Austrittsrecht des GmbHGesellschafters im europischen Rechtsvergleich

Dr Arkadiusz Radwan Allerhand Institute, Krakw radwan@allerhand.pl

Krakauer Rechtsforum 2012: Reform des GmbHRechts in Deutschland, sterreich und Polen, Wrzburg 26.-27. Sept. 2012
Zitiervorschlag: A.Radwan, Austrittsrecht des GmbHGesellschafters im europischen Rechtsvergleich, Vortragsmanuskript vom 27.09.2012

Austrittsrechte in dem gesellschaftsrechtlichen Organisationsgefge

Verwaltungsrechte: Teilnahme am Entscheidungsprozess, Einfluss auf die kollektive Willensbildung, Stichwort: Stimmrecht (Voice). Defensive Rechte (Verteidigungsrechte): Instrumente zur berprfung von Mehrheitsentscheidungen, die von der auenstehenden (berstimmten) Minderheit ausgebt bzw. veranlasst wird, prventiv oder repressiv (Anfechtungsklagen, Haftungsklagen). Diverse Mastbe: rechtsmissbrauch, nichteinhalten von der materiellen Voraussetzungen, extracting of private benefits etc.
Instrumentelle Rechte Rechte, die der Wahrnehmung und Durchsetzung von den oben genannten Rechten dienen.

Austrittsrechte in dem gesellschaftsrechtlichen Organisationsgefge

Austritt die Entscheidung eines betroffenen Gesellschafters, in einer Konfliktsituation bzw. in der Lage mit Konfliktpotenzial, die Gesellschaft zu verlassen, anstatt von den Verwaltungsund Verteidigungsrechte Gebrauch zu machen.
Austritt ber den Markt ( market pressure) Austritt als Rechtsausbung (Anspruch auf Ausscheiden)

Austrittsrechte in dem gesellschaftsrechtlichen Organisationsgefge

Rechtsbehelf bei dem lock-up Effekt trifft in Allgemeinem die Annahme, dass die Verkehrsfhigkeit von den Gesellschaftsanteilen die Mglichkeit einer ordentlichen Kndigung funktionell ersetzt, so muss diese Annahme jedenfalls dann modifiziert werden, wo die die Anteile - sei es rechtlich, sei es faktisch - nicht veruert werden knnen.

Einbettung in die zivilrechtliche Institutionenordnung

Grundsatz der Privatautonomie: Niemand darf auf eine unbestimmte Zeit ohne Lsungsmglichkeit gebunden werden ) Konsensprinzip: Abfindung als Kompensation fr den Entzug der Individualzustimmung, Legitimation zur Durchbrechung anderweitig gebotenen Einstimmigkeitsprinzips Wegfall der Geschftsgrundlage: das ist nicht mehr das, worauf ich mich eingelassen habe, voran ich teilnehmen mchte

 Aufopferungsanspruch: Haftung fr erlaubte Eingriffe z.B. Entschdigungsanspruch erlsende Duldungspflicht des Eigentmers bei Abwendung eines drohenden Schadens, dasselbe gilt bei den zu duldenden Immissionen, derselbe Grundgedanke prgt auch das System der Zwangslizenzen des Immaterialgterrechts oder Kontrahierungszwang bei der essential facilities alle diese Fallgruppen haben gemeinsam, dass ein Individualrecht dem berlagerten Gemeinwohl gegen Entschdigung ausweichen muss.

Rechtskonomische Begrndung
Austrittsrechte, insbesondere Abfindungsrechte sollen gewhrleisten, dass nur diejenigen Manahmen durchgefhrt werden, die erwartungsgem einen positiven Nettowert haben, d.h. value increasing sind. Mangels Abfindungsrechte knnten die Strukturmanahmen eigenschtig als Mittel fr Erlangung privater Vorteile instrumentalisiert werden.

Verfassungsrechtliche Dimension
Anteilseigentum als verfassungsrechtlich erfasste Schutzposition (Anerkannt von nationalen Verfassungsgerichten sowie durch das Europische Gericht fr Menschenrechte). Gebot voller, ungeteilter Entschdigung.

Begriffsmerkmale
Ein vom Gesetz vorgeschriebener Recht das es einem Gesellschafter ermglicht, aus eigenem Willen aus der Gesellschaft auszutreten.
unter Fortbestand der Gesellschaft (Austrittsrecht i.e.S.), oder folglich Auflsung der Gesellschaft (Austrittsrecht i.w.S.).

Rechtstechnische Ausgestaltung
Gestaltungsrecht (ausgebt durch einseitige Erklrung des betroffenen Gesellschafters) Klagerecht (Einbeziehung der Justiz, konstitutive Urteilswirkung ex nunc) eine korrespondierende Pflicht eines Dritten d.h. (Mehrheits)gesellschafters zur Abgabe eines Angebots (mandatory bid)

Erscheinungsformen
Ordentliches Kndigungsrecht (exit at will) Austritt aus wichtigem Grund (auerordentliches Austrittsrecht) Abfindungsrechte (appraisals) Abfindungsanspruch auslsende Tatbestande = kodifizierte wichtige Grnde. Folglich ist Abfindungsrecht als Unterfall eines Austritts aus wichtigem Grund zu verstehen. Der Gesetzgeber bestimmen pauschal das Vorliegen eines wichtigen Grundes kraft Gesetzes.

Verhltnis zur Auflsungsklage

Historisch gesehen - stallt sie das Prototyp eines gesetzlich vorgesehenen Rechtsbehelfes, das auf die Beendigung der Mitgliedschaft gegen (Liquidations)erls gerichtet ist. Die Vorschriften ber Gesellschafterauflsungsklagen haben der Rechtswissenschaft und der Rechtsprechung dazu gedient, das Austrittsrecht aus wichtigem Grund als Richterrecht anzuerkennen (so z.B. in Deutschland und sterreich), ein anderen Lndern haben sie evolutionr zur gesetzlichen Erfassung des Austrittrechts (z.B. England) beigetragen. Die Auflsungsklage kann als implicit exit right angesehen werden, und zwar dadurch, dass sie die Verhandlungsposition (bargaining power) des auenstehenden Gesellschafters deutlich verbessert, so dass er vertraglich ein Austrittsrecht auch ex post eingerumt erhalten kann und zwar von der Gesellschaft bzw. des Mehrheitsgesellschafters.

Deutschland
kein ausdrckliches Austrittsrecht (die Entwrfe aus den Jahren 1939 und 1969/70 sahen aber ein solches Austrittsrecht vor) anerkannt von der Rechtsprechung und Lehre, hergeleitet aus dem Gedanken der Auflsungsklage, die als ultima ratio gilt, so dass das Austrittsrecht den Anwendungsbereich der Auflsungsklage begrenzen kann

Deutschland
subsidir, d.h. wenn kein milderes Mittel zur Verfgung steht Vollzug:
ber eine der Gesellschaft gegenber abgegebene Erklrung (Gestaltungsrecht) nach Wahl der Gesellschaft, entweder durch Einziehung von Gesellschaftsanteilen oder Veruerung an einen Dritter

Darber hinaus: eine Vielzahl von Abfindungsrechten bei Strukturnderungen und beim Beherrschungsvertrag

sterreich
Ausgangspunkt (historisches Konzept): kein Austrittsrecht aus wichtigem Grund, keine Auflsungsklage; ausreichend sei ein Schutzgefge, bestehend aus (i) herabgesetztes Mehrheitserfordernis bei einem Auflsungsbeschluss (einfache Mehrheit); (ii) Klage auf gerichtliche Erzwingung der bertagung vinkulierter Gesellschaftsanteile ( 77 GmbHG); Abberufungsklage zur Erzwingung der Entlassung von den GesellschafterGeschftsfhrer aus wichtigem Grund

sterreich
Beurteilung des Gesetzeslage: nicht ausreichend Durchbrechung der Vinkulierung ist ein wirksamer Rechtsbehelf nur in einem Unterfall (Subkategorie) der wichtigen Grnde, Abberufungsklage greift auch nur punktuell zu und lst den Konflikt unter den Gesellschaftern nicht Folge: richterliche Anerkennung von dem ungeschriebenen Austrittsrecht In der Lehre wird teils die Zulssigkeit eines ordentlichen Austrittsrechts (exit at will) in Anlehnung an das Personengesellschaftsrecht bejaht, zumindest solange der Vollzug des Ausscheidens die Kapitalerhaltungsregeln nicht verletzt

Die Schweiz
Auflsungsklage (Art. 821 OR) Austrittsklage (Art. 822 OR) - Austrittrecht aus wichtigem Grunde. Als wichtiger Grund kann z.B. die grundlose Verweigerung der Zustimmung zur Anteilsbertragung. Beide Institute gelten als ultima ratio. Das Gericht kann nicht anderweitige Manahmen verfgen, wird aber die Klage abweisen, wenn die Grnde fr die Unzumutbarkeit des Verbleibens in der Gesellschaft entfallen. Darber hinaus Abfindungsrechte nach dem Fusionsgesetz.

Polen
Kein ordentliches Austrittsrecht Kein auerordentliches Austrittsrecht Auflsungsklage (art. 271 KSH)
[] das Gericht kann die Gesellschaft kraft eines Gerichtsurteils auflsen: 1) auf Verlangen eines Gesellschafters [] wenn die Erreichung des Gesellschaftszweckes unmglich wurde oder andere, in den Verhltnissen der Gesellschaft liegende, wichtige Grnde eingetreten sind []

Polen
Abfindungsrechte, z.B bei
Verschmelzung (Art. 516 ust. 3 k.s.h.) Spaltung (Art. 541 ust. 5. k.s.h.) grenzberschreitender Verschmelzung Konsolidation nach den Sondervorschriften (Energiesektor)

England
Bis 1980 alleine die winding-up remedy, mit dem CA 1980 Einfhrung von unfair prejudice remedy. Gegenwrtig:
die winding-up remedy (Sec. 122 (1) (g) Insolvency Act) selten gebraucht die unfair prejudice remedy (Sec. 994 CA 2006)

England
die unfair prejudice remedy. (Sec. 994 CA 2006)
sehr verbreitet, weite Auslegung von Voraussetzungen durch die Gerichte hufigster Anwendungsfall: Abberufung von der Geschftsfhrungsposition andere typische Anwendungsflle: tunneling, Verwsserung von dem Anteilsbesitz / Entwertung der Anteilen, grobfehlerhafte Geschftsfhrung (serious mismanagement ), Informationsdefizite/Verletzung von den Informationsrechten

England
Urteil i.S. ONeill v Phillips (1999): (i) Anerkennung der Tatsache, dass die Limited was ihre Realstruktur betrifft de facto eine Personengesellschaft sein kann informale Abreden werden ebenfalls erfasst und geschtzt; (ii) ein angemessener Angebot, die Anteile zu erwerben unterbindet den Rckgriff auf die Sec. 994 Remedy (Abuse of Process Verfahrensmissbrauch).

England
Wenn die unfair prejudice remedy mit der fehlerhaften Geschftsfhrung begrndet wird, dass wiederum die Geschftsfhrerhaftung begrnden wrde, neigen die Gerichte dazu, den dadurch entstandenen Schaden in dem Abfindungswert wiederspiegeln zu lassen (ein Beispiel fr die Anerkennung des Reflexschadens).

England
Abfindungsrechte (appraisals) spielen eine relativ geringe Rolle, was mit der starken Anerkennung des Mehrheitsprinzips (majority rule) verbunden ist.

Die Niederlanden
(Art. 2:343) Austrittsrecht kann auf den in Vergangenheit erfolgten oder in Gegenwart bestehenden Eingriff in die mitgliedschaftliche Stellung eines Gesellschafters gestutzt werden. Die Vorschrift setzt einen kausalen Zusammenhang zwischen der Minderheitsrechtsverletzung und der Unzumutbarkeit des Verbleibens in der Gesellschaft voraus. Nur die auf die Handlung der Gesellschaft oder des Mitgesellschafters zurckgehenden Grnde kommen in Betracht, nicht aber diejenigen, die den austrittwilligen Gesellschafter alleine betreffen (Krankheit, finanzielle Not).

Die Niederlanden
Das Gesetz sieht eine Reihe von Vorschriften, die sich auf die vertragliche Gestaltung von Austrittsrechten beziehen u.a. Schiedsgerichtsbarkeit, Bestimmung der Abfindungshhe diese bedrfen aber der Zustimmung der betroffenen Gesellschaftern.
Debatte ber Einfhrung von exit right at will. Eine Vielzahl von Abfindungsrechten bei Strukturmanahmen.

Skandinavien
Geringer Stellenwert des Minderheitenschutzes durch Austrittrechte lange Zeit stand nur die Auflsungsklage zur Verfgung. Das hngt damit zusammen, dass im Nordischen Recht mehr Wert auf die Verkehrsfhigkeit der Anteile gelegt wurde. Auch neuerdings in Zusammenhang mit weitgehenden Gesetzesreformen in nordischen Lndern hat sich wenig gendert mit Ausnahme von Norwegen, wo ein gesetzliches Austrittsrecht eingefhrt wurde.

Skandinavien
Auflsungsklage Das Gericht kann aber Anordnen, dass der Gesellschafter, der den Rechtsmissbrauch ausgebt hat, gezwungen wird, die Anteile des in seinen Rechten verletzten Gesellschafters einzuziehen, wenn das Risiko besteht, das dieses rechtswidrige Verhalten auch knftig fortgesetzt wird.

Skandinavien
Norwegen: mit dem GmbHG 1997 Einfhrung eines Austrittsrechts aus wichtigem Grund, allerdings eingeschrnkt Austritt durch Einziehung der Anteile ist nicht gestattet, wenn es die Aktivitten der Gesellschaft auf eine erhebliche Weise beeintrchtigen wrde oder wenn die Gesellschaft einen Erwerber vorstellt.

Italien
Kein allgemeines Austrittsrecht aus wichtigem Grunde, aber zahlreiche Abfindungsrechte, die auf eine berschaubare Weise kodifiziert werden. Art. 2473 CC Austrittsrecht (Recesso del socio) sieht vor:
eine explizite Ermchtigung, die Flle des Austrittsrechts aus wichtigem Grund in der Satzung zu bestimmen eine Reihe von kodifizierten Abfindungsrechten ein ordentliches Kndigungsrecht (exit right at will)

Italien
Abfindungsrechte: Auflistung von den durch das Gesetz bestimmten wichtigen Grnden: (i) nderung des Gesellschaftszwecks oder (ii) der Gesellschaftsform, (iii) Verschmelzung, (iv) Spaltung, (v) Wiederruf der Liquidation, (vi) Verlegung des Gesellschaftssitzes ins Ausland, (vii) Beseitigung eines oder mehreren in der am Gesellschaftsvertrag vorgesehener Austrittsgrnde, (viii) Unterwerfung der Gesellschaft einer Leitungs- oder Koordinationsgewalt (Konzerneingang).

Italien
Ordentliches Kndigungsrecht: Bei einer auf die unbestimmte Zeit gegrndeten Gesellschaft steht dem Gesellschafter das Austrittsrecht jederzeit zu und er kann es mit einer Vorankndigungsfrist von mindestens 180 Tagen ausben. Der Gesellschaftsvertrag kann eine lngere Vorankndigungsfrist, nicht jedoch von mehr als einem Jahr vorsehen.

Spanien
Kein ordentliches Austrittsrecht aus wichtigem Grund Kein auerordentliches Austrittsrecht Kodifizierte Abfindungsrechte

Spanien
Art. 95 des sGmbHG (Separacin de socios): Die Gesellschafter, die nicht fr den entsprechenden Beschluss stimmten, haben in den folgenden Fllen ein Recht auf Ausscheiden aus der Gesellschaft: nderung des Gegenstandes der Gesellschaft Sitzverlegung ins Ausland nderung des bertragungsverfahrens der Gesellschaftsanteile Verlngerung oder Wiederaufleben der Gesellschaft Umwandlung in eine Aktiengesellschaft, eine GbR, eine Genossenschaft, eine OHG, eine KG oder eine KGaA, eine EWIV Schaffung, nderung oder vorzeitige Aufhebung der Verpflichtung zur Erbringung von Nebenleistungen, sofern der Gesellschaftsvertrag hierzu nichts Gegenteiliges bestimmt

Spanien
Art. 96 - explizite Ermchtigung zur vertraglichen Bestimmung zustzlichen Austrittsgrnde. Aufnahme, Aufhebung oder nderung statutarischen Austrittsgrnde setzt Einstimmigkeit voraus.

Frankreich
Geringe Bedeutung des Austrittsrechts im GmbHRecht, demgegenber ausgeprgter Gebrauch vom Austrittrecht im Kapitalmarktrecht (Publikums-AG). Das Gesellschaftsrecht ignoriert weitgehend das Austrittsrecht, auch im Bereich des Konzernrechts und der Grundlagennderungen. Ausnahme: Austrittrecht im Falle einer Vinkulierung der Anteile. Das folgt aus der berlegung, Gesellschafter darf nicht Gefangener der Gesellschaft werden. Diese Annahme lsst das Austrittsrecht als Erscheinung es Individualschutzes eher als des Minderheitsschutzes zu qualifizieren.

Russland
Ordentliches Austrittrecht exit right at will (nach dem Prinzip des self-enforcing company law B.Black), allerdings vor kurzem abgeschafft.

EU / SPE
Letzter Vorschlag (Ungarische Ratsprsidentschaft 2011) sieht kein Austrittsrecht vor, und zwar mit der Begrndung, diese Fragen sollen durch Verweis auf nationale Regelungen gelst werden.

EU / SPE (2009 Vorschlag der

Kommission und genderter Text des EP)

Schlussbetrachtung
Der Rechtsvergleich zeigt bestehende Unterschiede zwischen den Rechtsordnungen in der Ausgestaltung des Austrittsrechts und dessen Stellenwert in dem gesamten Schutzgefge des GmbH-Rechts manifestiert in den Verhandlungen ber den Statut der SPE. Gemeinsam ist die prototypische Konstruktion einer Auflsungsklage als Urtyp des Gesellschafteraustritts

Schlussbetrachtung
Unterschiede und Streitfragen:
Zulssigkeit eines ordentlichen Austrittrechts (exit at will) in meisten Rechtsordnungen unzulssig Grnde fr den Austritt auch diejenigen, die auf der Seite des Austrittswilligen Gesellschafters liegen?

Abfindungsrechte: einige Gemeinsamkeiten bei den Erfassung von Grundlagendernden Entscheidungen, es bestehen aber auch Unterschiede.

Vielen Dank fr Ihre Aufmerksamkeit!

radwan@allerhand.pl www.allerhand.pl
Zitiervorschlag: A.Radwan, Austrittsrecht des GmbHGesellschafters im europischen Rechtsvergleich, Vortragsmanuskript vom 27.09.2012