ESTUDIO YATACO ARIAS

ABOGADOS

BOLETÍN INFORMATIVO
SUMARIO

1. Normas Legales.
2. Noticias.
3. Artículos
4. Jurisprudencia
5. Entrevistas
6. Opiniones, etc…

Lima, 19 de Enero de 2009.

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BOLETÍN INFORMATIVO
19 de Enero de 2009

NORMAS LEGALES

DE LA SEPARATA DEL DIARIO OFICIAL “EL PERUANO” DEL LUNES 19 DE ENERO.

No se han publicado Normas Legales de Interés.

DE LA SEPARATA DEL DIARIO OFICIAL “EL PERUANO” DEL DOMINGO 18 DE ENERO.

Aprueban Reglamento de Acceso a Recursos Genéticos

Se aprobó el Reglamento de Acceso a Recursos Genéticos, que consta de 11 títulos, 8 capítulos, 39
artículos, 9 disposiciones transitorias, 5 disposiciones complementarias y 9 disposiciones finales.
Además, se dispuso su publicación en la página web del Ministerio del Ambiente. (R.M. N° 087-
2008-MINAM)

Circular referida a la actualización del capital social mínimo de empresas supervisadas

correspondientes al trimestre enero - marzo de 2009. (Circular. N° G-138-2009)

DE LA SEPARATA DEL DIARIO OFICIAL “EL PERUANO” DEL SÁBADO 17 DE ENERO.

Disponen la puesta en vigencia y ejecución del "Acuerdo de Promoción Comercial Perú -

Estados Unidos"
Se dispuso poner en vigencia y ejecución a partir del 1 de febrero de 2009 el Acuerdo de Promoción
Comercial Perú - Estados Unidos, cuyo texto íntegro será publicado en el Portal Electrónico del
Ministerio de Comercio Exterior y Turismo (www.mincetur.gob.pe).. (D.S. N° 009-2009-MINCETUR)

Establecen Régimen Provisional para la extracción de los recursos jurel y caballa en todo
el litoral
Se estableció un Régimen Provisional para la extracción de los recursos jurel (trachurus picturatus
murphyi) y caballa (Scomber japonicus peruanus) en todo el litoral hasta el 31 de marzo de 2009,
fijando una cuota de captura mensual de 20, 000 toneladas métricas de cada recurso. (R.M. N° 019-
2009-PRODUCE)

Ratifican la adhesión del Perú al "Tratado sobre el Derecho de Marcas y su Reglamento"

Se ratificó la adhesión del Perú al "Tratado sobre el Derecho de Marcas y su Reglamento", hecho el
27 de octubre de 1994, en la ciudad de Ginebra, Confederación Suiza. (D.S. N° 007-2009-RE)

Reglamento del Decreto Legislativo N° 1072

Se aprobó el Reglamento del Decreto Legislativo N° 1072, Protección de datos de prueba u otros
datos no divulgados de Productos Farmacéuticos, que consta de 6 capítulos, 20 artículos y 2
disposiciones complementarias finales. (D.S. N° 002-2009-SA)

Disponen que en tanto se culmine con la designación de empresas supervisoras, la

supervisón y fiscalización a realizar en el actividad minera se efectuará con las empresas
supervisoras y supervisores contratados al 31 de diciembre de 2008. (Res. N° 015-2009-
OS/CD)

JUDICIALES
Nada Reseñable.
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NOTICIAS

DIARIO LA REPÚBLICA
Fuente:http:www.larepública.com.pe

COMPENSACIÓN AL AGRO POR TLC CON EEUU LISTO EN TRES MESES

ENTREGA NO SERÁ VÍA SUBSIDIO DIRECTO SINO VÍA FINANCIAMIENTO Y CAPACITACIÓN.
EVALÚAN INCLUIR NUEVOS PRODUCTOS BENEFICIADOS.

En aproximadamente tres meses se iniciará la ejecución del

Programa de Compensaciones para la Competitividad (PCC) que
brindará apoyo en capacitación a los agricultores peruanos para
que puedan afrontar el Tratado de Libre Comercio (TLC) con
Estados Unidos, informó ayer el ministro de Agricultura, Carlos
Leyton.

“Yo creo que en los próximos dos o tres meses tendremos

definidos los sectores beneficiarios de las compensaciones y
comenzaremos la entrega del apoyo”, refirió. El ministro indicó
que algunos gremios agrarios están planteando que se incluyan
nuevos productos entre los beneficiarios del PCC, que cuenta con US$ 700 millones de fondo para
cinco años y estuvo inicialmente dirigido al maíz amarillo, trigo y algodón.

“Pero eso será determinado por los estudios que realizará el ministerio junto a los productores
agrarios. Además hay que tener claro que estas compensaciones consisten en apoyo y capacitación
para los agricultores y no en subsidios directos por los efectos del TLC”, añadió.

EXPORTACIÓN POR TLC

Asimismo Leyton refirió que a pesar de la crisis de EEUU existe la posibilidad de que los agricultores
peruanos encuentren algunos mercados de exportación como la fibra de alpaca, productos de la
selva, las frutas o las hortalizas de la costa.

SUNAT SEÑALA QUE EVASIÓN TRIBUTARIA DE EMPRESAS DE ESPECTÁCULOS ALCANZARÍA

EL 60%

La evasión tributaria en el sector de mega eventos artísticos

alcanzaría al 60 por ciento, estimó la jefa de la Superintendencia
Nacional de Administración Tributaria, Graciela Ortiz. “La empresas
de espectáculos que venden los tickets para las presentaciones
artísticas desparece antes del mes, con lo cual no podemos hacer
efectivo el cobro de los tributos”, señaló.

Por ello, dijo que se van a establecer nuevos mecanismos y

procedimientos para hacer efectivo previo a la realización de las
presentaciones artísticas, el pago de los tributos o de la ejecución de
una garantía previa a efectos de poder cobrar los impuestos
respectivos. “En los últimos dos a tres años, se generó un boom de estos espectáculos, sin embargo
los ingresos tributarios no se han visto reflejado en las arcas fiscales”, acotó.

Además, indicó que la Sunat también está trabajando para determinar la forma del pago de tributos
de las constructoras golondrinas. Estas empresas venden las viviendas cuando aún están en los
planos y una vez que entregan las propiedades a los compradores, desaparecen y no cumplen con
sus impuestos. También comentó que el sector de los profesionales independientes es otro en los que
se va a trabajar para verificar el cumplimiento del pago de impuestos. Indicó que ya no son
solamente son los abogados y economistas, sino diseñadores y publicistas los que se integran al
sector de profesionales independientes.

“Carreras nuevas que justamente tenemos que ver cómo podemos llegar a ellos, yo creo que hay
que hacer una acción preventiva primero, pero también hay que hacer después con manos fuertes el
cobro efectivo”, dijo. Mencionó que la Sunat está trabajando para identificar estos sectores de
profesionales independientes y lo hará a través del cruce de información como es el pago de
proveedores, usuarios, e información bancaria.
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DIARIO EL COMERCIO
Fuente:http:www.elcomercio.com.pe

INTERBANK LANZA FINANCIERA UNO

ATENDERÁ A LOS CLIENTES DE LAS TIENDAS OECHSLE QUE ABRIRÁN A PARTIR DE MAYO

El grupo Interbank está por lanzar la Financiera Uno, a la que, calculan, la

Superintendencia de Banca (SBS) le estaría otorgando la licencia de
funcionamiento dentro de unos cinco a seis meses. La función principal (e
inicial) de la financiera será atender a la clientela de las tiendas Oechsle del
mismo grupo, que abrirá su primer local en mayo próximo en la ciudad de
Huancayo.

"El nombre de la tarjeta que lanzaremos será diferente pero recién se están
realizando los focus group para determinar cuál es el más atractivo.
Igualmente, tampoco hemos decidido aún si la asociaremos a una marca
como Visa o Mastercard o si salimos solos", explica su gerente general,
Alberto D'Angelo.

La idea es que, inicialmente, las tiendas Oechsle ofrezcan financiamiento directo a sus clientes a
través de créditos comerciales y luego, una vez que la financiera reciba la autorización, esta compre
la cartera de créditos.

MALL AVENTURA PLAZA POTENCIARÁ SU OFERTA EN LOS PRÓXIMOS MESES

CON CONCIERTOS, OFICINAS Y EL MOTOR PLAZA PLANEAN VENDER MÁS DE US$320
MILLONES EL 2009

El Grupo 5, el Grupo América y Pachi Hurtado (y su

homenaje a Héctor Lavoe) no solo son artistas populares,
sino que tienen que ver con la estrategia del Mall Aventura
Plaza para hacerse conocido por sus consumidores.

A lo largo de los tres meses de verano, estos artistas

desfilarán en presentaciones gratuitas para hacer que el
público conozca el más reciente proyecto de la empresa de
Falabella y Ripley, en Bellavista (Callao), y así ponerlo en
vitrina para cumplir con sus proyecciones anuales: US$165
millones en ventas de sus operadores y 12 millones de
visitas.

Pero la estrategia va más allá, pues incluye también potenciar la oferta de sus centros comerciales de
Trujillo y Callao con los Motor Plaza, "una suerte de 'court' con marcas de autos permanente", dice
Pedro Sevilla, gerente comercial de la empresa. La idea es que ambos Motor Plaza operen antes de
que culmine el primer semestre del año. Para Trujillo, Mall Aventura Plaza proyecta vender US$155
millones, 15% más que los US$135 millones del 2008.

DIARIO GESTIÓN
Fuente:http:www.gestion.com.pe

LEY GENERAL DE ADUANAS ENTRARÁ EN VIGENCIA DESDE EL 17 DE MARZO DEL 2009.

La cámara de Comercio de Lima destacó la publicación del Reglamento

de la Ley general de aduanas (LGA), pues contempla aspectos positivos
que contribuirán al desarrollo del comercio exterior peruano. Sin
embargo, expresa su malestar por la poca permeabilidad del MEF a
recoger las propuestas de los gremios empresariales, que hubieran
permitido una herramienta legal mucho más beneficiosa para la
facilitación del comercio exterior peruano.

La Ley General de Aduanas recién entra en vigencia una vez que entre
en vigor su reglamento. Según el reglamento de la LGA, que fue
publicado el pasado viernes 16, algunas de sus disposiciones entrarán
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en vigencia 60 días calendario después, es decir, desde el 17 de marzo del 2009 y otras desde el 1
de enero del 2010, según la CCL.

El gremio destaca que el reglamento de la LGA ratifique la vigencia expresa del Procedimiento
Simplificado de Restitución Arancelaria (Drawback), pues es una herramienta que fomenta el
desarrollo de las empresas exportadoras.

La CCL lamenta que la Ley General de Aduanas aún tenga algunos aspectos por resolver, como el
“punto de llegada”, que no ha sido considerado en el reglamento. Solo se regula la constancia de
traslado de la responsabilidad a través de la nota de tarja entre los operadores intervinientes.

Asimismo, advierte que el reglamento establece que las deudas tributarias aduaneras y/o recargos
amparados por estas garantías se mantendrán garantizados aun si son materia de reclamo o
apelación. La CCL rechaza esta disposición pues de acuerdo con la ley General de Aduanas el plazo
de la garantía global y específica no deberá ser mayor a 1 año a tres meses, respectivamente.

DICTAN NORMAS QUE PROTEGE NUESTROS RECURSOS GENÉTICOS EN EL MARCO DEL TLC
CON EE.UU.

Como parte de las normas necesarias para poner en marcha el ya aprobado

Tratado de Libre Comercio con Estados Unidos, el Ministerio del Ambiente
publicó ayer el Reglamento de Acceso a recursos Genéticos, destinado a
proteger nuestros recursos genéticos.

Respecto al acceso en mención, por este se entiende la obtención y utilización

de los recursos genéticos conservados en condiciones diversas, de sus
productos derivados o, de ser el caso, de sus componentes intangibles, con
fines de investigación, prospección biológica, conservación, aplicación industrial
o aprovechamiento comercial, entre otros.

Ya el ministro del ambiente, Antonio Brack, había anticipado que el Gobierno

tomaría una decisión sobre la posibilidad de declarar al Perú libre de transgénicos, con la finalidad de
garantizar la conservación de los recursos genéticos nativos y dotar de mayor competitividad a la
agricultura orgánica y a los productos naturales.

El reglamento en mención establece que los contratos de acceso tendrán en cuenta los derechos e
intereses de los proveedores de los recursos genéticos, de los recursos biológicos que los contengan,
y que deberán contener el consentimiento informado previo, los términos mutuamente convenidos,
para garantizar el acceso, y el acuerdo relativo a la justa y equitativa distribución de beneficios.

Además, indica que en esos contratos, cuando el proveedor sea un pueblo o comunidad indígena,
deberá respetar las disposiciones sobre la protección de conocimientos tradicionales de los pueblos y
comunidades indígenas.

DIARIO CORREO
Fuente:http:www.correoperu.com.pe

CAL PRESENTA DEMANDA CONTRA LA LEY DE JUSTICIA MILITAR

De no mediar ningún inconveniente, el Colegio de Abogados de Lima

(CAL) presentará hoy una demanda de inconstitucionalidad contra la
Ley de Organización y Funciones de la Justicia Militar-Policial (Nº
29182), considerada como lesiva a la Carta Magna al facultar al Poder
Ejecutivo para la designación de jueces militares.

(La Ley 29182) viola el principio de división y repartición de poderes

(en el Estado), vulnera la independencia del sistema judicial y
además invade competencias de órganos constitucionales como el
Consejo Nacional de la Magistratura, explicó Walter Gutiérrez (decano
del CAL) a la agencia Andina.
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Sin embargo, el presidente de la Comisión de Defensa del Congreso, Edgar Núñez, calificó como una
excesiva expresión de intolerancia la pretensión del CAL. Yo no veo ningún problema allí. El
presidente es el jefe supremo de las Fuerzas Armadas y ejerce plenamente sus atribuciones al
designar a los jueces y fiscales castrenses, y eso no es invadir las facultades del Consejo Nacional de
la Magistratura, explicó Núñez.

JURISPRUDENCIA

JURISPRUDENCIA CONSTITUCIONAL

¾ ACCIÓN DE AMPARO

SENTENCIA Nº 06089-2006-PA/TC DE FECHA 11 DE JUNIO DE 2007.

Principio Tributario: Principio de Solidaridad.

Conforme lo ha señalado este Colegiado en reiterada jurisprudencia, el Estado Social y Democrático

de Derecho también es un Estado que lucha contra las desigualdades sociales, de ahí que, cuando
con base en la solidaridad social se incluya a “terceros colaboradores de la Administración
Tributaria”, justamente para menguar la desigualdad en el sostenimiento de los gastos públicos a
causa de la evasión tributaria, este Tribunal entienda que la medida adoptada resulta idónea para
dichos fines. La solidaridad permite admitir una mayor flexibilidad y adaptación de la figura
impositiva a las necesidades sociales, en el entendido de que nuestro Estado Constitucional no actúa
ajeno a la sociedad, sino que la incorpora, la envuelve y la concientiza en el cumplimiento de
deberes.

Para mayor información visite la siguiente página:

http://www.tc.gob.pe/jurisprudencia/2007/06089-2006-AA.html

¾ HÁBEAS CORPUS

EXP. Nº 02735-2007-PHC/TC. LIMA NORTE DE FECHA 17 DE DICIEMBRE DE 2007.

El principio acusatorio

La constitucionalidad de tal principio, que informa el enjuiciamiento en el proceso penal, ha sido

reconocida por este Tribunal y conforme a ello, la vigencia del principio acusatorio imprime al sistema
de enjuiciamiento determinadas características: a) Que no puede existir juicio sin acusación,
debiendo ser formulada ésta por persona ajena al órgano jurisdiccional sentenciador, de manera que
si ni el fiscal ni ninguna de las otras partes posibles formulan acusación contra el imputado, el
proceso debe ser sobreseído necesariamente; b) Que no puede condenarse por hechos distintos de
los acusados ni a persona distinta de la acusada; c) Que no pueden atribuirse al juzgador poderes de
dirección material del proceso que cuestionen su imparcialidad.

La primera de las características del principio acusatorio mencionadas guarda directa relación con la
atribución del Ministerio Público, de ejercitar la acción penal. Siendo exclusiva la potestad del
Ministerio Público de incoar la acción penal y de acusar, a falta de ésta, el proceso debe llegar a su
fin. De modo análogo, aunque no se trata de un supuesto de decisión de no haber mérito para acusar
sino de no haber mérito para denunciar.

De acuerdo a la ya reseñada característica del principio acusatorio, la falta de acusación impide

cualquier emisión de sentencia condenatoria, máxime si el fiscal tuvo la opción, en vez de acusar, de
solicitar la ampliación de la instrucción. Es por ello que este Tribunal en un caso similar al presente
determinó que si en un proceso penal el fiscal decide no acusar, y dicha resolución es ratificada por
el fiscal supremo (en el caso del proceso ordinario) o por el fiscal superior (para el caso del proceso
sumario), al haber el titular de la acción penal desistido de formular acusación, el proceso penal debe
llegar a su fin.

Para mayor información visite la página:

http://www.tc.gob.pe/jurisprudencia/2008/02735-2007-HC.html
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PRECEDENTE JURISPRUDENCIAL ADMINISTRATIVO

TRIBUNAL ADMINISTRATIVO DEL INSTITUTO NACIONA LDE DEFENSA DE LA

COMPETENCIA Y DE LA PROTECCIÓN DE LA PROPIEDAD INTELECTUAL – INDECOPI

COMISIÓN DE REPRESIÓN DE LA COMPETENCIA DESLEAL.

RESOLUCIÓN Nº 036-2008/CCD-INDECOPI EXP Nº 178-2007/CCD DE FECHA 27 DE

FEBRERO DE 2008.

Impertinencia de Medios Probatorios.

Se declaran IMPERTINENTES los siguientes medios probatorios, solicitados por Integral: i) el

requerimiento de información a Bonus; y, ii) el mérito de la visita inspectiva inopinada que la
Comisión ordene, con la finalidad de que la imputada demuestre que su servicio tiene realmente un
costo de llamadas desde diez céntimos de Nuevo Sol (S/. 0.10).

Se declara FUNDADA la imputación planteada de oficio contra Integral por infracción al principio de
veracidad, establecido en el artículo 4 del Decreto Legislativo Nº 691 - Normas de la Publicidad en
Defensa del Consumidor.

En consecuencia, se SANCIONA a Integral con una multa de diez por ciento (0.10) de la Unidad
Impositiva Tributaria y se ORDENA su inscripción en el registro de infractores a que se refiere el
artículo 40 del D- 2007/CCDecreto Legislativo N° 807 - Ley sobre Facultades, Normas y Organización
del Indecopi.

Finalmente, se ORDENA a Integral, en calidad de medida complementaria, el CESE INMEDIATO y

DEFINITIVO de la difusión del anuncio materia del presente procedimiento u otros de naturaleza
similar, en tanto brinden información no veraz respecto de las tarifas de los servicios de telefonía que
ofrece en el mercado.

Para Mayor Información visite la siguiente página:

http://www.indecopi.gob.pe/ArchivosPortal/publicaciones/5/2008/1-91/5/9/Exp178-2007.pdf

ARTÍCULO

CUIDADO AL DESEMPLOVAR LA LEY CONCURSAL

Dr. Javier Ismodes Talavera.

Especialista en Derecho Concursal

La crisis internacional ha pasado de ser una de carácter financiera, a ser una de naturaleza sistémica,
que incluye a todas las actividades económicas, públicas y privadas. Se van a producir colapsos
económicos en muchos sectores de la economía mundial, y nuestro país no estará ajeno a esta
situación.

El escenario es diferente al de los 90, la crisis ha afectado a todos de un momento a otro. Si la

posición del sistema financiero y de los acreedores en general es tan dura como en la década pasada,
la situación se puede complicar, porque lo importante, en momentos de recesión, es tener conductas
tendientes a rescatar y reflotar el crédito y así lograr que el consumo no disminuya para que las
empresas no terminen siendo liquidadas, como sucedió en aquella época.

Hay que desempolvar la ley general del Sistema Concursal. Existirán varias empresas que se verán
obligadas a negociar con sus acreedores convenios de reprogramación de pagos en forma privada, y
otras lo harán acudiendo al INDECOPI para proteger sus patrimonios de una “canibalización” de los
acreedores. Pero, más importante que acordarnos de que hay una ley para proteger el crédito en
tiempo de crisis, es discutir la finalidad del sistema concursal. Si bien es asegurar el derecho de los
acreedores para hacer efectivas las obligaciones, también es importante que ete sisitema no se
analice con la misma óptica de los 90, ya que dinamizar la economía, salvar empresas y preservar el
empleo de miles de trabajadores es prioritario.
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Y el primer análisis tiene que hacerlo el sistema financiero, en los mecanismos de apoyo a empresas
que no necesariamente están en procesos de suspensión de pagos por ineficientes o porque la
gestión de sus gerentes es inadecuada, sino como consecuencia de un problema de mercado que en
muchos de los casos será temporal, por lo que los planes de reestructuración a partir de iniciar
procedimientos concursales tendrán gran importancia en los próximos meses.

El MEF y el BCR tienen tareas pendientes en adoptar medidas para afrontar la crisis, como reducir el
encaje legal e incrementar el gasto. En cuanto a las empresas, se debe analizar la forma de calificar
a los deudores (“riesgo-crédito”) y cómo esta calificación afectará la posibilidad de levantar recursos
del sistema financiero. Luego, el manejo de provisiones y castigos para obligaciones que sean
sometidas a procedimientos concursales y, finalmente, cuán dispuestos están los bancos a apostar a
que una empresa pueda ser reflotada o pueda aprobarse ya sea un plan de reestructuración, en caso
de procedimientos concursales ordinarios, o acuerdos globales de refinanciamiento, en caso de
concurso preventivos.

Es pertinente analizar la problemática concursal en el contexto actual. Las conductas de los

acreedores también se deben plantear bajo estas posiciones, especialmente cuando el mundo trata
de ser menos ortodoxo. Por ello, la ley concursal es un instrumento de excepción para enfrentar la
problemática de suspensión de pagos de las empresas, pero hay que tener mucho cuidado en cómo
será usada luego que la desempolvemos.

OPINIÓN

LA INSUFICIENCIA DE LOS SUPUESTOS DE APERTURA DE LA FASE DE LIQUIDACIÓN

Dra. Ana Belén Campuzano

Catedrático de Derecho Mercantil de la Universidad CEU San Pablo- España.

La Ley Concursal determina los diferentes supuestos de apertura de la fase de liquidación en unos
términos excesivamente restrictivos, lo que resulta poco razonable cuando la alternativa del convenio
se confirma inviable. La limitación para proceder a esta solicitud deriva tanto del quien como del
cuando.

En relación con el quien, la Ley Concursal sólo contempla que la apertura proceda de la solicitud del
deudor o de un acreedor (art. 142) o de oficio (art. 143). Queda excluida, por tanto, la posibilidad de
que otro sujeto -en particular, la administración concursal- pueda pedir la apertura de la liquidación.

Por lo que respecto al cuando, el deudor «puede» pedir la liquidación en diferentes momentos,
incluso con la solicitud de concurso voluntario (art. 142.1), pero, sea cual sea el momento en que
ésta se lleve a cabo, la apertura de la fase de liquidación sólo se producirá al finalizar la fase común
del concurso, con la correspondiente resolución judicial: «Dentro de los quince días siguientes a la
expiración del plazo de impugnación del inventario y de la lista de acreedores si no se hubiesen
presentado impugnaciones o, de haberse presentado, a la fecha en que se pongan de manifiesto en
la secretaría del juzgado los textos definitivos de aquellos documentos, si el deudor así lo hubiese
pedido conforme al apartado anterior, el juez dictará auto poniendo fin a la fase común del concurso,
abriendo la fase de liquidación» (art. 142.2). Ello cierra el paso a cualquier alternativa de liquidación
anticipada, lo que no siempre es razonable a los intereses del concurso.

Además, el deudor tiene el «deber» de pedir la liquidación «cuando durante la vigencia del convenio,
conozca la imposibilidad de cumplir los pagos comprometidos y las obligaciones contraídas con
posterioridad a la aprobación de aquél» (art. 142.3). El supuesto únicamente ampara la hipótesis de
apertura de la fase de liquidación por imposibilidad de cumplimiento del convenio.

Excepcionalmente, los acreedores podrán también solicitar la apertura de la liquidación: «sólo si el

deudor no solicita la liquidación durante la vigencia del convenio y si acredita la existencia de alguno
de los hechos que pueden fundamentar una declaración de concurso según lo dispuesto en el
apartado 4 del artículo 2». Las condiciones exigidas, sobre todo la segunda, confieren un carácter
muy restringido a este supuesto.

A estos supuestos de solicitud se añaden las previsiones de apertura de oficio de la liquidación, en

aquellos casos en que no haya sido posible alcanzar un convenio o el logrado sea declarado nulo o se
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resuelva por incumplimiento (art. 143). Elemento común a todas estas situaciones es que la apertura
de la liquidación se produce transcurrido ya un tiempo en el que se ha intentado un convenio
ajustado a la Ley y viable.

Las opciones legales para proceder a la apertura de la liquidación terminan aquí, de manera que no
hay posibilidad de anticipar esta fase.

Esa es la conclusión del Auto de la Audiencia Provincial de Vizcaya, Sección 4ª, de 20 de noviembre
de 2008. En este concurso el Juez de Instancia, a petición de los administradores concursales,
decreta la liquidación de la concursada y su posterior enajenación en base a que «obviamente, en
este particular supuesto, en que la administración societaria está suspensa, y el órgano societario de
la persona jurídica ni es viable sea convocado ni tendría sentido su formación de voluntad, debe
entenderse que la administración concursal es quien puede y debe adoptar la decisión de continuar, o
no, sin obligar a un trámite retardatario y antieconómico de espera a la apertura de oficio de la
liquidación, apurando las inexistentes posibilidades de un convenio, con convocatoria de una junta de
acreedores que se sabe no se celebrará».

Impugnado el procedimiento, el referido Auto de la Audiencia Provincial de Vizcaya, de manera

contundente, afirma que la Ley Concursal establece cuándo y en qué supuestos se debe proceder a la
liquidación de la sociedad (a petición del deudor, art. 142; a petición de un acreedor, art. 142.4 y de
oficio, art. 143) y que «lo que no está previsto es que se pase directamente a la fase de liquidación
sin previamente haberse intentado el convenio sobre la base de que la Administración concursal
afirme, y el Juez admita, que el convenio es retardatario e imposible de intentar, por lo que se
prescinde lisa y llanamente del mismo. Con esta resolución se infringe la norma».

El Auto se ajusta estrictamente a las previsiones de la Ley Concursal, que es la que, en

consecuencia, debe ser objeto de crítica en este aspecto. Las restricciones impuestas por la Ley a los
sujetos y la imposibilidad de que se anticipe la liquidación, en gran medida, perjudican los propios
intereses del concurso. Debe, pues, replantearse en el ámbito legislativo que en situaciones en las
que es evidente que el convenio es dilatorio e imposible no haya cauce, por falta de previsión, para
anticipar la apertura de la fase de liquidación.

ENTREVISTA

ADELÁNTESE A LA CRISIS APLICANDO PROCESOS CONCURSALES.

Los procesos concursales son una alternativa para enfrentar situaciones de crisis y
resguardar el valor de un negocio en marcha. Sobre sus características comenta el
especialista en Derecho Concursal, el Dr. Fernando Martinot.

¿Qué es un Procedimiento Concursal Preventivo (PCP)?

Es un proceso concursal instaurado ante la Comisión de Procedimientos Concursales del INDECOPI,

en cuyo marco el deudor propone a sus acreedores, reunidos en Junta de Acreedores, una
reprogramación de pasivos.

¿En que circunstancias se debe proponer?

El propósito es prevenir una situación de crisis o enfrentar en la fase inicial. Por ello, el deudor
propone a sus acreedores una reprogramación del pago de pasivos para evitar el incumplimiento en
los compromisos de pago de obligaciones, o solucionar una situación incipiente de morosidad.

¿Qué requisito se deben cumplir para acogerse al procedimiento?

El deudor deberá demostrar que más de un tercio del total de sus obligaciones no se encuentren
vencidas e impagas por un período mayor a 30 días calendario, y que ni tenga pérdidas acumuladas,
deducidas las reservas, mayores al tercio del capital social pagado.
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¿El Procedimiento Concursal Preventivo otorga un marco de protección patrimonial?

Puede otorgarlo si así lo pide el deudor al solicitar el procedimiento. No obstante, de otorgarse el

marco de protección patrimonial, puede generar que derive en un procedimiento concursal ordinario
en determinados supuestos.

¿Qué es un Procedimiento Concursal Ordinario?

A diferencia del Procedimiento Concursal Preventivo -diseñado para crisis-, el procedimiento

concursal ordinario es una herramienta para enfrentar situaciones de crisis desencadenadas en la
empresa. Este procedimiento, antes denominado proceso de insolvencia, platea a los acreedores la
alternativa de reestructurar o liquidar la empresa deudora..

¿Qué pasivos se pueden refinanciar mediante el Procedimiento Concursal Preventivo?

Los devengados hasta la fecha en que se publica en el diario oficial el inicio del proceso concursal.
Los pasivos que se devenguen con posterioridad a dicha publicación son exigibles conforme a las
reglas del derecho común.

¿Quiénes aprueban la refinanciación de pasivos?

Es aprobada en Junta de Acreedores, en la que participan los acreedores que hubieren demostrado
ante la Comisión de Procedimientos Concursales la existencia y cuantía de su crédito. La
refinanciación de pasivos es aprobada con el voto favorable de acreedores que representen más del
66% del total de créditos reconocidos en primera convocatoria o más del 66.6% del total de créditos
asistentes a la Junta en segunda convocatoria.

¿Cómo se refinancian los pasivos?

De acuerdo a la propuesta del deudor, en la que se deberá contemplar el pago de la totalidad de los
pasivos comprendidos en el proceso, así como reglas mínimas previstas en la norma concursal, como
es el caso de destinar cuando menos un 30% de los pagos anuales a los créditos de origen laboral.

¿En el plan se establece un orden especial para atender a los acreedores?

La reprogramación de pasivos concursales puede establecer privilegios o prioridades en el pago a

determinados acreedores, en consideración a criterios técnicos y objetivos. Así, por ejemplo, es
admisible priorizar el pago de los acreedores estratégicos o de los acreedores que financian capital de
trabajo al deudor. También es habitual que los acreedores cuyos créditos tienen garantías reciban
una mayor participación en la distribución de los flujos de pago del deudor.

¿Los trabajadores participan en la Junta de Acreedores?

Los trabajadores y ex trabajadores participan con voz y voto en la Junta de Acreedores por
intermedio de un representante elegido, elección que es formalizada por el Ministerio de Trabajo.

¿Qué beneficios proporcionan el Procedimiento Concursal Preventivo respecto de una

refinanciación de pasivos ajena al marco concursal?

Puede proporcionar un marco de protección patrimonial a los activos del deudor concursado, el cual
se mantendrá vigente desde la publicación, que da cuenta del inicio del concurso, hasta la fecha en
que la junta de acreedores se pronuncie respecto de la aprobación de la reprogramación de activos.

También, de obtener la aprobación de la refinanciación de la mayoría de acreedores deberá regular el

pago de sus créditos de acuerdo a las disposiciones de la antedicha mayoría. Esto implica que el
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acuerdo de refinanciamiento es oponible a los acreedores que voten en contra del acuerdo de
refinanciación, que no asistieron a la junta de acreedores o que no solicitaron el reconocimiento de
sus créditos.

DICCIONARIO LEX

TERMINOLOGÍA LEGAL CONCURSAL

CRÉDITO
Derecho del acreedor a obtener una prestación asumida por el deudor como consecuencia de una
relación jurídica obligatoria.

ACTIVIDAD EMPRESARIAL
Actividad económica, habitual y autónoma en la que confluyen los factores reproducción, capital y
trabajo, desarrollada con el objeto de producir bienes o prestar servicios.