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Ius et Iustitia

ociedades
Boletn Sanmarquino de Derecho
Lima, Per.

MISIN: SOCIEDADES es un equipo de personas y un espacio de estudio, crtica, investigacin y realizacin de proyectos y eventos en materias jurdicas vinculadas a la actividad empresarial, con un enfoque multidisciplinario. Est compuesto por un Boletn fsico y virtual de difusin mensual de artculos, inquietudes acadmicas y de un Taller Jurdico-Empresarial. Nuestro objeto es promover el inters por la investigacin jurdica y contribuir con la formacin acadmico-universitaria, capacitacin y actualizacin de la comunidad jurdica en general. VISIN: SOCIEDADES aspira a su consolidacin e institucionalizacin a n de asegurar la sostenibilidad del espacio de investigacin, capacitacin y actualizacin al servicio de la comunidad universitaria y jurdica en general.

Edicin: septiembre 2012.

MARA ELENA GUERRA CERRN Docente

NOTICIA DEL MES


NO DIGAS NO, POR QUE S. A propsito del proyecto de Ley del Negacionismo
Escribe: BETETA CARRASCO, Danae Abril.
Y al ritmo del coro de la ltima cancin del colombiano Juanes empezamos este comentario: NO DIGAS NO, PORQUE S, frase que tiene mucho de cierto, puesto que no se puede negar algo simplemente porque tienes la conviccin de que debe ser as, todo debe tener una justi cacin y esta debe ser correctamente motivada, ms an en el Derecho y con mayor razn en el Derecho Penal, en el cual todo debe tener una base constitucional y acorde con los principios que rigen a sta rama del Derecho tan delicada.
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Asociaciones Pblico - Privadas- APP


Hace poco le el artculo Que tenga talento y sea muy buena moza1 y el contenido estaba referido nada ms y nada menos a las APP y a la atraccin de inversiones. La norma que regula las APP es el Decreto Legislativo 1012 - Ley Marco de APP para la Generacin de Empleo Productivo y dicta Normas para la Agilizacin de los Procesos de Promocin de la Inversin Privada. Se trata de una interesante forma por la que el Estado puede realizar tareas esenciales, pero con participacin de la inversin privada, siendo principios rectores: valor por dinero, transparencia, competencia, asignacin adecuada de riesgos y responsabilidad presupuestal. Podra decirse que es un joint venture entre una entidad pblica y uno o ms inversionistas privados para crear, desarrollar, mejorar, operar o mantener infraestructura pblica o proveer servicios pblicos. El mensaje de Aguirre Martens, autor del artculo, es que para atraer inversiones, debe haber una regulacin apropiada, mayores cuadros tcnicos, asumir riesgos y principalmente compromiso poltico.
1 Economista Gabriel Aguirre Martens, Gestin 28/09/2012, p.21

II CONGRESO DE DERECHO COMERCIAL-EMPRESARIAL


SOCIEDADES los invita a la segunda edicin del Congreso de Derecho Comercial-Empresarial: enfoque multidisciplinario que se realizar el lunes 12, martes 13 y mircoles 14 de noviembre de 2012 en el auditorio Rosa Alarco de la Biblioteca Central de la Universidad Nacional Mayor de San Marcos. Dicho evento tendr como ponentes a: Luis-Andrs Cucarella G. (Espaa), Oswaldo Hundskopf E., Luis Aliaga H., Sergio Tafur S., Alonso Gurmendi D., Pierre Foy V., Alonso Morales A., Alonso Pea Cabrera F., Ricardo Beaumont C., Rolando Castellares A., Roxana Jimnez Vargas- Machuca, Walter Gutirrez C., Jos Leyva Saavedra, Rafael Llanos G., Mara Elena Guerra Cerrn, Jess Camarena G. y Narghis Martn Torres P.
Informes: sociedades.peru@gmail.com
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12, 13 y 14 noviembre

LA CTEDRA ESCRIBE...
III CONADEPRIVADO EN LIMA
Escriben: CLEMENTE PECHO, Jazmina Lizbeth. ACOSTA DELGADO, Manuel. La Sociedad Peruana de Derecho y el Taller de Derecho Civil Jos Len Barandiarn de la Facultad de Derecho de la Universidad Nacional Mayor de San Marcos realizaron la tercera edicin del Congreso Nacional de Derecho Privado (CONADEPRIVADO) los das 13, 14 y 15 de septiembre del presente ao en la ciudad de Lima
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BASES DEL CONCURSO DE PONENCIAS ESTUDIANTILES


El Boletn SOCIEDADES, en el marco del II Congreso de Derecho Comercial-Empresarial: enfoque multidisciplinario, convoca a los estudiantes de pre-grado de todas las universidades del pas al II Concurso de Ponencias Estudiantiles...
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LOS RECURSOS ANTE EL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL ESPAOL


Origen, evolucin y situacin en el contexto europeo

CONFERENCIA MAGISTRAL INTERNACIONAL

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DA: 03 de octubre LUGAR: auditorio Eugenio Castaeda Fac. Derecho UNMSM

LUIS-ANDRS CUCARELLA GALIANA

INGRESO LIBRE
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Telfono: (+51) (01) 376-5192 e-mail: sociedades.peru@gmail.com

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Noticia del mes

NO DIGAS NO, POR QUE S.


A propsito del proyecto de Ley del Negacionismo1

Escribe: BETETA CARRASCO, Danae Abril


Alumna de 5to Ao de la UNMSM, Asistente Legal en Allemant Abogados S.A.C, Miembro principal del Taller de Ciencias Penales y miembro del Taller de Derecho Penal Econmico.

Si no creemos en la libertad de expresin para la gente que despreciamos, no creemos en ella para nada Noam Chomsky

Y al ritmo del coro de la ltima cancin del colombiano Juanes empezamos este comentario: NO DIGAS NO, PORQUE S, frase que tiene mucho de cierto, puesto que no se puede negar algo simplemente porque tienes la conviccin de que debe ser as, todo debe tener una justificacin y esta debe ser correctamente motivada, ms an en el Derecho y con mayor razn en el Derecho Penal, en el cual todo debe tener una base constitucional y acorde con los principios que rigen a sta rama del Derecho tan delicada. I. Introduccin

El martes 28 de agosto, la Presidencia del Consejo de Ministros present al Congreso el Proyecto de Ley N1464/2012 Proyecto de Ley del Negacionismo, que desde ese momento se ha convertido en motivo de muchas discusiones y que ha dividido a hombres de Derecho en dos bandos.

Proyecto de Ley N1464/2012 Proyecto de Ley del Negacionismo

Anlisis y crtica Lo que este proyecto de ley busca es incorporar el artculo 316-A al Cdigo Penal, que tipificara el delito de Negacionismo de los delitos de terrorismo el cual reprimira con pena privativa de libertad no menor de cuatro ni mayor de ocho aos el que pblicamente apruebe, justifique, niegue o minimice los delitos cometidos por integrantes de organizaciones terroristas, previstos en el artculo 2 del Decreto Ley N 25475 y establecidos en una sentencia judicial firme, de modo tal que el contenido de esas expresiones resulte idneo y suficiente para cualquiera de los siguientes fines : a) Menospreciar, hostilizar u ofender gravemente a un colectivo social. b) Enaltecer a los responsables de dichos delitos. c) Propiciar o estimular la violencia terrorista. d) Sirva como medio para adoctrinar con fines terroristas. En buena cuenta, lo que desean tipificar como delito es la accin de expresarse libremente y manifestar opinin poltica, tratando de ampararse en los hechos acaecidos hace aos atrs que causaron daos irreparables a la nacin, dndonos para ello, una justificacin, a su criterio, lo ms racional y sobre todo constitucionalmente posible, mencionando incluso al Estado de Derecho, los lmites entre el derecho a la Libertad de Expresin y la deformacin dolosa de la verdad histrica y el costo - beneficio que nos traera en el hipottico y esperemos negado- caso de que se promulgara dicha Ley. Si damos una lectura rpida al proyecto de Ley, probablemente creeramos que lo que nos dice tiene mucho de razn, sin embargo si analizamos un poco ms la norma, podemos caer en cuenta de que poco a poco sus fundamentos van perdiendo fuerza. El proyecto de Ley, nos trata de sealar los lmites entre el ejercicio del derecho a la libertad de expresin y la deformacin dolosa de la verdad histrica, y nos dicen que la propuesta normativa NO PRETENDE ABARCAR CONDUCTAS QUE OBEDECEN OBJETIVA Y GENUINAMENTE AL EJERCICIO DE LA LIBERTAD CIENTFICA O DE OPININ, ni que se pretende negar que bajo el mbito de proteccin de la libertad de expresin encuentran amparo no slo las opiniones favorables y defensoras de las instituciones de un Estado democrtico de Derecho, sino tambin aquellas opiniones controvertidas y polmicas capaces de inquietar o molestar a determinados grupos sociales o instituciones del Estado, premisas que consideramos totalmente incoherentes con todo el discurso que da el proyecto de Ley a lo largo de su desarrollo. Adems de ello, la justificacin de este proyecto entra en contradiccin cuando seala que la verdad histrica o su bsqueda no pretende constituir el objeto del precepto penal planteado, pues la verdad histrica desprovista con apasionamiento, factores ideolgicos, polticos u otros que la pudieran deformar, o la verdad histrica debidamente motivada, guiada por una lnea asptica y objetiva no es objeto de la figura delictiva formulada y, dice que lo que pretende ser objeto del tipo penal es laCRTICA SERIA A LA VERDAD HISTRICA, que finalmente no es ms que una opinin que trata bsicamente de la verdad histrica. La propuesta legislativa es reiterativa en cuanto al respeto a las garantas constitucionalmente consagradas y de un amplio margen de tolerancia en aras del desarrollo de la libertad de comunicacin y debate social, situacin totalmente falsa ya que claramente se nota el recorte a la libertad de expresin, derecho de anlisis, crtica de las resoluciones judiciales,

libertad ideolgica y de opinin a los ciudadanos y existira el serio riesgo de que los periodistas o directores de medios de comunicacin que propalen entrevistas a miembros de organizaciones terroristas, en las que estos defiendan o nieguen sus delitos, sean procesados como cmplices del delito de negacionismo, bajo la imputacin de haber facilitado el medio para que stas declaraciones se conviertan en pblicas.

atentan contra la moral, ilcitos de orden distinta a la penal. Mnima intervencin del Derecho Penal: slo cuando sea absolutamente necesaria y justificada la pena debe producirse la intervencin estatal.

Lesividad: La pena slo ser impuesta cuando verdaderamente se ponga en peligros bienes jurdicos tutelados por la Ley. La PCM ha sealado que el proyecto de Ley, lo que - Proporcionalidad: La sancin a imponerse por sta pretende es proteger la esencialidad de las clase de actos es inidnea, innecesaria y vctimas y sus familiares, como de la colectividad desproporcional. peruana en su conjunto, el orden democrtico y la tranquilidad social, ser correcto entonces A nadie ofende pensar distinto, manifestar ese proteger PENALMENTE la memoria de las punto de vista y defenderlo. Recordemos que vctimas? , es decir, instrumentalizar al Derecho nunca se castig a los lderes de PCP-SL y MRTA2 Penal bajo la falsa creencia de que dicha rama del por pensar como pensaban, se les ha condenado Derecho solucionar todo? Considero que no; en por los actos criminales excesivos que cometieron este caso lo que debera aplicarse sera un criterio para llegar a tomar las riendas del Estado, se les netamente social, el compromiso que tiene el ha sancionado por HECHOS no por su forma de Estado y que por cierto no cumpli con las pensar, no por emitir opinin, no por aprobar o sugerencias sealadas por el informe de la tener un punto de vista contrario y negar actos Comisin de la Verdad que emplea para que ellos le dan otra interpretacin. fundamentar este proyecto- para educar e impulsar una educacin que muestre todos los hechos que ocurrieron en un pasado y que tanto dao hicieron al pas. Nadie se encuentra a favor del terrorismo, muy por el contrario se reprocha y denigra todo lo que caus los actos criminales que dieron lugar a grandes masacres en nuestro pas, lo que si se cuestiona es la existencia de un reproche jurdico penal innecesario para stas acciones, reproche que viola directamente los principios de fragmentariedad, mnima d intervencin del derecho Penal o ltima ratio, lesividad y proporcionalidad. Fragmentariedad: Principio por el cual el Derecho penal no puede brindar proteccin legal a todo tipo de actitud lesiva y que coloca al margen de la injerencia penal los comportamientos lesivos que

ste supuesto delito no afecta al bien jurdico democracia como dice el proyecto de Ley, muy por el contrario, slo de aprobarla si la vulnerara y gravemente, ya que no se entendera a la democracia como un modo de vivir basado en el respeto de la dignidad humana, la libertad y los

Partido Comunista Peruano Sendero Luminioso y Movimiento Revolucionario Tpac Amaru.

derechos de todos y cada uno de los miembros de una comunidad. El hecho de no pensar igual, o discrepar respecto de un punto, no es defenderlo ni alabarlo, es tan simple como dar un punto de vista objetivo y manifestar determinada ideologa, que si bien muchos no comparten, todos son libres de profesarla, siempre y cuando sus actos no sean violentos o no causen perjuicio a la sociedad. Ahora bien, ms all de ello, el hecho de que no se delimite correctamente una lista de formas a travs de las cuales el agente pueda lograr la concrecin de dichos fines ilcitos, genera un margen NO razonable de interpretacin valorativa (razn contraria a lo que dice el proyecto de ley), lo que si genera es un amplio margen de discrecin para que los operadores jurdicos entindase jueces y fiscales puedan determinar que situaciones configuraron este tipo penal, predominando consciente o inconscientemente - quirase o no, la ideologa y opinin poltica que cada uno de ellos tenga. Tal como seala Caro Coria3, el ministro Jimnez

ha sealado que el Proyecto busca comprometer al Estado en la guerra ideolgica contra el terrorismo, pero como ya es lugar comn entre los juristas, al Derecho penal no le compete la satisfaccin o el respaldo de ideologas sino la proteccin de concretos intereses o bienes jurdicos, la batalla ideolgica corresponde al campo poltico, educativo, histrico, sociolgico y comunicacional. Como ha sealado Beln Gallardo la vulneracin de la memoria colectiva es ms palpable cuando el propio Estado no ha satisfecho en 9 aos todas las recomendaciones y reparaciones planteadas en el Informe de la Comisin de la Verdad. Una ley penal para resguardar la memoria de las vctimas no puede ser el instrumento simblico para excluirnos de ese debate, ni olvidar las necesidades insatisfechas de esas mismas vctimas a las que se quiere slo penalmente proteger. Esperemos pues, que en lo posterior tengamos noticias de decisiones lgicas y racionales sobre este proyecto de Ley.

CARO CORIA, Dino Carlos Proteccin Penal de la Memoria? En Pgina web de Centro de estudios de Derecho Penal Econmico y de la empresa, vase http://www.cedpe.com/blogs/Derecho_penal_economico_y_ de_la_empresa/?p=28, revisado el da 27/09/2012 a horas 16.35.

III CONADEPRIVADO EN LIMA


Escriben: CLEMENTE PECHO, Jazmina Lizbeth. ACOSTA DELGADO, Manuel de Jess.

Con el lema Redefiniendo conceptos, la Sociedad Peruana de Derecho y el Taller de Derecho Civil Jos Len Barandiarn de la Facultad de Derecho de la Universidad Nacional Mayor de San Marcos realizaron la tercera edicin del Congreso Nacional de Derecho Privado (CONADEPRIVADO) los das 13, 14 y 15 de septiembre del presente ao en la ciudad de Lima, contando con la participacin de estudiantes de ms de 10 universidades del pas y de abogados profesionales. Esta importante cita acadmica congreg a especialistas de diversas disciplinas de la rama del Derecho privado, entre ellos: Cesar Guzmn Halberstadt, lvaro Bonilla Concha, Jorge Armando Guevara Gil, Jorge Guevara, Javier Aroca, Freddy Escobar Rosas, Rmulo Morales Hervias, Martn Mejorada Chauca, Oscar Huerta, Crislogo Cceres, Eugenia Ariano Deho, Walter Gutirrez Camacho, Leysser Len Hilario, Jess Vsquez Vidal, Gastn Fernndez Cruz, Miguel Espichan Marinas, Narghis Torres Prez, Walter Aguirre, Pinkas Flint, Gunther Gonzales Barrn, Mario Castillo Freyre, Gonzalo Garca Caldern, Violeta Barrientos Silva, Martn Mayandia Burns, Jorge Dvila, Jonathan Chacn, Armando Prieto, Gustavo Rodrguez, scar Sumar, Cesar Ordinola, Jorge Avendao Valdez, Santiago Roca Tavella, Guillermo Cabieses y Mauro Leandro Martn como ponentes nacionales; como ponente internacional Sol Picciotto de Lancaster University Law School de Inglaterra. En este informe presentamos algunas de las ponencias ms destacadas del congreso.

I.

El Anlisis Econmico del Derecho y el derecho de los contratos por Csar Guzmn Halberstadt

Segn el Dr. Guzmn, nuestro mundo siempre se encuentra alrededor de la economa, la cual busca la mejor administracin de los recursos escasos, lo que hace que siempre las personas se encuentren frente a disyuntivas, quiere decir que se encuentra con varias opciones y tiene que tomar la mejor decisin, la cual se logra con el intercambio, ya sea de bienes o servicios para poder sobrevivir. Para que se d el intercambio es necesaria la interaccin con los dems, es as como se nos direcciona a los contratos. Asimismo nos dice el Dr. Guzmn que el contrato es el eje que procura los intercambios, vehculo, mecanismo por el cual se dinamizan los intercambios, porque hace que stos sean exigibles entre las partes, por ello el Derecho va a cumplir con ciertas finalidades: Propiciar intercambios. Propiciar cooperacin, para maximizar la utilidad. El contrato debe desmotivar el oportunismo. El ponente tambin mencion que, quiz, la finalidad ms relevante del contrato es la de generar valor, ya que a travs de un intercambio los bienes pueden obtener una mayor valoracin. 1.1 EL contrato Es necesario que todo contrato cuente con la voluntariedad ya que es as como este va a ser considerado eficiente. Algunos problemas que se presentan en los contratos son los problemas de informacin como: asimetra de la informacin, riesgo de seleccin adversa, racionalidad limitada. Pero tambin pueden encontrarse otros como las externalidades y los conflictos de inters. Esto ltimo ocurre en un contrato con contenido incompleto, generando que los mercados no funcionen de la mejor manera. Los contratos completos no existen, pero si hay mecanismos para poder solucionarlos. Es por ello que el Derecho de los contratos interviene para tratar de corregirlos. La confianza es muy importante. El costo de la desconfianza afecta tambin a las transacciones, hace que los contratos sean ms largos y cuenten con clusulas ms cerradas. Se incrementa costos de importes porque se desconfa. Segn el ponente, la confianza como concepto jurdico que debe ser construida. Un mecanismo para la reduccin de costos de transaccin es el Derecho de contratos a travs de una regulacin por medio de normas supletorias. A la cual se le agrega otra finalidad: la funcin de completar contratos. II. Los contratos desde la teora jurdica crtica por lvaro Bonilla

Para lvaro Bonilla cuando se habla de teora se hace referencia a reaccin frente al Derecho formal, propio de la modernidad, mientras que con crtica a sospecha o conspiracin. Segn este autor el Derecho moderno busca la libertad, igualdad formal frente a la ley, por eso nos presenta derechos, los cuales ya no cuentan ni con un contenido poltico ni cultural. Surgiendo as ideas de libertad e igualdad para todos. Asimismo en el Derecho moderno se da la aparicin de nuevas categoras como propiedad y autonoma privada.

El doctor Bonilla nos dice que la teora crtica ve al Derecho no como conjunto de normas que expresan reglas generales y abstractas, sino como un conjunto de normas que toma en cuenta el rol poltico, cultural y biolgico de las personas. 2.1 Propiedad privada La propiedad privada, a consecuencia de revolucin francesa, se convierte en un derecho fundamental. Pero esta produce una desigualdad material y hace que no sea posible la igualdad que se busca. Lo que resalta el ponente es que con el concepto de propiedad privada comienza la era de exclusin, ya que la propiedad privada se convierte en un requisito para ser ciudadano. Asimismo dice si la ley busca que todos seamos considerados iguales y nos trata de esa manera, nos hace un dao ya que no todos se encuentran en las mismas condiciones. 2.2 Los contratos cuentan con la autonoma de la voluntad, la cual es un poder. El contrato cuenta con la autonoma de la voluntad, pero tambin se presentan los contratos de adhesin. Los cuales rompen tanto con la libertad contractual como con la de contratar, pero lo que se considera como ley general es que el Estado no debe de intervenir. Para culminar el Dr. Bonilla nos recomienda que se tome una posicin crtica en todos los aspectos del Derecho, cuestionar el porqu de las cosas y hace hincapi en que debe haber una intervencin del Estado en cuanto a los contratos ya que no todos se encuentran en las mismas condiciones, ya sea en trminos culturales o biolgicos. III. Contratos desde una perspectiva antropolgica por Jorge Armando Guevara Gil

La vida social donde se realizan los contratos es muy importante no solo por la economa. El Dr. Guevara nos dice que el lenguaje y la generalidad que se encuentran en los documentos jurdicos hacen que no se logre esa igualdad que se busca. Tanto el Cdigo Civil y como los trabajos jurdicos tiene un alto grado de abstraccin y un lenguaje muy tcnico, lo cual, dice, no permite que las personas se encuentren en las mismas condiciones a la hora de contratar. Existen contratos sobre todos los actos, pero no se puede generalizar los contratos debido a que en nuestro pas es heterogneo.

IV.

Propiedad privada vs. Propiedad comunal por Javier Aroca

Los bienes pueden ser pblicos o privados. En algunos casos los bienes de dominio pblico se convertirn en privados y, otros, en pblicos. La propiedad colectiva o comunal de las comunidades indgenas es un tipo de propiedad privada especial regulada y reconocida en nuestra Constitucin de 1993. Es una forma de propiedad privada en favor de las comunidades nativas, que tienen existencia legal y son personas jurdicas. El Dr. Aroca cita el Artculo 17 de la Declaracin universal de los derechos humanos: Toda persona tiene derecho a la propiedad, individual y colectivamente. Nadie ser privado arbitrariamente de su propiedad. Con lo cual se puede proteger la propiedad comunal. Asimismo, nos dice que las sentencias de la Corte Interamericana de los Derechos Humanos respaldan esto. En consecuencia, los pueblos indgenas tienen el derecho a la delimitacin y demarcacin de su territorio por el Estado. As tambin expone que la corte interamericana ha precisado que es necesario a travs de medidas legislativas que se pueda reconocer el derecho de la demarcacin en la prctica. Asimismo nos dice que es muy importante que el Estado cumpla con el artculo 25 de la Declaracin Universal de los Derechos Humanos: Toda persona tiene derecho a un nivel de vida adecuado que le asegure, as como a su familia, la salud y el bienestar, y en especial la alimentacin, el vestido, la vivienda, la asistencia mdica y los servicios sociales necesarios; tiene asimismo derecho a los seguros en caso de desempleo, enfermedad, invalidez, viudez, vejez u otros casos de prdida de sus medios de subsistencia por circunstancias independientes de su voluntad. Que se reconozca que las comunidades tienen derecho a la condicin y el uso de su territorio delimitado. La Corte Interamericana seala tambin que la posesin de esas tierras ancestrales delibera con el derecho de las personas indgenas con la identidad natural, ya que la cultura est intrnsecamente vinculada al territorio comunal. Es por ello que el Estado est obligado optar medidas especiales para reconocerlo. As tambin a la proteccin de la posesin y uso del territorio comunal, ya que el control territorial es necesario para la preservacin de la cultura. Tambin en su ponencia hace mencin a algunos criterios necesarios para la seguridad de las propiedades comunales. Nos menciona que existe el derecho a que se les proteja de conflictos con terceros por la tierra, as como un derecho a que su territorio sea reservado para los miembros de la comunidad y el derecho a que ellos tengan competencia sobre lo que est en sus territorios. Nos expone que ha habido cambios en nuestra legislacin en beneficio de la propiedad comunal y las comunidades campesinas e indgenas. Comenzando por el auto reconocimiento como un pas pluricultural, que ha provocado el otorgamiento de tierras a los pueblos indgenas. As tambin el derecho a la consulta previa como un medio de solucin de conflictos. Pero lamentablemente, nos dice, el problema al acceso de la tierra e inseguridad an no han sido resueltos. As tambin seala la importancia del Tribunal Constitucional en la defensa y proteccin de los derechos de la propiedad comunal.

Al concluir nos recomienda que el art. 21, ya antes mencionado, debe ser entendido de manera amplia, de tal manera que la propiedad privada y la propiedad de las comunidades indgenas sean protegidas por el Estado. V. Interpretacin del dao no patrimonial en la normativa civil peruana por Gastn Fernndez

El dao moral, para Gastn Fernndez Cruz, es la afectacin de la parte interna del individuo, sobre todo un dao psquico que afecta la intimidad, sentimiento y afecto del individuo. Por lo cual, nos dice, debe tener una gran estimacin. Durante su ponencia nos menciona como en Italia el resarcimiento solo es aplicado en casos expresos por ley. Es decir en solo los casos taxativamente sealados. Asimismo mencionar la correlacin existente entre el artculo 2059 del Cdigo Civil italiano y el artculo 185 del Cdigo Penal italiano: Todo delito conlleva a la obligacin de indemnizar, de acuerdo con noma civiles. Todo delito que ocasione un dao no patrimonial obliga al resarcimiento, tanto al culpable como a las personas que de acuerdo con las leyes civiles deber responder por el hecho de ste. El que afecta la actividad psicosomtica y afecta a los derechos de la personalidad. Afecta una visin completa de la persona, entonces bajo ese aspecto tenemos el dao de las personas y como ste es sancionado. Tambin nos habla de cmo muchos autores mencionan que el dao no patrimonial no puede resarcirse, debido a que es algo interno, pero nos menciona que no es resarcible el dao causa pero s se recibe una indemnizacin que puede ser econmica. Asimismo nos habla de tres funciones al momento de sancionar, una de ellas es la compensatoria que busca resarcir los daos; otra, sancionadora, que busca reprimir conductas y, una tercera, preventiva, que busca desmotivar a actuar una manera determinada. VI El contrato de franquicias como multiplicador de negocios por Walter Aguirre En un contrato de franquicia se tiene a un franquiciante que transmite un know how a un franquiciado pagando una contribucin econmica. Con ello se logra que empresas se expandan no solo a nivel nacional, sino tambin internacional. El Dr. Aguirre seala que consiste en seguir el mismo modelo y formato, pero lo que se va a franquiciar debe cumplir con determinadas caractersticas: Ser un negocio exitoso, rentable. Sostenibilidad, vinculada a la supervivencia en el tiempo. Se reproduce un concepto (no bien o servicio) que puede estar diferenciado. Franquiciante se vuelve en operador de negocios.

Asimismo la capacitacin que debe recibir el franquiciado del franquiciante es muy importante ya que se est clonando un concepto. Es por ello que el franquiciante est obligado a velar porque el producto o servicios que se ofrezcan cumplan con las mismas caractersticas y calidad.

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La ubicacin tambin es importante, y aparece una disyuntiva estandarizacin y la adaptacin, ya que depende del lugar de donde se va a ubicar la franquicia para decidir si se sigue con el mismo formato o se requiere hacer ciertas modificaciones. Adems porque el 60% del xito depende de este. Walter Aguirre recalca cun grande es la ayuda del know how, ya que gracias a ste se va a saber cmo llegar directamente al pblico con un concepto diferenciado. Es por esta razn que el franquiciante debe brindar todo el respaldo durante el contrato. Muchos pases han aprovechado las franquicias para tener un mejor desarrollo econmico, tal es el caso de Mxico que tiene un proyecto de franquicias para las Mypes. Las franquicias estn presente en todos lados, en Per hay alrededor de 268 franquicias, el 40 % nacional y 60 % extranjero. Repartidas entre educacin, gastronoma, etc. Con respecto a los contratos de franquicias, existen ciertos aspectos que estos contratos deben contener ya que no se encuentra legislado de manera expresa en nuestro aparato legal. Fenmeno econmico financiero, vinculado a contratos. Derecho usar una marca y una nombre comercial transmitiendo conocimientos tcnicos para comercializar, operar bienes y servicios, objetos uniformes a travs de contraprestaciones previamente acordadas. Mantener la esencia de la forma Transmisin del know how Constante capacitacin y el respaldo asistencia, son los elementos con los que debe contar un contrato de franquicias. El contrato de franquicias debe contener como etapas que primero se debe tener la decisin del franquiciante de participar en una franquicia y observar las ofertas. Se comienza con un encuentro de posibles franquiciados. Una vez escogido el franquiciante se le brinda informacin y por ltimo la etapa de negociacin. 6.1 Lo que debe estar estipulado en el contrato de franquicia: La no competencia, ya que se transmitirn todos los conocimientos. Tambin debe estar establecido de manera clara que la propiedad de la marca le pertenece al franquiciado y la comerciabilidad que alcanza al franquiciado y a todos sus empleados que son beneficiados. Adems es importante sealar la facultad de fiscalizacin por dos aspectos, Econmico, para tener acceso al sistema y comprobar lo que respecta a las regalas, y la Imagen, con respecto a que esta debe cuidarse ya que el xito del franquiciante puede ser muy distinto del franquiciado. Asimismo, el contrato debe establecer de manera expresa a quien se le otorga la franquicia y tambin la retribucin econmica, regalas que se fijan segn las ventas del franquiciante As tambin el franquiciado debe exigir la transmisin del know how, del saber cmo, el saber hacer. Asegurar las capacitaciones y el respaldo por parte del franquiciado.

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VII El Derecho del consumidor desde la perspectiva de ASPEC por Crislogo Cceres En estos tiempos donde tenemos el Cdigo de Proteccin y Defensa del Consumidor (CPDC), el papel de ASPEC (Asociacin Peruana de Consumidores y Usuarios) no debe ser solo para sancionar, sino, fundamentalmente, para educar a los consumidores en los temas que los afectan en las principales decisiones de consumo, fue la principal propuesta del Dr. Cceres, Presidente de ASPEC, en el CONADEPRIVADO, sobre todo en brindar informacin sobre uno de los productos que ha permitido la dinmica del mercado de consumo en el mundo: la tarjeta de crdito. Pocos conocen sobre cmo se regula la tarjeta de crdito, sin embargo, muchas personas han firmado un contrato de tarjeta de crdito en algn momento de sus vidas y, en ms de alguna ocasin, han adquirido un producto o pagado una prestacin de servicios. Segn el Dr. Cceres, es uno de los contratos ms difundidos pues existen personas que hoy cuentan con dos o tres tarjetas de crdito. Es en este contexto que adquiere trascendencia el saber acerca de los efectos obligacionales que conlleva la celebracin de este contrato y de los tipos de clusulas que la conforman, sobre todo para evitar las famosas clusulas abusivas dentro de este contrato. 7.1 Qu son las clusulas abusivas? El artculo 49.1 del CPDC se las define como: En los contratos por adhesin y en las clusulas generales de contratacin no aprobadas administrativamente, se consideran clusulas abusivas y, por tanto, inexigibles todas aquellas estipulaciones no negociadas individualmente que, en contra de las exigencias de la buena fe, coloquen al consumidor, en su perjuicio, en una situacin de desventaja o desigualdad o anulen sus derechos. De la definicin dada por el CPDC se constata que las clusulas abusivas son un numerus apertus ya que no se las describe taxativamente en la norma, lo que posibilita un mayor alcance en trminos de aplicacin y de desarrollo, pues se tendr que analizar en los innumerables casos si una determinada clusula es abusiva o no. Es por ello, y as lo refiere su presidente, que ASPEC decidi investigar en el mercado bancario peruano la existencia de clusulas vejatorias como tambin se las conoce- dndose con la sorpresa de que hay muchas y por ello han sido denunciadas por esta asociacin, en especial en las formas de determinar los intereses. VIII Balance del Derecho del Consumidor por el Dr. Walter Gutirrez El Derecho de los consumidores es ante todo un derecho fundamental, es decir, recogido por nuestra Constitucin Poltica, especficamente, en el art. 65. Este artculo tiene una vigencia de casi 20 aos, sin embargo, para el Dr. Gutirrez, no se supo medir la importancia econmica de este valioso derecho fundamental y prueba de ello constituye el excesivo imperativo de solo proteger el derecho a la informacin en las relaciones de consumo. El solo ser informado no puede ser suficiente, pues existen servicios tan complejos que demandan de especial tratamiento, por ejemplo los servicios bancarios, expres el ponente. l seala que lo anterior confirma que el Estado nunca pudo crear una poltica de verdadera proteccin a los consumidores, pese a que tuvo un deber constitucional de hacerlo. Es por ello que el CPDC marca un hito en nuestro ordenamiento jurdico.

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8.1 Qu ha pasado con el CPDC luego de haberse promulgado? El CPDC no hubiera sido posible sin el trabajo que se hizo en la comisin redactora en el Congreso y del apoyo de las instituciones vinculadas con el tema. Sin embargo, la comisin que redact el proyecto del cdigo, presidida por el Dr. Gutirrez, vio con asombro que en el proceso de promulgacin hubieron algunos artculos que se insertaron al proyecto final y, en otros casos, se modificaron. Ejemplo de ello, lo tenemos en la errnea comprensin del Libro de Reclamaciones, que segn el ponente no se trata de un simple libro como algunos piensan, sino de un sistema de solucin de conflictos donde el libro es solo una expresin de ese sistema. Hoy todas las reclamaciones no se tramitan a Indecopi, como lo planteaba el proyecto, convirtindose solo en un libro dentro de los establecimientos que en muy pocos casos sern evaluados por esta entidad. Segn el Dr. Gutirrez, su balance es que pese a que existe el Cdigo de Consumo, el Derecho de los consumidores no se ha institucionalizado, tarea que nos toca emprender. IX La regulacin del mercado de valores en el Per por el Dr. Narghis Torres Prez El profesor sanmarquino, manifest que para saber la regulacin del mercado de valores no es necesario saber la regulacin en primer lugar, sino principalmente, cmo funciona el mercado. Una de las cosas que, el especialista en este tema debe saber, es que la Ley de Mercado de Valores (LMV) solo regula una pequea parte de las transacciones sobre valores mobiliarios, derivados o instrumentos financieros debido a que solo regula el mercado pblico y, solo excepcionalmente, el mercado privado. Una de las principales caractersticas de nuestro mercado de valores es que las operaciones en el mercado privado representan casi el 80% de las transacciones en el Per y solo un 20% se realizan en el mercado pblico, lo cual deja poco margen de actuacin a la LMV. El Dr. Narghis, seal algunas circunstancias que estn caracterizando el mercado mundial lo cual afecta al mercado peruano, de lo cual nuestra regulacin debe tener en cuenta para adecuarse a estos eventos: a) El proceso de reduccin de deuda El ponente record que el proceso de endeudamiento en Europa hacia algunos aos atrs no fue bien llevado, no solo personas, sino empresas y los propios Estados se endeudaron frente a instituciones financieras las cuales no hicieron un adecuado anlisis de riesgo sobre el cumplimiento de sus contratos. Ello ha conllevado -sumado a que se hace imposible seguir manteniendo un sistema social como el mantenido por los pases europeos pues hoy ellos pasan por un dficit fiscal importante, es decir, el exceso de gasto pblico sobre ingresos pblicos ha sido muy alto- a que los inversionistas en el mercado de valores migren sus inversiones hacia economas estables. Ello, en gran medida, ha posibilitado a que los capitales se trasladen a economas en desarrollo como las asiticas y latinoamericanas en la bsqueda de flujos positivos. b) La tecnologa La tecnologa ha permitido una interconexin impresionante entre las personas, pero tambin entre los mercados internacionales, entre ellos, los mercados de valores en el mundo donde hoy se realizan millones de operaciones en nanosegundos y con ello el aumento del riesgo sistmico.

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En los mercados de valores se habla de varios tipos de riesgo, entre ellos se suele mencionar dos importantes: el riesgo particular, que solo vincula a las empresas en particular; y el riesgo sistmico o de mercado que es el que afecta a muchas empresas y el cual no se puede diversificar. Al conectarse todos los mercados de valores por medio de sistemas electrnicos ha generado que, por ejemplo, una serie de operaciones generadas en China sea capaz de generar repercusiones en New York en cuestin de segundos. c) Los contratos generan riesgo sistmico Es comn pensarse que solo la tecnologa aumenta el riesgo sistmico, pero olvidamos que toda operacin necesita de un contrato. Por otro lado, los propios contratos a travs del establecimiento de garantas tambin provocan el mismo efecto pinsese por ejemplo en las clusulas pari passo4 empleadas en contratos financieros cuando son establecidas para muchos deudores o acreedores. d) El crecimiento del mercado inmobiliario, el desarrollo del mercado monetario y la liquidez en el Per. Sin embargo, se hace necesario, para el desarrollo de nuestro mercado, que hoy el Per cuente con buenos proyectos donde invertir el dinero que existe en el medio y que posibilite la inversin de ese capital que huye de los mercados menos estables. Por ello el abogado de Mercado de Valores debe hoy comprender estas circunstancias que rodean estas operaciones antes de tomar la LMV de forma literal: antes de comprender la norma debe comprender bien acerca de tecnologas de la informacin y el contexto econmico mundial. X La libertad de empresa e idoneidad en los contratos de consumo por el Dr. Armando Prieto El ponente sostuvo que en el desarrollo de esta rama del Derecho parece existir un conflicto entre el derecho a la libertad de empresa y los deberes de idoneidad que los empresarios estn obligados a cumplir. Su principal reflexin fue que los extremos no son deseables y que un adecuado anlisis del caso por caso conllevara a una cabal interpretacin de este derecho y deber. La libertad de empresa est reconocida en el artculo 60 de nuestra Constitucin, y es definida como el derecho que tienen las personas de poder emprender, en su sentido positivo, proyectos empresariales y de organizar un conjunto de elementos, capital y trabajo, en la manera que ellas determinen como una manifestacin de la iniciativa privada que tambin es libre en una Economa Social de Mercado. El deber de idoneidad responde a la idea de la satisfaccin de expectativas que tienen los consumidores en relacin a los bienes y servicios que adquieren del proveedor en los trminos en que se los fueron ofrecidos y en las razonables circunstancias de su adquisicin, es decir, es la correspondencia entre lo que un consumidor espera y lo que efectivamente recibe. Ello est regulado en el CPDC en el artculo 18. Libertad extrema o absoluta no es apropiada: limitarla no es malo, pinsese en los casos de publicidad de cigarrillos, por ejemplo, donde se prohbe que se transmitan comerciales en las horas del da solo pueden transmitirse desde las 00:00 horas hasta las 07:00 horas. Sin embargo, tampoco se puede llegar al
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Aquella que se hace constar en contratos de prstamo o emprstito, por la cual el prestatario asume el compromiso de no otorgar a cualquier nuevo acreedor determinadas garantas o condiciones ms beneficiosas, si no se reconocen las mismas a los prestamistas en cuyo contrato figura esta clusula.

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extremo de establecer tipos o modelos de consumo rgidos donde se coacte la libertad de los propios consumidores. XI Transferencia de los bienes muebles e inmuebles por el Dr. Jorge Avendao El Dr. Jorge Avendao expuso acerca de la contradiccin de los regmenes que existen en el Cdigo Civil de 1984 en relacin al sistema de transferencia de propiedad entre bienes muebles e inmuebles. Segn el expositor, en el art. 949 CC se consagra la teora espiritualista al establecer que la sola obligacin hace propietario al acreedor, en cambio en el art. 948 CC no solo basta un acuerdo sino tambin se hace necesario un modo, la traditio o entrega del bien. La contradiccin que encuentra entre estos dos sistemas, estn en relacin a la interpretacin sistemtica de los artculos ya citados y los artculos que regulan el concurso de acreedores. Segn el Dr. Avendao, la solucin regulada en el art. 1136 CC se tiene una solucin ms coherente con la forma de transferencia de propiedad regulada para los bienes muebles del art. 948 CC pues en ambos casos la traditio determina la solucin; pero no es el caso del art. 1135 CC donde se prefiere al acreedor de buena fe que haya registrado el ttulo (acto jurdico), pues no basta la sola obligacin manifestada en un contrato sino tambin que este contrato se haya registrado. El absurdo que el Dr. Avendao encuentra en la regulacin de la concurrencia de acreedores5 de un bien inmueble estriba en que se presenta la siguiente figura: el que vende (el propietario inicial del bien inmueble) al primer acreedor, luego de firmar su contrato, se establece la obligacin de transferencia del inmueble, y por tanto en la teora o ficcin del CC se produjo la transferencia de propiedad, es decir el vendedor inicial ya no sera el propietario; pero en la realidad fctica, ocurre que ste (el propietario inicial que ahora al menos en teora no sera dueo) le vende a un segundo acreedor. Ahora viene la contradiccin, pues resulta que el primer acreedor no registra el contrato, pero s lo hace el segundo acreedor para este supuesto, ambos son de buena fe- y como el CC prefiere en caso de concurrencia de acreedores al que primero inscribi, resulta que se producira una transferencia de un no-propietario al segundo acreedor, ello es un contradictorio teniendo en cuenta que la propiedad es excluyente y que el registro no tiene carcter constitutivo sino declarativo. Por tanto, la solucin que plantea el ponente es que, para el caso de la transferencia de propiedad de los bienes inmuebles, se establezca un sistema de ttulo y modo como en el caso de los bienes muebles, solo que en los inmuebles el modo sea el registro. Mencin particular, el contexto de esta ilustrativa ponencia, es que la organizacin del CONADEPRIVADO determin que en adelante el concurso de ponencias del congreso llevar el nombre Concurso de Ponencias Estudiantiles Jorge Avendao, en reconocimiento a su importante figura y papel en la academia nacional.

Recurdese que en caso de concurrencia de acreedores se presenta el hecho de que un mismo deudor se obliga a transferir la propiedad a varios acreedores, pero lgicamente estas mltiples transferencias se dan en diferentes momentos.

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CONCURSO DE PONENCIAS ESTUDIANTILES

El Equipo SOCIEDADES convoca a los estudiantes de pre-grado de todas las universidades del pas a presentar ponencias al II Congreso de Derecho Comercial-Empresarial: enfoque multidisciplinario. Se recibirn las ponencias hasta el 15 de octubre.

BASES GENERALES 1. reas de participacin 1.1 La presentacin de ponencias es exclusivamente a ttulo individual. 1.2 Cada participante podr presentar un artculo necesariamente vinculado a la actividad comercial/empresarial a partir de cualquier disciplina jurdica. 1.3 Es importante tener presente en todo momento que la denominacin de este Congreso es de Derecho comercial/empresarial pero con un enfoque multidisciplinario. 2. Especificaciones tcnicas 2.1 Las ponencias deben estar escritas en castellano, ser originales e inditas. Si durante la evaluacin de las ponencias hay indicios o se comprueba que existe plagio, el participante quedar descalificado. 2.2 Las ponencias deben tener una extensin mnima de 10 pginas y mxima de 25 pginas, en hoja tamao A-4, letra Arial, tamao 12, a espacio y medio, no incluye bibliografa ni cartula. 2.3 El participante deber observar las reglas metodolgicas para las citas bibliogrficas. 3. Contenido de la ponencia El trabajo deber contener lo siguiente:

a. b. c. d.

Introduccin Desarrollo y aporte crtico doctrinario o propuestas Conclusiones Bibliografa

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4. Presentacin, Evaluacin y Calificacin 4.1 Presentacin a) La ponencia se enviar en formato Word al correo electrnico: sociedades.peru@gmail.com, con asunto: II CONCURSO DE PONENCIAS ESTUDIANTILES. A la recepcin se acusar recibo del mismo. Se deber agregar una hoja a modo de cartula con los siguientes datos: nombres y apellidos, N DNI, seudnimo, direccin, telfono, nombre de la Universidad de procedencia y ao de estudios. Llegado el momento, al participante se le requerir un documento de identificacin y que acredite su condicin de estudiante de pre-grado. b) La fecha lmite para la recepcin de las ponencias es el 15 de octubre del ao en curso. La fecha es impostergable. 4.2 Evaluacin a) La evaluacin constar de dos fases: una pre-evaluacin y una evaluacin final. b) Los trabajos enviados hasta la fecha lmite para la recepcin sern sometidos a una pre-evaluacin interna, a fin de seleccionar los 5 mejores trabajos, los que sern expuestos en las fechas en que se desarrollar el II CONGRESO DE DERECHO COMERCIAL/EMPRESARIAL. Los resultados de la pre-evaluacin sern comunicados a los participantes va correo electrnico el 24 de octubre del presente ao. c) Dependiendo del nmero de ponentes seleccionados, se dispondr de un mnimo de 10 minutos para exponer las ponencias ante el jurado y el pblico. Los ponentes respondern, de ser el caso, las preguntas que puedan formular el jurado o los asistentes. La fecha de exposicin ser comunicada con anticipacin. Durante la exposicin de las ponencias se realizar la evaluacin final, segn los criterios que a continuacin se establecen, la misma que tendr como resultado dos ganadores que ocupen el primer y segundo lugar. El resultado final se dar a conocer el ltimo da del congreso. 4.3 Calificacin a) En la pre-evaluacin la nota aprobatoria es de 14, siendo la mxima 20. El Jurado para calificar tendr en cuenta lo siguiente:

Originalidad. (30%) Relevancia del tema y utilidad jurdica (y/o social) (40%) Claridad en la exposicin (20%) Capacidad de sntesis (10%)

b) En la evaluacin final se tendr en cuenta lo siguiente:

Originalidad (20%): En el planteamiento del problema y/o solucin, actualidad del tema y profundidad de los conocimientos utilizados.

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Relevancia del tema y utilidad jurdica (y/o social) (40%): Se evaluar la coherencia de la utilidad jurdica o social con el aporte crtico y propuesta. Didctica en la presentacin de la ponencia y capacidad de sntesis (20%) Claridad y coherencia en la exposicin (20%): Claridad, coherencia, fluidez verbal, dominio y profundidad en la exposicin.

5. Del Jurado calificador de las ponencias seleccionadas 5.1 El Jurado calificador de las ponencias expuestas est conformado por tres abogados/docentes. 5.2 No se requiere de unanimidad para la eleccin de los ganadores. La decisin final del Jurado es irrevocable. 6. De la premiacin 6.1 Todas las ponencias recibirn un certificado de participacin, pero slo obtendrn premios las dos mejores. 6.2 La premiacin de los participantes que ocupen el 1er y 2do se realizar en la clausura del Congreso el da mircoles 14 de noviembre. Los premios a entregar son:
Primer lugar Reconocimiento pblico y certificado. 02 Libros de Derecho Comercial/ Empresarial.

Segundo Lugar

Reconocimiento pblico y certificado.

01 Libro de Derecho Comercial/ Empresarial.

7. Consideraciones finales Cualquier situacin no contemplada en el presente documento ser resuelta por la Comisin Organizadora responsable del II CONCURSO DE PONENCIAS DE DERECHO COMERCIAL/EMPRESARIAL. (*) Ante cualquier consulta o interpretacin de las bases se podrn comunicar con el comit organizador, a travs del correo institucional en referencia sociedades.peru@gmail.com o al nmero de telfono celular siguiente: 971923929.

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GANADORES CONCURSO DE ARTCULOS JURDICOSLos ganadores del III CONCURSO NACIONAL DE ARTCULOS DERECHO COMERCIAL EMPRESARIAL que organiz el Taller de Derecho Empresarial ULISES MONTOYA MANFREDI public la relacin de ganadores de este importante evento en la academia nacional, cuyo cuadro de resultados fue:

1er puesto: Carlos Alva Lirio Apuntes sobre la evolucin histrica y el paradigma actual de los fondos de inversin, y una lectura de los mismos bajo el modelo peruano 2do puesto: Rosa Vsquez Laurente Olvdame pero no me confundas, conflicto entre los medios identificadores del empresario y la necesidad de implementar registros vinculados. 3er puesto: Guadalupe Cmaco Evaristo Sociedades Clasificadoras de Riesgo

El jurado estuvo integrado por Ricardo Beaumont Callirgos, Ulises Montoya Alberti, Oswaldo Hundskop Exebio, Hernando Montoya Alberti, Rolando Castellares Aguilar, Jos Palma Navea y Mara Elena Guerra Cerrn. La premiacin se realiz el 27 de setiembre durante el evento FONDOS MUTUOS Y FONDOS DE INVERSIN en el Auditorio Jorge Eugenio Castaeda de la Facultad de Derecho y Ciencia Poltica de la UNMSM que tambin fue organizado por el taller.

BOLETN SOCIEDADES
Boletn Sanmarquino de Derecho es una publicacin mensual para la comunidad jurdica elaborada alumnos y ex alumnos de la Facultad de Derecho y Ciencia Poltica de la UNMSM. Telfono: (+51)(01) 376-5192 e-mail: sociedades.peru@gmail.com FACEBOOK: Boletn sociedades Blog: www.boletinsociedades.blogspot.com ASESORA: Dra. Mara Elena Guerra Cerrn. COORDINADOR GENERAL: Manuel J. Acosta Delgado. DISEADOR: Segundo Acosta Delgado. PER - 2012

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