Roj: STSJ BAL 923/2012 Id Cendoj: 07040330012012100524 rgano: Tribunal Superior de Justicia.

Sala de lo Contencioso Sede: Palma de Mallorca Seccin: 1 N de Recurso: 95/2012 N de Resolucin: 556/2012 Procedimiento: Recurso de Apelacin Ponente: MARIA CARMEN FRIGOLA CASTILLON Tipo de Resolucin: Sentencia

T.S.J.ILLES BALEARS SALA CON/AD PALMA DE MALLORCA SENTENCIA: 00556/2012 TRIBUNAL SUPERIOR DE JUSTICIA ILLES BALEARS SALA CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO APELACIN ROLLO SALA N 95/2012 AUTOS DE PROCEDIMIENTO ORDINARIO N 145/2009 JUZGADO CONTENCIOSO N 1 SENTENCIA N 556 En Palma de Mallorca a 24 de julio de 2012 ILMOS. SRES. PRESIDENTE D. Gabriel Fiol Gomila MAGISTRADOS D. Pablo Delfont Maza D: Carmen Frigola Castilln VISTOS por la Sala de lo Contencioso Administrativo del Tribunal Superior de Justicia de les Illes Balears los autos seguidos en el Juzgado de los Contencioso-Administrativo n 1 de Palma de Mallorca, con el nmero de autos n 145/2009 y n de rollo de apelacin de esta Sala 95/2012. Actan como parte apelante la entidad ARES CAPITAL S.A. representada por la Procuradora Sra. Da. Nancy Ruys Van Noolen y defendida por el letrado Sr. D. Manuel C. Lobo Coello y como partes apeladas el CONSELL INSULAR D'EIVISSA representado por el Procurador Sr. D. Jos Luis Nicolau Rulln y defendido por el Letrado Sr. D. Juan Manuel Gil Gmez y las codemandadas IBIZA TOURS &OSLANDBUS S.L. representada por la procuradora Sra. Beatriz Ferrer Mercadal y defendida por la Letrada Sra. M Concepcin Garca Burgos y AUTOCARES DIPESA S.L. representada por el Procurador D. Juan Jos Pacual Fiol y defendida por el Letrado Sr. D. Francisco Sancho Jaraiz. Constituye el objeto del recurso el Decreto de Presidencia del Consell Insular d'Eivissa de23 de abril de 2009 que desestima el recurso de alzada interpuesto por la apelante y recurrente contra la Resolucin del Conseller Executiu del Departament de Poltica de Mobilitat i Activitats de 27 de noviembre de 2007 que deneg las solicitudes de la concesin de autorizaciones de la clase VTC solicitadas por la empresa Ares Capital SA en fecha 26 de junio de 2007. La sentencia nmero 509/2011 de doce de diciembre de dos mil once del Juzgado de lo ContenciosoAdministrativo nmero 1 de Palma desestima el recurso y confirma la legalidad del acto impugnado.

Ha sido Magistrado Ponente la Ilma. Sra. Da. Carmen Frigola Castilln, quien expresa el parecer de la Sala.

ANTECEDENTES DE HECHO:
PRIMERO: La sentencia n 509/2011 dictada por el Ilmo. Sr. Magistrado Juez del Juzgado de lo Contencioso Administrativo n 1 de Palma en los autos seguidos por los trmites de procedimiento ordinario y de los que trae causa el presente rollo de apelacin deca literalmente en su fallo: "1.- DESESTIMAR la causa de inadmisibilidad opuesta y entrar a conocer el fondo del litigio. 2.- DESESTIMAR el recurso interpuesto por la Procuradora Sra. Nancy Ruys Van Noolen en nombre y representacin de la entidad mercantil ARES CAPITAL S.A. contra el Decreto identificado en el encabezamiento de esta sentencia, que se confirma en todo cuanto aqu se ha discutido. 3.- No hace especial pronunciamiento sobre las costas causadas" SEGUNDO: Contra la anterior resolucin interpuso la demandante recurso de apelacin en plazo y forma siendo admitida en ambos efectos. TERCERO: No se solicita prctica de prueba ni trmite de vista o conclusiones. CUARTO: Se ha seguido el recurso con arreglo a los trmites de la Ley Reguladora de la Jurisdiccin Contencioso administrativa, quedando los autos conclusos para dictar sentencia, sealando para la votacin y fallo el da 24 de julio de 2012

FUNDAMENTOS DE DERECHO:
PRIMERO: Se aceptan los de la sentencia apelada. Aprobado por el Consell Executiu del Consell Insular d'Eivissa el Plan de actuacin en materia de alquiler de vehculos con conductor (publicado en el BOIB de 7 de junio de 2.007) se estableci una nueva proporcin de las autorizaciones clase VTC hacia las autorizaciones de clase VT existentes en esa Isla fijando la nueva relacin en una autorizacin VTC por cada 12 autorizaciones VT. Es por ello que en marco de esa nueva regulacin podan existir 25 autorizaciones VTC de forma que al haber solo otorgadas 14 autorizaciones VTC con residencia en la isla de Ibiza podan otorgarse 11 autorizaciones ms. Ello motiv que la hoy apelante y recurrente present 11 solicitudes que al fin y tras informe desfavorable del Ayuntamiento de Ibiza fueron denegadas por el Consell Insular por causa del incumplimiento de esa empresa de no disponer de un local con licencia de apertura, ni tan slo solicitada, sin que pudiera considerarse subsanable la aportacin de documentacin aadida por no obrar en los expedientes en el momento de su solicitud. Instalada la controversia en sede jurisdiccional la sentencia dictada por el Juzgado confirma ntegramente el acto impugnado y ello en base a que le artculo 5-e) de la Orden de 30 de julio de 1.997 por la que se dearrolla el reglamento de la LOTT aprobado por RD 1211/1990 de 28 de septiembre en materia de arrendamiento de vehculos con conductor es taxativo al establecer como requisito para la obtencin de "disponer de un local dedicado a la actividad, que rena las condiciones del artculo 9 en el municipio en el que se encuentren domiciliados los vehculos" y que el artculo 9 de esa misma Orden dispona que la empresa titular de las autorizaciones habr de disponer de un local en el municipio donde se encuentren domiciliados los vehculos distinto del domicilio privado de su titular, con nombre o ttulo registrado, abierto al pblico previo cumplimiento de los requisitos legales sobre apertura de locales lo que poda acreditarse mediante la licencia municipal de apertura o justificante de haberlo solicitado. Por ello, al no disponer de esos requisitos la parte recurrente deba confirmarse el acto impugnado. Se alza en apelacin la parte recurrente alegando que el artculo 13-1 de la Orden de 30 de julio de 1998 solamente exige para la iniciacin del procedimiento de otorgamiento de autorizaciones de arrendamiento de vehculos con conductor los requisitos exigidos en las letras a) y b) del artculo 5 que respectivamente son ser una persona fsica o jurdica legalmente constituida y tener nacionalidad espaola sin que en ese caso se necesite tener ningn local abierto al pblico domicilio en esa isla, considerando esa parte que conforme prev el artculo 14 de la Orden que la acreditacin de ese requisito ha de hacerse a posteriori esto es, una vez se haya emitido informe favorable del ayuntamiento y no concurran las circunstancias previstas en los puntos 1 y 2 del artculo 14, disponiendo la parte de un plazo de 3 meses para acreditar los requisitos previstos en los apartados c), d), e), f), g) y h) del artculo 5 con la advertencia que de no hacerlo se archivar sin ms trmite la solicitud. Por ello la sentencia incide en error en la interpretacin de la normativa.

La defensa de la administracin apelada y las partes codemandadas consideran que la interpretacin que la parte apelante hace de la normativa es claramente interesada, siendo correcta la interpretacin hecha por la sentencia que solicitan sea confirmada. SEGUNDO: Los artculos de la Orden Ministerial reguladora del arrendamiento de vehculos con conductor de 30 de julio de 1.998 que deben ser tenidos en cuenta son los siguientes: ART.5 Artculo 5. Requisitos para la obtencin de las autorizaciones. Para obtener autorizaciones de arrendamiento de vehculos con conductor, ser necesario acreditar ante el rgano competente el cumplimiento de los siguientes requisitos: a) Ser persona fsica, no pudiendo otorgarse autorizaciones de forma conjunta a ms de una persona ni a comunidades de bienes o bien persona jurdica, debiendo revestir, en este caso, la forma de sociedad mercantil, sociedad laboral o cooperativa de trabajo asociado. b) Tener nacionalidad espaola, de un Estado miembro de la Unin Europea o de otro Estado, con el que, en virtud de lo dispuesto en los Tratados o Convenios Internacionales suscritos por Espaa, no sea exigible el citado requisito. c) Cumplir las obligaciones de carcter fiscal establecidas por la legislacin vigente. d) Cumplir las obligaciones laborales y sociales exigidas por la correspondiente legislacin. e) Disponer de un local dedicado a la actividad, que rena las condiciones exigidas en el artculo 9, en el municipio donde se encuentren domiciliados los vehculos. f) Disponer del nmero mnimo de vehculos, dedicados a la actividad de arrendamiento con conductor, que corresponda con arreglo a lo establecido en el artculo 10, que renan las condiciones reguladas en el artculo 11. g) Acreditar el nmero de conductores previsto en el artculo 12, que renan las condiciones que en dicho precepto se establecen. h) Suscribir una pliza de seguro que cubra de forma ilimitada la responsabilidad civil frente a terceros por los daos que se deriven del uso y circulacin del vehculo al que se haya de referir la autorizacin. Top of Form 7 ART.9 Artculo 9. Acreditacin de la disposicin del local. La empresa titular de las autorizaciones habr de disponer de un local en el municipio donde se encuentren domiciliados los vehculos, distinto al domicilio privado de su titular, con nombre o ttulo registrado, abierto al pblico previo cumplimiento de los requisitos legales sobre apertura de locales. Dicho local deber estar dedicado en exclusiva a la actividad de arrendamiento de vehculos y no podr ser compartido por varias empresas. La disposicin del local se acreditar mediante la presentacin de la licencia municipal de apertura o del justificante de haberla solicitado. ART. 13 Artculo 13. Solicitud de las autorizaciones. 1. Para la iniciacin del procedimiento de otorgamiento de autorizaciones de arrendamiento de vehculos con conductor, que hayan de domiciliarse en un municipio en el que la empresa solicitante no tuviera ya domiciliadas otras autorizaciones en vigor, ser necesario presentar ante el rgano competente el impreso oficial normalizado de solicitud, que deber acompaarse de original o fotocopia compulsada de los documentos acreditativos del cumplimiento de los requisitos exigidos en las letras a) y b) del artculo 5. 2. Cuando la empresa solicitante de nuevas autorizaciones ya fuera titular de otras en vigor domiciliadas en el mismo municipio en que lo hayan de estar aqullas, bastar con la presentacin del impreso oficial de solicitud. ART. 14

Artculo 14. Otorgamiento de las autorizaciones. 1. Presentada la solicitud a que se refiere el artculo anterior, junto con los documentos en cada caso exigibles, el rgano competente para su resolucin, siempre que no aprecie el incumplimiento de alguno de los requisitos previstos en el artculo 5, recabar el preceptivo informe del Ayuntamiento, hacindole llegar un extracto de la solicitud y documentacin aportada, con la advertencia de que si no lo emite en el plazo de un mes, se considerar que informa favorablemente. El Ayuntamiento slo podr emitir un informe desfavorable en caso de incumplimiento de algunos de los requisitos previstos en el artculo 5 o cuando, existiendo un plan o programacin aprobado por el rgano competente conforme a lo previsto en el punto 3 de este artculo, as resulte de su aplicacin. 2. Cuando el informe del Ayuntamiento fuera desfavorable, el rgano competente proceder a la denegacin de la autorizacin solicitada. El rgano competente podr denegar la autorizacin aun cuando el informe del Ayuntamiento fuera favorable, si apreciara una desproporcin manifiesta entre el nmero de autorizaciones de esta clase otorgadas en la zona en que est situado el municipio y los potenciales usuarios del servicio. Se entender manifiesta dicha desproporcin cuando en relacin entre el nmero de autorizaciones vigentes de esta clase domiciliadas en la Comunidad Autnoma de que se trate y el de autorizaciones de transporte discrecional interurbano de viajeros en vehculos de turismo domiciliadas en la misma sea superior a una de aqullas por cada treinta de stas. No obstante lo previsto en el prrafo anterior, cuando haya desajustes entre la oferta y la demanda de los servicios de arrendamiento de vehculos con conductor en una determinada zona, el rgano competente para el otorgamiento de las autorizaciones podr, previa audiencia a los Ayuntamientos afectados, aprobar un plan o un programa de transporte en el que se establezcan limitaciones al otorgamiento de autorizaciones o criterios relativos a la prestacin de la actividad y de su distribucin territorial. En tal caso, el informe municipal y el otorgamiento de las autorizaciones que hayan de domiciliarse en el territorio afectado slo revestirn carcter negativo cuando se incumpla alguno de los requisitos previstos en el artculo 5 y cuando as deba resultar en aplicacin de los criterios previstos en el plan. 3. Cuando no concurran las circunstancias previstas en los puntos anteriores y el informe del Ayuntamiento sea favorable, el rgano competente lo notificar al solicitante, otorgndole un plazo de tres meses para acreditar el cumplimiento de los requisitos previstos en las letras c), d), e), f), g) y h) del artculo 5, con la advertencia que, de no hacerlo as, el expediente se archivar sin ms trmites. El plazo de tres meses podr excepcionalmente ser ampliado por un perodo mximo de otros tres, cuando el interesado lo solicite, antes de transcurrido el plazo inicial, justificando suficientemente la imposibilidad de disponer del vehculo al que la autorizacin haya de referirse dentro del mismo. 4. Examinado el expediente y comprobado el cumplimiento de las condiciones exigidas, el rgano competente otorgar la autorizacin, que se documentar conforme a lo previsto en el artculo siguiente. Con tales antecedentes la interpretacin efectuada por la sentencia se ajusta a derecho y es plenamente acorde a lo indicado en esos artculos sin que deba prosperar la interpretacin efectuada por la parte apelante y recurrente. En efecto, el artculo 5 en su apartado e) exige como requisito para obtener esa autorizacin disponer de un local abierto al pblico dedicado en exclusiva a la actividad de arrendamiento de vehculos y no podr ser compartido por varias empresas en el municipio donde se encuentren domiciliados los vehculos. Cuando se presente la solicitud (art 13) solamente han de acreditarse los extremos a) y b) del artculo 5, pero no por ello no ha de cumplirse ya en ese momento con los requisitos exigidos en el resto del artculo 5 que, debern acreditase en el momento oportuno conforme dispone el artculo 14, si el informe del Ayuntamiento fuere favorable. Y a esa conclusin se llega porque el artculo 14 apartado 1 dice que el Ayuntamiento puede apoyarse en su informe desfavorable si observa que se incumple algunos de los requisitos fijados en el artculo 5, y obviamente la inexistencia de licencia de apertura de un establecimiento abierto al pblico es uno de los requisitos fijados en el artculo 5, concretamente en su apartado e), que, con independencia de no tener que acreditarse en el momento inicial de presentacin de la solicitud, sin embargo ha de tenerse ya en ese momento, y ello no lo tena esa parte. Ese defecto no puede ser susceptible de convalidacin con aportacin posterior de documentales acreditativas de haber solicitado despus de la presentacin de la solicitud aquella licencia de apertura, porque

hay que estar al tiempo de la presentacin de la solicitud para examinar si en ese momento se dan ya todos los requisitos exigibles para que la autorizacin pueda concederse. Precisamente la finalidad de esa exigencia no es otra que la empresa que solicita esa autorizacin tenga una acreditada permanencia en esa Isla y una vinculacin empresarial y laboral en ese territorio. Cumple desestimar la apelacin y debemos confirmar la sentencia dictada por el Juez a quo. TERCERO: En materia de costas la desestimacin del recurso determina que se haga imposicin de las costas causadas en esta instancia a la parte apelante que ha visto rechazada su argumentacin. VISTOS los preceptos legales citados y dems de general aplicacin

FALLAMOS:
1) DESESTIMAMOS EL RECURSO DE APELACIN interpuesto contra la Sentencia n 509/2011 dictada por el Juzgado de lo Contencioso Administrativo n 1 que CONFIRMAMOS ntegramente 2) Con imposicin de las costas causadas en esta instancia a la parte apelante en atencin al principio de vencimiento objetivo. Contra la presente sentencia no cabe recurso ordinario. As por esta nuestra sentencia, lo pronunciamos, mandamos y firmamos. PUBLICACION.- Leda y publicada que ha sido la anterior sentencia por la Magistrada de esta Sala Ilma. Sra. Da. Carmen Frigola Castilln que ha sido ponente en este trmite de Audiencia Pblica, doy fe. El Secretario, rubricado.