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Los sitios de descuento que ofrecen viajes en infraccin a la ley 18.829? En los ltimos tiempos hemos visto el auge de los sitios de descuento, pginas de internet que hacen su negocio alrededor de la fiebre del consumo al mejor precio.1 El boom de los descuentos online configura en algunos casos una forma novedosa de compra colectiva, ya que la oferta slo queda firme si se alcanza un nmero determinado de operaciones. Las modalidades no son pocas, y en ciertos casos parecidas. Algunas de las pginas requieren registrarse o asociarse para poder ver las ofertas, aunque en otros casos la registracin es necesaria nicamente para comprar. Existen los sitios que efectan directamente la venta y tienen hasta el servicio de envo a domicilio a su cargo, mientras que otros envan por correo electrnico los cupones para hacer efectivo los beneficios y/o acceder a los servicios contratados con rebaja. Los descuentos, que se promocionan como hasta del 90%, recaen sobre los productos y servicios ms variados, as pueden encontrarse desde ofertas para cortes de cabello hasta paquetes tursticos, adems de un sitio especfico de viajes.2 Precisamente el tema de los viajes es el que motiva este trabajo, en tanto la intermediacin en la reserva o venta de pasajes, estadas, o excursiones, tiene un carcter distintivo respecto de otros servicios, pues requiere la necesaria la actuacin de una agencia de viajes. En efecto, la ley Nro. 18.829 establece la obligacin de obtener por parte de la autoridad de aplicacin (actualmente el Ministerio de Turismo de la Nacin), licencia habilitante para actuar como agencia de viaje a fin de poder realizar ya sea en forma permanente o accidental, con o sin fines de lucro, entre otras la actividad de intermediacin en la reserva o locacin de servicios en cualquier medio de transporte en el pas o en el extranjero, o en los servicios hoteleros (conf. Art. 1).3
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La Nacin, 22 de febrero de 2011 Cules son los mejores sitios de descuentos on line. Entre los mencionados se encuentran: www.groupon.com; www.agrupate.com; www.letbonus.com.ar ; www.clickon.com.ar; www.andademiparte.com; www.dealandia.com; www.clubpoint.com; www.ofertasimple.com; www.cuponstar.com; www.descontame.com; www.notelapierdas.com; www.misdescuentos.com; www.groupalia.com.ar; www.descuentocity.com; www.cuponica.com; www.saveme.com.ar; y www.agrupateviajes.comww
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www.agrupateviajes.com

Ley 18.829 Agentes de Viaje Reglamentacin de la Actividad. Art. 1 Quedan sujetas a las disposiciones de esta ley todas las personas fsicas o jurdicas que desarrollen en el territorio nacional, con o sin fines de lucro, en forma permanente, transitoria o accidental, algunas de las siguientes actividades: a) La intermediacin en la reserva o locacin de servicios en cualquier medio de transporte en el pas o en el extranjero. b) La intermediacin en la contratacin de servicios hoteleros en el pas o en el extranjero. c) La organizacin de viajes de carcter individual o colectivo, excursiones, cruceros o similares, con o sin inclusin de todos los servicios propios de los denominados viajes a forfait, en el pas

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Es decir, dichas actividades slo pueden ser realizadas por agencias de viajes legalmente habilitadas. Lo contrario, implica una grave infraccin a la ley 18.829.4 En tal sentido establece la disposicin del art. 11: El ejercicio de las actividades especificadas en el Artculo 1 de la presente ley sin la correspondiente licencia ser sancionado con una multa de hasta Cincuenta mil Pesos ($50.000) y clausura del local.5 Ante ello, el argumento ms odo por parte de los defensores de los sitios de descuento es que la promocin que realizan no tiene diferencias con una publicidad tradicional volcada en cualquier otro sitio web o edicin impresa. Sin embargo, se trata de cuestiones distintas. En efecto, la publicidad efectuada en una revista o diario impreso, tiene su correlato en la publicidad en lnea, que es un caso diferente al tratado. Sin embargo, es de destacar que la mera publicidad on line se realiza a travs de la locacin de espacios publicitarios que efectan los proveedores de servicios en internet, quienes atraen una gran cantidad de usuarios a sus sitios, debido a la reputacin con la que cuentan, que hace que tengan cierta clientela propia. El principal medio de financiacin de estos sitios es justamente la locacin de sus espacios publicitarios. .6 Por el contrario, las ofertas que se realizan en los sitios en anlisis no constituyen puramente una publicidad, lo que se comprueba claramente al observar que los servicios brindados por el sitio son exclusivamente los ofrecidos con descuentos.

o en el extranjero. d) La recepcin y asistencia de turistas durante sus viajes y su permanencia en el pas, la prestacin a los mismos de los servicios de guas tursticos y el despacho de sus equipajes. e) La representacin de otras agencias, tanto nacionales como extranjeras, a fin de prestar en su nombre cualesquiera de estos servicios. f) La realizacin de actividades similares o conexa a las mencionadas con anterioridad en beneficio del turismo, las cuales se expresarn especficamente en la licencia respectiva. Ser requisito ineludible para el ejercicio de estas actividades, el obtener previamente la respectiva licencia en el Registro de Agentes de Viaje que llevar el organismo de aplicacin que fije el Poder Ejecutivo, el que determinar las normas y requisitos generales y de idoneidad para hacerla efectiva.
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Al respecto, el antecedente ms notable en nuestro pas ha sido el del caso Groupon, dado que una vez detectado por la autoridad de aplicacin la infraccin a lo dispuesto en el art. 1 ley 18.829, el Ministerio de Turismo procedi a ordenar la cancelacin de pgina de internet por la cual se comercializaban los viajes. Actualmente Groupon adecu su actuacin a la normativa vigente y obtuvo su licencia habilitante como Agente de Viajes.
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Monto luego modificado por ley 22.545 del ao 1982 que lo elev hasta $ 20.000.000. La actualizacin de esa suma, est sujeta a lo dispuesto por el art. 41 de la ley 25.997 que establece un mximo de $ 100.000.6

Hocsman, Heriberto Simn, Negocios en internet, pg. 119, Edt. Astrea, Buenos Aires, 2005. Sostiene tambin el autor que de esta forma, el proveedor de servicios se obliga a la locacin de parte de su espacio publicitario para promover un producto, un servicio o un proceso. Adems, se compromete a mencionar al patrocinador y a mantener su logotipo, a desplegar el anuncio en el espacio determinado y con la frecuencia convenida. El anunciante debe pagar un precio por el servicio prestado.

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La pgina de internet de un sitio de descuentos en s est preparada con el claro fin principal de la venta directa (an cuando finalmente la venta se concrete en el sitio de la empresa turstica habilitada), canalizando la oferta a travs de los precios promocionales o descuentos que se obtienen a travs del sitio web. De all que lejos de tratarse de publicidades realizadas en un sitio de servicios, se constituyen en el servicio mismo. Algunos de los sitios mencionados permiten directamente efectuar la compra a travs de un cupn o voucher que luego ser canjeado o utilizado en la prestadora directa de los servicios. Este modelo es indudablemente de intermediacin en la comercializacin de servicios tursticos (actividad contemplada en la ley de agentes de viajes como privativa de stos). Luego, al fragor de la polmica algunos otros sitios han tratado de moderar esa intermediacin y lo que proponen directamente es conducir al sitio donde se prestan los servicios, pero an as no logran obviar la intermediacin dado que dicho re-direccionamiento es efectuado al slo efecto de pagar el producto ofertado. Resolucin 257 SECTUR - inconstitucionalidad En la poca en que fue sancionada la ley 18.829, all por 1970, estaba muy lejos la comercializacin por internet. Por esta razn, en el ao 2000 la entonces Secretara de Turismo de la Nacin dict la Resolucin Nro. 257 referida a la comercializacin y/o promocin de servicios tursticos en internet. A travs de dicha normativa se declar comprendidas dentro de las actividades que requieren de licencia habilitante e inscripcin en el Registro de Agentes de Viaje, a la comercializacin, promocin, oferta y/o venta de servicios tursticos que se produzcan en el pas por medios informticos, ya sea que tal actividad se desarrolle con carcter permanente, transitorio o accidental, con o sin fines de lucro y en beneficio o por cuenta propia o de terceros. La misma normativa establece que las actividades de comercializacin y/o promocin y/o ofertas de servicios tursticos que se constaten ejecutadas por personas u empresas que no sean agentes de viajes, ser sancionada con multa y clausura. Desde el punto de vista de dicha resolucin, podemos afirmar que no cabe ninguna duda respecto a que los sitios de descuento importan una comercializacin y/o promocin y/u oferta de los servicios tursticos. En consecuencia, a la luz de la resolucin en anlisis, aquellos sitios de descuento que permitan la comercializacin de viajes, y no se encuentren inscriptos en el Registro Nacional de Agentes de Viaje, devendran claramente pasibles de las sanciones previstas en aquella norma (multa y clausura, conforme al art. 3 de la res. 257 que remite a la aplicacin del art. 11 ley 18.829). Sin embargo, la constitucionalidad de dicha resolucin es claramente cuestionable, en cuanto se ha pretendido modificar una ley -la 18.829 en su art. 1-, mediante una norma de grado inferior (resolucin administrativa de la entonces Secretara de Turismo), lo cual desde ya, contrara el principio de supremaca constitucional por el cual es condicin esencial que se respete la 3|Pgina

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gradacin jerrquica de las normas conforme lo establece el art. 31 de nuestra Carta Magna. Interpretacin del art. 1 Ley 18.829 Las agencias de viaje estn definidas en la ley que las regula por su actividad sin discriminacin del mbito en que sta se desarrolle y o la modalidad que se utilice para ello (electrnica, telefnica, a domicilio o en local comercial) -siempre que se encuentren en el territorio nacional-. De tal forma, quienes realicen intermediacin en la contratacin de servicios en cualquier medio de transporte hoteleros, organizacin de viajes, excursiones, etc., requieren licencia habilitante como agencia de viajes (conforme art. 1 Ley 18.829). En tal sentido considero que una correcta interpretacin de la norma obliga a incluir entre las actividades comprendidas en el art. 1 de la ley de agencias de viajes, a todas las mencionadas en aqul, ya sea que dichas actividades fueren realizadas a travs de la web o en base a cualquier otro medio. Ello as, en tanto no es posible realizar por va de interpretacin una discriminacin que el legislador no ha efectuado. Va de suyo que los negocios por internet no eran propios de la poca de sancin de la ley como ya se mencion ms arriba-, pero tambin es cierto que la ley tampoco mencion que dicha actividad deba realizarse exclusivamente en forma presencial ni bajo ningn otro tipo de modalidad. Tampoco puede alegarse que la imposicin de contar con un local impuesta a las agencias de viajes por el decreto reglamentario 2182/72 en su art. 9 inc. d) acta como discriminacin en aquel sentido, de hecho actualmente las agencias que efectan sus ventas exclusivamente por internet, tambin deben contar con un local u oficina. Insisto, la falta de discriminacin de la modalidad no puede generar la exclusin de los sujetos que realicen la intermediacin de servicios tursticos a travs de internet. Vale decir entonces, que tambin la intermediacin en la reserva o venta de servicios tursticos realizada en internet, requiere ser realizada por una agencia de viajes debidamente autorizada por la autoridad de contralor a travs de licencia habilitante, de conformidad a lo dispuesto por el art. 1 de la ley 18.829. Su incumplimiento, conlleva la sancin de multa y clausura prevista en el art. 11 Ley 18.829 para el supuesto en que se ejercite de la actividad propia de agencias de viaje sin la licencia respectiva. Conclusiones An prescindiendo de la aplicacin de la Res. SECTUR 257/2000, a la luz de lo dispuesto por la ley de agentes de viaje y por los principios del derecho del consumidor entiendo que los sitios de descuento que pretendan vender o promocionar ofertas de servicios tursticos necesariamente deben constituirse en agencias de viajes y obtener licencia habilitante. Lo dicho, deviene aplicable no slo a los portales de descuento sino tambin a los de subasta en internet en relacin a los viajes. 4|Pgina

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A la fecha, algunos de los principales sitios de descuentos que ofrecen servicios tursticos, se han adecuado a la normativa vigente, obteniendo la licencia habilitante como agencia de viajes, tal es el caso de Groupon y Lets Bonus por ejemplo. Por lo dems, la intermediacin genera tambin obligaciones en trminos de responsabilidad frente al consumidor en iguales trminos a las asumidas por los prestadores del servicio. Es decir, el portal de descuentos al constituirse en intermediario de los servicios ofertados constituye un nuevo eslabn de la cadena de comercializacin, y precisamente la ley de Defensa del Consumidor, Nro. 24.240 establece la solidaridad en la responsabilidad frente al usuario o consumidor de toda la cadena de comercializacin de los servicios contratados. Dicha cuestin, sin duda brinda una mayor cobertura a los usuarios que encontrarn en el sitio de internet una garanta de cumplimiento de lo contratado. A mayor abundamiento es de destacar que las clusulas de exclusin de la responsabilidad del sitio web son consideradas abusivas por la jurisprudencia. Al respecto se ha sealado que procede la sancin a una sociedad que opera un portal de informtico donde se ponen en vinculacin proveedores con potenciales compradores, pues de los trminos y condiciones del sitio web surge que no asume obligacin alguna respecto del usuario en el caso el consumidor al concurrir al local del producto ofertado advirti que aquel difera del publicitado- lo cual es abusivo y afecta los derechos de los usuarios del servicio, violando el art. 37 de la ley 24.240 de defensa del consumidor que prohbe las clusulas que desnaturalicen las obligaciones o limiten la responsabilidad por daos.7

CContencioso Administrativo y Tributario de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires, sala I, 5/11/2003; Deautos S.A. c/Ciudad de Buenos Aires, La Ley 2004-B, pg. 653.

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