CAPTULO IV LA BASE POLTICA DEL CONSTITUCIONALISMO

56. ACTO, FUNCIN Y PODER CONSTITUYENTES

Entre las cuestiones constitucionales ninguna presenta tanta dificultad como la de la naturaleza de esta funcin, porque suele confundirse con un concepto conexo, el de "acto constituyente", as como por su carcter poltico y sus manifestaciones revolucionarias. SNCHEZ VIAMONTE separa estas nociones en forma inequvoca y sienta una doctrina iberoamericana que se recoge aqu fielmente. Parte de la concepcin del tratadista francs MILE BOUTMY, segn la cual\el. acta constituyente/es "el hecho o hechos histricos de voluntad poltica necesarios para la formacin y estructuracin de un Estado*'. Distingue as el acto de voluntad poltica mediante el cual se constituye histricamente una sociedad civil, de la funcin o del poder actualizado y realizado prcticamente en tal acto. Elude con ello las objeciones formuladas a la teora del contrato social, despojndolo del problemtico aspecto jurdico-formalista de que adolece, atribuyndole su verdadero carcter de acto con significacin predominantemente poltica, y no de naturaleza contractual, en sentido nicamente jurdico, purgndolo as de su desvinculacin con los procesos histricos y los hechos reales de integracin del Estado, y calificndolo acertadamente de constituyente de una sociedad poltica; fijando con ello su naturaleza, vagamente entrevista en la expresin "acto" o "pacto social". Analizando la idea de BOUTMY, SNCHEZ VIAMONTE llega a una nueva distincin y precisin de conceptos. En el proceso de creacin de un Estado hay tres aspectos coordinados, e interdependientes, pero inconfundibles: d acta constituyente, hecho en el cual se manifiesta una voluntad poltica con suficiente eficacia para producir la unidad de un pueblo como sociedad civil; eJ poder constituyante, que es la capacidad de este pueblo para darse autnomamente una organizacin poltico-jurdica, y la Constitucin resultante del ejercicio de esa potestad, que simultneamente instituye y organiza el Estado y es ordenamiento jurdico para la sociedad as constituida. Proceso cumplido en tres momentos: a) potencia real, no virtual, o latente, dirigida a la auto-organizacn de una sociedad poltica; b) actuali-

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56. ACTO, FUNCIN Y PODER CONSTITUYENTES

Entre las cuestiones constitucionales ninguna presenta tanta dificultad como la de la naturaleza de esta funcin, porque suele confundirse con un concepto conexo, el de "acto constituyente'% as como por su carcter poltico y sus manifestaciones revolucionarias. SNCHEZ VIAMONTE separa estas nociones en forma inequvoca y sienta una doctrina iberoamericana que se recoge aqu fielmente. Parte de la concepcin del tratadista francs MILE BOUTMY, segn la cual el acto constituyente es "el hecho o hechos histricos de voluntad poltica necesarios para la formacin y estructuracin de un Estado". 'Distingue as el acto de voluntad poltica mediante el cual se constituye histricamente una sociedad civil, de la funcin o del poder actualizado y realizado prcticamente en tal acto. Elude con ello las objeciones formuladas a la teora del contrato social, despojndolo del problemtico aspecto jurdico-formalista de que adolece, atribuyndole su verdadero carcter de acto con significacin predominantemente poltica, y no de naturaleza contractual, en sentido nicamente jurdico, purgndolo as de su desvinculacin con los procesos histricos y los hechos reales de integracin del Estado, y calificndolo acertadamente de constituyente de una sociedad poltica; fijando con ello su naturaleza, vagamente entrevista en la expresin "acto" o "pacto social". Analizando la idea de BOUTMY, SNCHEZ VIAMONTE llega a una nueva distincin y precisin de conceptos. En el proceso de creacin de un Estado hay tres aspectos coordinados, e interdependientes, pero inconfundibles: el acto constituyente, hecho en el cual se manifiesta una voluntad poltica con suficiente eficacia para producir la unidad de un pueblo como sociedad civil; el poder constituyente, que es la capacidad de este pueblo para darse autnomamente una organizacin poltico-jurdica, y la Constitucin resultante del ejercicio de esa potestad, que simultneamente instituye y organiza el Estado y es ordenamiento jurdico para la sociedad as constituida. Proceso cumplido en tres momentos: a) potencia real, no virtual, o latente, dirigida a la auto-organizacin de una sociedad poltica; b) actualizacin y ejercicio prctico de esa capacidad, y c) forma o estructura de esa realizacin. De otro modo, y segn las palabras del autor citado: "El acto constituyente es un acto realizado por el pueblo; el poder constituyente

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es aptitud y cualidad de la funcin perteneciente al pueblo; la Constitucin es voluntad poltica ya expresada; el poder constituyente es la funcin correspondiente al titular o sujeto de esa voluntad y la Constitucin es esa voluntad en su aspecto jurdico, cuando adquiere carcter normativo". Estos tres aspectos, se manifiestan de manera diferente en cada nacin; el origen y forma de integracin de esta y las condiciones de su situacin histrica, se reflejan en los distintos tipos de instituciones polticas, pero el acto constituyente es siempre "una expresin de unidad poltica y una voluntad de organizacin", bajo cualquiera de las formas que adopte para manifestarse. 57. DOCTRINA IBEROAMERICANA En Iberoamrica el acto constituyente tuvo dos caracteres: en lo externo signific la expresin del ejercicio de la soberana, y en lo interno, del poder constituyente, traducido mediante una Constitucin escrita. Mientras en Europa la formacin y regulacin del poder pblico resulta, en un proceso secular, de una serie de actos bilaterales,' 'entre poderes ya existentes'', representados por entidades morales establecidas desde tiempo inmemorial, y el monarca, o e sbitas actuaciones revolucionarias en las cuales "la nacin se crea a s misma en un acto imperativo", en Iberoamrica, segn SNCHEZ VIAMONTE, el acto constituyente es, a un mismo tiempo, acto de emancipacin y afirmacin de soberana internacional, declaracin de democracia representativa y republicanismo, con los cuales el pueblo asume el dominio de s mismo y reacciona contra la corona y la aristocracia; todo esto se explica por escrito, y es elevado a norma jurdica en constituciones en que un pueblo adopta la forma de gobierno y reglamenta el funcionamiento de sus organismos, los cuales deben respetar tal estatuto; estatuto que resalta en todas las esferas de actuacin del Estado, esferas "jerrquicamente superpuestas" en forma de asegurar la prelacin de la norma fundamental, objetivo para el cual se establece un poder jurdico especial con facultad para declarar inaplicables o anular los actos de los poderes pblicos que se desvan del orden constitucional. 58. SIMULTANEIDAD DEL ACTO CONSTITUYENTE Y EL DE EMANCIPACIN La exactitud de esta tesis resulta de su fundamento histrico, basada como est en los hechos de la revolucin poltica iberoamericana. En estos pases no fue necesario idear hipotticos pactos entre hombres que vivan iguales y libres para atacar los poderes absolutos del rey, ni apelar al dogma de la soberana popular y los derechos inherentes a la naturaleza humana y, por tanto, inalienables; aqu el acto fundador del Estado y la proclamacin de esa soberana coincidieron, en los hechos, con los actos gestores de la liberacin poltica, en lo interno, y la afirmacin de

la autonoma, en lo internacional. En Iberoamrica, pues, no es necesario apelar a una teora formalista para justificar y explicar el fenmeno de la creacin del Estado ni la esencia democrtica de las instituciones, ya que el pueblo en un solo acto erigi el Estado y demostr con esa actitud su condicin de soberano. La concepcin del Estado de derecho fue tambin simultnea, pues, en el mismo acto, norm los poderes estatales, sometindolos a una Constitucin y haciendo de este estatuto base del orden jurdico nacional, intangible para aquellos y vigilada en su integridad por rganos especiales con facultades suficientes para hacerla operante. Habra que agregar, nada ms, que el hecho sociolgico e histrico llamado nacin coincidi aproximadamente con las estructuras polticas y jurdicas creadas en los actos de emancipacin y constituyentes, porque estaba avanzado el perodo de gnesis de grupos homogneos con unidad de destino, pues, aunque la expresin externa de la voluntad poltica y organizacional fue hecha por entidades de tipo local como los cabildos "unidades de soberana", aparentes apenas, realmente reflejaban la voluntad nacional ya evolucionada. Por estas caractersticas el acto constituyente en Amrica es unitario y simple, y despeja totalmente el problema de saber quin es el sujeto constituyente. Ese sujeto es la nacin, sin que se tengan que invocar teoras extraas al ambiente iberoamericano; el ejercicio real, efectivo, prctico, 'de ese poder lo asumi en forma directa y con espritu nacional el pueblo; se constituy en cabildos abiertos para la deliberacin pblica, organizando por s mismo el gobierno al integrar juntas en las cuales deleg los poderes constituidos popularmente; proclam a la vez la independencia, su autoridad internacional y la voluntad de asentir libremente a la actuacin gubernamental, siempre y cuando estuviera contenida por la Constitucin as votada, manteniendo para s, en forma exclusiva, el poder constituyente, bajo la frmula "el pueblo es soberano", o, "la soberana reside esencial y exclusivamente en la Nacin", nocin equivalente a la que hoy, ms precisamente, denominan constituyente primario.
59. EL SOBERANO Y LA SOBERANA POPULAR

As como el rey afirmaba ser "soberano" y, por tal, tener en s reunidos todos los poderes, el pueblo se dijo tambin soberano, con lo que quiso expresar su unidad poltica y la capacidad para crear un Estado, esto es, el poder de constituirlo: el poder constituyente era suyo, como lo demostraban los hechos, y lo reservaba para ejercerlo privativamente, sometiendo a dicho poder los dems poderes reconocidos constitucionalmente.
60. EL ACTO CONSTITUYENTE, VOLUNTAD NORMATIVA Y DE UNIDAD POLTICA DE LA NACIN

El acto constituyente deriva su fuerza y su prioridad del hecho de que decide eficazmente "sobre el modo y la forma de la propia existencia poltica

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(de la nacin que la adopta), determinando as la existencia de la unidad poltica como un todo", en la frase de SCHMITT. Y as el acto fundacional de un Estado revela, a la vez, una voluntad de organizacin y de unidad poltica. La primera se concreta en la elaboracin de las normas jurdicas, que someten tanto al Estado como a la nacin que lo funda. Ellas reglan todos los modos de actuacin del Estado, circunscribindolos a los lmites de la divisin funcional del poder y contenindolos con el reconocimiento de un conjunto de garantas personales y colectivas protegidas constitucional. mente. La accin estatal fuera del marco previsto es ilegtima. Y esas normas no persiguen otra cosa que el establecimiento de un orden social, de una organizacin de la vida en comn, aspiracin expresada normativamente, es decir, que buscan una forma de existencia normal, regular, organizada. La voluntad de unidad poltica, la concepcin de la sociedad como un todo que responde a una decisin nacional, est manifestada en la adopcin de un sistema poltico, de una forma democrtica de gobierno, representativa de todos y del todo como conjunto, como nacin. En Iberoamrica la teora y los hechos en que se funda el Estado no invocan, como germen de su Constitucin y sus poderes, pretendidos derechos individuales ni la ficcin del hombre en "estado de naturaleza'*, cuyos derechos son anteriores al I&tado e inalienables, ni la suma de las voluntades individuales que integran la voluntad general, ni el pacto entre tales individuos, creador de la vida en comn; en verdad nuestro Estado sencillamente refleja y declara el hecho de la comunidad ya existente, tomndola como idea, representando esa unidad y la voluntad de permanecer unidos bajo formas polticas estables, cuya modificacin compete exclusivamente a la nacin. Concepcin integral de la comunidad imposible en la tesis individualista, porque ella desconoce las unidades sociolgicas reales intermedias entre individuos y Estado y en las cuales participa necesariamente, por fuerza de su misma naturaleza. Familia, municipio, regin, gremio, son entidades con personalidad moral innegable que se incorporan en la nacin, adoptando para la regulacin de sus relaciones jurdicas paralelas un rgimen poltico determinado. De este modo es ms clara la voluntad de unidad poltica contenida en el acto constituyente, se ve patente la actuacin colectiva en la creacin del Estado, pues fue el pueblo en conjunto quien le dio vida al emanciparse, y resalta mejor el origen democrtico y popular del Estado en Amrica. 61. PODER CONSTITUYENTE Y CONSTITUCIN

El acto constituyente no extingue la voluntad poltica en ella expresada. Subsiste para efecto de cualquier modificacin en la estructura constitucional del sistema poltico de que se trate, llenar los vacos o esclarecer sus oscuridades, como sostiene SCHMITT. Por consiguiente, todo el complejo normativo de la Constitucin tiene carcter constituyente y, por ende, cualquier alteracin suya le compete solo al constituyente.
62. EL PODER REFORMADOR ES EJERCICIO DE PODER CONSTITUYENTE?

El poder y la funcin constituyente se objetivan en la posibilidad para implantar una Constitucin poltica, y en la facultad para cambiar tal ordenamiento, ce /acto o por los modos previstos en aquella. O sea, que el poder constituyente, la funcin constituyente, no queda agotada en el acto primigenio fundador del Estado, sino que envuelve el poder de reformar la Constitucin original, sea rehacindola totalmente o modificndola.

" La distincin entre acto y poder constituyente explica por qu el "poder reformador*' es tambin ejercicio de aquel: una es la voluntad para organizarse como unidad poltica, y otra la realizacin concreta de esa voluntad en el hecho de la existencia de una voluntad poltica mediante la nonnacin constitucional que asegura esa unidad y la organiza en Estado. En ambas est presente la facultad constituyente, ya sea que aparezcan reunidas, como en los actos de emancipacin de Iberoamrica, o que se ejerza en el orden normativo nicamente. El ejercicio del poder constituyente, a partir de la expedicin de la Constitucin original, es discontinuo, pero "sea conjunta. mente en el acto inicial y creador de'un Estado, o ms tarde, cuando ya existe una Constitucin escrita, la sancin de clusulas constitucionales no importa en qu cantidad o extensin es siempre funcin constituyente y requiere el ejercicio del poder constituyente", es la tesis de SNCHEZ VIAMONTE, y concluye que el acto constituyente es mltiple, que se desarrolla en un ciclo abierto. Por esto, el poder constituyente solo obra incondicionalmente en el acto inicial. Expedida la Constitucin, tal poder aparece restringido jurdicamente por los trminos mismos del estatuto, pues ha sido su voluntad autolimitarse. Voluntad que revierte a su punto de partida cuando un hecho revolucionario tiene por objeto la abolicin del orden constitucional existente y actuando de faci vuelve a la incondicionalidad primigenia. Quienes niegan que la funcin reformadora de la Constitucin es parte de la funcin constituyente, no pueden desconocer que se trata de una funcin excepcional y, por tanto, no puede asignarse a ninguno de los poderes ordinarios constituidos por el constituyente. En consecuencia, se requiere un rgano tambin especial, en ejercicio de una funcin igualmente especial que debe adelantar la reforma, que no es otro que el propio constituyente. Precisamente todo lo que regula y norma la actuacin de los poderes constituidos es materia estrictamente constitucional, que aquellos no pueden rebasar sin alterar ese orden bsico o fundamental. Y como es de su esencia el someter a esas normas todas las maneras de actuacin del Estado, todo cambio en ellos introducido implica funcin y capacidad de constituyente, sea cual fuere la rama u organismo que la haga operante. Sintetizando: el poder constituyente es la fuerza social capaz dentro de la comunidad de adoptar e imponer una decisin concreta sobre la forma, modos de actuacin y objetivos de la organizacin poltica de una comunidad

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mediante una uormacin jurdica. Es, por ello, manifestacin de voluntad poltica con capacidad suficiente para crear una relacin de poder, entre constituyente y poderes constituidos, estableciendo la estructura de los poderes derivados o delegados, sus titulares, las restricciones y procedimiento para su actuacin, as como los objetivos polticos a que sirve el sistema. 63. PODER CONSTITUYENTE Y REVOLUCIN La coincidencia temporal de la actuacin del constituyente o del grupo constituyente que representa la fuerza social capaz de esa decisin, con los procesos revolucionarios, ha sugerido la identidad entre los dos fenmenos, porque toda revolucin aspira a institucionalizar sus principios. Identificacin que permite afirmar que solo la creacin original del Estado es ejercicio de la capacidad constituyente, mas no su trasformacin, distinguiendo entre funcin constituyente y poder de reforma constitucional. Tal concomitancia no desvirta el carcter constituyente del poder de reforma, puesto que toda enmienda en algn modo toca con la decisin original, primigenia, modificndola, y, por consiguiente, alterando la relacin esencial del poder constituyente y las facultades ordinarias de las ramas en que se dividen los poderes constituidos, que es la sustancia del vnculo democrtico. Porque es as, precisamente, se admite que la nacin, titular de la potestad suprema, reasuma en ciertas circunstancias ese poder, como constituyente primario, apelando a la resistencia contra un sistema que desconoce la relacin inicial y, por lo tanto, se acepta que el poder reformador o constituyente constituido o derivado es ejercicio condicionado y limitado de poder constituyente. Lo que pasa es que el ejercicio del poder constituyente, en su primera expresin, el acto constituyente, como voluntad poltica fundadora del Estado, se manifiesta en tal acto incondicionado, revolucionariamente. Sin que ese carcter le sea inherente. Pero esa constitucionalizacin o normacin del Estado naciente, como envuelve asimismo una voluntad de organizacin, de creacin de un orden jurdico, lgicamente aspira tambin a asimilar y regularizar la actuacin del poder que cre ese orden y ese Estado, sin lograrlo totalmente, y puede reaparecer sbitamente, en impulso revolucionario, reasumiendo la funcin que da existencia a las dems, para hacer una adecuacin histrica del sistema depuesto. Problema que no ha podido superar el constitucionalismo, ni con la regularizacin parcial de la facultad constituyente, ni con la ideacin de mecanismos para la participacin popular directa en el ejercicio de la funcin constituyente, como son la iniciativa popular y la reforma ad referendum, porque la primera no satisface toda la inquietud revolucionaria, ya que se desenvuelve tradicionalmente como una facultad ordinaria, y la segunda origina el problema de sanear el espritu totalitario que implica toda accin popular directa y la fijacin de lmites a los incontenibles impulsos de la masa en funcin poltica, perdiendo uno de los caracteres esenciales de la democracia, que es la exigencia de que la decisin sea deliberada.

El poder y la funcin constituyente no son, pues, un objeto, una cosa. Son relacin entre poderes, uno de los cuales el constituyente tiene capacidad eficiente para exigir de los otros cierto modo de actuacin por l preestablecido, y para variar la relacin original. Capacidad que se realiza en el acto constituyente que erige el Estado, y en la ordenacin jurdica de la comunidad organizada como sociedad civil, que expresa su voluntad de unidad poltica bajo la forma adoptada por la Constitucin, y que se actualiza tambin cada vez que ese orden normativo sufre modificaciones, derivadas de cambios en la decisin original.
64. EL PODER CONSTITUYENTE EN COLOMBIA

En Colombia no ha sido operante la distincin entre poder y funcin constituyente, entre el acto constituyente y la Constitucin. La inestabilidad institucional, el constante revisionismo de la Carta, la utilizacin por los partidos polticos de la funcin constituyente como instrumento de poder, la ausencia de una tcnica adecuada para la construccin del orden normativo fundamental, la confusin entre el acto constituyente primigenio y la continuidad latente de ese poder, han originado un sistema impreciso en el cual casi zozobran dos principios esenciales del rgimen de derecho: la primaca del orden constitucional sobre la normacin de tipo legislativo, y la primaca y carcter dominante del poder constituyente sobre los rganos del Estado. La Constitucin originaria de 1886, en su art. 209, regul as el ejercicio de tal funcin: la Constitucin podra ser reformada por actos legislativos aprobados en tres debates por el congreso, en la forma ordinaria, trasmitidos luego por el gobierno a la subsiguiente legislatura para ser debatidos nuevamente, debiendo ser aprobados en este segundo trmite por los dos tercios de los votos en ambas cmaras. Revela esta norma la confusin a que se aludi. En primer lugar, no parece que se haya advertido la diferencia entre la funcin constituyente y la legislativa, porque se encomiendan ambas al mismo organismo el congreso y la elaboracin de la ley y de la enmienda constitucional se adelantan por igual procedimiento, estableciendo simplemente la duplicacin de los debates y la exigencia de una mayora especial, tendiente a lo que se ha llamado los sistemas rgidos constitucionales. Error doctrinario que viene a desconocer la categora suprema del poder constituyente, como explica SNCHEZ VIAMONTE: "Si se asignara esa atribucin al poder legislativo ordinario que es juez y parte en el asunto, prcticamente quedara eliminado el poder constituyente y suprimido el constitucionalismo*'. La confusin se acenta al considerar el nombre de "actos legislativos" dado a los actos reformatorios, que induce a una interpretacin doblemente equvoca, pues no se sabe si se les denomina de tal modo porque son expedidos por el congreso o se cree que la norma constitucional no tiene una naturaleza especial y una gradacin superior y, por tanto, puede ser reformada por cualquier acto del rgano legislativo, por tina mera ley, o porque se entiende

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que el poder de reforma constitucional no es funcin especfica y distinta y forma parte de la tarea legislativa ordinaria, con una variante puramente adjetiva en cuanto a procedimiento. Ambigedad que se explcito en un precepto, hoy derogado el art. 6 de la ley 153 de 1887: "Una disposicin expresa de la ley posterior a la Constitucin se reputa constitucional, y se aplicar aun cuando parezca contraria a la Constitucin". Es decir, asimilacin completa entre poder legislativo y funcin constituyente, o abolicin del poder constituyente. Asimilacin de la Constitucin a la ley. Porque como observa VZQUEZ CARRIZOSA, al comentar el discurso de CARO en la Asamblea de Delegatarios de 1886, cuando se discuta el problema de la inconstitucionalidad de la ley, se consider que era lesivo del principio de autoridad el someter las leyes al control jurisdiccional. La trasmisin del proyecto por el gobierno de una a otra legislatura era innecesaria, ajena a la mecnica parlamentaria, y poda convertirse en obstculo para que la reforma prosperara, en casos de tensin entre aquel y el Congreso. Agrav la confusin el hecho de que la facultad que se otorg al Congreso para reformar la Constitucin poder de reforma que es reflejo del poder constituyente, que est tcito, y revive cuandoquiera que se trata de materias constitucionales, por el procedimiento de los "actos legislativos", no tena un carcter privativo y excluyente de cualquier otro modo de reforma. El Congreso "poda" reformar por ese medio, pero no se dijo que solo por ese medio, y as el poder y la funcin constituyentes desaparecan bajo la voluntad del Congreso en confusin con la norma legal, como en un sistema de constitucin flexible.
65. ACTO LEGISLATIVO NMERO 3 DE 1910

res", duplicidad que debe ser eliminada para lograr mayor estabilidad del estatuto y que ha sido atribuida a un antecedente histrico: la misma Asamblea de Delegatarios, que con el carcter de cuerpo constituyente expidi 'la Carta de 1886, asumi posteriormente la condicin de rama legislativa, ejerciendo las dos funciones y afectando de imprecisin nuestro sistema.
66. ACTO LEGISLATIVO NMERO 1 DE 1945

La reforma contenida en el acto legislativo nm. 3 de 1910 super en algunos aspectos el error doctrinario cometido en 1886. En efecto, su art. 70 omite la necesidad de la trasmisin del proyecto entre las dos legislaturas por el gobierno, reduce la mayora requerida para la adopcin del proyecto de reforma, modificacin adjetiva que facilita su tramitacin: "La Constitucin solo podr ser reformada por un acto legislativo../'; con la adicin se afirma que la competencia para reformar a Constitucin es privativa del Congreso y que no existe otra posibilidad para adelantar de jure una reforma que la prevista en la misma Constitucin: el acto legislativo; implcitamente se est reconociendo que la materia constitucional exige una funcin distinta y especial llamada constituyente, y que la ley ordinaria y el Congreso en funcin de legislador no pueden alterar la estructura constitucional. Lamentablemente, no desat la confusin en lo que respecta a la capacidad para actuar en funcin de constituyente y la relacin de subordinacin que existe entre el constituyente y los poderes constituidos, porque mantuvo para el Congreso el ejercicio conjunto de ambas funciones, de los dos "pode-

El art. 218 de la Constitucin de 1886 mantuvo en lneas generales la reforma de 1910. El Congreso es el titular de la funcin reformadora; conserva la denominacin de acto legislativo para el acto reformatorio, y la exclusividad de este procedimiento para introducir enmiendas; la tramitacin se hace en dos legislaturas ordinarias sucesivas, y la mayora requerida para su adopcin definitiva es la absoluta. En cambio, restableci de otra manera la intervencin del gobierno en el proceso de reforma, al disponer que ordene la publicacin del proyecto entre las dos discusiones. En esta reforma se precis mejor el sentido de legislatura, entendindose por tal el perodo anual de sesiones ordinarias en que el Congreso se rene por derecho propio el 20 de julio, y qued reafirmado con ms exactitud que, en ningn caso, es posible dar curso a proyectos de enmienda constitucional en sesiones extraordinarias, es decir, de aquellas que convoca el gobierno para despacho de negocios urgentes. Y, adems, que el proceso ha de ser continuo, esto es, en legislaturas sucesivas. Observa VZQUEZ CARRIZOSA, que este procedimiento hace participar a nuestro sistema de las caractersticas de los de elasticidad y rigidez normativas, hacindolo mixto, puesto que diferencia la Constitucin de la ley, y da a cada una un procedimiento distinto, sin que se requiera convocacin de una asamblea de carcter y modo de seleccin especiales. De manera que el acto legislativo se asemeja a la ley en su elaboracin; tan pronto es expedido, adquiere la categora de norma suprema irreformable por la va legal. 67. REFORMAS UNILATERALES Y DE PACTO En nuestra historia, rompiendo los procedimientos de jure, se ha cado en las vas de hecho, al apelar a formas irregulares, justificadas por la fuerza de situaciones polticas creadas a espaldas del constituyente originario. La Constitucin de 1821 previo que solo sera reformable despus de diez aos de entrar en vigor. Ya en 1823, el Congreso dio pasos para introducirle reformas, movimiento que culmin en la convocatoria de una convencin constituyente, por disposicin del Congreso de 1827, reunida en Ocaa en 1828, y disuelta por el retiro de la minora bolivariana ante la imposibilidad de lograr una transaccin sobre los proyectos de Constitucin sostenidos por cada faccin. Triunfante Mosquera en la guerra civil de 1860-61, tras .

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un irregular pacto de unin (1861), convoca una convencin que sesiona en Rionegro (1863), compuesta unilateralmente desde el punto de vista partidista, que hace el trnsito del rgimen confederal al federal puro, y cuya reforma es casi imposible, pues requiere la unanimidad de los votos del senado de plenipotenciarios que representan a los nueve Estados soberanos. Vencedor el gobierno de Nez en la guerra civil contra el ala radical de su propio partido, declara por s y ante si que "La Constitucin de 1863 ha dejado de existir", y por decreto convoca la Asamblea de Delegatarios que reconstituir la Repblica como un rgimen unitario. Bajo el "Quinquenio", Reyes crea una constituyente dcil a sus mandatos. En el ao de 1936 un congreso homogneamente liberal revisa profundamente la Constitucin vigente; la Asamblea Nacional Constituyente de 1953 adopt modificaciones que no subsisten; en 1957, por el extico sistema del plebiscito se produjo una enmienda que no corresponda a lo previsto en el art. 218. Igualmente, la Constitucin de 1991, adoptada por la Asamblea Constitucional, mediante el irregular procedimiento extraordinario que se emple para poner en funcionamiento a esa corporacin, a partir de una votacin popular la "sptima papeleta" solicitndola, sin que la Constituci^n previera este camino.
68. EL PODER DE "REFORMA" DE LA CONSTITUCIN

CARL SCHMITT, sagazmente, anota: "Con la confusin entre Constitucin y ley constitucional se ha introducido una confusin entre poder constituyente y competencia para revisar las leyes constitucionales, que lleva con frecuencia a colocar esta competencia, como pouvpir constuant, junto a otros pouvoir...". Entendidos la funcin y el poder constituyentes como ejercicio por parte de la nacin de su capacidad para adoptar la decisin poltica fundamental, se acepta la posibilidad de que su expresin normativa pueda desarrollarla un organismo especial y que dentro de la ordenacin jurdica en que se traduce aquel acto de voluntad poltica se prevea un titular, una competencia y un procedimiento particularizados para la reforma, revisin o enmienda de esas normas constitucionales, como se dispona para el ltimo aspecto en el art. 218 en el estatuto constitucional de 1886, al regular la tramitacin de los actos legislativos. Pero esa funcin reformadora de la Constitucin jurdica es diferente de la que cumple la nacin cuando, consciente de su unidad poltica, realiza el acto fundador del Estado o lo cambia; porque esta se ejerce por fuera, antes o contra la Constitucin que ha sido precisamente creada por decisin de la nacin, y en cambio la facultad de reforma se funda y legitima en o dentro del sistema constitucional. No hay, pues, trasformacin del poder constituyente originario en un poder permanente de reforma, ni en este queda subsumida toda la funcin constituyente, porque ella las abarca todas y es inalienable. Se trata, nada ms, de una competencia jurdica de creacin

constitucional y, por ello, dentro de la nocin del Estado de derecho, poder limitado que no se identifica con el poder constituyente primario, porque es obviamente una atribucin restringida. Ya se advirti que el ppder constituyente de la nacin no se agota o consume al producirse el acto constituyente original, ni se trasmite al concretarse la voluntad de unidad poltica contenida en tal acto, en voluntad de organizacin o normacin jurdica, sino que contina residiendo "esencial y exclusivamente" en la nacin, como lo declaraba el art. 2 y, por tanto, la capacidad de reformar en el sentido de cambiar la Constitucin poltica solo la tiene la totalidad nacin y puede revivir para adoptar una nueva decisin poltica de conjunto que altere la primigenia. Por esto la facultad del Congreso es simple "competencia para reformar"; se ejercer "en los trminos que esta Constitucin establece", segn lo dispona el art. 2; va tan solo hasta la posibilidad de adicionar, aclarar, refundir y aun suprimir aquellas normas que no envuelven la decisin fundamental de conjunto, pero no puede afectar con las enmiendas la Constitucin poltica misma en tanto modo de ser del Estado; reforma, "pero solo bajo el supuesto de que queden garantizadas la identidad y continuidad de la Constitucin como un todo", en palabras de SCHMITT, porque ese poder reside solo en la nacin y es de ejercicio directo. El Congreso no se convierte, por tener competencia para reformar la Constitucin, en titular del poder constituyente originario, y en tal virtud, no goza de atributos suficientes para cambiar las bases polticas dadas por la nacin. Si es vlida esta tesis, no cabra en esa facultad reformadora la capacidad para variar el principio de la unidad poltica de la nacin ni la titularidad del poder constituyente, ni la forma republicana, ni la distincin funcional de las ramas del poder pblico, ni el rgimen presidencial, ni el principio de la representacin y alternabilidad de las funciones pblicas, ni integrarnos a otro Estado, porque estas son, entre otras, las decisiones polticas de competencia exclusiva del constituyente primario, y su ejercicio directo es privativo del sujeto de ese poder, que es la nacin. Se podra reargir que, ciertos organismos dotados de competencia para la adopcin de nuevas normas, como la Convencin de Rionegro y la Asamblea de Delegatarios de 1886, alteraron la esencia misma de la Constitucin poltica, al hacer el trnsito de un rgimen confederal al federal en el primer caso, y en el segundo, al reconstituir la nacin bajo la forma de Repblica unitaria, pero ello no sucedi realmente, pues en ninguna de esas circunstancias la alteracin fue fundamental, ya que no se desconoci la continuidad y personalidad de la nacin, ni se trat de fundar un nuevo Estado; se mantuvo la voluntad de unidad poltica sobre la misma base nacional, renovando simplemente el Estado existente, pero dejando intacta aquella decisin, que es la sustancia del acto constituyente.