cedi mien to ar bi tral,
dependen del poder ejecutivo y no del judicial como otros tribu-
na les y se con side ra una im par ti cion de jus ticia es pe cial es pe-
ci Ii ca como ocurre con los tribunales electorales.
La aplicacion concreta de normas abstractas en asuntos de in-
do le ju ri di ca ha cen que las jun tas de con cilia cion y ar bi tra je Iun-
cio nen co mo tri bu nales de de recho.
VIII. ARBITRAJE DE EQUIDAD
Los tri bu nales la bo rales, so bre to do cuan do Iun cio nan co mo or-
ga nismos co legia dos ba jo pro cedi mien tos ar bi tra les, se re visten
del caracter de organos de equidad. De acuerdo a los mandatos
con cre tos in di vi duali zados, co mo son los con tratos ce le brados por
el acuerdo de las partes, versan sobre condiciones tecnicas y eco-
no mi cas que por su na tu rale za son cambian tes, cir cuns tan cia to da-
via mas evidente en nuestros tiempos.
Los con Ilic tos sur gi dos de los he chos li ga dos di recta men te con
esos con tratos han de re sol ver se con Ior me a las nue vas con di cio-
nes, lo que sugiere una Ilexibilidad, no permitida a un juez de dere-
cho, que de be ape garse es tric ta men te a las in di ca cio nes de las le-
yes. Dentro de la jurisdiccion de equidad las prestaciones y las
con di cio nes pac ta das en un con trato se pue den mo di Ii car.
La dua li dad que se pre sen ta en tre ju risdic cion de de recho y
equidad cuen ta con re mo tos an te ce den tes en el cam po del ar bi-
tra je mis ma que se re produ ce en ma te ria la boral. La Ley Fe de ral
de Tra ba jo me xi ca na, por ci tar un ejem plo, aco ge el ar bi tra je de
equidad, de acuerdo a la disposicion del articulo 841 LFT co rre-
lativo al articulo (550 en LFT de 1931) que establece:
Los laudos se dictaran a verdad sabida, y buena Ie guardada y
apre ciando los he chos en con cien cia, sin ne ce si dad de su je tarse a
re glas o Ior mu lis mos so bre la es ti ma cion de las prue bas, pe ro ex-
pre sa ran los mo ti vos y Iundamentos legales en que se apoye .
Por lo anterior, las juntas de conciliacion y arbitraje no son es-
tricta men te tri bu nales de de recho; no son tri bu nales or di na rios y
no deben sujetarse a las normas de derecho comun. Esta es la razon
por la cual la propia ley sustantiva contiene las normas de derecho
procesal. Esta apreciacion, sin embargo, como ya se ha visto, es
con Iu sa y pue de lle var a la in te rro ga cion o a la con tradic cion so bre
su na tura le za ju ridi ca.
El ana li sis le gal, el es tu dio de ju ris pru den cia y la in ves ti ga-
cion doc trinal per mi ten re co no cer que los tri bu nales de tra bajo
pue den ac tuar ba jo una dua li dad ju ri di ca pa ra Iun cio nar a ve ces
ARBITRAJE 159
co mo tri bu nales de de recho y otras co mo tri bu nales de equi dad.
En el primer caso estariamos Irente a la resolucion de los conIlic-
tos de na tura le za ju ridi ca y en el se gundo es ta ria mos Irente a la
resolucion de los conIlictos de la naturaleza economica.
Mario de la Cueva y Nestor de Buen, a quienes consideramos
los pi la res de la doc tri na la boral me xi ca na, re co no cen que las jun-
tas de con cilia cion y ar bi tra je Iun cio nan co mo tri bu nales de equi-
dad.
243
El pri me ro de ellos de Ien sor de la in te gra cion pa ri ta ria de
las juntas de conciliacion y arbitraje y el segundo, que pugna por la
de sa pa ri cion de las mis mas pa ra con ver tir las en tri bu na les de de re-
cho de de recho so cial de pen dien tes del po der ju di cial.
244
Es
probable que la gran experiencia y Iecunda mente del maestro De
Buen con side re opor tu no un cambio cuan do se es ti mu la, ca si en
to do el mun do, la implan tacion de siste mas de re so lu cion al ter na
de con Ilic tos la bora les, co mo pre Ie rencia a los sis te mas di rec tos
que siguen hoy en dia los paises industrializados, tal vez como
con secuen cia de los mo de los eco no mi cos del neo li bera lis mo. Asi,
los con Ilic tos in di vi duales po drian ser re suel tos con Ior me a de re-
cho y los con Ilic tos co lec ti vos de na tu rale za eco no mi ca con Ior me
a equidad, prac tica men te con normas de ca rac ter par ticu lar que las
par tes mis mas pac tan en sus con tra tos co lec tivos.
IX. ARBITROS
Las au to rida des ar bi tra les pue den ser per so nas Ii sicas u or ga-
nis mos co legia dos; en es te ca so pue den in te grar se con re presen-
tan tes de los ac to res so cia les. Gar cia Abe llan
245
hace una concre-
ta explicacion acerca de la composicion y estructura que ahora
sealamos:
243
Cueva, Mario de la, , nota 46, pp. 542-545 y Buen, Nestor de,
-, , pp. nota 101, 151-155.
244
. Proyecto de Ley Federal del Trabajo presentada en 1995 a la Cama-
ra de Senadores por el Partido Accion Nacional, redactado por Nestor de Buen
y Carlos de Buen.
245
Gar cia Abe llan, , no ta 235, p. 230.
a) Arbi tros uni per so na les, que pue den ser nombra dos por
ministerio de ley o por acuerdo de las partes.
b) Tri bu nales ar bi tra les, en cu ya compo si cion pue de com-
pren der se tan to la con di cion de aseso res co mo de re pre-
sen tantes de los tra ba ja do res y de los em pre sa rios, pa ra
au xiliar al ter ce ro que pre si de.
c) Co mi sio nes (jun tas), las cua les se ca rac te ri zan por su
pro Ie sio na liza cion y el pre si den te se de sig na por la au to-
ri dad ba jo dis tin tas mo da li dades.
d) Arbi tra jes por or ga nos de la jus ticia. Esta mo da li dad se
reIiere a los casos en que los conIlictos se remiten a los
tri bu na les de jus ticia, los cua les ope ra ran en ton ces co mo
ar bi tros.
Es co mun que pa ra el ar bi tra je obli ga to rio Iun cio nen per so nal-
mente or ga nismos tri par ti tos, de compo si cion pa ri ta ria, pre si di-
dos por el re presen tan te del go bier no; sin embar go, en al gu nos
pai ses los ar bi tros de sig nan entre si al presidente.
246
El o los arbitros pueden tener caracter oIicial y depender de
una ins titu cion gu ber namen tal, or ga ni za dos ba jo la Ior ma de jun-
tas, consejos o comisiones y aun a manera de los tribunales de de-
recho como lo hemos visto.
El ar bi tro re pre senta la im par cia li dad que de be re ves tir a to do
juz gador por lo cual es impor tan te su in de pen den cia, en ten di da
es ta co mo la Ia cul tad de to mar de ci siones al mar gen de in di ca cio-
nes e in Iluen cias po sibles or ga ni za das y/o ba sa das en Iac to res
po li ti cos o eco nomi cos. Des de tal pers pec ti va lo acon se ja ble es
que los nombra mien tos ar bi tra les pa ra el siste ma obli ga to rio o
para los conIlictos juridicos, sean hechos por el Estado, y que
sean las partes quienes los designen cuando se trata del sistema
vo lun ta rio o con Ilic tos de or den eco no mi co.
Sin du da al gu na de be con side rar se que la compo si cion re pre-
sen ta tiva trae apa re ja da la cir cuns tan cia de la po sible in Iluen cia
ARBITRAJE 161
246
. OIT, - , ., nota 115, pp. 175 y 176.
del sector que lo designa; con el cual debe haber una identiIica-
cion de in te re ses. Si bien es to re pre senta un ries go de par cia li dad,
cons ti tu ye a la vez un Iactor de se gu ri dad pa ra compren der y
aten der a los con ten dien tes que dan do a salvo la impar cia lidad
con la re pre senta cion del ter ce ro.
La condicion de los arbitros permite que se les llame arbi-
tros-de Ien so res, en una es pecie de con Iu sion de Iun cio nes, pues-
to que velan por los intereses de los de su clase (trabajadores o
empleado res), con di cion que resta neu trali dad a sus de cisio nes.
Sin embargo, conviene entender la otra cara de la moneda; un ar-
bi tro-de Ien sor (que en reali dad no lo es), co mo re presen tan te de
una clase, inspira conIianza para las partes en conIlicto y les dara
la seguridad de buscar la mejor solucion en apoyo a sus derechos.
El ter ce ro Iuncio na ria co mo el ar bi tro-juez. Entre otras ven ta jas
de es ta compo si cion se en cuen tra el apo yo psi co lo gi co pa ra las
partes, circunstancia de mayor aprecio en relacion con los traba-
ja do res de ma ne ra prin cipal cuan do el con Ilic to es in di vi dual.
Por otra parte, los arbitros no crean derecho pero si deben apli-
car lo, lo cual li mi ta o im pi de la po si bi li dad de co meter ar bi tra rie-
da des. Pue de aun agregar se que la po si bi li dad de impug nar las
de cisio nes del or ga no ar bi tral ga ran ti za la neu trali dad que es in-
dis pen sa ble pa ra la jus ticia.
Nos queda claro que el arbitro que deba resolver un conIlicto ju-
ri di co so lo pue de ha cer lo ba sado en las nor mas, en de recho, sin
po si blidad de cambiar lo co mo tampo co lo pue de cambiar un juez.
Admi tir o per mi tir lo con trario re sul ta ria una abe rra cion. De ma ne-
ra dis tin ta ocu rre con los con Ilic tos de na tura le za eco nomi ca, en
que pue da mo di Ii car se el con teni do de los con tratos co lec ti vos.
X. DECISIONES ARBITRALES
1.
La sentencia es acto propio del juez que actua en nombre del
Esta do pa ra im par tir jus ticia en las con tien das so me ti das a su de-
ci sion. Es un ac to per te ne cien te al ge ne ro de las re so lucio nes ju-
di ciales, pro duc to de la ope racion lo gi ca del juz gador da do o dic-
tado al termino de una serie de actividades, por el cual concreta
un mandato de la ley. En el caso de los sistemas juridicos basados
en el - dictara una orden con otros Iundamentos que le
au to rizan a ello. Iden ticos Ii nes per si gue el laudo.
La resolucion de un tercero, del arbitro, es la decision pronun-
ciada despues de una serie de actos, en los que tambien in ter vie-
nen las par tes cu yos in te re ses es tan con tro ver ti dos. El ar bi tro se
con vier te en un juz ga dor. Una di Ie ren cia en tre ellos, se ba sa ria,
, en la condicion de que la sentencia descansa en normas de
derecho en tanto que el laudo se basa en la equidad; sin embargo,
la dis tin ta de no mi na cion no tie ne tal Iun da men to. Tan to pue de
un juez dictar una sentencia basado en la equidad como el arbitro
dic tar un lau do ba sa do en de re cho. La di Ie ren cia esen cial co rres-
ponde no al organo que emite tal decision, sino a la Iuncion.
Por otra parte, existe otra divergencia. Mientras la sentencia
tie ne al can ce con cre to y par ticu lar, en oca siones a su Iuncion de-
cla ra ti va pue de su mar se una de in do le crea ti va y es te se gundo as-
pec to ad quie re es pe cial re le vancia en ma te ria la boral cuan do se
dic tan las sen tencias co lec tivas respecto de conIlictos de orden
eco no mi co.
2. --
El laudo responde a una decision de equidad. Responde estric-
tamente a un ajuste; al acomodo de la ley al caso concreto. Como
ex pre sa Car ne lut ti, es la ade cua cion de las dis po si ciones a ca da
caso, y no a la inversa, o sea justicia del caso singular.
247
3. -- -
La na tura le za del de re cho so cial exi ge la Ile xibi lidad del de re-
cho para atender los cambios espontaneos que ocurren en su am-
ARBITRAJE 163
247
Car ne lut ti, , p. 59, t. I.
bito. La aplicacion de la equidad Ia ci li ta es ta adap ta cion pa ra re-
solver los conIlictos de naturaleza economica.
Cuando los arbitros dictan una resolucion (de Iondo), y como
en el ca so de la le gis la cion me xi ca na, lo ha gan a ver dad sa bi da y
bue na Ie guarda da , apre ciando los he chos en con cien cia , sin
ne ce si dad de su je tarse a re glas o Ior mu lis mos (ar ticulo 841
LFT),
248
los erige en tribunales de equidad. Tal es el caso de las
juntas de con cilia cion y ar bi tra je, las cua les dic tan lau dos y son
tri bu nales do ta dos de ju risdic cion por la Cons titu cion po li ti ca.
Su in te gra cion pa ri ta ria vie ne a sus ti tuir el compro mi so pre vio de
las partes para nombrar a re pre sentan tes o de signar al ar bi tro, de-
jando a salvo los casos en que las partes sometan el conIlicto a un
ar bi tro de sig na do por ellos.
4.
Si aten de mos el ar bi tra je obli ga to rio, el lau do co mo una au ten ti-
ca re so lu cion ju risdic cio nal, es un ac to pro cesal pu bli co, acompa-
a do de Iuer za ejecu ti va cuan do no re quiere de ho mo lo ga cion an te
otros jue ces pa ra ser obli ga to rio su cumpli mien to. Sin embar go, la
con di cion del lau do en la le gisla cion me xi ca na es ambi gua. Por un
la do las juntas de con cilia cion y ar bi tra je dic tan re so lucio nes ba sa-
das, siempre en derecho, lo cual debe Iundamentarse. Los laudos
deben ser congruentes con la demanda (articulos 841 y 842 LFT).
No cabe la menor duda que estamos Irente a una sentencia de de-
re cho, iden tica, como antes dijimos, a la dictada por un juez. Es,
por otra parte, una decision de equidad, caracter que nace en la
con side racion de los ar bi tros so bre las prue bas. Ade mas, tra tan-
do se de las re so lu cio nes co no cidas co mo sen tencia co lec tiva ,
se re suel ven con Ilic tos co lec ti vos de or den eco no mi co con po si-
bi li dad de mo di Ii car las con di cio nes de tra bajo y las clau su las de
los con tratos co lec ti vos pe ro en uno y otro ca so, las re so lu cio nes
son obligatorias.
248
Tal disposicion reproduce la del articulo 550 LFT de 1931.
La prac tica la boral me xi ca na ha crea do un lau do es pe cial.
Estamos de acuerdo con Alvarez del Castillo cuando expresa que
se tra ta de una sen tencia al re sol ver con Ilic tos in di vi dua les o co-
lecti vos de na tu rale za ju ri di ca y de un ver dade ro lau do ar bi tral
cuando sustituye la voluntad de las partes y Iorma el derecho en
vez de in terpre tarlo.
249
Cuando estamos Irente al arbitraje voluntario encontramos va-
rias po si bi li da des. Por una par te, el ar bi tra je se ria inu til si la re so-
lucion carece de Iuerza dejando a alguna de las partes, o a ambas,
sin acatarla. En este ultimo caso, queda claro que las partes bus-
ca ran otras al ter na ti vas que ade mas de re tra sar la re so lucion, el
problema podria complicarse mas cuando solo una de ellas rehu-
sa el laudo. Por otra parte hay que considerar los eIectos de la in-
certi dumbre cuan do exi gien do el cumpli mien to se alegue par cia-
lidad o anomalias en la decision arbitral.
Otra situacion que debe considerarse es la no existencia de re-
glas uni Ior mes, pa ra pon de rar las hi po te sis plan tea das que ha cen
bus car nor mas su pleto rias en el de recho na cio nal y aten der los
pac tos en tre las par tes, ma ni Ies ta dos en los con tra tos co lec tivos o
Ii ja dos en el mo men to de acep tar el so me ti mien to al ar bi tra je.
De igual ma ne ra po de mos apun tar que la impug na cion de pen-
de de la legislacion de cada pais y de las practicas arbitrales entre
par ticu la res. Res pec to a Me xico, no exis te propia men te una im-
pugnacion, si con ello qu siera mos en ten der la in terpo si cion de un
re cur so. Existe, en cambio, el de re cho a in terpo ner la de man da
pa ra so li citar la protec cion y la de Iensa de la au tori dad ju di cial
Ie deral por me dio del jui cio de ampa ro an te los Tri bu nales Co le-
giados de Circuito o ante la propia Suprema Corte de Justicia de
la Nacion.
ARBITRAJE 165
249
Alva rez del Cas ti llo, Enri que, La ju ris dic cion la bo ral en Me xi co, su
com pe ten cia y sus or ga nos , - , di ciembre de
1956, p. 15.
PROPUESTAS
1. Re de Ii nir el con cepto de de re chos so cia les pa ra ajus tar la
nor ma sus tan ti va con los eIec tos de la glo ba liza cion eco no mi ca y
sal va guar dar la Ii na li dad de la jus ticia so cial.
2. Ana li zar los pun tos vul ne rables que di Ii cul tan o en tor pecen
la realizacion de la justicia social y el equilibrio en las relaciones
de trabajo. La justicia no puede ser ni mas justicia ni mas social.
Solo con la norma de derecho posi ti vo se lo gra el equi li brio.
Aten cion con las ten den cias pri va ti zado ras, li mi tan do su
in cur sion en el de recho so cial.
Di Iu sion in ten sa de de rechos y de be res de los em pe ra do-
res.
Concien tiza cion.
Di Iu sion in ten sa de de rechos y de be res de los tra baja do res
por me dios ma sivos de co mu ni cacion. Len guaje claro y
sen ci llo.
Incor porar al tex to le gal las dis po si cio nes de las nor mas in-
ter na cio na les aproba das Ior mal men te.
3. Re Ior zar la Iun cion con cilia to ria tan to en con Ilic tos in di vi-
dua les co mo co lec ti vos.
Como me di da ur gen te se re co mienda com ba tir el re za go en
las jun tas de con cilia cion y arbi tra je.
4. Incor porar el ma yor nu me ro po si ble de pa san tes en la li cen-
ciatura de derecho para que presten sus servicios en el area de de-
167
Ien so ria y otras ac ti vi da des que con tribu yan a re sol ver el pro ble-
ma de rezago.
5. Coordinar las Iunciones de inspectoria con las de la deIensa
del tra ba jo.
6. Implantar un regimen de costo por las actuaciones jurisdic-
cio nales, con cargo a los empleado res o sin di ca tos de man da dos
en ca so de lau dos con de nato rios.
7. Implantar un regimen de primas para el desempeo de los
procu ra do res de la de Iensa del tra ba jo.
8. Ampliar las Ia cul ta des de los procu ra do res pa ra ac tuar de
oIi cio an te de nun cias de Inspec to res acre di ta dos.
9. Pri vi le giar la con cilia cion y com bi narla con la me dia cion.
10. Insta lar oIi cinas ane xas de las pro cu radu rias en distintos
puntos de las ciu da des grandes pa ra Ia ci li tar a los tra ba ja do res su
ac ce so.
Instalar un mo du lo de aseso ria, dependiente de las pro cu ra-
durias, en las jun tas de con cilia cion y arbi tra je, para Ia ci li-
tar a los tra ba ja do res las con sul tas ne ce sa rias y para com-
ba tir el co yota je.
11. Resolver los asuntos sobre seguridad social en Iorma de su-
ma rios o me dian te acuer dos di rec tos con los re pre sentan tes de las
ins titu cio nes respon sables.
Con si derar la po sibilidad y beneIicio de instalar una comi-
sion de arre glo de con Ilictos de segu ri dad social, con inte-
gra cion tri par ti ta.
12. Tambien tiene ca rac ter ur gen te y prio ri ta rio atraer al sector
de tra ba ja do res in Ior ma les. Orien tar los so bre ca pa ci ta cion, ser-
vi cio de empleo, aten cion de di ver sas ins titu cio nes gu ber namen-
ta les de apo yo a sus ca ren cias. InIor ma cion so bre de re chos la bo-
ra les y de se gu ri dad so cial.
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