INPER INSTITUTO PARAIBANO DE ENSINO RENOVADO

tica e Legislao Trabalhista e Empresarial

Prof: Luciana Bezerra de Vasconcelos

2011.2

1. TICA Conceito A origem da palavra tica vem do grego ethos, que quer dizer o modo de ser, o carter. Os romanos traduziram o ethos grego, para o latim mos (ou no plural mores), que quer dizer costume, de onde vem a palavra moral. Tanto ethos (carter) como mos (costume) indicam um tipo de comportamento propriamente humano que no natural, o homem no nasce com ele como se fosse um instinto, mas que adquirido ou conquistado por hbito (VZQUEZ). Portanto, tica e moral, pela prpria etimologia, diz respeito a uma realidade humana que construda histrica e socialmente a partir das relaes coletivas dos seres humanos nas sociedades onde nascem e vivem. Distino entre tica e Moral No nosso dia-a-dia no fazemos distino entre tica e moral, usamos as duas palavras como sinnimos. Mas os estudiosos da questo fazem uma distino entre as duas palavras. Assim, a moral definida como o conjunto de normas, princpios, preceitos, costumes, valores que norteiam o comportamento do indivduo no seu grupo social. A moral normativa. Enquanto a tica definida como a teoria, o conhecimento ou a cincia do comportamento moral, que busca explicar, compreender, justificar e criticar a moral ou as morais de uma sociedade. A tica filosfica e cientfica. Nenhum homem uma ilha. Esta famosa frase do filsofo ingls Thomas Morus, ajuda-nos a compreender que a vida humana convvio. Para o ser humano viver conviver. justamente na convivncia, na vida social e comunitria, que o ser humano se descobre e se realiza enquanto um ser moral e tico. na relao com o outro que surgem os problemas e as indagaes morais: o que devo fazer? Como agir em determinada situao? Como comportar-me perante o outro? Diante da corrupo e das injustias, o que fazer? Portanto, constantemente no nosso cotidiano encontramos situaes que nos colocam problemas morais. So problemas prticos e concretos da nossa vida em sociedade, ou seja, problemas que dizem respeito s nossas decises, escolhas, aes e comportamentos - os quais exigem uma avaliao, um julgamento, um juzo de valor entre o que socialmente considerado bom ou mau, justo ou injusto, certo ou errado, pela moral vigente. O problema que no costumamos refletir e buscar os porqus de nossas escolhas, dos comportamentos, dos valores. Agimos por fora do hbito, dos costumes e da tradio, tendendo naturalizar a realidade social, poltica, econmica e cultural. Com isto, perdemos nossa capacidade critica diante da realidade. Em outras palavras, no costumamos fazer tica, pois no fazemos a crtica, nem buscamos compreender e explicitar a nossa realidade moral.

No sem motivos fala-se numa crise tica, j que tal realidade no pode ser reduzida to somente ao campo poltico-econmico. Envolve questes de valor, de convivncia, de conscincia, de justia. Envolve vidas humanas. Onde h vida humana em jogo, impem-se necessariamente um problema tico. O homem, enquanto ser tico, enxerga o seu semelhante, no lhe indiferente. O apelo que o outro me lana de ser tratado como gente e no como coisa ou bicho. Neste sentido, a tica vem denunciar toda realidade onde o ser humano coisificado e animalizado, ou seja, onde o ser humano concreto desrespeitado na sua condio humana. tica Empresarial Conceitos de tica Empresarial Moreira define a tica empresarial como "o comportamento da empresa entidade lucrativa - quando ela age de conformidade com os princpios morais e as regras do bem proceder aceitas pela coletividade (regras ticas)." Diogo Leite de Campos, diz que: A tica na atividade empresarial este olhar desperto para o outro, sem o qual o eu no se humaniza; a atividade dirigida para o outro". cria emprego, proporciona habitao, alimentao, vesturio e educao, detendo os bens como quem os administra

De acordo com Denny, "A tica empresarial consiste na busca do interesse comum, ou seja, do empresrio, o consumidor e do trabalhador". "a lgica da empresa necessariamente tica, e as empresas imorais no so, por conseguinte, autnticas empresas". tica nos Negcios e nas Relaes Comerciais Os Direitos Fundamentais devem ser observados obrigatoriamente em qualquer instncia comportamental regida por uma Constituio. Os Direitos Fundamentais, assim como as demais normas da CF/88, so a base de todo o ordenamento jurdico brasileiro

Hierarquia das Normas Jurdicas

Constituio Leis Complementares Leis Ordinrias e Medidas Provisrias Decretos e Resolues do Legislativo Decretos do Executivo Atos Administrativos Normas de Conduta da Empresa e Cdigo de tica Quando uma norma jurdica no est em conformidade com a da hierarquia superior, porque est padecendo dos vcios de ilegalidade ou de inconstitucionalidade, ou de ambos. Mesmo nessas circunstncias, a empresa tica no pode deixar de cumprir essas normas incorretas por simples deciso de sua administrao. Para deixar de cumprir uma norma jurdica, ela precisar de uma deciso judicial que a autorize a assim proceder. Para evitar prejuzos os juzes so autorizados a conceder ordens liminares ou tutelas antecipadas, que, na prtica, so autorizaes imediatas para que a empresa deixe de cumprir uma norma. Essa deciso outorgada no incio ou no transcorrer de um processo no qual a empresa pleiteie o reconhecimento do vcio de ilegalidade e/ou inconstitucionalidade de uma norma. A empresa no pode descumprir as Leis, exceto se elas forem consideradas ilegais ou inconstitucionais, desde que haja expressa autorizao judicial. Afinal, ningum, em tese, seria obrigado a cumprir o que diz uma Lei ilegal ou inconstitucional. Cdigo de tica e Cdigo de Conduta

Conceito e Funo de Cdigo de tica Os cdigos de tica empresarial so conjuntos de normas estabelecidas pela empresa no intuito de regular os comportamentos. Na verdade, em vez de "Cdigo de tica", preferimos o termo "Cdigo de Conduta". tica a parte da filosofia, ou cincia, que tem por objeto a moral, esta relativa no tempo e no espao. Seria simplista reduzir, ento, a tica a um apanhado de normas codificadas por uma empresa. No mximo, poderamos falar em deontologia profissional que tem como referencial de racionalidade para procedimentos decisrios e de regulao de comportamentos um cdigo de normas. Mas como j foi popularizado o termo "Cdigo de tica", usaremos esse termo. Antes falemos do poder normativo das empresas e das normas empresariais. A empresa tem poder de direo que lhe confere, de certa forma, um poder normativo no seu mbito de atuao. Quer dizer, por elaborar normas

empresariais, que "so diretrizes ticas de orientao e ao postas em vigor por iniciativa prpria da empresa, isto , sem que exista imposio legal, mas mesmo assim obrigando todos os colaboradores" (100). Tais normas no so feitas toa. Tm uma funo: contribuir para que sejam visados e atingidos da maneira mais harmoniosa possvel os objetivos econmicos, sociais e ecolgicos da empresa. Sobretudo para grupos que atuam a nvel internacional, que precisam ocupar-se com as mais diversas condies jurdicas, sociais e culturais. Para Leisinger e Schmitt, tm as seguintes funes: - Elas ajudam a empresa a identificar e definir suas responsabilidades noeconmicas. - Servem de orientao nas situaes eticamente confusas, desta maneira tornando desnecessrias decises ad hoc.( especificamente,caso a caso) - Atuam em sentido contrrio a uma progressiva regulamentao pelo Estado e suas autoridades, desta forma contribuindo para se chegar liberdade empresarial. - Diminuem os custos sociais das transaes. (LEISINGER & SCHMITT, 2001) As normas empresariais devem ser referenciais para a soluo de problemas reais, tendo em sua elaborao o dilogo como um dos principais ingredientes. Essas normas empresariais podem ser compiladas em forma de um cdigo. Geralmente, as empresas denominam essa compilao de "Cdigo de tica". Segundo Joaquim Manhes Moreira, "Cdigo de tica um padro de conduta para pessoas com diferentes vises e experincias aplicadas a atividades empresariais complexas. Pode servir como prova legal da inteno da empresa". (102) Evitar as deturpaes na interpretao e aplicao de princpios legais e ticos uma das principais preocupaes: "O Cdigo de tica tem a misso de padronizar e formalizar o entendimento da organizao empresarial em seus diversos relacionamentos e operaes. A existncia do Cdigo de tica evita que os julgamentos subjetivos deturpem, impeam ou restrinjam a aplicao plena dos princpios. Alm disso o Cdigo de tica, quando adotado, implantado de forma correta e regularmente obedecido, pode constituir uma prova legal da determinao da administrao da empresa, de seguir os preceitos nele refletidos." (MOREIRA, 1999, p. 33-34, grifos nossos) Bases para um Cdigo de tica Leisinger e Schmitt sintetizaram de forma coerente os princpios bsicos para a elaborao de um Cdigo de tica Empresarial, que deve levar em considerao: a) clientes; b) empregados; c) investidores;

d) fornecedores e parceiros; e) empresas concorrentes; f) sociedade. Para uma Relao tica com os Clientes Leisinger e Schmitt afirmam o bvio. Todos os clientes, sejam diretos ou indiretos, devem ser tratados com respeito. Isso significa que os produtos e servios devem ter a mxima qualidade possvel de acordo com as necessidades dos seus clientes. Esse jogo limpo se refere " lisura e honestidade em todas as transaes de negcios, plena satisfao, e a um servio e uma assessoria prestativas, bem como a correo dos erros". Outras preocupaes de extrema importncia so a considerao com a sade e segurana dos clientes, seja no aspecto da conservao seja no aspecto do favorecimento. Ampliando esse raciocnio, os produtos e servios da empresa no podem deteriorar o meio ambiente, devendo preserv-lo e corrigi-lo, na medida do possvel. "A oferta de produtos e servios da empresa, bem como suas medidas de marketing e propaganda, tm que respeitar a dignidade humana e proteger a integridade cultural de seus clientes." Para uma Relao tica com os Empregados Como no poderia deixar de ser, claro, os interesses e a dignidade dos empregados devem ser preservados. Leisinger e Schmitt explicam tais princpios: - Criar e conservar vagas de trabalho, bem como pagar salrios que melhorem as condies de vida dos empregados; - Cuidar de um clima e de condies de trabalho que correspondam dignidade humana e proteger os empregados de doenas e ferimentos evitveis; - Comunicar-se com sinceridade com os empregados, compartilhar as informaes com eles abertamente, sem outras limitaes que no sejam os deveres legais e competitivos de sigilo; - Estar francamente aberta s idias, propostas, sugestes, perguntas e queixas dos empregados ouvi-los, e, quando possvel, agir de acordo com isto; - Negociar fielmente com os empregados e suas associaes quando ocorrerem conflitos; - No admitir nem praticar discriminao por razo de sexo, idade, raa, religio e outras diferenas; - Colocar os empregados da melhor maneira possvel de acordo com suas capacidades, favorecer suas aptides, bem como encoraj-los e apoi-los, a fim de que ampliem seus conhecimentos e habilidades;

- Em todas as decises da empresa exercer seu dever de cuidado para com os empregados, bem como tratar com seriedade e sensibilidade os grandes problemas sociais do desemprego. (LEISINGER & SCHMITT, 2001) Para uma Relao tica com os Investidores De acordo com Leisinger e Schmitt, a empresa deve corresponder confiana que os investidores nela depositaram, tendo o dever de: - Gerir os negcios de uma maneira profissional, cuidadosa e inovadora, que garanta a rentabilidade do capital empregado pelos investidores; - Conservar e ampliar os bens de seus investidores; - Ter uma comunicao franca com os investidores e inform-los sobre todos os assuntos importantes que, por razes legais ou de concorrncia, no devam permanecer sob sigilo; - Respeitar as perguntas, propostas, queixas e resolues formais dos investidores, e atender a suas necessidades na medida do possvel." (LEISINGER & SCHMITT, 2001) Para uma Relao tica com Fornecedores e Parceiros O respeito e a confiana mtua devem pautar as relaes da empresa com seus fornecedores e parceiros. Para que isso se mantenha, Leisinger e Schmitt recomendam: - Na escolha de seus fornecedores e parceiros, cuidar que eles assumam responsabilidades do ponto de vista social e ecolgico, e que suas condies de emprego respeitem a dignidade humana; - Cultivar relaes constantes com os fornecedores cujos produtos e servios sejam competitivos no tocante a valor, qualidade e segurana, e tambm quanto confiabilidade; - Em todas as relaes comerciais com fornecedores e parceiros agir com lisura, confiabilidade e fidelidade; - Evitar presso e desnecessrias questes jurdicas, ou resolv-las pacificamente; - Prestar aos fornecedores e parceiros informaes relevantes e inclu-los em processos de planejamento; - Pagar pontualmente aos fornecedores, como foi acertado." (LEISINGER & SCHMITT, 2001) Para uma Relao tica com as Empresas Concorrentes

No Brasil, h previso constitucional legal e constitucional de defesa da concorrncia, de regulao e proteo da propriedade industrial e dos direitos autorais. Alis, este um dos preceitos fundamentais da economia de mercado, contribuindo para a produo de riqueza e distribuio de bens e servios. Para cumprir esse intuito, as empresas devem: - Apoiar a abertura dos mercados para o comrcio e os investimentos; - Contribuir em toda parte para a criao e conservao de uma economia de mercado ecologicamente compatvel, favorecendo-a e protegendo-a da observao de suas regras; - Mostrar lisura e respeito aos concorrentes no mercado; - No ir atrs de pagamentos ou favores questionveis, nem prestar tais favores, visando conservar duvidosas vantagens de concorrncia; - Respeitar os direitos de propriedade material e intelectual; - No adquirir informaes economicamente relevantes com mtodos desonestos ou antiticos; - Motivar as empresas concorrentes, e outros ramos, a empregarem os mesmos princpios, e apoi-las em seus esforos pelo emprego das mximas da tica empresarial." (LEISINGER & SCHMITT, 2001) Para uma Relao tica com a Sociedade Leisinger e Schmitt afirmam que as empresas, como parte de uma sociedade global, tm o dever de apoiar uma reforma para a defesa e implantao dos direitos humanos e do meio ambiente. As empresas devem ainda apoiar os legtimos interesses dos governos e as polticas que visem o desenvolvimento humano duradouro. O econmico no deve se sobrepr aos interesses sociais, nem vice-versa. Ambos devem ser conciliados. "Por ltimo, como bons membros da comunidade global, constitui parte do dever das empresas, sempre que possvel, possibilitarem ajuda comunitria, doaes caritativas, contribuies para a formao e a cultura, bom como a participarem das atividades e iniciativas da comunidade e dos cidados."

Normas Jurdicas Bsicas para as Empresas

Joaquim Manhes Moreira, dispe uma lista de normas jurdicas bsicas para as empresas, consideradas em seus relacionamentos. Trata-se de uma disposio para fins meramente didticos, no intuito de mostrarmos a importncia da legislao nacional com relao ao cotidiano profissional. A CF/88 aplicvel e norma base para todos os tipos de relacionamentos da empresa, seja com: a) clientes; b) consumidores;

c) concorrentes; d) empregados; e) scios e acionistas; f) autoridades, candidatos e governo; g) pblico em geral. As Leis, num sentido amplo, devem ser interpretadas em seu conjunto e no apenas isoladamente. H de se prestar ateno tambm no fato de as Leis no serem dogmas intocveis, pois esto sujeitas a reformas legislativas. E tais reformas podem se dar muito rpido. Assim, necessrio estar atento a tais modificaes. Sugerimos visitar constantemente o site da Presidncia da Repblica , pois l esto praticamente todas as Leis Federais, atualizadas constantemente. Relacionamento com Clientes - Cdigo de Defesa do Consumidor (Lei n. 8.078, de 11 de setembro de 1990); - Lei n. 8.884/94 (Represso ao Abuso de Poder Econmico); - Lei n. 8.666/93 (Licitaes e Contratos Pblicos); - Decreto n. 1.171/94 (Cdigo de tica Profissional do Servidor Pblico Federal); - Cdigo Civil; - Cdigo Comercial. Relacionamento com Consumidores - Lei n. 8.884/94 (Represso ao Abuso de Poder Econmico); - Lei n. 9.609, de 19 de fevereiro de 1998 (Proteo aos Programas de Computadores); - Cdigo Civil; - Cdigo Comercial; - Lei n. 9.279, de 14 de maio de 1996 (Nova Lei de Patentes). Relacionamento com Concorrentes - Lei n. 8.884, de 11 de setembro de 1994 (Represso ao Abuso de Poder Econmico); - Lei n. 9.279, de 14 de maio de 1996 (Nova Lei de Patentes). Relacionamento com Empregados - Constituio Federal de 1988, artigos 5. e 6.; - Consolidao das Leis do Trabalho (CLT), Decreto-Lei n. 5.452, de 1. de maio de 1943; Relacionamento entre Scios e Acionistas - Lei n. 6.404/76 (Lei das Sociedades Annimas, cujos dispositivos principais so tambm aplicveis s Sociedades por Quota de Responsabilidade Limitada).

Relacionamento com Autoridades, Candidatos e Governo - Cdigo Penal (Decreto-Lei n. 2.848, de 7 de dezembro de 1940); - Lei n. 9.100, de 20 de setembro de 1995 (Disciplina e dispe limites para doaes destinadas s campanhas eleitorais). Relacionamento com o Pblico em Geral - Lei n. 9.065, de 17 de fevereiro de 1998 (Punies s condutas lesivas ao meio ambiente); - Lei n. 9.613, de 1. de maro de 1998 (Punies s atividades de lavagem de dinheiro).

2. Direito O Direito e a Moral Teoria do mnimo tico A teoria do mnimo tico consiste em dizer que o Direito representa apenas o mnimo de Moral declarado obrigatrio para que a sociedade possa sobreviver. Como nem todos podem ou querem realizar de maneira espontnea as obrigaes morais, indispensvel armar de fora certos preceitos ticos, para que a sociedade no soobre. A moral, em regra, dizem os adeptos dessa doutrina, cumprida de maneira espontnea, mas como as violaes so inevitveis, indispensvel que impea, com mais vigor e rigor, a transgresso dos dispositivos que a comunidade considerar indispensvel paz social. Assim sendo, o Direito no algo de diverso da Moral, mas uma das partes desta, armada de garantias especficas. A teoria do mnimo tico pode ser reproduzida atravs da imagem de dois crculos concntricos, sendo o circulo maior o da Moral, e o circulo menor o do Direito. Haveria, portanto, um campo de ao comum a ambos, sendo o Direito envolvido pela Moral. Poderamos dizer, de acordo com essa imagem, que tudo o que jurdico moral, mas nem tudo o que moral jurdico? So aceitveis os princpios dessa teoria? Comecemos por observar que fora da Moral existe o imoral, mas existe tambm o amoral, ou indiferente Moral. Uma regra de trnsito, como, por exemplo, aquela que exige que os veculos obedeam mo direita, uma norma jurdica. Se amanh, o legislador, obedecendo a imperativos tcnicos, optar pela mo esquerda, poder essa deciso influir no campo moral? Evidentemente que no.

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H um artigo no Cdigo de Processo Civil, segundo o qual o ru citado para ao, deve oferecer a sua contrariedade no prazo de 15 dias. E por que no de 10, de 20, ou de 30? Se assim fosse, porm, influiria na vida moral? Tambm no. So razes puramente tcnicas, de utilidade social, que resolvem muitos problemas de carter jurdico. No exato, portanto, dizer que tudo o que passa no mundo jurdico seja ditado por motivos de ordem moral. Alem disso, existem atos juridicamente lcitos que no o so do ponto de vista moral. Tomemos como exemplo o caso de uma sociedade comercial de dois scios, na qual um deles se dedica, de corpo e alma, aos objetivos da empresa, enquanto que o outro repousa no trabalho alheio, prestando de longe em longe, uma rala colaborao. Se o contrato social estabelecer para cada scio uma compensao igual, ambos recebero o mesmo quinho. Tal situao moral? H, portanto, um campo da moral que no se confunde com o campo jurdico. O Direito, infelizmente, tutela muita coisa que no moral. Embora possa provocar nossa revolta, tal fato no pode ficar no esquecimento. Muitas relaes amorais ou imorais realizam-se sombra da lei, crescendo e se desenvolvendo sem meios de obst-las. Existe, porm, o desejo incoercvel de que o Direito tutele s o lcito moral, mas, por mais que os homens se esforcem nesse sentido, apesar de todas as providncias cabveis, sempre permanece um resduo de imoral tutelado pelo Direito. H, pois, que distinguir um campo de Direito que, se no imoral, pelo menos amoral, o que induz a representar o Direito e a Moral como dois crculos secantes. Podemos dizer que dessas duas representaes - de dois crculos concntricos e de dois crculos secantes - a primeira corresponde concepo ideal, e a segunda, concepo real, das relaes entre o Direito e a Moral. Direito e coao. O tema suscita variadas questes. Uma a ser posta : a fora pode interferir no cumprimento de um princpio moral ou de uma regra de direito? Seguem-se: se interferir, como se manifesta, em que constncia? A fora provm do prprio direito, nele iminente, dele deriva, ou vem de fora, lhe externo e para ele se dirige? Trata-se de fora cega, consistente em mera violncia fsica ou psquica? Ou no sendo cega, tem intensidade racional, manifesta-se de formas diversas e guarda alguma proporcionalidade? Possvel a existncia de direito sem coero? Pode haver direito sem que exista justia?

Foras Disciplinadas
Se para o cumprimento dos deveres morais h enorme liberdade no o h para o cumprimento dos deveres jurdicos. A partir do momento em que o Estado assume o controle dos preceitos morais, eles perdem esse carter e se transmudam em Direito

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A partir da surgem Foras que atuam para o devido cumprimento do dever jurdico. Tal arranjo foi feito pelo prprio Estado, que, em se organizando, precisou de fora tambm organizada, inicialmente para mant-lo, depois, para proteger seus sditos e as relaes jurdicas estabelecidas entre eles. Coao Violncia praticada contra algum a fora organizada do poder e interfere para que haja exato cumprimento obrigatrio do Direito pelo obrigado Coao a aplicao forada da sano A coao da norma legal, que acompanha a determinao que ela traduz, implica a atuao material do Estado, no sentido de assegurar o cumprimento de seu comando, e compelir o indivduo observncia da ordem. Coero Fora psicolgica que intervm para o no descumprimento da Lei.

Algumas Fontes do Direito Nada obstante seja a Lei a principal fonte do Direito, este emerge, tambm, do costume do povo, das lies dos doutores (doutrina), da analogia, da jurisprudncia e dos princpios gerais. Algumas Fontes de Direito Lei De modo genrico, lei fora. Fora que obriga acontecer algo na natureza, ou fora que obriga seres humanos a procederem desta ou daquela maneira. Categorias de Lei Naturais - criadas pela ordem natural das coisas regem o Universo Humanas - criadas pela inteligncia humana, regem as relaes de convvio pacfico entre os homens. Lei Costume Jurisprudncia

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Objetivo da Lei A lei, qualquer que seja ela, visa harmonia. Conceitos GAIUS a definiu: "A lei aquilo que o povo ordena e constitui.". CLVIS BEVILQUA, lei "a ordem geral obrigatria que, emanando de uma autoridade competente reconhecida, imposta coativamente obedincia geral". Origem das Leis A autoridade competente a que se refere o jurisconsulto o prprio povo, politicamente organizado, legitimamente representado. O povo se faz representar: pina do meio de si alguns indivduos e incumbe a estes a tarefa de legislar. Opera-se como que um pacto serissimo e solene. O legislador, que o indivduo humano escolhido, agir em nome do povo e elaborar a lei. Para buscar e garantir a harmonia social, a felicidade geral de todos, leis tm de ser feitas e cumpridas. O legislador, que o indivduo humano escolhido, agir em nome do povo e elaborar a lei. Para buscar e garantir a harmonia social, a felicidade geral de todos, leis tm de ser feitas e cumpridas. O conjunto de todas essas leis, a que se chama ordenamento jurdico, que Governa o povo Governar guiar, buscar o bom caminho, a satisfao material e a satisfao espiritual. O povo se auto-governa atravs das leis. Logo, o povo se pune a si prprio, de livre e espontnea vontade. Eis a verdade sobre a lei: ainda que seja para punir, castigar, se a vontade do povo, lei verdadeira! E, via de conseqncia, absolutamente necessria como instrumento que leva paz social e felicidade geral. Assim que no se pode falar em lei sem levar em conta o seu contedo sociolgico. A lei " um resultado da realidade social. Ela emana da sociedade, por seus instrumentos e instituies destinados a formular o Direito, refletindo o que a sociedade tem como objetivos, bem como suas crenas e valoraes, o complexo de seus conceitos ticos e finalsticos." Feita a lei, ela imposta obedincia geral. E se for uma lei m, que no espelha a realidade social e no busca os objetivos verdadeiros do povo?

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O julgador, aquele indivduo a quem o povo incumbiu a misso de aplicar a lei, e, por conseguinte, aplicar o Direito, e restabelecer a paz e a harmonia, que viver esse grande dilema. O juiz - que no pode ir alm do que lhe foi confiado, felizmente, ao seu dispor, no tem apenas a lei, que a meta. Tem todo o plano, que o Direito. O juiz cumprir a sua parte nessa operao de promover o restabelecimento da paz social e da harmonia sobre a Terra, aplicando o Direito como um todo, que o mesmo que aplicar a Justia. Pois: "O Direito mais que um agregado de leis. o que torna as leis instrumentos vivos da Justia". Costumes Conceito Prticas usuais tornadas regras no meio social. Ordenamento de fatos que as necessidades e as condies sociais desenvolvem e que tornando-se geral e duradouro, acaba impondo-se psicologicamente aos indivduos. Costumes X Hbitos Costumes diferem de hbitos, visto que hbitos so individuais enquanto os costumes so de uma coletividade/totalidade. O nosso ordenamento jurdico consagra o acolhimento de regras no-escritas quando, diante do caso concreto, a lei no for satisfatria, de modo a proporcionar um julgamento justo, aquele que v ao encontro do bem-estar social, da paz, da harmonia A Lei de Introduo ao Cdigo Civil em seu art. 4 nos diz: "Quando a lei for omissa, o juiz decidir o caso de acordo com a analogia, os costumes e os princpios gerais de direito." Costume, como expresso do Direito, a ser considerado pelo julgador no ato de solucionar o conflito, aquele que se expresse em sadia mensagem para o futuro e que represente, na atualidade, a ordem racional do povo. Quem o Julgador? O julgador, como o legislador, no qualquer um: indivduo pinado do meio do povo, com atributos morais, ticos e cientficos satisfatrios para desincumbir-se do seu mister - o de operar o Direito e realizar a Justia Jurisprudncia Conceitos:

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Reiterao de uma soluo jurisdicional uniforme em casos semelhantes a forma de revelao do direito que se processa atravs do exerccio da jurisdio, em virtude de uma sucesso harmnica de decises dos tribunais. Como se forma uma Jurisprudncia? O Direito jurisprudencial no se forma atravs de uma ou trs sentenas, mas exige uma srie de julgados que guardem, entre si, uma linha essencial de continuidade e coerncia. Para que se possa falar em jurisprudncia de um Tribunal, necessrio certo nmero de decises que coincidam quanto substancia das questes de seu Pronunciamento. Precedente X Jurisprudncia Uma nica deciso anterior pode ser persuasiva o suficiente para influenciar julgados. Se tiver ento verdadeira fora para isso ser um precedente. Cuidado!!! Apesar de haver a necessidade de vrias sentenas pra a formao de Jurisprudncia existe um caso em que isso pode ocorrer com apenas um julgado. Diviso do Direito Direito Pblico e Direito Privado Direito Interno e Internacional Alguns Ramos do direito Direito Constitucional Direito Administrativo Direito Civil Direito Penal Direito Processual Civil Direito Processual Penal Direito Internacional Pblico Direito Internacional Privado Direito do Trabalho Direito Financeiro e Tributrio Direito Comercial Direito Eleitoral Direito Ambiental Direito Constitucional

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INTRODUO (extrado do texto de Roger Moko Yabiku) Trataremos do Direito Constitucional, principalmente no tocante aos Direitos Fundamentais, no contexto empresarial, apresentando os principais conceitos na tentativa de associ-los ao cotidiano profissional empresarial. Em funo de tal intento, no temos mpetos de inovar doutrinariamente com relao ao tema proposto, apenas introduzir os temas e, porventura, despertar a curiosidade para uma leitura e pesquisa mais profundas a respeito. Os Direitos Fundamentais e o Cotidiano Profissional Conceito de Constituio O Direito Constitucional um ramo do Direito Pblico. Porm, distingue-se dos demais ramos do Direito Pblico, por ser um Direito Pblico fundamental, segundo Jos Afonso da Silva, por "referir-se diretamente organizao e funcionamento do Estado, articulao dos elementos primrios do mesmo e ao estabelecimento das bases da estrutura poltica." Podemos defini-lo como o ramo do Direito Pblico que expe, interpreta e sistematiza os princpios e normas fundamentais do Estado. Portanto, o objeto de estudo do Direito Constitucional constitudo pelas normas fundamentais da organizao do Estado, forma de governo, modo de aquisio e exerccio do poder, estabelecimento dos seus rgos, limites de sua atuao, direitos fundamentais do homem e respectivas garantias e regras bsicas da ordem econmica e social. Obviamente, como o prprio nome diz, a principal norma do Direito Constitucional a Constituio. A Constituio a norma fundamental que funda e organiza o Estado. Ou seja: A constituio do Estado, considerada sua Lei fundamental, seria, ento, a organizao dos seus elementos essenciais: um sistema de normas jurdicas, escritas ou costumeiras, que regula a forma do Estado, a forma de seu governo, o modo de aquisio e o exerccio do poder, o estabelecimento de seus rgos, os limites de sua ao, os direitos fundamentais do homem e as respectivas garantias. Em sntese, a constituio o conjunto de normas que organiza os elementos constitutivos do Estado." (SILVA, 2001) A Constituio Federal de 1988 a norma fundamental do Direito Positivo Brasileiro. Por normalizar a democracia e restabelecer o Estado Social e Democrtico de Direito, a CF/88 diferente das constituies antecedentes. Importncia da Constituio Federal de 1988 para o Profissional A CF/88 a norma fundamental e suprema do Estado Brasileiro. Portanto, todas as leis e atos infra-legais lhe devem subordinao. Muito se diz sobre constitucionalidade ou inconstitucionalidade de determinadas medidas. Pois bem, algo constitucional se estiver segundo a Constituio. inconstitucional, se apresentar dispositivo contrrio Constituio. Assim, o com as Leis, com os atos infra-legais (decretos, portarias e demais atos

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administrativos, entre outros) e com as normas de conduta impostas pelas empresas aos seus funcionrios. O empregador tem poderes para disciplinar e gerir a empresa e as relaes desta com os empregados. Porm, esses poderes so limitados. E no podem, de maneira alguma, contrariar dispositivos contidos na Constituio e na legislao, seja ela administrativa, trabalhista, financeira, tributria, penal, internacional, civil, comercial, ambiental, entre outras. Quer dizer, mesmo sendo uma pessoa de direito privado, a empresa no pode fazer o que quiser no seu mbito interno, devendo, inclusive, respeitar e implementar os Direitos Fundamentais, naquilo que lhe couber, segundo a Constituio e as Leis. A liberdade para agir segundo o que ordenam e o que permitem as Leis e a Constituio, esta a norma fundamental que confere validade e norteia toda uma ordem jurdica nacional. Direitos Humanos Os Direitos do ser humano so direitos, garantidos constitucionalmente (alguns deles com regulamentao infra-constitucional via Leis, decretos, portarias, regimentos, resolues, entre outros atos normativos, tratados internacionais, entre outros) que mais devem ser levados em conta no cotidiano empresarial. Contudo, o mero atendimento a esses direitos no exime a empresa, considerada como o conjunto de empregadores e empregados, de cumprir as outras obrigaes e deveres decorrentes da ordem jurdica nacional. As quatro geraes de Direitos Humanos Os Direitos Humanos so divididos em quatro geraes: Direitos Humanos de Primeira Gerao Ligados, principalmente, Revoluo Americana e Revoluo Francesa. Referem-se basicamente ao direito de liberdade (de ir e vir, de religio, de ideologia, entre outros), direito de igualdade, direito vida e direito segurana. Outros conflitos importantes, nessa perspectiva, foram os conflitos de religio. A luta contra a opresso do poder traz explicitamente a noo de que o indivduo inviolvel em sua dignidade. Isso foi se consolidando e se disseminando mundialmente, at que essas idias foram sistematizadas na "Declarao Universal dos Direitos Humanos". Dispe sobre a liberdade num mbito negativo, ou seja, de no interferncia da autoridade estatal sobre o indivduo. Segundo alguns juristas como o professor Fernando Fernandes da Silva, doutor em Direito Internacional pela Universidade de So Paulo (USP), h direitos que so derivados dos Direitos Humanos de Primeira Gerao, como: o direito de formar grupos (ou associar-se ou reunir-se), direito ao voto, direito de participao poltica e direito de propriedade privada. Os Direitos Humanos de Primeira Gerao teriam equivalncia aos Direitos Fundamentais insertos na CF/88 nos dispositivos referentes aos Direitos e Garantias Individuais e Coletivos.

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Direitos Humanos de Segunda Gerao Tambm conhecidos como Direitos Sociais, tiveram origem no final do Sculo XIX e comeo do Sculo XX. Podemos dizer que o principal motivo foi a Revoluo Industrial, levando o capitalismo a um nvel de desenvolvimento jamais visto outrora. Nessa poca, houve igualmente grande crescimento da classe trabalhadora, pois, como era de se esperar, os proprietrios dos meios de produo eram a minoria, a burguesia, se utilizarmos uma acepo marxista. Naquela poca, no havia restrio de idade para a atividade laboral, nem um limite legal para a jornada diria de trabalho. A partir do Sculo XX, os Estados Nacionais passaram a interferir nas relaes sociais, regulamentando as questes trabalhistas. Antes, os empregadores e os empregados eram livres para estipularem os termos da atividade laboral. Porm, o trabalhador sempre saa em desvantagem, pois o empregador possua maior poder de "convencimento". Da, a idia de Estado Social e Democrtico de Direito. Por social, entende-se o Estado que intervm de forma positiva (ou liberdade num mbito positivo) em prol das pessoas, principalmente as de menor poder aquisitivo. Neste rol de direitos, alm dos direitos trabalhistas, podemos tambm incluir o direito sade e o direito educao, por exemplo. Os Direitos Humanos de Segunda Gerao no possuem um equivalente Declarao Universal dos Direitos do Homem (dos Direitos Humanos de Primeira Gerao), no plano internacional. H, porm, organismos como a Organizao Internacional do Trabalho (OIT) que tem a pretenso de elaborar normas e uniformizar a legislao trabalhista, em termos globais. No CF/88, os Direitos Humanos de Segunda Gerao, esto insertos em sua maioria na parte que diz respeito aos Direitos Sociais. Direitos Humanos de Terceira Gerao Dentre os Direitos Humanos de Terceira Gerao, "o mais importante deles o reivindicado pelos movimentos ecolgicos: o direito de viver num ambiente no poludo" . Um exemplo de norma internacional correspondente o Protocolo de Quioto. Na CF/88, os Direitos Humanos de Terceira Gerao esto presentes nos dispositivos referentes ao Meio Ambiente. Jos Afonso da Silva, por sua vez, entende que o Meio Ambiente est includo no rol dos Direitos Sociais, com ser visto posteriormente. Direitos Humanos de Quarta Gerao Os avanos no campo cientfico e tecnolgica e a sua relao com a "vida" so principal objeto dos Direitos Humanos de Quarta Gerao. Nas palavras de Bobbio, "referentes aos efeitos cada vez mais traumticos da pesquisa biolgica, que permitir manipulaes do patrimnio gentico de cada indivduo". O jurista ainda lana uma pergunta no ar: "Quais so os limites dessa possvel (e cada vez mais certa no futuro) manipulao?" Direitos Fundamentais

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Na doutrina de Jos Afonso da Silva, Direitos Fundamentais so "situaes jurdicas, objetivas e subjetivas, definidas no direito positivo, em prol da dignidade, igualdade e liberdade da pessoa humana. Ou melhor dizendo: "So direitos constitucionais na medida em que se inserem no texto de uma constituio ou mesmo constem de simples declarao solenemente estabelecida pelo poder constituinte. So direitos que nascem e se fundamentam, portanto, da soberania popular." A CF/88 classifica dos Direitos Fundamentais em cinco grupos: 1. Direitos Individuais (art. 5., CF/88) "direitos fundamentais do homemindivduo, que so aqueles que reconhecem autonomia aos particulares, garantindo iniciativa e independncia aos indivduos diante dos demais membros da sociedade poltica e do prprio Estado"; 2. Direitos Coletivos (art. 5., CF/88) "direitos fundamentais do homemmembro de uma coletividade 3. Direitos Sociais (art. 6. e 193 e SS, CF/88) "direitos fundamentais do homem-social, que constituem os direitos assegurados ao homem em suas relaes sociais e culturais" 4. Direito Nacionalidade (art. 12, CF/88) "so direitos fundamentais do homem-nacional, que so os que tm por contedo e objeto a definio de nacionalidade e suas faculdades" 5. Direitos Polticos (arts. 14 a 17, CF/88) "direitos fundamentais do homemcidado, que so os direitos polticos, chamados tambm direitos democrticos ou direitos de participao poltica" Todas essas categorias de Direitos Fundamentais compem um todo harmnico e no contraditrio entre si, que se influenciam reciprocamente. Afinal, esses direitos, segundo Jos Afonso da Silva, esto contaminados de dimenso social: Direitos Individuais Os Direitos Individuais so os "Direitos Fundamentais do homem-indivduo, que so aqueles que reconhecem a autonomia aos particulares, garantindo a iniciativa e independncia aos indivduos diante dos demais membros da sociedade poltica e do prprio Estado. Quem so seus destinatrios? O artigo 5., "caput", da CF/88, diz: "Todos so iguais perante a Lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Brasil a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana, propriedade" Esses direitos arrolados no artigo 5. so assegurados tanto para pessoas fsicas quanto pessoas jurdicas. O mesmo se d para os brasileiros, claro, e os estrangeiros residentes no Brasil. Contudo, isso no significa que os estrangeiros no residentes no tenham seus direitos amparados. Jos Afonso

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da Silva explica: "Isso no quer dizer que os estrangeiros no residentes, quando regularmente se encontrem no territrio nacional, possam sofrer o arbtrio, e no disponham de qualquer meio, incluindo os jurisdicionais, para tutelar situaes subjetivas. Para proteg-los, h outras normas legais, traduzidas em legislao especial, que definem os direitos e a condio jurdica do estrangeiro no residente, que tenha ingressado regularmente no territrio brasileiro." Os Direitos Individuais podem ser desdobrados em cinco grandes grupos: 1. Direito Vida A vida humana, que o objeto de estudo do direito assegurando no art. 5., caput, integra-se de elementos materiais (fsicos e psquicos) e imateriais (espirituais). A vida intimidade conosco mesmo, saber-se e dar-se conta de si mesmo, um assistir a si mesmo e um tomar posio de si mesmo. Por isso que ela constitui a fonte primria de todos os outros bens jurdicos. Por sua vez o Direito Vida tem suas variantes: 1.1. Direito Existncia Direito de estar vivo, de lutar pelo viver, de defender a prpria existncia. 1.2. Direito Integridade Fsica Agredir o corpo humano um modo de agredir a vida, pois esta se realiza nele. A integridade fsico-corporal constitui, por isso, um bem vital e revela um direito fundamental do indivduo. Neste caso, a CF/88 explicitou algumas proibies como a vedao pena de morte (art. 5., XLVII, "a", CF/88), comercializao de rgos, tecidos e substncias humanas (art. 199, 4., CF/88), tortura ou tratamento desumano ou degradante (art. 5., III). 1.3. Direito Integridade Moral A vida humana no apenas um conjunto de elementos materiais. Integram-na, outrossim, valores imateriais, como os morais. A Constituio empresta muita importncia moral como valor tico-social da pessoa e da famlia, que se impe ao respeito dos meios de comunicao social (art. 221, IV, CF/88). Ela, mais que as outras, realou o valor da moral individual, tornando-a mesmo um bem indenizvel (art. 5. V e X, CF/88). A moral individual sintetiza a honra da pessoa, o bom nome, a boa fama, a reputao que integram a vida humana como dimenso material. 2 Direito Intimidade O artigo 5., X, da CF/88, dispe que "so inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas, assegurado o direito indenizao pelo dano material ou moral decorrente de sua violao". Essa violao, em algumas hipteses, j constitui ilcito penal. Alm disso, a Constituio foi explcita em assegurar, ao lesado, direito indenizao por dano material ou moral decorrente da violao da intimidade, da vida privada, da honra e da imagem das pessoas, em suma do direito privacidade.

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Temos, ento, dois elementos distintos: a intimidade esfera secreta da vida do indivduo na qual este tem o poder legal de evitar os demais e a vida privada a vida interior, que se debrua sobre a mesma pessoa, sobre os membros de sua famlia, sobre seus amigos. 2.1. Com relao intimidade, podemos dizer que esse direito protege a inviolabilidade do domiclio (art. 5., XI), o sigilo de correspondncia (art. 5. XII, CF/88) e o segredo profissional. 2.2. J com relao vida privada, a Constituio visa proteger o segredo da vida privada e a liberdade da vida privada. O segredo da vida privada condio de expanso da personalidade. Nesse sentido tambm so inviolveis, por fora do artigo 5., X, da CF/88, a honra (conjunto de qualidades que caracterizam a dignidade da pessoa, o respeito dos concidados, o bom nome, a reputao) e a imagem (tutela do aspecto fsico, como perceptvel visivelmente) das pessoas. 3. Direito de Igualdade Todos so iguais perante a Lei. Trata-se de uma igualdade de equiparao de todos com relao a atribuio de direitos e deveres. s vezes, contudo, necessrio tratar desigualmente os desiguais, para no incorrer em injustia. 3.1. Igualdade entre homens e mulheres Diz o artigo 5., I, da CF/88, "homens e mulheres so iguais em direitos e obrigaes, nos termos desta Constituio". Qualquer ato, ou disposio, em contrrio ofende a Constituio. Contudo, h de se ponderar que, s vezes, h tratamento diferenciado mulher em virtude da sua condio fsica (aposentadoria cinco anos antes do limite imposto aos homens) e progenitora (licena-maternidade, etc). 3.2. Igualdade da Justia "(1) interdio ao juiz de fazer distino entre situaes iguais, ao aplicar a Lei; (2) como interdio ao legislador de editar leis que possibilitem o tratamento desigual a situaes iguais ou tratamento igual a situaes desiguais por parte da Justia." 3.3. Igualdade tributria "Relaciona-se com a justia distributiva em matria fiscal. Diz respeito repartio do nus fiscal do modo mais justo possvel. A gradao, segundo a capacidade econmica e personalizao do imposto, permite agrupar os contribuintes em classes sociais, e, dentro de cada uma, que constituem situaes equivalentes, atua o princpio da igualdade." 3.4. Igualdade perante a Lei Penal A mesma Lei Penal e seus sistemas de sanes h de se aplicar a todos quantos pratiquem o fato tpico nela definido como crime. 3.5. Igualdade sem distino de qualquer natureza A CF/88 est a promover o bem de todos, sem preconceitos de origem, raa, sexo, cor, idade e quaisquer outras formas de discriminao. Probe-se tambm diferena de

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salrios, de exerccio de funes e de critrio de admisso por motivo de sexo, idade, cor, estado civil ou posse de deficincia (art. 7., XXX e XXXI, CF/88). 3.6. Igualdade sem distino de sexo e de orientao sexual. 3.7. Igualdade sem distino de origem, cor e raa. 3.8. Igualdade sem distino de idade. 3.9. Igualdade sem distino de trabalho Liberdade de exerccio de qualquer trabalho, ofcio ou profisso (art. 5., XIII, CF/88) e vedao da distino entre trabalho manual, tcnico e intelectual ou entre os profissionais respectivos (art. 7., XXXII, CF/88). 3.10. Igualdade sem distino de credo religioso (art. 5. VI, CF/88). 3.11. Igualdade sem distino de convices filosficas ou polticas. 4. Direito de Liberdade O Conceito de liberdade humana deve ser expresso no sentido de um poder de atuao do homem em busca de sua realizao pessoal. Liberdade consiste na possibilidade de coordenao consciente dos meios necessrios realizao da felicidade pessoal. De acordo com a doutrina de Jos Afonso da Silva, a CF/88 contempla cinco grandes grupos de liberdades, a saber: 4.1. Liberdade da Pessoa Fsica Trata-se da primeira forma de liberdade. a possibilidade jurdica que se reconhece a todas as pessoas de serem senhoras de sua prpria vontade e de se locomoverem desembaraadamente dentro do territrio nacional. Aqui, temos duas variantes, a liberdade de locomoo e a liberdade de circulao. 4.1.1 Liberdade de Locomoo (art. 5., XV, CF/88) Explicita duas situaes, em casos de normalidade: uma a liberdade de locomoo no territrio nacional; a outra a liberdade de a pessoa entrar no territrio nacional, nele permanecer e dele sair com seus bens. 4.1.2. Liberdade de Circulao Direito circulao manifestao caracterstica da liberdade de locomoo: direito de ir, vir, ficar, parar, estacionar. O Direito de Circulao (ou Liberdade de Circulao) consiste na faculdade de deslocar-se de um ponto a outro atravs de uma via pblica ou afetada ao uso pblico. 4.2. Liberdade de Pensamento Trata-se da liberdade de contedo intelectual e supe o contato do indivduo com seus semelhantes, pela qual o homem tenda, por exemplo, a participar a outros suas crenas, seus conhecimentos, sua concepo do mundo, suas opinies polticas ou

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religiosas, seus trabalhos cientficos. Nesses, termos, ela se caracteriza como exteriorizao do pensamento no seu sentido mais abrangente. Podem ser: 4.2.1. Liberdade de Opinio Trata-se da liberdade de o indivduo adotar a atitude intelectual de sua escolha: quer um pensamento ntimo, quer seja a tomada de posio pblica; liberdade de pensar e dizer o que se cr verdadeiro. Um dos seus aspectos externos a liberdade de manifestao do pensamento, assim como o direito de no se manifestar. 4.2.2. Liberdade de Religiosa Abrange trs formas de expresso: a) liberdade de crena (art. 5., VI, CF/88), b) liberdade de culto (art 5., VI, CF/88) e c) liberdade de organizao religiosa. 4.2.3. Liberdade de Informao e Comunicao A liberdade de comunicao consiste num conjunto de direitos, formas, processos e veculos, que possibilitam a coordenao desembaraada da criao, expresso e difuso do pensamento e da informao (art. 5., IV, V, IX, XII e XIV, c/c art. 220 a 224, CF/88). Por sua vez, a liberdade de informao a liberdade de informar e de ser informado: a liberdade de informao compreende a procura, o acesso, o recebimento e a difuso de informaes ou idias, por qualquer meio, e sem dependncia de censura, respondendo cada qual pelos abusos que cometer. Nessa categoria, se enquadra a liberdade de informao jornalstica, por exemplo. 4.2.4. Liberdade de Expresso Intelectual, Artstica e Cientfica Essas liberdades esto previstas e asseguradas pelo artigo 5., IX, da CF/88. Gozam de ampla liberdade, desde que no contrariem a Lei, e no passem por cima da questo pertinente aos Direitos Autorais e de Propriedade Intelectual, por exemplo. 4.2.5. Liberdade de Expresso Cultural Presentes principalmente nos artigos 215 e 216 da CF/88. A, se manifesta a mais aberta liberdade cultural, sem censura, sem limites: uma vivncia plena dos valores do esprito humano em sua projeo criativa, em sua produo de objetos que revelem o sentido dessas projees da vida do ser humano. 4.2.6. Liberdade de Transmisso e Recepo do Conhecimento Verificar o artigo 206, II e III, da CF/88. Trata-se do reconhecimento de liberdade de uma classe de especialistas na comunicao do conhecimento, que so os professores. Dirige-se a qualquer que exercite a funo de magistrio, a professores de qualquer grau, dando-se liberdade de ensinar, e mais ainda porque tambm abrange a outra face da transmisso do conhecimento, o outro lado da liberdade de ensinar, ou seja, a liberdade de aprender, assim, como a liberdade de pesquisar (modo de aquisio do conhecimento).

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4.3. Liberdade de Expresso Coletiva De reunio e associao. 4.4. Liberdade de Ao Profissional O dispositivo confere liberdade de escolha de trabalho, de ofcio e de profisso, de acordo com as propenses de cada pessoa e na medida em que a sorte e o esforo prprio possam romper as barreiras que se antepem maioria do povo. Confere, igualmente, a liberdade para de exercer o que fora escolhido, no sentido apenas de que o Poder Pblico no pode constranger a escolher e a exercer outro. 5. Direito de Propriedade O artigo 5., XXII, da CF/88, diz que " garantido o direito de propriedade", e que a "propriedade atender a sua funo social" (art. 5., XIII, CF/88). O Direito de Propriedade, portanto, no absoluto, pois, quando necessrio, h de se ceder ao interesse pblico. Exemplo tpico a desapropriao de propriedades que no cumprem sua funo social (art. 182, 4., e 184, CF/88). H vrios tipos de propriedade: 5.1. Propriedade Pblica a que tem como titular entidades de Direito Pblico: Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios. 5.2. Propriedades Especiais A propriedade de recursos minerais (art. 176, CF/88), a propriedade urbana e a propriedade rural (art. 182. 2., e 184, CF/88) e a propriedade de empresa jornalstica e de radiodifuso sonora e de sons e imagens (art. 222, CF/88) no esto dispostas no ttulo referentes aos Direitos Fundamentais da Magna Carta, sendo inclusos, respectivamente, nos tpicos concernentes ordem econmica e comunicao social. 5.3. Propriedade Autoral O art. 5., XXVII, que assegura o Direito Autoral, contm duas normas bem distintas. A primeira e principal confere aos autores o direito exclusivo de utilizar, publicar e reproduzir suas obras, sem especificar, mas, compreendido em conexo com o disposto no inciso IX do mesmo artigo, conclui-se que so obras literrias, artsticas, cientficas e de comunicao. Enfim, a se asseguram os Direitos do Autor de obra intelectual e cultural, reconhecendo-lhe, vitaliciamente, o chamado direito de propriedade intelectual, que compreende Direitos Morais e Patrimoniais. A segunda norma declara que esse direito transmissvel aos herdeiros pelo tempo que a Lei fixar. So Direitos Morais do Autor: (a) o de reivindicar, a qualquer tempo, a paternidade da obra; (b) o de ter seu nome, pseudnimo ou sinal convencional indicado ou anunciado, como sendo o do autor, na utilizao de sua obra; (c) o de conserv-la indita; (d) o de assegurar-lhe a integridade, opondo-se a quaisquer modificaes, ou prtica de atos que, de qualquer forma, possam prejudic-la, ou atingi-lo, antes ou depois de utilizada;

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(e) o de retir-la de circulao, ou de lhe suspender qualquer forma de utilizao j autorizada, quando a circulao ou utilizao implicarem afronta sua reputao e imagem; (f) o de ter acesso a exemplar nico e raro da obra, quando se encontre legitimamente em pode de outrem, para o fim de, por meio de processo fotogrfico ou assemelhado, ou audiovisual, preservar sua memria, de forma que cause o menor inconveniente possvel a seu detentor, que em todo caso, ser indenizado de qualquer dano ou prejuzo que lhe seja causa. Os Direitos Patrimoniais do Autor compreendem as faculdades de utilizar, fruir e dispor de sua obra, bem como de autorizar sua utilizao ou fruio por terceiros no todo ou em parte. Esses direitos so alienveis por ele ou por seus sucessores. O Direito Hereditrio de Propriedade Intelectual cabe aos herdeiros, descendentes, cnjuges e colaterais, de acordo com ordem de vocao hereditria estabelecida na lei civil, mas tambm se defere aos herdeiros testamentrios. 5.4. Propriedade de Inventos, de Marcas e Indstrias e de Nome de Empresas O artigo 5., XXIX, da CF/88, dispe: "a Lei assegurar aos autores de inventos industriais privilgio temporrio para sua utilizao, bem como proteo s criaes industriais, propriedade das marcas, aos nomes de empresas e a outros signos distintivos, tendo em vista o interesse social e o desenvolvimento tecnolgico e econmico do Pas." 5.5. Propriedade Bem de Famlia De acordo com o Cdigo Civil Podem os cnjuges, ou a entidade familiar, mediante escritura pblica ou testamento, destinar parte de seu patrimnio para instituir bem de famlia, desde que no ultrapasse um tero do patrimnio lquido existente ao tempo da instituio, mantidas as regras sobre a impenhorabilidade do imvel residencial estabelecida em lei especial. O bem de famlia isento de execuo por dvidas posteriores sua instituio, salvo as que provierem de tributos relativos ao prdio, ou de despesas de condomnio" Direitos Coletivos Os Direitos Coletivos dizem respeito s liberdades de expresso coletiva, como as de reunio e de associao. Muitos desses Direitos Coletivos, ou de expresso coletiva, foram inseridos no captulo "Direitos e deveres individuais e coletivos", da CF/88, outros, como os "direitos de organizao sindical e de greve foram includos no captulo dos direitos sociais". A respeito do meio ambiente, identidade histrica e cultural, h dispositivos pertinentes no ttulo da Ordem Social, da CF/88. Eis alguns tipos de Direitos Coletivos: 1. Direito Informao No captulo da Comunicao (arts. 220 a 224, CF/88), preordena a liberdade de informar completada com a liberdade de manifestao do pensamento (art. 5., IV). No mesmo art. 5., XIV e XXXIII, j temos a dimenso coletiva do Direito Informao. O primeiro declara assegurado a todos o acesso informao. Outro dispositivo trata de direito

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informao mais especfico, quando estatui que todos tm direito a receber dos rgos pblicos informaes de interesse particular, coletivo ou geral, que sero prestadas no prazo da Lei, sob pena de responsabilidade, ressalvadas aquelas cujo sigilo seja imprescindvel segurana da sociedade e do Estado. 2. Direito de Representao Coletiva A Constituio j previu casos de representao coletiva de interesses coletivos ou mesmo individuais integrados numa coletividade. assim que se estabelece que as entidades associativas, quando expressamente autorizadas (certamente em seus estatutos), tm legitimidade para representar seus filiados em juzo ou fora dele (art. 5., XXI, CF/88), legitimidade essa tambm reconhecida aos sindicatos em termos at mais amplos e precisos: ao sindicato cabe a defesa dos direitos e interesses coletivos ou individuais da categoria, inclusive em questes judiciais ou administrativas (art. 8., III). 3. Direito de Participao De um lado h a participao direta dos cidados no processo poltico e decisrio (art. 14. I, e II, art, 29, XIII, e 61, 2., CF/88), de outro do de participao orgnica, expressa muitas vezes como participao corporativa (arts. 10 e 11, CF/88) e no corporativa direito de participao da comunidade -, "especialmente de trabalhadores, empresrios e aposentados, na gesto da seguridade social (art. 194, VII, CF/88), como a participao da comunidade nas aes e servios pblicos de sade (art. 198, III, CF/88)." 4. Direito dos Consumidores O artigo 5., XXXII, CF/88, dispe: "o Estado prover, na forma da Lei, a defesa do Consumidor". Por sua vez, o artigo 170, V, inclui a defesa do consumidor condio de princpio da Ordem Econmica. As principais normas sobre esse assunto esto na Lei n. 8.078/90, o Cdigo de Defesa do Consumidor. 5. Liberdade de Reunio Basta ler o artigo 5., XVI, CF/88: "todos podem reunir-se pacificamente, sem armas, em locais abertos ao pblico, independentemente de autorizao, exigvel prvio aviso autoridade e desde que no frustrem outra reunio anteriormente convocada para o mesmo local." Alm dos agrupamentos momentneos visando um objetivo comum, o conceito de reunio incluem tambm as passeatas e as manifestaes nos logradouros pblicos. 6. Liberdade de Associao Tem fundamento no artigo 5., inciso XVII a XXI, que estatui que plena a liberdade de associao para fins pacficos, vedada a de carter paramilitar, que a criao de associaes e, na forma da lei, a de cooperativas independe de autorizao, vedada a interferncia estatal em seu funcionamento, que as associaes s podero ser compulsoriamente dissolvidas ou ter suas atividades suspensas por deciso judicial, exigindo-se no primeiro caso, o trnsito em julgado, que ningum poder ser compelido a associar-se ou a permanecer associado, e que as entidades associativas, quando expressamente autorizadas, tm a legitimidade para representar seus filiados em juzo e fora dele. Direitos Sociais

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Os Direitos Sociais so prestaes positivas proporcionadas pelo Estado direta ou indiretamente, enunciadas em normas constitucionais, que possibilitam melhores condies de vida aos mais fracos, direitos que tendem a realizar a igualdade de situaes sociais desiguais. Os Direitos Individuais e Coletivos so vistos sob o prisma da liberdade, principalmente. Os Direitos Sociais so declarados e concebidos sob o prisma da igualdade. De acordo com Jos Afonso da Silva, a CF/88, do artigo 6. ao 11, enumerou os Direitos Sociais em seis classes: a) Direitos Sociais Relativos ao Trabalhador; b) Direitos Sociais Relativos Seguridade (englobando Direitos Sade, Previdncia e Assistncia Social); c) Direitos Sociais Relativos Educao e Cultura; d) Direitos Sociais Relativos Moradia; e) Direitos Sociais Relativos Famlia, Criana, Adolescente e Idoso; f) Direitos Sociais Relativos ao Meio Ambiente. Jos Afonso da Silva diz que os Direitos Sociais tambm podem ser classificados em dois grandes grupos: a) Direitos Sociais do Homem Produtor; b) Direitos Sociais do Homem Consumidor: Entram na categoria de Direitos Sociais do Homem Produtor os seguintes: a liberdade de instituio sindical (instrumento de ao coletiva), o direito de greve, o direito de o trabalhador determinar as condies de seu trabalho (contrato coletivo de trabalho), o direito de cooperar na gesto da empresa (cogesto ou autogesto) e o direito de obter um emprego. So os previstos nos arts. 7. e 11. Na categoria dos Direitos Sociais do Homem Consumidor entram: os direitos sade, segurana social (segurana material), ao desenvolvimento intelectual, o igual acesso das crianas e adultos instruo, formao profissional e cultura e garantia ao desenvolvimento da famlia, que so, como se nota, os indicados no art. 6. e desenvolvidos no ttulo da Ordem Social." (SILVA, 2001) Direitos Sociais do Homem Produtor Direitos dos Trabalhadores

Dos direitos constitucionais dos trabalhadores (art. 7 da CF/88) Art. 7 So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que visem melhoria de sua condio social:

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I - relao de emprego protegida contra despedida arbitrria ou sem justa causa, nos termos de lei complementar, que prever indenizao compensatria, dentre outros direitos; II - seguro-desemprego, em caso de desemprego involuntrio; III - fundo de garantia do tempo de servio; I - relao de emprego protegida contra despedida arbitrria ou sem justa causa, nos termos de lei complementar, que prever indenizao compensatria, dentre outros direitos; II - seguro-desemprego, em caso de desemprego involuntrio; III - fundo de garantia do tempo de servio; IV - salrio mnimo , fixado em lei, nacionalmente unificado, capaz de atender a suas necessidades vitais bsicas e s de sua famlia com moradia, alimentao, educao, sade, lazer, vesturio, higiene, transporte e previdncia social, com reajustes peridicos que lhe preservem o poder aquisitivo, sendo vedada sua vinculao para qualquer fim; V - piso salarial proporcional extenso e complexidade do trabalho; VI - irredutibilidade do salrio, salvo o disposto em conveno ou acordo coletivo; VII - garantia de salrio, nunca inferior ao mnimo, para os que percebem remunerao varivel; VIII - dcimo terceiro salrio com base na remunerao integral ou no valor da aposentadoria; IX - remunerao do trabalho noturno superior do diurno; X - proteo do salrio na forma da lei, constituindo crime sua reteno dolosa; XI - participao nos lucros, ou resultados, desvinculada da remunerao, e, excepcionalmente, participao na gesto da empresa, conforme definido em lei; XII - salrio-famlia para os seus dependentes; XII - salrio-famlia pago em razo do dependente do trabalhador de baixa renda nos termos da lei;(Redao dada pela Emenda Constitucional n 20, de1998) XIII - durao do trabalho normal no superior a oito horas dirias e quarenta e quatro semanais, facultada a compensao de horrios e a reduo da jornada, mediante acordo ou conveno coletiva de trabalho;

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XIV - jornada de seis horas para o trabalho realizado em turnos ininterruptos de revezamento, salvo negociao coletiva; XV - repouso semanal remunerado, preferencialmente aos domingos; XVI - remunerao do servio extraordinrio superior, no mnimo, em cinqenta por cento do normal; XVII - gozo de frias anuais remuneradas com, pelo menos, um tero a mais do que o salrio normal; XVIII - licena gestante, sem prejuzo do emprego e do salrio, com a durao de cento e vinte dias; XIX - licena-paternidade, nos termos fixados em lei; XX - proteo do mercado de trabalho da mulher, mediante incentivos especficos, nos termos da lei; XXI - aviso prvio proporcional ao tempo de servio, sendo no mnimo de trinta dias, nos termos da lei; XXII - reduo dos riscos inerentes ao trabalho, por meio de normas de sade, higiene e segurana; XXIII - adicional de remunerao para as atividades penosas, insalubres ou perigosas, na forma da lei; XXIV - aposentadoria; XXV - assistncia gratuita aos filhos e dependentes desde o nascimento at seis anos de idade em creches e pr-escolas; XXV - assistncia gratuita aos filhos e dependentes desde o nascimento at 5 (cinco) anos de idade em creches e pr-escolas; XXVI - reconhecimento das convenes e acordos coletivos de trabalho; XXVII - proteo em face da automao, na forma da lei; XXVIII - seguro contra acidentes de trabalho, a cargo do empregador, sem excluir a indenizao a que este est obrigado, quando incorrer em dolo ou culpa; XXIX - ao, quanto a crditos resultantes das relaes de trabalho, com prazo prescricional de: XXIX - ao, quanto aos crditos resultantes das relaes de trabalho, com prazo prescricional de cinco anos para os trabalhadores urbanos e rurais, at o limite de dois anos aps a extino do contrato de trabalho

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a) cinco anos para o trabalhador urbano, at o limite de dois anos aps a extino do contrato; b) at dois anos aps a extino do contrato, para o trabalhador rural; XXX - proibio de diferena de salrios, de exerccio de funes e de critrio de admisso por motivo de sexo, idade, cor ou estado civil; XXXI - proibio de qualquer discriminao no tocante a salrio e critrios de admisso do trabalhador portador de deficincia; XXXII - proibio de distino entre trabalho manual, tcnico e intelectual ou entre os profissionais respectivos; XXXIII - proibio de trabalho noturno, perigoso ou insalubre aos menores de dezoito e de qualquer trabalho a menores de quatorze anos, salvo na condio de aprendiz; XXXIII - proibio de trabalho noturno, perigoso ou insalubre a menores de dezoito e de qualquer trabalho a menores de dezesseis anos, salvo na condio de aprendiz, a partir de quatorze anos; XXXIV - igualdade de direitos entre o trabalhador com vnculo empregatcio permanente e o trabalhador avulso. Pargrafo nico. So assegurados categoria dos trabalhadores domsticos os direitos previstos nos incisos IV, VI, VIII, XV, XVII, XVIII, XIX, XXI e XXIV, bem como a sua integrao previdncia social. IV salrio mnimo; VI - irredutibilidade de salrio; XV dcimo - terceiro salrio; XV repouso semanal remunerado; XVII frias anuais remuneradas; XVIII licena-gestante; XIX licena-paternidade; XXI aviso prvio; e XXIV aposentadoria e integrao previdncia social. Direitos Coletivos dos Trabalhadores Os Direitos Coletivos dos Trabalhadores so: a) Liberdade de associao profissional ou sindical, b) Direito de greve, c) Direito de substituio processual, d) Direito de participao laboral e e) Direito de representao na empresa. A CF/88 prev dois tipos de associao, a profissional e a sindical. A associao profissional, em regra, tem atuao na defesa dos interesses

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profissionais dos seus membros, alm de estudos relacionados categoria. J o sindicato , em tese, o defensor dos direitos coletivos ou individuais da categoria, seja em instncias administrativas ou judiciais. Este tem papel fundamental nas negociaes coletivas de trabalho e recebe contribuies. Seus representantes so eleitos. Com relao liberdade sindical, isso significa que o sindicato tem: liberdade de fundao, liberdade de adeso, liberdade de atuao e liberdade de filiao. Notemos que os aposentados tem direito ao voto nos sindicatos, assim como de serem votados tambm. O sindicato no precisa de autorizao do Estado para ser fundado, porm, deve, como pessoa jurdica, seguir todos os processos pertinentes para o registro dos seus estatutos na repartio competente. O artigo 149 da CF/88 dispe sobre uma Contribuio Social (ou Contribuio Sindical), que compulsria e tem fins tributrios. J a Contribuio Confederativa (art. 8., CF/88) no tem caractersticas tributrias, e seu valor decidido pela categoria, em Assemblia Geral. No Brasil, pode-se dizer que existe unicidade sindical (s se permite um sindicato por categoria, numa base territorial um Municpio) e pluralidade de bases sindicais (vrias sedes). Outro Direito Coletivo dos Trabalhadores o Direito de Greve, que pode ser de ordem reivindicativa, de solidariedade, poltica, ou de protesto. Tem fundamento constitucional no artigo 9. da CF/88. Verificamos, igualmente, que o Direito de Greve no total, pois deve tambm contemplar os interesses e necessidades prementes da sociedade, como versam os . 1. e 2. da CF/88. Se, numa ponta, o Direito de Greve garantido aos trabalhadores, os empregadores no podem fazer algo semelhantes, pois o "lockout" proibido pela CF/88 e pela Legislao Trabalhista. 2. Direitos Sociais do Homem Consumidor De acordo com Jos Afonso da Silva os Direitos Sociais do Homem como Consumidor pode ser dividido nas seguintes categorias: a) Direitos Sociais Relativos Seguridade (Direito Sade, Direito Previdncia Social, Direito Assistncia Social); b) Direitos Sociais Relativos Educao e Cultura; c) Direitos Sociais Relativos Moradia; d) Direito Ambiental (Direito ao Lazer e Direito ao Meio Ambiente); e) Direitos Sociais da Criana e dos Idosos (incluindo proteo maternidade, infncia e aos idosos). 2.1 Direitos Sociais Relativos Seguridade A Constituio acolheu uma concepo de seguridade social, cujos objetivos e princpios se aproximam bastante daqueles fundamentos, ao defini-la como um conjunto integrado de aes de iniciativa dos Poderes Pblicos e da sociedade,

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destinadas a assegurar os direitos relativos sade, previdncia, e assistncia social (art. 194, CF/88), ao estabelecer seus objetivos (art. 194, pargrafo nico, CF/88) e o sistema de seu financiamento (art. 195, CF/88) 2.1.1. Direito Sade A CF/88 declara ser a sade direito de todos e dever do Estado, garantido mediante polticas sociais e econmicas que visem reduo do risco de doena e de outros agravos e ao acesso universal e igualitrio s aes e servios para sua promoo, proteo e recuperao, servios e aes que so de relevncia pblica (arts. 196 e 197, CF/88). 2.1.2. Direito Previdncia Social Previdncia Social um conjunto de direitos relativos seguridade social. Funda-se no princpio do seguro social, de sorte que os benefcios e servios se destinam a cobrir eventos de doena, invalidez, morte, velhice e recluso, apenas do segurado e dos seus dependentes. 2.1.3. Direito Assistncia Social O Direito Assistncia Social tem carter universalizante. Ser prestada a quem dela necessitar, independentemente de contribuio (art. 203, CF/88). Ela destinada aos "desvalidos em geral. 2.2. Direitos Sociais Relativos Educao e Cultura Como no poderia deixar de ser, a CF/88 dotou a cultura, no sentido amplo, de especial importncia (alguns dos dispositivos a respeito so o art. 5., IX; art. 23, III a V; art. 24, VII a IX, art. 30, IX, e art. 205 a 217). Embora a educao e a cultura sejam consideradas Direitos Sociais, o constituinte incluiu-a na CF/88 no captulo da "Ordem Social. O artigo 205, da CF/88, contm trs objetivos da educao: a) pleno desenvolvimento da pessoa; b) preparo da pessoa para o exerccio da cidadania; c) qualificao da pessoa para o trabalho. Contudo, para que o Direito de Ensino se realize, a CF/88 conta com certos princpios contidos no artigo 206: "universalidade (ensino para todos), igualdade, liberdade, pluralismo, gratuidade do ensino pblico, valorizao dos respectivos profissionais, gesto democrtica da escola e padro de qualidade. O artigo 6., da CF/88 alou a educao ao status de Direito Social. Combinado com o artigo 205, explicado acima, tem a seguinte mensagem: "todos tm o direito educao e o Estado tem o dever de prest-la, assim como a famlia." Com relao aos Direitos Cultura, os mesmos no foram inseridos no artigo 6., da CF/88. Esto arrolados no artigo 215, da CF/88: "O Estado garantir a todos o pleno exerccio dos direitos culturais e acesso s fontes da cultura nacional, e apoiar e incentivar a valorizao e a difuso das

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manifestaes culturais." De novo, o princpio da universalidade entra em cena. Ou seja, Direitos Culturais para todos. Para Jos Afonso da Silva, os Direitos Culturais so: (a) direito de criao cultural, compreendidas as criaes cientficas, artsticas e tecnolgicas; (b) direito de acesso s fontes da cultura nacional; (c) direito de difuso da cultura; (d) liberdade de formas de expresso cultural; (e) liberdade de manifestaes culturais; (f) direito-dever estatal de formao do patrimnio cultural brasileiro e de proteo dos bens de cultura, que, assim, ficam sujeitos a um regime jurdico especial, como forma de propriedade de interesse pblico. (SILVA, 2001) 2.3. Direitos Sociais Relativos Moradia Na CF/88, o Direito Moradia est consignado no artigo 6. e artigo 23, IX. Possui duas faces. Uma negativa; outra, positiva. A primeira significa que o cidado no pode ser privado de uma moradia nem impedido de conseguir uma, no que importa absteno do Estado e de terceiros. A segunda, que a nota principal do Direito Moradia, como dos demais Direitos Sociais, consiste no direito de obter uma moradia digna e adequada, revelando-se como um direito positivo de carter prestacional, porque legitima a pretenso do seu titular realizao do direito por via de ao positiva do Estado. 2.4. Direito Ambiental Muitos doutrinadores tm o Direito ao Meio Ambiente propriamente dito, o Direito ao Lazer (previstos no artigo 6., da CF/88) e o Direito Recreao, sob a alcunha de Direito Ambiental. Discorramos brevemente sobre cada caso. Lazer a entrega ociosidade repousante. Recreao a entrega ao divertimento, ao esporte, ao brinquedo. Ambos se destinam a refazer as foras depois da labuta diria e semanal. Com relao ao Direito ao Meio Ambiente, o artigo 225 explcito: "todos tm direito ao meio ambiente ecologicamente equilibrado, bem de uso comum do povo e essencial sadia qualidade de vida, impondo-se ao Poder Pblico e coletividade o dever de defend-lo e preserv-lo para as presentes e futuras geraes." 2.5. Direitos Sociais da Criana e do Idoso Embora a proteo maternidade e infncia estejam previstos no artigo 6., da CF/88, como Direitos Sociais, sua especificao de contedo aparece em outros dispositivos da Constituio como captulo da Ordem Social: "onde aparece como aspectos do Direito de Previdncia Social (art. 201, III: "proteo maternidade, especialmente gestante"), do Direito de Assistncia Social (art. 203, I: "proteo famlia, maternidade, infncia, adolescncia e velhice"; II: "amparo s crianas e adolescentes carentes") e no captulo da Famlia, da Criana, do Adolescente e do Idoso

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(art. 227, CF/88), sendo de ter cuidado para no confundir direito individual da criana (Direito Vida, Dignidade, Liberdade) com o seu Direito Social que, alis, salvo o princpio da prioridade, coincide, em boa parte, com o de todas as pessoas (Direito Sade, Alimentao, Educao, ao Lazer), com o direito civil (condies jurdicas dos filhos em relao aos pais) e com o direito tutelar do menor (art. 227, 3., IV a VII, e 4., CF/88)" Alm das normas constitucionais e as constantes nas legislaes civis e penais, outro aliado na proteo desses direitos a Lei n. 8.069/93, o Estatuto da Criana e do Adolescente. Embora no esteja presente no artigo 6., o Direito dos Idosos so tidos como Direitos Sociais. Uma parte integra o Direito Previdencirio (art. 201, I, CF/88), vide aposentadoria, principalmente, e a outra, o Direito Assistencirio (art. 203, I, CF/88), como forma protetiva da velhice, incluindo a garantia de pagamento de um salrio mnimo mensal, quando ele no possuir meios de prover prpria subsistncia, conforme dispuser a Lei. O artigo 230, da CF/88, dispe tambm que a famlia, a sociedade e o Estado tm o dever de amparar as pessoas idosas, assegurando a sua participao na comunidade, defendendo sua dignidade e bem-estar e garantindo-lhes direito vida, bem como a gratuidade dos transportes coletivos urbanos e, tanto quanto possvel, a convivncia em seu lar. Para dar maior alento a esses preceitos constitucionais, foi elaborada e aprovada a Lei n. 10.741/2003, o Estatuto do Idoso. Direitos da Nacionalidade De acordo com o artigo 12, I, da CF/88, so brasileiros natos: a) os nascidos no Brasil; b) os nascidos no estrangeiro, filhos de pais ou me brasileiros, desde que a servio da Repblica Federativa do Brasil; c) nascidos no estrangeiro, filho de pai ou me brasileiros, desde que opte por residir no Brasil. A nacionalidade o vnculo jurdico que o sujeito tem com o Estado, que confere aos nacionais privilgios com relao aos estrangeiros. A nacionalidade pode ser originria, quer dizer, a pessoa nasce com ela, devido a critrios de sangue, territoriais ou mistos. Ou a nacionalidade pode ser derivada, ou seja, a pessoa a adquire, voluntria e posteriormente ao nascimento. Cidadania decorre da nacionalidade. Os Direitos da Cidadania so os Direitos Polticos. Portanto, o que se diz, vulgarmente, "dupla cidadania", , na verdade, dupla nacionalidade. So poliptridas, aqueles que possuem mais de uma nacionalidade, e aptridas, os que no tm nacionalidade. Um exemplo de aptrida o brasileiro naturalizado que perdeu a sua condio nacional em virtude de cancelamento judicial. (art. 5., LI, c/c art. 5., 1., c/c art. 12, 4., CF/88) O que determina a diferena entre brasileiros natos e brasileiros naturalizados o nascimento dentro do territrio nacional ou a filiao, tal como j citamos o

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artigo 12, I, e alneas, da CF/88. Para naturalizar-se o estrangeiro deve iniciar um procedimento administrativo e judicial. Na petio, o estrangeiro deve declarar, de modo expresso, que opta pela nacionalidade brasileira, seguindo o disposto no artigo 12, II, da CF/88, e na Lei n. 6.815/80, o Estatuto do Estrangeiro. Algumas hipteses para a naturalizao podem ser a obteno de visto permanente, o casamento com brasileiro (a) ou ter filhos brasileiros. O artigo 12, 2., da CF/88, dispe que podem ser naturalizados: 1) Os que, na forma da lei, adquiram a nacionalidade brasileira, exigidas aos originrios de pases de lngua portuguesa apenas residncia por um ano ininterrupto e idoneidade moral (art. 12, 2., II, "a", CF/88); 2) Os estrangeiros de qualquer nacionalidade, residentes na Repblica Federativa do Brasil h mais de quinze anos ininterruptos e sem condenao penal, desde que requeiram a nacionalidade brasileira (art. 12, 2., II, "b", CF/88). Aos portugueses, o constituinte conferiu tratamento especial, conforme o artigo 12, 1., da CF/88: "Aos portugueses com residncia permanente no Pas, se houver reciprocidade em favor de brasileiros, sero atribudos os direitos inerentes ao brasileiro, salvo os casos previstos nesta Constituio." Um brasileiro, em regra, no pode perder a nacionalidade, salvo em casos de cancelamento da sua naturalizao, por sentena judicial, em virtude de atividade nociva ao interesse nacional (art. 12, 4., I, CF/88) ou aquisio de outra nacionalidade (art. 12, 4., II, CF/88). Nesta ltima, h excees, que muitas vezes culminam em mais de uma nacionalidade: 1) Aquisio originria de nacionalidade pela lei estrangeira. (art. 12, 4., II, "a", CF/88); 2) Imposio de naturalizao, pela norma estrangeira, ao brasileiro residente em Estado estrangeiro, como condio para permanncia em seu territrio ou para o exerccio de direitos civis (art. 12, 4., II, "b", CF/88). Apesar de ser constitucionalmente proibida a distino entre brasileiros natos e brasileiros naturalizados, h algumas excees. O artigo 12, 3., da CF/88, apresenta expressamente os cargos privativos para brasileiros natos, nos seguintes incisos: I - de Presidente e Vice-Presidente da Repblica; II - de Presidente da Cmara dos Deputados; III - de Presidente do Senado Federal; IV - de Ministro do Supremo Tribunal Federal; V - da carreira diplomtica; VI - de oficial das Foras Armadas; VII - de Ministro de Estado da Defesa.

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3. Legislao Trabalhista

Noes Preliminares Acerca da Relao de Trabalho A noo de trabalho sempre relacional. Com efeito, no se h de pensar o fenmeno humano trabalho a no ser da perspectiva de uma relao que o define fundamentalmente. O trabalho pode ser definido, a priori, como uma relao do homem com o mundo que o cerca. Pensado como individualidade, ou subjetividade, o homem no um universo autnomo que se baste a si mesmo. Ele precisa sair de si e ir ao mundo para pode realizar-se, como no mais o faz todo ser vivo. Portanto o isolamento do homem h de ser rompido sua ida ao mundo em funo de necessidades bsicas a sua manuteno. O homem sente fome e precisa comer, ento vai natureza obter aquilo de que necessita. Essa ida primeira do homem ao mundo, pelo qual ele o transforma, ainda no propriamente humana, vez que assim o faz qualquer ser vivo, porm j do homem. Todavia, as necessidades do homem no se suprem completamente nessa ida primeira ao mundo. Surgem para eles outras necessidades, mais complexas que, como tal, exigem modos mais complexos de supresso. Essas comeam a ser necessidades mais propriamente humanas. E o modo como o homem se porta diante delas vai, pouco a pouco, definindo-o como humano. O trabalho, pensado aqui como aquele que interessa ao Direito, o trabalho humano, realizado pelo homem fundamentalmente para sua subsistncia. Outros animais tambm realizam trabalho, e desse modo se relacionam com o mundo. Existe ainda o conceito fsico de trabalho, onde j no haveria uma relao com o mundo, na medida em que um fenmeno fsico o acontecer do prprio mundo enquanto tal. Interessa-nos aqui o trabalho humano, primeiramente no que ele se distingue dos outros modos de ser do trabalho. Marx pensava no trabalho como essncia do homem. O trabalho " a essncia do homem, pois o meio pelo qual ele se relaciona com a natureza e a transforma em bens a que se confere valor". Esta noo de trabalho perfeitamente relacional: o trabalho relao do homem com o mundo, pela qual aquele transforma este, valorando-o. O valor atribudo pelo homem ao mundo transformado diz respeito ao modo como o homem retira do mundo sua subsistncia. A relao de trabalho enquanto relao do homem com o mundo trabalho do homem para si. Porm, esta no a forma exclusiva da relao de trabalho. O trabalho tambm do homem para o outro, medida em que modo de o homem se relacionar com outros homens. A relao de trabalho alm de ser homemmundo, isto , entre o sujeito e o objeto, tambm uma relao homemhomem e, portanto, intersubjetiva. Alm de prover a prpria subsistncia, o homem prov a subsistncia de outros homens, seja isto seu prprio fim, seja ela meio para isto. Assim porque a relao de trabalho enquanto intersubjetiva se especifica de dois modos. O produto da ao do homem sobre o mundo, o resultado do trabalho pode ser apropriado e consumido pelo

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indivduo mesmo que o realizou hiptese em que ser trabalho para si , ou pode exceder as necessidades e capacidades de consumo desse indivduo, com o que ser apropriado e consumido por outro, ou outros, indivduo. Neste ltimo caso ser trabalho para outro. Este trabalho pode ser realizado de modo livre, quando o trabalhador se torna uma espcie de comerciante do produto de seu trabalho, ou de modo coagido, quando o trabalhador impelido por outrem a produzir algo. Interessante notar que muitas vezes, o trabalho de uns como sabe o homem h muito impelir pela coao os outros a essa produo. De modo que uns, os que se fazem suficientemente fortes para isso, retiram sua subsistncia do produto do trabalho de outros, mais fracos, e nisso se configura o seu trabalho. Pelo trabalho o homem se vincula, dizer se relaciona, com o mundo fsico e com o mundo cultural de todos os homens. O homem se retira da natureza, tornando-se propriamente homem, quando altera o mundo por seu trabalho pensado aqui em sua forma concreta , quando faz cultura. Da Marx pensar o trabalho como essncia do homem. Com o advento do trabalho humano passase do mundo do dado, da natureza, para o mundo do construdo, da cultura, que pode ser pensado como propriamente humano. Duma perspectiva materialista, o homem no pode ser nada alm, ou aqum, daquilo que ele faz: o homem o que faz, suas aes. E no mbito daquilo que ele faz, o homem , mais propriamente, aquilo que ele faz para sobreviver, para reproduzir sua existncia. A existncia humana seria garantida, aqui, pelo trabalho, em que pese o fato de muitos homens trabalham e no conseguem garantir sua subsistncia, enquanto outros tantos muito menos que aqueles, verdade no trabalho e esbanjam existncia. Seja como for, pensado enquanto relao do homem com o mundo ou dos homens entre si, o trabalho sempre uma relao. Mutao Histrica da Relao de Trabalho As relaes de trabalho no atravessam um processo de evoluo, de modo que no se pode dizer que essas relaes na Contemporaneidade sejam superiores ou mais racionais do que o eram no passado exceto se se leva em considerao uma noo de racionalidade exclusivamente instrumental e a servio do prprio sistema capitalista. Os modos de produo, que condicionam as relaes de produo e, assim, as foras produtivas, isto o trabalho humano e os meios de produo, com efeito, se modificaram no curso da histria no sentido de um aprimoramento do fator produtividade. Quanto a isto no resta dvida. Todavia, este fato no pode ser tomado pacificamente como ndice do grau de evoluo do modo como se organiza a vida social e, no interior dela, as relao de trabalho. Nesse sentido, evoluo no se vincula a nenhum fator moral, tico ou de direito, no significa que a sociedade baseada no atual modo de produo seja mais justa, mais to somente economicamente mais eficiente. Assim, parece, numa abordagem jurdico-filosfica da relao de trabalho, tratar de mutao, ou se se quiser, transformao, do que de evoluo.

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Isso posto, as relaes de trabalho se sucedero, no curso da histria, em basicamente cinco fases, segundo Mozart Victor Russomano: "regime da escravido, regime da servido, regime das corporaes, regime das manufaturas e, finalmente o regime do salariato". Observe o que diz Segadas Vianna sobre os primrdios da relao de trabalho: Nos combates que travava contra seus semelhantes, pertencentes a outras tribos e grupos, terminada a refrega, acabava de matar os adversrios que tinham ficado feridos, ou para devor-los ou para se libertar dos incmodos que ainda podiam oferecer. Depois compenetrou-se de que, em vez de liquidar os prisioneiros, era mais til escraviz-los para gozar de seu trabalho (Sssekind, 1993: 27). A passagem do aniquilamento pode ser considerada uma evoluo? O guerreiro, vitorioso, o mais forte, no decidiu passar a conservar a vida do inimigo por piedade, beneficncia ou beatitude. No foi um sentimento fraternal, nem uma inspirao divina que o conduziu. Tampouco a razo, a idia, se tornando concreta na histria. O inimigo mais fraco no foi poupado por amor a vida, mas por sua utilidade. Por que aniquilar se se pode subjugar e explorar o submisso das mais diversas formas. Assim, a escravido tornou-se a primeira forma de relao de trabalho, nem superior nem inferior ao aniquilamento ou a qualquer outro modo de relao de trabalho. A relao de trabalho sob o regime da escravido se estabelece entre o senhor e o escravo. O senhor sujeito de direitos, mais especificamente titular de um dominium, um direito de propriedade sobre o escravo que res, coisa. Portanto, tratava-se de uma relao de direito real. No se trata de uma locao de servios, que o contrato de trabalho moderno em forma embrionria, na medida em que no sobre os servios do escravo que o senhor exerce seus direitos, mas sobre a pessoa, corpo e vontade do escravo. O escravo equivalente besta, um semovente, rs. Na escravido no se configura como relao de trabalho intersubjetiva, pois o escravo no sujeito. Trata-se de uma relao sujeito-objeto, vez que, para o senhor, apropriar-se da fora de trabalho do escravo o mesmo que consumir um recurso natural bruto como a gua, por exemplo. No regime da servido, por sua vez, as personagens so o senhor e o servo. Transita-se, assim, do escravo-coisa para o servo-acessrio-da-terra. O direito de propriedade do senhor feudal se exerce sobre a terra, o que lhe dava direito sobre o produto do trabalho do servo em sua terra instalado. Porm, como a reproduo da vida social, na Idade Mdia, dependia em quase tudo da terra a qual o servo estava ligado por um vnculo indissolvel, a submisso ao senhor era uma exigncia. O servo pode ser dito escravo da terra, ainda que seja nominalmente livre. No final da Idade Mdia surge um novo modo de relao de trabalho, o regime das corporaes. Constituem-se unidades de produo, como oficinas, onde grupos profissionais especialmente artesos, mais no exclusivamente desenvolvem suas atividade de acordo com rgidos mtodos e hierarquias. A 38

relao de trabalho travada entre o mestre e o aprendiz, interpondo-se entre eles, todavia, uma outra figura, o companheiro. O trabalho se torna assalariado, e o aprendiz , juridicamente, livre, ainda que impossibilita de desenvolver sua atividade profissional em outro lugar ou de modo diverso daquele que imposto pelo mestre da corporao da localidade onde vive. No mbito das corporaes vige uma autonomia de regulamentao das relaes de trabalho, que se normalizam atravs dos estatutos de cada corporao, sem interferncia externa. essa autonomia das corporaes que vai engendrar um novo regime, o das manufaturas. Fortalecido o poder real, na transio da Idade Mdia Moderna, atravs da centralizao do poder poltico no Estado, surgem conflitos de interesses entre o rei e os mestres das corporaes. O regime de trabalho passa a se basear em normas ditadas pelo rei, os estatutos reis. Nesta fase o trabalho assalariado. Com o advento da revoluo industrial na modernidade as relaes de trabalho comeam a adquirir a estrutura atual. Ao novo modo de produo vai corresponder uma ideologia poltico-jurdica, uma superestrutura, em termos marxianos, propriamente capitalista, o liberalismo. As relaes de produo passam a se firmar entre as mesmas foras econmicas atuais, quais sejam a classe capitalista e a classe proletria. No mbito do estado liberal burgus dos sculos XVIII e XIX, as relaes de trabalho se firmam com base em um contrato de locao de servios (locatio operarum), onde os pactuantes so o capitalista e o proletrio. A liberdade econmica se erige sobre o princpio da autonomia da vontade (pacta sunt servanta). O capital livre para comprar no s o produto do trabalho, mas o prprio trabalho, ou a fora de trabalho daqueles que so livres para vend-la. No h escravido: o trabalho assalariado. O regime do salariato, em sua configurao liberal, porm, no vai ser a forma definitiva de relao de trabalho. Isto porque as desvantagens oriundas dessa forma de relao social seguem extremamente exacerbadas para uma das partes, o proletariado. A explorao do trabalho passaria, ainda, por uma nova atualizao at atingir sua conformao atual. Em nome da produtividade, da razo do capital, as relaes de trabalho se tornariam mais amenas no que diz respeito ao trabalhador e no menos lucrativas para o capitalista. Segundo Vianna, Reconhecia-se que o dever da prestao do salrio no podia se resumir ao pagamento de algumas moedas que, apenas permitissem no morrer rapidamente de fome; que o trabalho excessivo depauperava a sade do operrio e que isso impediria a existncia de um povo fisicamente forte; compreendia-se que a velhice, a invalidez e a famlia do trabalhador deviam ser amparadas, porque ele poderia melhor empregar sua capacidade produtora, tendo a certeza de que, hora amarga da decrepitude, do infortnio ou da morte, velava por ele e pelos seus o Estado, atravs duma legislao protetora

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Tal "legislao protetora" seria um conjunto de normas a que se denominou Direito Social que, a despeito da ntida tautologia que traz em si, parece ser ainda a melhor denominao. Esse Direito Social tem em seu cerne apesar de no se cindir a apenas um ramo especfico do Direito as normas de direito que regulam as relaes de trabalho, o Direito do Trabalho. Todavia, esse conjunto de normas reguladoras das relaes de trabalho, bem como o Estado que as institui e impe coercitivamente, no produto da beneficncia da classe dirigente, nem realizao de uma racionalidade necessria. O estabelecimento das relaes de trabalho com base em normas que impedem que o operrio seja espoliado at a ltima gota de seu sangue, como ocorria durante as primeiras dcadas da revoluo industrial, vincula-se a uma srie de fatores que no a beatitude ou a Idia. Primeiramente, trata-se de uma exigncia da produo e do capital: evidente que o trabalhador satisfeito, bem remunerado, saudvel, despreocupado com a famlia e o futuro, produz mais e melhor. Trata-se aqui da exigncia da superao de uma crise de produo do capitalismo. O modelo espoliante tinha atingido seu limite de produtividade e, portanto, se tornava obsoleto. Por outro lado, surge, nos princpios do sculo XX, uma crise anloga a essa de produo, uma crise de superproduo. Por concentrar demais as riquezas,o mercado estava estagnado, no tinha condies de consumir. Mais uma vez, o trabalhador bem remunerador podia se tornar mercado consumidor. Ademais, h desde meados do sculo XIX, uma disseminao, uma difuso do poder poltico nos mais diversos segmentos sociais. Os operrios, unidos fora a partir de um mecanismo de rdua competio no ptio das fbricas, acabam se associando e criando os movimentos trabalhistas e os sindicatos. Novos atores polticos vm cena e passam a ameaar o status quo com comoes sociais nunca vistas, como a Revoluo Russa de 1917. Pressionado desse modo, o capitalismo assimila os golpes e se regenera. A inveno dos Direitos Sociais se insere claramente nessa lgica. J se disse que o capitalismo continua a ser o mais eficiente dos modos de organizao da produo de riqueza. Ele , de fato, o que tem dado maiores provas de capacidade de auto-manuteno e reconstituio. Nesse cenrio as relaes de trabalho se definem como relaes de emprego, travadas entre os sujeitos de direitos, empregador e empregado e baseadas em uma legislao protetora do trabalho e do capital. O contrato individual de trabalho passa a ser o meio jurdico de estabelecimento das relaes trabalhistas. Dos princpios do Direito do Trabalho Princpios so proposies bsicas que fundamentam as cincias. Para o Direito, so os princpios e seus fundamentos que baseiam e inspiraram as normas jurdicas 1- Princpio da Proteo

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Este princpio parte da premissa que como o empregador detentor do poder econmico, assim ficando em uma situao privilegiada, o empregado ser conferido de uma vantagem jurdica que buscara equalizar esta diferena. Este princpio ainda se desdobra em outros trs 1.1- in dbio pro operrio Assim como no direito penal h a figura do na dvida pro ru, aqui no direito do trabalho encontramos o na dvida pro operrio que significa que nos casos de duvida o aplicador da lei devera aplic-la de maneira mais favorvel ao empregado. Porm e necessrio salientar que este princpio no devera ser aplicado nos casos em que a sua utilizao afrontar claramente a vontade do legislador, ou versar sobre matria da qual ser necessrio apreciao de provas , dessa forma se aplicar conforme disposto nos art. 330 do CPC e art. 818 da CLT. 1.2- Princpio da condio mais benfica. Este princpio e uma aplicao do princpio constitucional do direito adquirido: Art. 5 , XXXVI CF/88 a lei no prejudicar o direito adquirido, o ato jurdico perfeito e a coisa julgada ; A smula 51 do TST diz o seguinte: I - As clusulas regulamentares, que revoguem ou alterem vantagens deferidas anteriormente, s atingiro os trabalhadores admitidos aps a revogao ou alterao do regulamento. II - Havendo a coexistncia de dois regulamentos da empresa, a opo do empregado por um deles tem efeito jurdico de renncia s regras do sistema do outro. 1.3 - Princpio da aplicao da norma mais favorvel Este princpio foi desdobrado em: 1.3.1 Princpio da elaborao de normas mais favorveis 1.3.2 Princpio da hierarquia das normas jurdicas 1.3.3 - Princpio da interpretao mais favorvel Vem ditar ao legislador, que este ao elaborar uma lei , deve analisar seus reflexos e visar melhorias para as condies sociais e de trabalho do empregado. 1.3.2 Princpio da hierarquia das normas jurdicas

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Este vem ditar que independentemente da hierarquia das normas jurdicas, devera ser aplicada sempre a mais benfica ao trabalhador. Assim por exemplo se em uma conveno ficar decidido frias de 45 dias, assim ocorrer mesmo que na CF esteja dispostos 30 dias. Contudo existe uma exceo a esta regra que so as normas de carter proibitivo 1.3.3 - Princpio da interpretao mais favorvel Quando existir uma obscuridade no texto legal, devera se aplicar a lei de forma que melhor acomode os interesses do trabalhador. 2- Princpio da irrenunciabilidade dos direitos trabalhistas Este Princpio est bem claro no art. 9 da CLT, combinado com o art. 7 VI da CF/88 que alias traz a nica ressalva a este Princpio: Art. 9 CLT - Sero nulos de pleno direito os atos praticados com o objetivo de desvirtuar, impedir ou fraudar a aplicao dos preceitos contidos na presente Consolidao. Art. 7. So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que visem melhoria de sua condio social. (...) VI irredutibilidade do salrio, salvo o disposto em conveno ou acordo coletivo; 3 Princpio da Primazia da Realidade Este princpio faz referncia ao princpio da verdade real que esta no direito processual penal. Sua aplicao no direito do trabalho vem demonstrar a maior valorao que possui o fato real do que aquilo que consta em documentos formais. Em matria de trabalho importa o que ocorre na prtica, mais do que aquilo que as partes hajam pactuado de forma mais ou menos solene, ou expressa, ou aquilo que conste em documentos, formulrios e instrumentos de controle 4 Princpio da continuidade da relao de emprego Presume-se que o trabalho ter validade por tempo indeterminado, ou seja haver a continuidade na relao de emprego. As excees sero os contratos por prazo determinado e os trabalhos temporrios. Smula 212 TST: - O nus de provar o trmino do contrato de trabalho, quando negados a prestao de servio e o despedimento, do empregador, pois o princpio da continuidade da relao de emprego constitui presuno favorvel ao empregado. (Res. 14/1985, DJ 19.09.1985) CONCEITO DE EMPREGADO E EMPREGADOR

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Dentro das normas que regem as relaes trabalhistas segue o artigo 2 que define como o empregador a empresa individual ou coletiva que assumindo a atividade econmica, admite, assalaria e dirige a prestao pessoal de servio. Para admitir a empresa oferece um contrato bilateral, isto , as duas partes passam a ser detentoras ou possuidoras de direitos e obrigaes. Considera-se empregado toda pessoa fsica que prestar servio de natureza no eventual a empregador, sob a dependncia deste e mediante salrio. (art.3)

Relaes de trabalho lato sensu A materializao da relao de trabalho se d por intermdio de um contrato, escrito ou no, podendo ser strictu ou lato sensu. O contrato de trabalho strictu sensu (ou contrato de emprego) o negcio jurdico atravs do qual uma pessoa fsica, que o empregado, se obriga, mediante o pagamento de uma contra prestao (salrio), a efetuar trabalho no-eventual em proveito de uma pessoa (fsica ou jurdica) que o empregador, a quem fica juridicamente subordinado. O contrato de trabalho lato sensu qualquer acordo entre duas ou mais pessoas que transfere algum direito ou se sujeita a alguma obrigao de prestao de servio entre si. Trabalho autnomo a pessoa fsica que exerce, habitualmente e por conta prpria, atividade profissional remunerada prestando servio de carter eventual a uma ou mais empresas, sem relao de emprego e assumindo o risco de sua atividade. Profissional autnomo aquele que trabalha por conta prpria, sem ser empregado. Trabalhador autnomo aquele que exerce, habitualmente e por conta prpria, atividade profissional remunerada. No empregado. A autonomia da prestao de servios confere-lhe um posio de empregador em potencial : explora em proveito prprio a prpria fora de trabalho. Est amparado pela Previdncia Social Este trabalhador caracteriza-se pela autonomia da prestao de servios a uma ou mais empresas, sem relao de emprego, ou seja, por conta prpria, mediante remunerao, com fins lucrativos ou no Cumpre atentar para diferena fundamental entre ambos (autnomos e empregados), que a subordinao. O empregado totalmente subordinado, jurdica economicamente, enquanto o autnomo independente. Portanto, o autnomo para se distinguir do empregado, tem de ser dono de si mesmo, no estando sob qualquer forma subordinado figura do empregador, tendo total

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liberdade para executar o seu trabalho durante o tempo que achar necessrio, podendo comear e parar a qualquer momento. Trabalho eventual O trabalho eventual quando o servio prestado sem esta caracterstica de continuidade e permanncia, mas em virtude de uma circunstncia acidental. Nesse caso, supe-se o contrato de trabalho por tempo determinado, tendo em vista a curta durao da prestao. Trabalho temporrio Considera-se trabalho temporrio o servio prestado por pessoa fsica a uma determinada empresa, para atender a necessidade transitria de substituio de pessoal, regular e permanente, ou motivado pelo acrscimo extraordinrio de servios. Trabalho avulso O trabalho avulso aquele prestado de forma espordica a vrias empresas, agrupado em entidade de classe, por intermdio desta e sem vnculo empregatcio, alm de no perceberem qualquer remunerao direta destas. Tambm no so considerados empregados do sindicato, j que este no exerce atividade lucrativa, no paga salrio e funciona como mero agente de recrutamento e colocao A Relao de Trabalho Relao de Emprego? Conceito de relaes de trabalho e relao de emprego Somente a relao de emprego protegida pela CLT, devendo ser discutida em reclamao perante a Justia do Trabalho A expresso Relao de Trabalho tem carter genrico. Todas as relaes jurdicas caracterizadas por terem sua prestao essencial centrada em uma obrigao de fazer consubstanciada em labor humano (toda modalidade de contratao de trabalho humano modernamente admissvel), em troca de um valor pecunirio ou no-pecunirio, consiste numa relao de trabalho. Por relao de trabalho pode-se dizer qualquer liame jurdico que tenha por objeto a prestao de servio a um determinado destinatrio A categoria ampla e abrange inmeras espcies, tais como a empreitada, o locador de servio, o artfice, o trabalho prestado por profissional liberal, o trabalhador avulso, o servio eventual e autnomo, o temporrio, o representante comercial, o funcionrio pblico e, tambm o trabalho do empregado subordinado, dentre outros. Relao de Emprego, por sua vez, espcie de relao de trabalho, firmada por meio de contrato de trabalho A relao de emprego espcie do gnero relao de trabalho e corresponde prestao de servio subordinado por uma

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determinada pessoa fsica.

CONTRATO DE TRABALHO
O contrato de trabalho era anteriormente denominado de locao de servios, sendo que eram utilizados os arts. 1216 a 1236 do Cdigo Civil de 1916 A denominao contrato de trabalho surge com a lei n 62, de 5-6-1935, que tratou da resciso do pacto laboral. Estabelece o art. 442 da CLT que contrato individual de trabalho o acordo, tcito ou expresso, correspondente relao de emprego. Alguns artigos da CLT indicam a concepo contratualista da relao entre empregado e empregador, como o art.111, em que as relaes contratuais de trabalho podem ser objeto de livre estipulao das partes interessadas. O art. 468 da CLT permite alteraes no contrato de trabalho, porm exige mtuo consentimento. Aspectos As caractersticas do contrato de trabalho envolvem trs aspectos: (a) pessoal; (b) patrimonial; (c) misto. A relao pessoal seria fundamentada pelo fato de que o trabalho no mais destinado apenas aos escravos, no podendo ser considerado como mercadoria. Logo, a relao pessoal, havendo um dever recproco de fidelidade. A caracterstica patrimonial evidenciada pelo fato de que o objetivo do trabalho alcanar fins econmicos, patrimoniais, pois o empregado trabalha em troca de receber um valor pecunirio pela prestao de seus servios. No contrato de trabalho existe uma relao pessoal como patrimonial. H uma combinao indissolvel desses dois elementos. Ela pessoal, pois envolve determinada e especfica pessoa que o empregado. tambm uma relao que envolve duas pessoas: o empregado e o empregador. Ao mesmo tempo, patrimonial, pois o empregado trabalha para receber salrio. O empregador tambm tem direito de receber a prestao de servios para pagar o salrio. Objeto O objeto de trabalho a prestao de servio subordinado e no eventual do empregado ao empregador, mediante o pagamento de salrio. O trabalho autnomo prestado a uma pessoa fsica no gera o contrato de trabalho, pois no h o elemento subordinao. Requisitos

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So requisitos do contrato de trabalho: (a) continuidade, (b) subordinao, (c) onerosidade, (d) pessoalidade, (e) alteridade. (a) Continuidade o trabalho deve ser prestado com continuidade. Aquele que presta servios eventualmente no empregado. O contrato de trabalho um contrato de trato sucessivo, de durao. (b) Subordinao o obreiro exerce sua atividade com dependncia ao empregador, por quem dirigido. O empregado , por conseguinte, um trabalhador subordinado, dirigido pelo empregador. (c) Onerosidade no gratuito o contrato de trabalho, mas oneroso. O empregado recebe salrio pelos servios prestados ao empregador. O empregado tem o dever de prestar servios e o empregador, em contrapartida, deve pagar salrios pelos servios prestados. (d) Pessoalidade o contrato de trabalho intuitu personae, ou seja, realizado com certa e determinada pessoa. No pode o empregado fazer-se substituir por outra pessoa, sob pena de o vnculo formar-se com a ltima. (e) Alteridade o empregado presta servio por conta alheia (alteridade). Alteridade vem de alteritas, de alter, outro. requisito do contrato de trabalho o empregado prestar servios por conta alheia e no por conta prpria. O empregado pode participar dos lucros da empresa, mas no dos prejuzos. Requisitos no Essenciais No necessria a exclusividade da prestao de servios pelo empregado ao empregador. O obreiro pode ter mais de um emprego, visando ao aumento de sua renda mensal. Em cada um dos locais de trabalho, ser considerado empregado. No bice para a existncia do contrato de trabalho o fato de o trabalhador no ser profissional ou no ter grau de escolaridade. Caractersticas O contrato de trabalho bilateral, consensual, oneroso, comutativo e de trato sucessivo. - Bilateral por ser celebrado apenas entre duas pessoas, o empregado e o empregador. No existe a participao de terceiros nessa relao. - Consensual por no ser um pacto solene, pois independe de quaisquer formalidades, podendo ser ajustado verbalmente ou por escrito (art.443 da CLT). Havendo consenso entre as partes, mesmo verbalmente, o contrato de trabalho estar acordado. - Comutativo, pois a um dever do empregado corresponde um dever do empregador. O dever de prestar o trabalho corresponde ao dever do empregador de pagar salrio, que se constitui um direito do empregado.

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- Oneroso pela impossibilidade de ser gratuito pois, o servio prestado pelo empregado deve ser remunerado. Se o empregado presta servios gratuitamente por vrios meses ou anos, no h contrato de trabalho. - Comutativo ou sinalagmtico, pois as partes se obrigam entre si, com a satisfao de prestaes recprocas. No o contrato sinalagmtico em cada prestao, mas no conjunto das prestaes. - De trato sucessivo pelo necessidade da continuidade na prestao de servios, da por que dizer que de durao, pois no instantneo, no se exaurindo no cumprimento de uma nica prestao. Durao Os contratos de trabalho podem ser por prazo determinado ou indeterminado (art. 443 da CLT). No contrato de prazo determinado, as partes ajustam antecipadamente seu termo, enquanto no contrato de prazo indeterminado no h prazo para a terminao do pacto laboral. Na prtica, predomina o ajuste por prazo indeterminado. Quando as partes nada mencionam quanto a prazo, presume-se que o contrato seja por prazo indeterminado, que o mais empregado. O contrato de trabalho de prazo indeterminado no , porm, um contrato eterno, mas apenas que dura no tempo. Remunerao Conceito Salrio deriva do latim salarium. Esta palavra vem de sal, do latim salis; do grego hals. Sal era a forma de pagamento das legies romanas; posteriormente, foram sendo empregados outros meios de pagamento de salrios, como leo, animais, alimentos etc. Nossa lei (art. 457 da CLT) usa o termo remunerao para se referir ao pagamento feito pelo que recebe a prestao de servios e por aquele que os presta. Constitui-se num conjunto de vantagens, compreendendo o valor pago diretamente pelo empregador ao empregado, que o salrio como o pagamento feito por terceiros, que corresponde s gorjetas. O salrio surge como forma de transformao do regime de trabalho escravo para o regime de liberdade de trabalho. O art. 457 da CLT no define remunerao ou salrio, apenas enuncia os elementos que o integram, pois utiliza a expresso compreedem-se na remunerao do empregado... Remunerao o conjunto de prestaes recebidas habitualmente pelo empregado pela prestao de servios, seja em dinheiro ou em utilidades, provenientes do empregador ou de terceiros, mas decorrentes do contrato de trabalho, de modo a satisfazer suas necessidades bsicas e de sua famlia.

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O salrio corresponde ao valor econmico pago diretamente pelo empregador ao empregado em funo da prestao de servios do ltimo, destinando-se a satisfazer suas necessidades pessoais e familiares. Dentro dessa concepo, verificamos que o salrio corresponde ao pagamento feito pelo empregador e no por terceiros, ao contrrio da remunerao, que engloba tanto o pagamento feito pelo empregador como o recebido de terceiros. Sendo assim, o salrio integra a remunerao e no o contrrio. Remunerao = salrio + gorjetas Elementos da Remunerao So elementos da remunerao: (a) habitualidade; (b) periodicidade; (c) quantificao; (d) essencialidade; (e) reciprocidade. A habitualidade o elemento preponderante para se saber se o pagamento feito pode ou no ser considerado como salrio ou remunerao. O contrato de trabalho um pacto de trato sucessivo, em que h a continuidade na prestao de servios e, em conseqncia, o pagamento habitual dos salrios. O art. 458 da CLT reala que se considera o salrio in natura quando h habitualidade no fornecimento das utilidades. A jurisprudncia mostra que um dos requisitos para se considerar se determinada verba tem ou no natureza salarial a habitualidade. Em relao s horas extra, por exemplo, se forem habituais integram a indenizao de antiguidade, o 13 salrio, o FGTS , o aviso prvio indenizado, as frias e o repouso semanal remunerado. Quanto aos adicionais de insalubridade e periculosidade, se so habitualmente prestados, devem integrar o pagamento das demais verbas trabalhistas. O adicional noturno que recebido com habitualidade deve integrar o salrio. A remunerao deve ser quantificvel. O empregado deve saber quanto ganha por ms, de acordo com certos padres objetivos. O salrio-base no pode ser pago mediante condio. O obreiro no pode ficar sujeito ao pagamento de seu salrio de acordo com critrios aleatrios, lea, ao azar, pois na contratao deve-se ter certeza do valor a ser pago mediante salrio, ainda que sob a forma de pea ou tarefas. A periodicidade do pagamento da remunerao ir depender de certos critrios objetivos previstos na lei, em certos prazos mximos que a norma legal fixa para seu pagamento. O pagamento do salrio dever ser feito aps a prestao dos servios. A remunerao elemento essencial da relao de emprego, pois o contrato de trabalho oneroso, sendo de sua essencialidade a prestao da remunerao. No haver a existncia da relao de emprego se no houver o pagamento de remunerao, pois verifica-se da definio de empregador que este quem assalaria o empregado (art. 2 da CLT).

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A reciprocidade outro elemento da remunerao, caracterizando o carter sinalagmtico da relao de emprego, dos deveres e obrigaes a que o empregado e o empregador esto sujeito. O empregador tem de pagar salrios em funo dos servios que foram prestados pelo empregado. O empregado tem a obrigao de prestar servios para receber os salrios correspondentes. 4. Dano Moral

Origem histrica Temos como primeiro indcio histrico sobre dano moral nos Cdigos de Manu e Hammurabi, onde se considerava que o compromisso oriundo de um contrato vlido tinha algo de sagrado a que no podiam, impunemente, furtar-se os pactuantes e, se algum difama uma mulher consagrada ou a mulher de um homem livre e no pode provar, deveria se arrastar perante o Juiz pra que fosse tosquiada sua fronte (art. 127 Hammurabi). Os babilnios estabeleciam penalidades pecunirias para os casos de dano moral, e somente quando estes meios eram frustrados que se aplicava a pena de talio. No Direito Romano, a Lei das XII Tbuas previa penas patrimoniais para crimes como dano e injria e furto. Conceito Considera-se dano moral quando uma pessoa se acha afetada em seu nimo psquico, moral e intelectual, seja por ofensa em sua honra, intimidade, imagem, nome ou prprio corpo, e poder estender-se ao dano patrimonial se a ofensa de alguma forma impedir ou dificultar atividade profissional da vtima. Dano Moral so as leses sofridas pela pessoa, de natureza no econmica. quando um bem de ordem moral, como a honra, maculado. Hoje pacfico o entendimentos do tribunais de que o Dano Moral pode atingir tanto a pessoa fsica quanto a jurdica que de alguma forma sofre leso em seu de interesse no patrimonial. Dano moral no Trabalho (Extrado do Texto de Silvana N. Mandalozzo) 1. Consideraes iniciais O assunto - dano moral - relativamente novo, ganhando maior divulgao com o advento da Constituio da Repblica de 1988. A palavra damnum, provm do latim, possuindo o significado amplo de "qualquer prejuzo material ou moral causado a uma pessoa". O prprio

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dicionrio Aurlio, j demonstra 2 (duas) conotaes palavra, quais sejam, abrangendo o prejuzo moral e o prejuzo material. Embora as questes histricas no interessem por ora, o ressarcimento do dano em geral to antigo, previsto no Cdigo de Hamurabi (1728 a 1686 a.C.), que previa a Lei do Talio; e em diversos outros diplomas legais, inclusive na Bblia, no Antigo Testamento, em Deuteronmio, no Cap. XXV, versculos 28-30. Na Carta Maior, a proteo ao assunto em enfoque ficou bem clara, no artigo 5, V e X, nos seguintes termos: " assegurado o direito de resposta, proporcional ao agravo, alm da indenizao por dano material, moral ou imagem", e "so inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas, assegurado o direito a indenizao pelo dano material ou moral decorrente de sua violao". A "dignidade da pessoa humana" um dos fundamentos do pas, conforme se verifica no artigo 1, III, do diploma citado. O legislador brasileiro, h muito j se preocupava com a honra da pessoa, com disposies expressas no Cdigo Penal, em relao aos crimes de injria, calnia e difamao, delineadas nos artigos 138 a 140 do diploma legal citado. A injria a ofensa na dignidade ou no decoro de algum, a calnia a imputao a algum de fato previsto como crime, e a difamao a imputao a algum de fato ofensivo sua reputao. A responsabilidade criminal seria definida nos termos ali estabelecidos. Os civilistas do nosso pas, abordam a questo do dano "extrapatrimonial", como por exemplo, Clvis BEVILACQUA, que elaborou o anteprojeto do Cdigo Civil. Discutia-se poca do advento do Cdigo Civil, o alcance da aplicabilidade do artigo 159 do mesmo. Este, j seria o dano moral, propriamente dito. Cumpre relembrar que, ao propor ao necessria a existncia de legtimo interesse econmico ou moral. Pacfico hoje o entendimento de que o ressarcimento do dano material, se cumula com o ressarcimento do dano moral, segundo a Smula 37 do egrgio Superior Tribunal de Justia, que dispe: "So acumulveis as indenizaes por dano material e dano moral oriundos do mesmo fato". 2. Competncia material da Justia do Trabalho A competncia da Justia do Trabalho para a anlise da questo ainda tormentosa. Os empregados sempre alegam a competncia; e os empregadores, via de regra, alegam a incompetncia em forma de preliminar. Basta a leitura do artigo 114 da Constituio da Repblica para verificar que compete Justia do Trabalho "conciliar e julgar os dissdios individuais entre trabalhadores e empregadores", incluindo portanto, o ressarcimento pelos danos morais existentes. Nesta linha de pensamento, destacam-se os Ministros ORESTE DALAZEN, PINHO PEDREIRA, OSMAIR COUTO, PINHEIRO CASTELO, dentre outros. Demonstra-se a opinio de ORESTE DALAZEN, Ministro do egrgio Tribunal Superior do Trabalho:

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"No que tange lide entre empregado e empregador referente indenizao civil por dano moral, cuidando-se tambm de infrao obrigao contratual acessria implcita de respeito honra e dignidade do outro contratante, ou de leso provocada como empregado ao empregador e vice-versa, em virtude do contrato de trabalho, afigura-se tambm competente a Justia do Trabalho, ante o comando dos arts. 652, inc. IV, da CLT e 114, da CF/88." Interessante a opinio de Eliana Pedroso VITELLI, onde pugna pela competncia da Justia do Trabalho, ao asseverar que a violao dos direitos da personalidade ganha tutela especfica entre empregado e empregador, se constituindo em "clusula tcita inerente todo contrato de trabalho". Neste compasso de entendimento, transcreve-se uma ementa: "Do desenvolvimento da relao jurdico-contratual trabalhista emergem conflitos de variada abrangncia e penetrao em reas diversas do direito, mas que, nem por isto, deixam de ter, como raiz originria, o contrato de trabalho. Dessarte, no obstante a inter-relao com outros ramos da cincia jurdica, no se desnatura a natureza tpica ou materialmente trabalhista de tais litgios, a exemplo do atinente indenizao por dano moral, inserindo-se o seu exame e julgamento, no mbito da competncia da Justia do Trabalho, pois assim autoriza a interpretao do art. 114 da CF/88." TRT 3 Regio - Rec. Ord. 6.537 - Rel.: Juza Denise ALVES HORTA - j. em 16.09.96 - DJ de 05/10/96. Alis, entende-se de forma particular, que a Justia do Trabalho caminha em passos largos para admitir a competncia em relao aos danos morais, at mesmo em fase pr-contratual, contratual, e ps-contratual. Alguns afirmam que o artigo 483, "e", da CLT, d margem ao ressarcimento dos danos morais, quando o "empregado poder considerar rescindido o contrato e pleitear a devida indenizao, quando praticar o empregador ou seus prepostos contra ele ato lesivo da honra e da boa-fama". A Justia do Trabalho possui competncia para a anlise do dano moral, j que ir apreciar relao entre empregado e empregador. A Justia Comum j no detm esta competncia, uma vez que no est apta a resolver situaes em que uma das partes subordinada outra, em situao de plena desigualdade, sendo esta a seara especfica da Justia Especializada. A ttulo de analogia, sempre que um empregador causa um dano ao empregado, a maioria dos julgados prevem a indenizao, como no caso de salrio famlia, salrio maternidade, seguro desemprego, quando pleiteados, embora no sejam verbas de cunho eminentemente trabalhista, mas previdencirio. Logo, verbas de natureza civil tambm podem ser apreciadas pela Justia do Trabalho. Nesta linha de pensamento, o egrgio Supremo Tribunal Federal, em um conflito de jurisdio, n. 6.959-6,DF, atravs do r. Acrdo da Sesso Plenria de 23.05.90, decidiu que s Justia do Trabalho seria competente para julgar

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demanda de servidores do Banco do Brasil, para compelir a empresa ao cumprimento da promessa de venda em certas condies, apartamento aqueles que viessem a ocup-los por mais de cinco anos, trabalhando em servio exclusivo e direto Instituio Bancria. Embora a matria fosse de natureza civil, importou que a promessa tenha sido formulada em razo do contrato de trabalho. Saliente-se que, nesta deciso do Juiz Relator, Ministro Clio BORJA restou vencido, e os demais, adotaram a tese do Ministro SEPLVEDA PERTENCE (Paulo BROSSARD, GALLOTI, Sydnei SANCHES, Aldir PASSARINHO e MOREIRA ALVES). Tal raciocnio, aplica-se tambm ao dano moral decorrente da relao de emprego. Mas existem opinies divergentes. O egrgio Superior Tribunal de Justia, segue caminho oposto, como lembrado por Osmair COUTO. Cita o mesmo um caso, onde dois empregados de um banco foram despedidos sob a alegao de desvio do dinheiro, postulando "perdas e danos". O Tribunal citado, decidiu pela competncia da Justia Estadual, j que a mesma decorre da natureza jurdica da questo controvertida, fixada pelo "pedido e pela causa de pedir", no possuindo natureza trabalhista, fundando-se em princpios e normas de responsabilidade civil, cujo relator foi Ministro Slvio de FIGUEIREDO TEIXEIRA, no Ac. 94/0037430 da 2 S. Cita ainda, uma deciso do egrgio Tribunal Superior do Trabalho, no Ac. 2068/95 da 1 Turma, onde foi acatada a preliminar de incompetncia da Justia do Trabalho para apreciar pedido de natureza civil, restringindo-se a litgio que envolva ttulo laboral. Cita ementas dos egrgios TRIBUNAIS REGIONAIS DO TRABALHO das 3, 4, 5, 8, 9, 17 e 23 regies, que pugnam pela competncia desta Especializada para a anlise da questo. 3. Exemplos de cabimento Em exposio efetuada pelo professor Dr. Euclides Alcides ROCHA, no ano de 1996, na AMATRA IX, citou algumas hipteses de cabimento do dano moral, a ttulo exemplificativo: - fase de seleo, entrevista e treinamento, com coao por assdio sexual, exames fsicos degradantes ou vexatrios, publicidade maliciosa ao candidato homossexual ou aidtico; - no curso da relao de emprego, bastando observar os artigos 482, "j" e "k"; 483 "e", da CLT; atos lesivos da honra e a boa-fama, assdio sexual, prtica de revistas ntimas ou degradantes; - aps a extino do contrato de trabalho, com falsas acusaes sobre os empregados, invocaes levianas de atos de improbidade, de mau procedimento, embriaguez habitual; - listas negras. Jlio Bernardo do CARMO, citando outros autores, demonstra mais hipteses de danos morais:

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- empregador que d informaes desabonatrias e inverdicas de seu exempregado pessoa que pretende contrat-lo; - comunicao em imprensa de abandono de emprego, tendo o empregador cincia da residncia do empregado; - anotao da razo da despedida em CTPS; - importunao sexual e assdio para fins libidinosos; - acusao infundada de improbidade; - vigilncia ativa ao empregado para apurao de opinies polticas e sindicais.(6) So mltiplas as hipteses de dano moral, que s o dia-a-dia ir mostrar. 4. Prova - forma de postulao A prova da existncia do dano moral incumbe parte que fizer a alegao da concorrncia do dano moral, nos termos do artigo 818 da CLT, via de regra o empregado. Nada obsta que o autor seja o empregador, desde que este tenha sofrido dano moral por parte do empregado, embora a hiptese seja de difcil aplicabilidade. A valorao da prova ser efetuada pelo Juzo, devendo adotar certas cautelas, para verificar se a parte no est movida por interesses alheios, e se realmente sofreu dano moral, no pensando somente em receber farta indenizao. Certo que a prova do dano moral de extrema dificuldade. A ttulo exemplificativo, certa ocasio, onde o mdico do reclamante foi sua testemunha, de acordo com seus conhecimentos profissionais, demonstrou o abalo psicolgico do fato ocasionado pelo empregador, tanto ao ex-empregado, quanto a seus familiares. Outra ocasio concreta, o ex-empregado juntou declaraes confirmadas em Juzo por testemunhas, onde o atingido no foi contratado por determinadas empresas, pelo fato de ter sido despedido por ato de improbidade, quando no cometeu tal fato. O dano moral deve ser postulado em uma ao trabalhista, podendo inclusive existir um nico pedido a tanto. Outra forma seria a cumulao de pedidos, onde por exemplo, se requer a nulidade da justa causa imputada, convertendose a despedida para sem justa causa, com os consectrios da advindos; alm da indenizao por danos morais. Ainda, se a ao de nulidade da justa causa for ajuizada de forma autnoma, para a ao de indenizao por danos morais, o Juzo que apreciou a primeira demanda estar prevento, nos termos do artigo 103 do CPC.

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4. RESPONSABILIDADE CIVIL

O ato ilcito constitui violao lei ou contrato, ato material (ato ou omisso), portanto, delito civil ou criminal. Nosso Cdigo Civil define ato ilcito como ao ou omisso voluntria, negligncia, ou imprudncia que viola direito ou causa prejuzo a outrem. Deste ato antijurdico, decorre a responsabilidade ao agente que o praticou, ou seja, a responsabilidade uma conseqncia da prtica do ato ilcito. Esta pode ser legal, quando imposta por lei, caso o ato jurdico seja decorrente de violao da lei, ou contratual (aquiliana), se decorre de conveno entre as partes. Responsabilidade a obrigao de dar, fazer ou no fazer alguma coisa, de ressarcir ou reparar danos, de suportar sanes penais, exprimindo sempre a obrigao de responder por alguma coisa. Portanto, a responsabilidade o dever contrado pelo causador da ameaa de dano (dano consubstanciado), de assumir perante a esfera pblica, seja judicial ou extrajudicialmente, o prejuzo decorrente de seus atos. Responsabilidade civil a obrigao que o agente tem de ressarcir e reparar os danos ou prejuzos causados injustamente a outrem. Essa obrigao quase sempre acarreta um nus ao agente do dano, mediante indenizao, podendo recair sobre o sujeito passivo da relao originria ou sobre algum terceiro. Quando a responsabilidade decorre de ato prprio, h a chamada responsabilidade direta, e a indireta aquela que decorre de ato ou fato alheio sua vontade, mas de algum modo sob sua proteo e vigilncia. Podemos ento dizer que responsabilidade civil a obrigao de compor o prejuzo ou dano, originado por ato do prprio agente (direta) ou ato ou fato sob o qual tutelava (indireta), e ainda que sua obrigao deve ser assumida diante do Poder Judicirio. Responsabilidade Jurdica e Moral A responsabilidade nasce da violao das normas jurdicas ou morais, de atos ou fatos pelos quais o agente adquire a obrigao de trazer o "status quo ante" de volta. Portanto, o ato praticado pode ser proibido pela lei moral, religiosa, de costumes ou pelo direito. Os dois tipos de responsabilidades so interdependentes, mas o domnio da moral muito mais amplo do que o do direito, por razes bvias, posto que, ao direito so relevantes as normas morais de maior significado para a manuteno da harmonia social. No se cogita da responsabilidade jurdica enquanto no h um prejuzo. A responsabilidade moral explicam Henri e Lon Mazeuaud - se confina no problema do pecado, da m ao; o homem se sente moralmente responsvel perante Deus, perante sua conscincia. Ele prprio se pune, quando se julga culpado pelos atos desastrosos cometidos. Puramente objetiva, portanto, a sua noo.

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A regra de direito careceria de fundamento, caso no se ativesse ordem moral. O domnio desta , sem dvida, mais extenso do que o do direito. Mas, o direito tambm no deixa de ser expresso dos princpios definidos pela moral. A responsabilidade jurdica ao contrrio da moral tem funo essencialmente de fazer prevalecer a ordem e assegurar a liberdade individual e harmonia de relaes entre os homens. O direito um instrumento de pacificao criado pelos homens, para que estes possam viver sem que a barbrie seja instituda. A responsabilidade jurdica exige sempre a imediata recomposio do equilbrio atingido. O equilbrio da situao social harmnica fator essencial para que o direito atue de forma imperiosa e cogente. Envolve a responsabilidade jurdica, desse modo, a pessoa que infringe a norma, a pessoa atingida pela infrao, o nexo causal entre o infrator e infrao, o prejuzo ocasionado, a sano aplicvel e a reparao, consistente na volta ao "status quo ante" da produo do dano. So, assim, pressupostos de existncia da responsabilidade jurdica. Culpa e Responsabilidade 1 Elementos da culpa A culpa um dos pressupostos da responsabilidade civil. Nesse sentido, preceituava o art. 186 do antigo Cdigo Civil que a ao ou omisso do agente seja voluntria ou que haja, pelo menos, negligncia ou imprudncia. O novo Cdigo deu nova redao ao citado artigo bem como mudou sua numerao para 927: Aquele que por ato ilcito (arts. 186 e 187), causar dano a outrem , fica obrigado a repar-lo. Para que haja obrigao de indenizar, no basta que o autor do fato danoso tenha procedido ilicitamente, violando um direito (subjetivo) de outrem ou infringindo uma norma jurdica tuteladora de interesses particulares. A obrigao de indenizar no existe, em regra, s porque o agente causador do dano procedeu objetivamente mal. essencial que ele tenha agido com culpa: por ao ou omisso voluntria, por negligencia ou imprudncia, como expressamente se exige no art. 186 do CC. Agir com culpa significa atuar o agente em termos de, pessoalmente, merecer a censura ou reprovao do direito.E o agente s pode ser pessoalmente censurado, ou reprovado na sua conduta, quando, em face das circunstncias concretas da situao, caiba afirmar que ele podia e devia ter agido de outra forma. Se a situao desastrosa do agente deliberadamente procurada, voluntariamente alcanada, diz-se que houve culpa lato sensu (dolo). Se, entretanto o prejuzo da vtima decorrncia de comportamento negligente e imprudente do autor do dano, diz-se que houve culpa stricto sensu. O juzo de reprovao prprio da culpa pode, pois, revestir-se de intensidade varivel, correspondente clssica diviso da culpa em dolo e negligencia, abrangendo esta ltima, hoje, a imprudncia e a impercia. Em qualquer de suas modalidades, entretanto, a culpa implica a violao de um dever de diligencias,

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ou, em outras palavras, a violao do dever de previso de certos fatos ilcitos e de adoo de medidas capazes de evita-los. O critrio para aferio da diligencia exigvel do agente, e, portanto, para caracterizao da culpa, o da comparao de seu comportamento como o do homo medius, do homem ideal, que diligentemente prev o mal e precavidamente evita o perigo. A culpa stricto sensu tambm denominada culpa aquiliana 2 Espcie ou Graus de culpa Essa classificao, qual no faz referencia o nosso CC, toma por base a intensidade com que se d a violao do dever de cuidado. A culpa grave quando a violao do dever de cuidado manifesta e, portanto, imprpria ao comum dos homens. Doutrinariamente, sustenta-se que ao dolo se equipara. Foi muito invocada nos casos de acidente automobilstico. A culpa leve, intermediaria, aquela em que o dano poderia ter sido evitado, se tivesse agido o autor com ateno ordinria, comum ao homem mdio. J a culpa levssima consiste em conduta provocada de um dano que s poderia ser evitado com ateno extraordinria, exigindo-se especial habilidade ou conhecimento do agente. Geralmente, exterioriza-se por intermdio de um comportamento imperito. No entanto, o CC no faz nenhuma distino entre dolo e culpa, nem entre os graus de culpa, para fins de reparao do dano. Tenha o agente agido com dolo ou culpa levssima, existir sempre a obrigao de indenizar, obrigao esta que ser calculada exclusivamente sobre a extenso do dano e no pelo grau da culpa. Adotou o legislador a norma romana, segundo a qual a culpa, ainda que levssima obriga a indenizar. 3 Nexo de causalidade Para caracterizar a responsabilidade civil faz-se necessria a existncia de uma relao de causa e efeito entre a conduta praticada pelo agente e o dano suportado pela vtima. Vale, como princpio, a assertiva de que ningum pode ser responsabilizado por dano a que no tenha dado causa. Essa exigncia decorre de expressa disposio legal. E, suma, s haver obrigao de indenizar se demonstrado que o dano suportado pela vtima adveio de conduta, positiva ou negativa, do agente ou de algum dos casos elencados pelo artigo 932 do Cdigo Civil. 4 Excludentes de Responsabilidade So situaes cujas conseqncias acabam por quebrar ou enfraquecer o nexo de causalidade, de forma a interferir na obrigao de indenizar o dano suportado por algum.

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De acordo com Silvio Rodrigues so quatro as excludentes: Culpa exclusiva da vtima; Fato de terceiro; Caso fortuito ou de fora maior; Clusula de no indenizar (responsabilidade contratual) 4.1 Culpa da vtima No tocante a essa excludente, duas so as situaes possveis.

civil

A primeira ocorre quando a conduta do agente configura mero instrumento para a causao do dano. Em suma, embora se faa presente ao ou omisso do agente, o fato desencadeante do dano consiste em conduta culposa da prpria vtima. Acrescente-se, tambm, que a ao ou omisso do agente no configura qualquer violao de dever de cuidado, embora tenha servido, objetivamente, para o evento danoso. Diz-se nesse caso que h a quebra total do nexo de causalidade, de sorte a isentar o agente do dever de indenizar o prejudicado. Trata-se aqui de culpa exclusiva da vtima, figura que, efetivamente, surge como excludente de responsabilidade. A segunda hiptese tem vez quando culpa da vtima concorre tambm conduta culposa do agente, de sorte que ambas proporcionam o resultado danoso. Nesses casos, no h a efetiva quebra do nexo de causalidade, mas apenas seu enfraquecimento. Por conseqncia, no desaparece a obrigao do agente de indenizar a vtima, que fica apenas atenuada. Exemplo da primeira hiptese: pessoa que, dirigindo de forma regular, atropela indivduo que intencionava suicdio. Exemplo da segunda hiptese: pessoa que, dirigindo de forma irregular, atropela indivduo que intencionava suicdio. 4.2 Fato de terceiro Em termo s de responsabilidade civil, prevalece a regra bsica de que aquele que causa direta e culposamente o dano responde pela obrigao de repare-lo. Isto , o comportamento de terceira pessoa que concorra para o resultado no exonera o causador direto pelo dever de indenizar, garantindo-lhe apenas o direito regressivo, conforme o disposto nos arts. 929 e 930 do Cdigo Civil. A culpa de terceiro no exonera o autor direto do dano do dever jurdico de indenizar. Consoante a lio de Carvalho Santos o autor do dano responsvel pelo prejuzo que causou, ainda que o seu procedimento venha legitimado pelo estado de necessidade. S lhe resta depois de pagar a indenizao, o direito ao regressiva contra o terceiro.

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Quando, no entanto, o ato de terceiro a causa exclusiva do prejuzo, desaparece a relao de causalidade entre a ao ou a omisso do agente e o dano. A excluso da responsabilidade se dar porque o fato de terceiro se reveste de caractersticas semelhantes s do caso fortuito, sendo imprevisvel e inevitvel. Melhor dizendo, somente quando o fato de terceiro se revestir dessas caractersticas, e, portanto, equiparar-se ao caso fortuito ou fora maior, que poder ser excluda a responsabilidade do causador direto do dano. 4.3 Caso fortuito ou de fora maior O art. 393, pargrafo nico, do Cdigo Civil no faz distino entre o caso fortuito e a fora maior, definindo-o da seguinte forma: O caso fortuito ou de fora maior verifica-se no fato necessrio, cujos efeitos no era possvel evitar ou impedir. O caso fortuito geralmente decorre de fato ou ato alheio vontade das partes: greve, motim, guerra. Fora maior a derivada de acontecimentos naturais: raio, inundao, terremoto. 4.4 Clusula de no indenizar Por evidente, essa excludente de responsabilidade est adstrita ao campo da responsabilidade contratual nos arts. 929 e 930 do Cdigo Civil atual e consiste na estipulao, inserida no contrato, por meio da qual uma das partes declara, com a anuncia da outra, que no ser responsvel pelos prejuzos decorrentes do inadimplemento, absoluto ou relativo, da obrigao ali contrada. Transferem-se, por dispositivo contratual, os riscos para a vtima. Para Aguiar Dias, a clausula ou conveno de irresponsabilidade consiste na estipulao prvia por declarao unilateral, ou no, pela qual a parte que viria a obrigar-se civilmente perante outra afasta, de acordo com esta, a aplicao da lei comum ao seu caso. Visa anular, modificar ou restringir as conseqncias normais de um fato da responsabilidade do beneficirio da estipulao Em outras palavras, o acordo de vontade pelo qual se convencionou que determinada parte no ser responsvel por eventuais danos decorrentes de inexecuo ou de execuo inadequada do contrato. o caso, por exemplo, do dono de garagem que declara, com concordncia do cliente, no se responsabilizar pelo desaparecimento de objetos deixados no veculo. A natureza dessa clusula deu margem a grande controvrsia de sua validade ou no. H quem sustente ser nula porque contraria ao interesse social. Outros defendem sua validade em nome do princpio da autonomia da vontade

5 Excludentes de ilicitude 5.1 Estado de necessidade

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 o sacrifcio de um interesse juridicamente protegido, para salvar de perigo atual e inevitvel o direito do prprio agente ou de terceiro, desde que outra conduta, nas circunstncias concretas, no era razoavelmente exigvel. Assim, de acordo com o artigo 24 do Cdigo Penal, considera-se em estado de necessidade quem pratica um ato criminoso para salvaguardar de perigo atual, direito prprio ou de terceiro, cujo sacrifcio em face das circunstncias, no era razovel exigir-se. Portanto, cedio que existe o estado de necessidade quando algum, para salvar um bem jurdico prprio ou de terceiro exposto a perigo atual, sacrifica outro bem jurdico. No age contra a ordem jurdica o que est a lesar direito de outrem para salvar o seu. Versa este instituto a prevalncia pela lei do mais capaz, do mais gil, do mais inteligente, ou do mais feliz, que est autorizado legalmente a salvar seu direito a qualquer preo, frente a outros direitos de valor igual ou inferior e que tambm se acham ameaados por um perigo comum. No se pe, contudo, que a pessoa ofenda o direito alheio. uma faculdade que ela possui, e no um direito, porque a este corresponde uma obrigao, e no estado de necessidade no h obrigao para nenhum dos agentes envolvidos na hiptese de sacrificar seus bens jurdicos (ou de terceiros). Isso, pois pode haver a possibilidade de estado de necessidade contra estado de necessidade. Requisitos Os requisitos para a conceituao da excludente de ilicitude encontram-se traados no prprio artigo 24. Como redige o texto da lei, o pressuposto fundamental a existncia de um direito do agente ou de terceiro que salvo mediante o sacrifcio do de outrem. No entanto, a aplicao no geral e irrestrita, pois no pode alegar estado de necessidade quem est a incorrer por sobre proteo de bem juridicamente desprotegido . Depois, para a formao da excludente, diversos so seus elementos. Observemos abaixo: Atualidade do perigo: atual deve ser entendido como o que est acontecendo. Trata-se de uma situao presente. Assim, no se pode fazer valer do uso da excludente quando estiver o agente sob perigo tido como incerto, passado ou ainda futuro, pela inexistncia de uma probabilidade de ofensa ou leso ao bem jurdico em questo. Tambm alguns sustentam o requisito da existncia de um perigo atual para um bem jurdico de maior importncia deve vincular-se com a inexistncia de outro meio de evit-lo. A atualidade do perigo indica que

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no existe, de momento, outro meio de evit-lo, mas tampouco que exista um lapso temporal por vir, que criasse a possibilidade do meio, por enquanto inexistente, surgir ou apresentar-se disponvel. Inevitabilidade do perigo e inevitabilidade da leso: ope-se como questo fundamental para a existncia do estado de necessidade a inevitabilidade do perigo, assim como seja inevitvel a leso ao bem jurdico de terceiro, sendo possvel e admitida a fuga. No entanto deve ser elevada a posio de Anbal Bruno, que alerta no sentido no qual o agente do fato necessrio deve atuar de forma a causar o menor estrago ou dano possvel ao bem ou interesse de terceiro, sob pena de agindo em excesso, seja culposo ou doloso, no sobrevir por sobre a excludente em anlise. Trata-se do denominado excesso punvel, previsto no pargrafo nico do artigo 23 do Cdigo Penal. Deve-se declinar a compreenso deste elemento como sendo que a ao realizada deve constituir o nico meio para evitar e salvaguardar o bem jurdico em perigo. No entanto, necessrio entender que o sentido expressado se remeta para que seja desferido o meio menos lesivo nesta proteo. Involuntariedade na causao do perigo: outro elemento que compe a estrutura do instituto se dirige impossibilidade de argio do estado de necessidade por quem deu causa do perigo. Inexigibilidade do sacrifcio do bem ameaado: Trata-se da importncia do bem ameaado em relao ao que se sacrifica, ou seja, refere-se a um "confronto" de valorao entre ambos. No entanto, esta comparao no deve ser feita sob rigor extremo de valorao dos bens em questo. Contudo, os bens jurdicos oferecem e remetem-se uma graduao, ou seja, uma escala valorativa, que deve ser posta luz da anlise quando da argio do estado de necessidade. Trata-se da condio preponderante da modalidade do estado de necessidade justificante. Conhecimento da situao justificadora da conduta: por meio deste elemento, somente haver a situao excludente se o agente tinha conscincia da situao de perigo e se agiu com a vontade dirigida a salvaguarda o bem jurdico ameaado. Essa vontade virtuosa representa o batismo jurdico da purificao da conduta praticada em estado de necessidade, a qual perder seu carter de contrariedade s normas do Direito. Excluso do estado de necessidade No pode alegar estado de necessidade o agente que tem o dever legal de enfrentar o perigo, como preceitua o 1 do artigo 24 do Cdigo Penal. So pessoas que em razo da funo ou ofcio, tem o dever legal de enfrentar o perigo, no lhes sendo lcito sacrificar o bem de terceiro para a defesa do seu prprio. Podemos elencar como ingressos neste rol o bombeiro, o guarda de penitenciria, o soldado, dentre outros.

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No entanto, na anlise desta excluso, insurge uma questo fundamental, pois a lei fala em dever legal. Neste diapaso, est impossibilitado de alegar que se encontra em estado de necessidade quem se acha sob dever jurdico? A doutrina, em sua ampla maioria, tenciona por uma anlise em sentido latu do termo dever legal, abarcando assim, o conceito de dever jurdico. Essa opinio ganha fora quando analisada a Exposio de Motivos da Parte Geral do Cdigo de 1940, que no foi alterada pela Reforma de 1984, que dispe: "A abnegao em face do perigo s exigvel quando corresponde a um especial dever jurdico". Desta forma, depreende se o entendimento de quem tem por dever enfrentar o perigo se refere tanto ao bombeiro, pela sua obrigatoriedade de dever legal, assim como ao guarda particular, pela sua obrigatoriedade em face de dever jurdico colacionado pela relao advinda do contrato de trabalho. No entanto, destarte a obrigao, no se deve exigir qualquer ato de herosmo ou ainda abdicao de direitos fundamentais, como bem ressalta Guilherme de Souza Nucci, concluindo que, a finalidade do dispositivo evitar que pessoas obrigadas a vivenciar situaes de perigo, ao menor sinal de risco, se furtem ao seu compromisso. 5.2 Legtima defesa A legtima defesa est prevista no art. 23, I, e regulada pelo art. 25 do Cdigo Penal Brasileiro: Entende-se em legtima defesa quem, usando moderadamente dos meios necessrios, repele injusta agresso, atual ou iminente, a direito seu ou de outrem Vrias teorias foram expostas para explicar os fundamentos da legtima defesa. As teorias subjetivas, que a consideram como causa excludente da culpabilidade, fundam-se na perturbao de nimo da pessoa agredida ou nos motivos determinantes do agente, que conferem licitude ao ato de quem se defende etc. As teorias objetivas, que consideram a legitima defesa como causa excludente de antijuridicidade, fundamentam-se na existncia de um direito primrio do homem de defender-se, na retomada pelo homem da faculdade de defesa que cedeu ao Estado, na delegao de defesa pelo estado, na coliso de bens em que o mais valioso deve sobreviver, na autorizao para ressalvar o interesse do agredido, no respeito ordem jurdica, indispensvel convivncia ou na ausncia de injuridicidade da ao agressiva. indiscutvel que mais acertadas so as teorias objetivas, cada uma delas ressaltando uma das caractersticas do fenmeno jurdico em estudo. So requisitos para existncia da legitima defesa: a) a reao a uma agresso atual ou iminente e injusta; b) a defesa de um direito prprio ou alheio; c) a moderao no emprego dos meios necessrios repulsa; e d) o elemento subjetivo.

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6. Pressupostos da responsabilidade civil Pressuposto, conforme ensina Aurlio Buarque de Holanda Ferreira, consiste na "circunstncia ou fato considerado como antecedente necessrio de outro". A responsabilidade civil, para ser caracterizada, impe a ocorrncia de 03 (trs) fatos ou circunstncias, indispensveis simultaneamente, sem os quais no h como se falar na aplicao desta sano. Esses pressupostos so os seguintes: a) ao ou omisso; b) dano; c) elo de causalidade entre ao/omisso e dano; Para que algum seja responsabilizado civilmente por um dano, preciso que algum ato tenha sido praticado ou deixado de praticar, seja pelo prprio agente ou por pessoa ou animal de que ele seja responsvel. necessrio, portanto, a ocorrncia de um ato humano do prprio responsvel ou de um terceiro, ou ento o fato de um animal ou coisa inanimada, afastando-se, de logo, a responsabilidade por danos causados em funo de caso fortuito (algo que no poderia ser previsto) ou fora maior (algo que, mesmo que pudesse ser previsto, seria inevitvel). J o dano, tem de ser efetivo, seja na esfera do patrimnio material, seja no campo dos danos morais (ou extrapatrimoniais, como prefere denominar uma parte da doutrina moderna). No h como se responsabilizar civilmente uma pessoa, sem a prova real e concreta de uma leso certa a determinado bem ou interesse jurdico. Por fim, imprescindvel a prova do elo de causalidade entre o dano e a ao/omisso, pois se h um dano, mas este se deu, por exemplo, em funo de culpa exclusiva da vtima, que agiu com dolo, ou ento por motivo de fora maior ou caso fortuito, no h como se responsabilizar, via de regra, o ru. A ttulo de informao doutrinria, vale expor que h quem considere a imputabilidade um elemento autnomo para a caracterizao da responsabilidade civil. Contudo, entendemos que esta noo se encontra englobada na caracterizao dos pressupostos j citados, alm do fato de residir sua importncia, em verdade, na verificao de quem o sujeito responsvel, e no se h efetivamente responsabilidade. Explicitando esta afirmao com um exemplo, temos a hiptese de um dano decorrente de um ato praticado por um menor absolutamente incapaz (e, por isso, inimputvel), em que a responsabilidade, mesmo assim, existir, no logicamente do menor, mas sim de seu responsvel legal. Responsabilidade e Dano

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No h responsabilidade sem prejuzo. O prejuzo causado pelo lesante o dano. Enfatiza Cretella Jr. que: "Em nenhum caso, a responsabilidade das pessoas fsicas ou jurdicas pode prescindir do evento danoso". Pode-se disto tirar a condio sine qua non da existncia do prejuzo para o surgimento da responsabilidade e conseqente possibilidade de ressarcimento a favor do agente passivo. O agente passivo mencionado corresponde a pessoa que sofreu o prejuzo e no a pessoa que responde judicialmente. Responsabilidade contratual e extracontratual A diferena elementar entre a responsabilidade contratual e a extracontratual, a de que o agente danoso pode ser responsvel por uma conduta descumpridora de uma disposio contratual, quando infringida uma norma do contrato entre as partes (agente vtima) ou, ento, de uma disposio legal, quando se infringe um dever legal. A primeira caracteriza a responsabilidade contratual, a segunda, a extracontratual. A responsabilidade extracontratual tambm chamada de aquiliana, pois se originou na Lei de Aqulia, e baseia-se no dever de indenizar os danos causados decorrente da prtica de um ato ilcito propriamente dito, consubstanciado em uma conduta humana positiva ou negativa de uma norma violadora do dever de cuidado (culpa no sentido lato). J a responsabilidade contratual decorre de dois fatores: a formao de um contrato e sua obrigatoriedade. Portanto, quem contrata, utilizando-se de sua autonomia de vontade, obriga-se aos termos do contrato, vinculando sua conduta s regras ali determinadas. As responsabilidades so idnticas no que se refere aos seus pressupostos, exigindo a contrariedade ao direito, o dano e o nexo de causalidade entre ambos. A diferena entre elas est no nus da prova, na origem da responsabilidade e no agente causador do dano. Quanto matria de prova, a responsabilidade extracontratual exige a prova da existncia de todos os elementos necessrios para a responsabilizao, preciso a prova da existncia da violao de uma norma de comportamento, enquanto que, na contratual, o contrato a norma preestabelecida, e a conduta de qualquer das partes gera a responsabilidade civil de reparar o dano. Como se pode notar, na responsabilidade contratual, a posio do credor mais vantajosa. No que diz respeito fonte geradora da responsabilidade, a distino bvia, e j mencionada: a responsabilidade contratual origina-se no contrato de vontades no qual surgiram as obrigaes contradas que sero descumpridas por um dos contratantes, a responsabilidade aquiliana, tem sua fonte na lei.

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H em alguns sistemas jurdicos, tais como o francs admitindo a cumulao das duas responsabilidades na mesma demanda. No Brasil, essa possibilidade totalmente descartada, mesmo que a anlise trata-se do antigo Cdigo Civil: Em nosso direito, se o autor planta a pretenso no artigo 927 do Cdigo Civil, est se posicionando no terreno da responsabilidade aquiliana, e desta sorte, no se funda em culpa contratual. (...) O que evidentemente no possvel que o demandante receba dupla indenizao: uma a ttulo de responsabilidade contratual e outra fundada na delitual. Modernamente, as tendncias dividem-se: uma quer aproximar as duas responsabilidades, dizendo que uma pode ser outra, outra tendncia pretende afastar a responsabilidade civil da dicotomia contratual e extracontratual. 5 Responsabilidade Penal A responsabilidade civil consiste na obrigao de indenizar o prejuzo feito por violao de norma legal (aquiliana) ou contratual, que o agente causou a outrem, podendo recair sobre algum terceiro, como na situao de pagamento de aluguis pelo fiador (terceiro), caso o locatrio no os possa pagar ou no os pague. Limita-se o Direito Civil a garantir o equilbrio patrimonial e interessa ao Direito Penal a vontade ntima do agente e o porqu de seu ato. Responsabilidade Penal ou Criminal aquela resultante de um fato criminoso, seja praticado na forma comissiva ou omissiva. Traz uma sano ou um castigo, como conseqncia para o agente do fato criminoso ou da omisso criminosa. Essa responsabilidade surge no caso dos delitos previstos pela lei penal, que so suscetveis ou no de serem apreciados no mbito civil. As normas penais tm um carter subjetivista, pois visam assegurar a defesa da sociedade pela aplicao da pena entendida extracontratual, seja como fator intimidativo ou repressivo, seja como meio de readaptar o infrator vida social. Assim, temos ilcitos penais que no so civis e vice-versa. Em muitos casos, porm, o ilcito penal tambm civil, todavia, conforme estabelece o art. 935 do C.C., a responsabilidade civil independe da penal. No entanto, no se pode mais discutir no juzo cvel a existncia do fato ou autoria do mesmo, quando j decididas no juzo criminal (art. 65 do Cdigo de Processo Penal), ou seja, o indivduo quando condenado no mbito penal, automaticamente estar condenado na esfera cvel, se demandado em ambos os juzos. Distino entre "responsabilidade civil" e "responsabilidade penal". Um primeiro ponto que deve ser enfocado o fato de que, pela responsabilidade civil, o agente que cometeu o ilcito tem a obrigao de reparar o dano causado, buscando restaurar o status quo ante, obrigao esta que, se no for mais possvel, convertida no pagamento de uma indenizao (na possibilidade de avaliao pecuniria do dano) ou de uma compensao (na hiptese de no se poder estimar patrimonialmente este dano), enquanto, pela responsabilidade penal ou criminal, deve o agente sofrer a aplicao de uma cominao legal, que pode ser privativa de liberdade (ex: priso), restritiva

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de direitos (ex: perda da carta de habilitao de motorista) ou mesmo pecuniria (ex: multa). Nas palavras de Carlos Alberto Bittar, "a reparao representa meio indireto de devolver-se o equilbrio s relaes privadas, obrigando-se o responsvel a agir, ou a dispor de seu patrimnio para a satisfao dos direitos do prejudicado. J a pena corresponde submisso pessoal e fsica do agente, para restaurao da normalidade social violada com o delito", pois o "princpio que governa toda essa matria o do neminem laedere - um dos princpios gerais do direito - consoante o qual a ningum se deve lesar, cujos efeitos em concreto se espraiam pelos dois citados planos, em funo do interesse maior violado (de pessoa, ou de pessoas, de um lado; da sociedade ou da coletividade, de outro) e conforme a tcnica prpria dos ramos do Direito que a regem, a saber: a) Direito Civil (para as violaes privadas) e b) o Direito Penal (para a represso pblica)." preciso, contudo, que fique claro que ambos os casos (responsabilidade civil e responsabilidade criminal) decorrem de um fato juridicamente qualificado como ilcito ou, em outras palavras, como no desejado pelo Direito, pois praticado em ofensa ordem jurdica, violando direito subjetivo individual. Desta forma a ilicitude jurdica uma s, do mesmo modo que um s, na sua essncia, o dever jurdico. Em seus aspectos fundamentais h uma perfeita coincidncia entre o ilcito civil e o ilcito penal, pois ambos constituem uma violao da ordem jurdica, acarretando, em conseqncia, um estado de desequilbrio social. Mas, enquanto o ilcito penal acarreta uma violao da ordem jurdica, quer por sua gravidade ou intensidade, a nica sano adequada a imposio da pena, no ilcito civil, por ser menor a extenso da perturbao social, so suficientes as sanes civis (indenizao, restituio in specie, anulao do ato, execuo forada, etc.). A diferena entre o ilcito civil e o ilcito penal , assim, to-somente, de grau ou de quantidade. Esta distino tem grande importncia, tendo em vista que o dano moral implica responsabilizao tanto na esfera civil, quanto penal, pelo que se conclui que as sanes tambm se consubstanciaro de formas jurdicas distintas, de acordo com o respectivo ramo do Direito. Por isso, explicite-se que a diferena entre estes institutos de grau, e no de substncia, do que resulta a possibilidade de sua aplicao conjunta, em funo de um mesmo fato, sem que ocorra bis in idem. Entretanto, a bem da verdade, na busca de uma viso globalizada da questo, h de se lembrar que este entendimento de ilcito, proposto pelos ilustres doutrinadores citados, como gerador da responsabilidade, deve ser complementado pela noo de responsabilidade decorrente de imposio legal, em funo do risco da atividade, que, de acordo com o princpio metodolgico adotado, pode no ser considerado um ato ilcito, mas que tambm gera uma responsabilizao, independentemente de culpa. Vale a pena, do ponto de vista didtico, apresentarmos um conceito dogmtico de cada um destes tipos de responsabilidade, apenas com o intuito de possibilitar um maior esclarecimento.

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Sendo assim, para fins de fixao de aprendizagem, adotamos o conceito de responsabilidade penal de Heleno Cludio Fragoso, para quem a "responsabilidade penal o dever jurdico de responder pela ao delituosa que recai sobre o agente imputvel". J no que diz respeito ao conceito de responsabilidade civil, valemo-nos de Maria Helena Diniz, para quem a "responsabilidade civil a aplicao de medidas que obriguem uma pessoa a reparar dano moral ou patrimonial causado a terceiros, em razo de ato por ela mesma praticado, por pessoa por quem ela responde, por alguma coisa a ela pertencente ou de simples imposio legal". Desta conceituao, constatamos que a idia de reparao algo imanente noo de responsabilidade civil. Notamos tambm que Maria Helena fala em reparao obrigatria pela pessoa "em razo de ato por ela mesma praticado, por pessoa por quem ela responde, por alguma coisa a ela pertencente ou de simples imposio legal", de onde se conclui efetivamente que a responsabilidade civil no decorre somente de atos praticados de forma pessoal pelo indivduo responsvel (sujeito da obrigao de reparar).

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