EXMO. SR. DR.

JUIZ DE DIREITO DA VARA DA FAZENDA PBLICA DA COMARCA DE SOROCABA

Execuo Fiscal n 602.01.2005.539270-4 N. de Ordem 47264/05 PMS X FRANCISCO UTRILA FILHO.

A PREFEITURA MUNICIPAL DE SOROCABA, j devidamente qualificada nos autos supra epigrafados, por seu procurador que esta subscreve, ex vi legis, em curso perante esse R. Juzo e Cartrio, no se conformando com a r. sentena que julgou extinta a presente execuo, vem, respeitosamente, perante Vossa Excelncia interpor APELAO, pelo que requer seja a presente recebida e processada e, aps, remetida ao E. Tribunal de Justia do Estado de So Paulo, nas conformidades das razes de apelao. Termos em que, pede deferimento.

Sorocaba, 28 de agosto de 2012.

Ruy Elias Medeiros Junior Procurador Municipal OAB/SP 115403

RAZES DE APELAO

Apelante: Prefeitura Municipal de Sorocaba Apelado: FRANCISCO UTRILA FILHO Execuo Fiscal n 602.01.2005.539270-4 N. de Ordem 47264/05

COLENDO TRIBUNAL, EGRGIA CMARA, NCLITOS JULGADORES:

Em que pese a sapincia e o costumeiro acerto estampado nas decises do D. Juzo a quo, no presente caso laborou em equvoco, merecendo assim reforma total a r. sentena de fls., pelos motivos expostos a seguir:

DOS FATOS

Trata-se de execuo fiscal, instrumentalizada pelas CDAs que instruem a inicial, tendo por fim a cobrana de IPTU dos

exerccios de 2003 a 2004.

A Prefeitura de Sorocaba requereu a substituio do plo passivo, haja vista que, conforme cpia de matrcula do imvel juntada houve a transferncia da propriedade do imvel para os adquirentes ali nomeados, incorrendo em clara sucesso tributria.

Entretanto,o DD. Juiz a quo indeferiu o pedido e ainda ordenou a extino do processo, porque a alterao no plo passivo implicaria prvia correo do lanamento, no se tratando de correo de erro formal ou material, nos termos do disposto na Smula 392 do STJ.

No entanto, como adiante se demonstrar, deve ser modificada tal deciso a fim de se adequar melhor justia ao caso sub judice.

MRITO
1- DA RESPONSABILIDADE PELOS DBITOS E DA LEGITIMIDADE DE PARTE

Cumpre-nos,

porm,

antes

de

qualquer

debate,

informar-se esse juzo de que a propositura da ao executiva em nome do antigo proprietrio se deu por culpa exclusiva deste e de seus sucessores que deixaram de atualizar os cadastros municipais, obrigao prevista em lei, como adiante melhor se explica.

O ocorrido se deveu ao fato de que os sucessores no cumpriram a obrigao acessria prevista no art. 12, inciso I, do Cdigo Tributrio Municipal (LEI N 1444, de 13 de dezembro de 1.966http://prefeitura.sorocaba.sp.gov.br/legislacao/), que assim determina:

art. 12. O sujeito passivo dever declarar Prefeitura, dentro do prazo de 90 dias contados da respectiva ocorrncia:

I as aquisies de imveis construdos.

Tal obrigao foi instituda justamente com o objetivo de atualizar o cadastro da Prefeitura, para evitar o lanamento e o ajuizamento de execues fiscais em face dos antigos proprietrios, COMO, APARENTEMENTE, SE DEU NO PRESENTE CASO.

Assim, os sucessores no podem se beneficiar por terem descumprido uma obrigao legal. Mutatis Mutandis, prevalece o princpio pelo qual vedado parte se beneficiar da prpria negligncia, torpeza, incria e etc.

Tambm

no se pode argumentar que o Municpio

deveria atualizar seu cadastro no momento em que recebe o ITBI (imposto sobre transmisso de bens imveis por ato oneroso inter vivos), no pode prosperar.

Com efeito, especificamente no caso deste imposto, a capacidade tributria delegada para o escrivo e o tabelio1, no Registro de Imveis (Agente Pblico Delegado que no faz parte da estrutura da Administrao Pblica Municipal), que so encarregados de preencher a guia de recolhimento, a ser, posteriormente, paga pelo adquirente do imvel. S aps esse procedimento que guia enviada para Prefeitura para homologao do lanamento.

Previso: art. 3 do Decreto n 7842/91, que regulamenta a Lei n 3185/89, que instituiu o ITBI.

Portanto,

ao

contrrio

do

que

se

pensa,

conhecimento por parte do Municpio de Sorocaba da transferncia do imvel no ocorre automaticamente, pelo contrrio, este conhecimento pode levar at cinco anos, prazo previsto para homologao tcita (art. 150, 4 do CTN).

Por tal motivo foi criada a obrigao acessria do art. 12, I, do CTM, QUE, COM O DEVIDO RESPEITO, NO PODE SER AFASTADA, TENDO EM VISTA QUE VIVEMOS SOB A GIDE DE UM ESTADO DEMOCRTICO DE DIREITO, QUE IMPE, ENTRE OUTRAS COISAS, A SUBMISSO DE TODOS AO IMPRIO DA LEI, EM QUE, AO PREVER A AUTONOMIA DAS PESSOAS POLTICAS, A

CONSTITUIO FEDERAL CONFERE COMPETNCIA TRIBUTRIA AO MUNICPIO PARA LEGISLAR E REGULAR A MATRIA REFERENTE A TRIBUTOS DE SUA COMPETNCIA (ARTS. 24, INCISO I, E 1; 30, INCISOS I E II, DA CF).

Convm trazer baila que, nos termos da lei de Introduo ao Cdigo Civil, tambm foi consagrado o princpio de que ningum se escusa de cumprir a lei, alegando que no a conhece, e, ainda, h na Lei 8.137/1990, ao tratar dos crimes contra a ordem tributria, tipifica a conduta descrita e praticada pelos Apelados como crime, art. 1, inciso I; e, art. 2, inciso I.

Vale ressaltar ainda que, no caso em exame, bem como nos semelhantes a este, a deciso de extino processo sem o julgamento do mrito fere os princpios da mxima efetividade jurisdicional, economia processual e da efetividade, pois, se possvel a mera incluso

do adquirente no plo passivo, por qual razo extingui-lo, j que, futuramente, ser ajuizada outra execuo com idntica finalidade???

Alm disso, a r. deciso, ao extinguir o processo exclusivamente sob esse argumento, estaria, reflexamente, criando uma iseno sem previso legal, pois, muito provavelmente, quando for realizado o novo lanamento, ter-se-ia operado a decadncia do direito de lanar.

Assim, tal deciso estaria somente privilegiando o contribuinte inadimplente (e desrespeitador da lei), pois, alm de no cumprir sua obrigao legal (de comunicar a aquisio do imvel), experimentar um enriquecimento sem causa, tudo isso em detrimento dos demais cidados, que tero uma diminuio na prestao dos servios municipais, em razo da reduo da arrecadao, beneficiando aqueles que deturpam ou afastam o princpio da boa-f objetiva, que deve, enfim, reger todas as relaes sociais.

Ademais, quando alterado o plo passivo com a incluso dos sucessores tributrios sem a emisso de nova CDA, no se pode falar que eles no tiveram direito de defesa, tendo em vista que o exerceram efetivamente.

Portanto, no h que se falar na aplicao da Smula 392 do STJ, mormente por se tratar de situao diversa, uma vez que no caso objeto da smula, h um erro no lanamento decorrente de um vcio formal ou material, ao passo que, no caso sub judice, trata-se de mera sucesso tributria, nos termos do art. 131 do CTN.

Ressalta-se novamente que, no h necessidade de substituio da CIDA. Todavia, forosa a incluso dos sucessores do imvel no plo passivo da ao executiva.

Isto porque a responsabilidade pelo pagamento do dbito exeqendo foi transferido aos sucessores por imposio legal, eis que, nos termos do art. 131, II, do CTN:
Art. 131. So pessoalmente responsveis: I - o adquirente ou remitente, pelos tributos relativos aos bens adquiridos ou remidos;

De sorte que, se os crditos no foram pagos no vencimento legal, tratando-se de obrigao propter rem, permaneceram ligados ao imvel que lhes deu origem, sendo com ele transmitidos aos sucessores.

Deste

modo,

crdito

originalmente

constitudo

subsiste, recaindo o nus de pagar o dbito sobre aos sucessores que, ao assumir a titularidade perante o Cartrio de Registro de Imvel, assumiu, tambm, por conta do instituto da responsabilidade tributria por sucesso, a titularidade da dvida pendente sobre o imvel.

Assim, nos termos do CTN e CPC indevida a extino deste feito, sendo devido o seu prosseguimento fazendo-se apenas a substituio das partes, por ter ocorrido a sucesso tributria, que somente se pode ser percebida nesse momento devido a mora do

proprietrio e devedor dos tributos em regularizar seu cadastramento junto aos rgos municipais.

Ao final, convm ressaltar que a falta de diligncia por parte do Apelado ou de quem se beneficiaria com a desatualizao do cadastro, foi o fator primordial que acabou por dar causa presente ao supostamente ajuizada contra ela de maneira equivocada, dessa forma, no parece legal a condenao da Exeqente a qualquer ttulo, j que teria sido induzida a erro pela prpria dinmica dos fatos (princpio da causalidade).

Para que no restem dvidas, deve ser lembrado, tambm, que os carns de IPTU (assim, como os de contribuio de melhoria) so emitidos e enviados todos os anos no endereo dos contribuintes, fato pblico e notrio, sendo certo que, at que se prove o contrrio, os sucessores tributrios do Executado

receberam-nos, desde a aquisio do imvel, em nome do antigo proprietrio, pagando alguns e deixando sem pagar outros, sabendo e negligenciando de sua obrigao legal de atualizar o cadastro municipal, VIOLANDO OS PRINCPIOS DA BOA-F OBJETIVA E SUBJETIVA, AUFERINDO ENRIQUECIMENTO SEM CAUSA EM

RAZO DE SUA TORPEZA E EM DETRIMENTO DE TODOS OS OUTROS MUNCIPES.

Com o propsito de demonstrar aceitabilidade da tese aqui proposta, colaciona a deciso recentssima do E. TJSP, que deu provimento ao agravo de instrumento em votao unnime, datada de 05 de maio de 2011, em caso anlogo:

VOTO N16393 AGRV.N 0009609-27.2011.8.26.0000 COMARCA SOROCABA AGTE. MUNICPIO DE SOROCABA AGDO. LUIZ SINHORELLI (ESPLIO) AGRAVO - EXECUO FISCAL - IPTU, anos de 1997 a 2000 Municpio de Sorocaba - Ao movida contra o esplio supervenincia de partilha - Citao dos atuais titulares do imvel - Cabimento, nos termos do art. 131, II, do CTN - RECURSO PROVIDO. 1. Agravo de instrumento do exequente MUNICPIO DE SOROCABA contra r. deciso de fls. 33 proferida em Execuo Fiscal movida contra LUIZ SINHORELLI (ESPLIO), referente IPTU, exerccios de 1997 a 2000, no valor de R$ 700,48 (dezembro/01), pelo qual o recorrente pretende incluir no plo passivo da execuo os adquirentes do imvel (fls. 09). 2. A r. deciso agravada, proferida pelo MM0 Juiz de Direito Murilo D' vila Vianna Cotrim, indeferiu a alterao do plo passivo da execuo, sob o fundamento de que a smula n 392 do E. Superior Tribunal de Justia veda a modificao do sujeito passivo da execuo. 3. Agrava o Municpio alegando, em suma, a reforma da r. deciso agravada, sustentando que o ajuizamento da execuo em face do esplio de Luiz Sinhorelli, ocorreu em razo do no cumprimento da obrigao sucessria que o art. 12, I do Cdigo Tributrio Municipal estabelece, qual seja, a informao junto a Municipalidade da aquisio de imvel; aduz que tal deciso fere os princpios da efetividade jurisdicional e da economia processual, visto que futuramente estar ingressado com uma nova execuo, contudo com o risco de que a decadncia esteja consumada, privilegiando o contribuinte inadimplente; bem como que a smula n 392 do E. Superior Tribunal de Justia no se aplica ao presente caso, pois na presente execuo trata-se de sucesso tributria. 4. Ausente pedido de efeito suspensivo. 5. Recurso tempestivo, dispensado de preparo e no respondido (fls. 39). o relatrio. 6. Cuida-se de agravo da Municipalidade tirado de execuo fiscal referente a IPTU, pelo qual a recorrente pretende citar os atuais proprietrios do imvel, incluindo-os no plo passivo da execuo, alegando que eles sucederam Luiz Sinhorelli, de modo que a execuo no pode mais prosseguir contra o respectivo esplio, j que feita a partilha de bens. Procede o recurso. Inicialmente, a execuo foi ajuizada contra o esplio de Luiz Senhorelli (fls. 11). Todavia, a Municipalidade demonstrou com as certides do Cartrio de

Registro de Imveis (fls. 26/32) que os atuais titulares do imvel so Elizia Cintra Senhorelli, Sara Senhorelli Ribeiro da Silva, Marconi Sinhorelli, Eduardo Breviglieri Alves Castilho (fls. 09). Assim, nos termos do art. 131, II do CTN, curial que a execuo se processe contra tais pessoas, que passaram a titularizar o imvel em relao ao qual o tributo devido, em razo de regular processo sucessrio, devendo eventualmente responder pela dvida. Note-se que a vedao de modificao de sujeito passivo a execuo referida na smula n 392 do STJ, diz respeito a hiptese de substituio de CDA, o que no foi pretendido pela exequente. Pelo meu voto, d-se provimento ao recurso. RODRIGUES DE AGUIAR - Des. Relator (Grifos nossos)

Por fim, ressaltando a fora do CTN que descreve em seu art. 113, pargrafo 2 e 3, a obrigao tributria acessria, traz-se apenas a ementa da mais recentssima jurisprudncia sobre o tema:

Data do julgamento: 28/07/2011 Data de registro: 25/08/2011 rgo julgador: 14 Cmara de Direito Pblico

Agravo de Instrumento 0123601-63.2011.8.26.0000 Agravante: Municpio de Sorocaba Agravado: Jos Carlos Masson Comarca: Sorocaba Voto 20.628 Agravo de instrumento. Execuo fiscal. Imposto predial urbano. Taxas de remoo de lixo e de emisso e cadastramento. Exerccio de 1998. Indeferimento de pedido de substituio do plo passivo da relao processual para que nele passe a figurar o atual proprietrio do imvel. Inadmissibilidade. Transferncia do domnio, em 1997, no informada ao Fisco. Descumprimento de obrigao acessria. Inteligncia do artigo 113, 2o, do Cdigo Tributrio Nacional. Recurso provido. (Grifos nossos)

E mesmo as no to recentes:

Numerao nica: Nmero do processo: Relator: Data do Julgamento: Data da Publicao: Ementa: EMBARGOS NUS DO EXECUO DE

6894785-31.2005.8.13.0024 1.0024.05.689478-5/001(1) Des.(a) TERESA CRISTINA DA CUNHA PEIXOTO 08/02/2007 23/03/2007

CERCEAMENTO COMUNICAO

DE AO

DEFESA FISCO

INOCORRNCIA - TRANSFERNCIA DA TITULARIDADE DO IMVEL CONTRIBUINTE

ALTERAO DO POLO PASSIVO DA EXECUO - PARCELAMENTO POSSIBILIDADE DA REALIZAO DE ATOS CONSTRITIVOS APS A SUA EXCLUSO. No h que se falar em cerceamento de defesa se no restar evidenciada a diminuio ou a supresso do direito da parte, constituindo o julgamento antecipado da lide numa faculdade atribuda pela lei ao juiz, a quem incumbe aferir a necessidade ou a desnecessidade da prova requerida, sempre visando o cabal esclarecimento dos fatos que seria o sustentculo da prestao jurisdicional. Constitui nus do contribuinte a comunicao ao Fisco da transferncia da titularidade do imvel, razo pela qual o prosseguimento da execuo deve se dar com a incluso no plo passivo de seu atual proprietrio, no caso de no ter sido comunicada a transferncia realizada em data anterior ocorrncia do fato gerador da obrigao tributria. O parcelamento importa na suspenso da exigibilidade do crdito tributrio at a sua quitao integral, nos termos do inciso VI do artigo 151 do CTN e do artigo 792 do CPC, no sendo admissvel a constrio de bens ou direitos por meio de penhora apenas enquanto prevalecer o parcelamento da dvida. Smula: REJEITARAM AS PRELIMINARES E DERAM PROVIMENTO PARCIAL AO RECURSO PRINCIPAL E INTEGRAL AO RECURSO ADESIVO. Acrdo: Inteiro Teor

Processo AgRg no REsp 461114 / GO AGRAVO REGIMENTAL NO RECURSO ESPECIAL 2002/0113238-7 Relator(a) Ministro LUIZ FUX (1122) rgo Julgador T1 - PRIMEIRA TURMA Data do Julgamento 05/06/2003 Data da Publicao/Fonte DJ 23/06/2003 p. 252 Ementa PROCESSUAL CIVIL E TRIBUTRIO - RECURSO ESPECIAL ADMISSIBILIDADE - REEXAME DE FATOS E PROVAS - SMULA 07/STJ - RESPONSVEL TRIBUTRIO - NOME NA CDA DESNECESSIDADE. 1. O revolvimento do contexto ftico-probatrio dos autos providncia invivel em sede de Recurso Especial. Entendimento cristalizado na smula 07/STJ. 2. A execuo voltada contra o responsvel tributrio prescinde de que conste seu nome na CDA respectiva, porquanto a

responsabilidade ex lege. (art. 131 do Cdigo Tributrio Nacional). 3. Agravo Regimental desprovido. Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros da Primeira Turma do Superior Tribunal de Justia, na conformidade dos votos e das notas taquigrficas a seguir, por unanimidade, negar provimento ao agravo regimental, nos termos do voto do Sr. Ministro

Relator. Os Srs. Ministros Teori Albino Zavascki, Jos Delgado e Francisco Falco votaram com o Sr. Ministro Relator. Ausente, ocasionalmente, o Sr. Ministro Humberto Gomes de Barros. Processo REsp 842771 / MG RECURSO ESPECIAL 2006/0084225-1 Relator(a) Ministro FRANCISCO FALCO (1116) rgo Julgador T1 - PRIMEIRA TURMA Data do Julgamento 27/03/2007 Data da Publicao/Fonte DJ 30/04/2007 p. 290 Ementa IPTU. EXECUO FISCAL. CERTIDO DE DVIDA ATIVA. SUBROGAO. DESNECESSIDADE DE ALTERAO DO NOME DO DEVEDOR ORIGINRIO. LANAMENTO DIRETO. NOTIFICAO PRESUMIDA. I - O presente feito decorre de ao de execuo ajuizada pelo Municpio em face de dbitos de IPTU e outras taxas municipais, referentes aos exerccios de 1993 a 1995, sobre imvel de propriedade do Estado de Minas Gerais, sucessor da Caixa Econmica de Minas Gerais (MINASCAIXA). O lanamento do dbito foi realizado indicando como devedor o nome do antigo proprietrio, haja vista que a MINASCAIXA, sucedida pelo Estado, ainda no havia providenciado a alterao cadastral. II - O dever da MINASCAIXA seria informar ao Fisco Municipal que adjudicou, arrematou ou adquiriu o bem sobre o qual recaem os tributos executados, ou seja, descumpriu a obrigao legal e agora sua sucessora pretende se beneficiar deste ato. Mutatis mutandis,

prevalece o princpio pelo qual vedado parte se beneficiar da prpria torpeza. III - Ao contrrio do que afirma o recorrente o disposto no artigo 202 do CTN foi cumprido, uma vez que constou o nome do devedor original, ou seja, do antigo proprietrio do imvel. O deslocamento do dbito para o Estado recorrente consectrio da sub-rogao inerente transferncia da propriedade, neste sentido permanece hgida a execuo contra o responsvel tributrio. IV - Tratando-se de IPTU e outras taxas municipais, o lanamento direto, ou de ofcio, verificado pela Fazenda Pblica, que detm todas as informaes para a constituio do crdito, e consignado em forma de carn enviado ao endereo do imvel. Tal recebimento importa em verdadeira notificao, dispensando ento a notificao via processo administrativo. Assim, a falta de demonstrao de notificao pessoal da recorrente no anula a execuo. Precedentes: REsp n 737.138/PR, Rel. Min. JOS DELGADO, DJ de 01.08.2005; REsp n 779.411/MG, Rel. Min. CASTRO MEIRA, DJ de 14.11.2005. V - vedado a este Superior Tribunal de Justia apreciar, no mbito do recurso especial, alegao de violao a dispositivos constitucionais, bem como matria que foi decidida sob a tica exclusivamente constitucional. VI - Recurso especial parcialmente conhecido e nesta parte improvido. Acrdo Vistos e relatados os autos em que so partes as acima indicadas, decide a Primeira Turma do Superior Tribunal de Justia, por unanimidade, conhecer parcialmente do recurso especial e, nessa parte, negar-lhe provimento, na forma do relatrio e notas taquigrficas constantes dos autos, que ficam fazendo parte integrante do presente julgado. Os Srs. Ministros LUIZ FUX, TEORI ALBINO ZAVASCKI, DENISE ARRUDA e JOS DELGADO votaram com o Sr. Ministro Relator.

Desse modo faz-se necessrio a alterao do plo passivo da ao executiva para que figure nessa posio o sucessor, e

atual proprietrio do imvel. DO PEDIDO Diante do exposto, feitas as consideraes retro, pede e espera que sentena proferida pelo juiz a quo seja reformada, para o fim de incluir no plo passivo da presente execuo fiscal o sucessor do Executado nomeado nos autos.

Termos em que, pede deferimento.

Sorocaba, 28 de agosto de 2012.

Ruy Elias Medeiros Junior Procurador Municipal OAB/SP 115403

EXMO. SR. DR. JUIZ DE DIREITO DA VARA DA FAZENDA PBLICA DA COMARCA DE SOROCABA

Execuo Fiscal n 602.01.2005.539270-4 N. de Ordem 47264/05 PMS X FRANCISCO UTRILA FILHO.

A PREFEITURA MUNICIPAL DE SOROCABA, j devidamente qualificada nos autos supra epigrafados, por seu procurador que esta subscreve, ex vi legis, em curso perante esse R. Juzo e Cartrio, no se conformando com a r. sentena que julgou extinta a presente execuo, vem, respeitosamente, perante Vossa Excelncia interpor APELAO, pelo que requer seja a presente recebida e processada e, aps, remetida ao E. Tribunal de Justia do Estado de So Paulo, nas conformidades das razes de apelao. Termos em que, pede deferimento.

Sorocaba, 28 de agosto de 2012. .

Ruy Elias Medeiros Junior Procurador Municipal OAB/SP 115403