ndice

Introduccin Transferencia de fondo de comercio Concepto de fondo de comercio Elementos transferibles Corporales Incorporales Elementos intransferibles Llave de negocio Procedimiento de la transferencia de fondo de comercio Firma del Boleto Nmina de acreedores Publicidad Rgimen de oposicin Retencin y embargo Precio de la transferencia Firma del contrato Tradicin del bien Inscripcin Derechos y obligaciones de las partes Responsabilidad por omisin al procedimiento legal El intermediario La venta en remate pblico Particularidades Remate con inclusin del pasivo Derecho al local Crditos prendarios Problemtica laboral Tratamiento impositivo Contabilizacin de la transferencia Conclusiones Extracto Anexo Modelo de boleto de compraventa de fondo de comercio Modelo de dictamen precalificatorio Bibliografa 2 3 3 4 4 5 7 8 8 9 9 9 11 13 14 15 17 17 18 20 21 21 22 23 23 24 24 25 27 29 31 33 33 35 36

Introduccin
Hoy en da es muy comn pasar por la puerta de una farmacia, restaurante, kiosco o confitera, y encontrarnos con un cartel que dice: Cambio de firma Nuevos dueos, y sin embargo el nombre, los productos y hasta la decoracin son las mismas que habamos visto das atrs. A qu se debe esto? A la existencia de un procedimiento conocido como Transferencia de Fondo de Comercio. La existencia de este instituto no es nada nuevo. Desde hace ya mucho tiempo la gente es consiente de que, un conjunto de bienes organizados en forma de explotacin tiene un valor mucho mayor que si se los considera por separado. Tanto es as que, gracias a la aptitud de esos bienes organizados para generar mayores beneficios, la compraventa de establecimientos comerciales se convirti en un negocio rentable. El problema surga a la hora de que cada parte cumpla con sus respectivas obligaciones dado que, al no existir una regulacin especfica, las trasferencias tenan vicios e implicaban frecuentes abusos. Los ms perjudicados eran en general los acreedores, ya que era muy comn y an hoy en da lo es que proveedores, mayoristas y toda otra persona interesada en hacer negocios con un establecimiento, lo hiciera basndose en referencias sobre el propietario, la marcha de la explotacin o el volumen de sus operaciones, sin exigir ningn tipo de garanta real o personal. Su nica garanta estaba constituida por el fondo en s y el resultado de la explotacin. Es as, que una transferencia sin reglamentar despojaba al acreedor de su garanta, sin que pudiera accionar contra el nuevo adquirente. En otros casos el perjudicado era el adquirente ya que, si asuma la responsabilidad por el pasivo, muchas veces este era mayor al denunciado por el vendedor o al que figuraba en los libros. Por estos motivos surgi la necesidad de instaurar un rgimen regulatorio de estas transferencias. En nuestro pas se presentaron muchos proyectos sobre este tema. Finalmente en el ao 1934 fue sancionada la Ley 11.867, que regula la transferencia de establecimientos comerciales e industriales.

Transferencia de fondo de comercio

Antes de entrar en el tratamiento de la transferencia en si, habra que definir qu se entiende por fondo de comercio. Muchos autores han dado diferentes definiciones sobre lo que ellos consideran que es un fondo de comercio. Si se quiere hacer referencia a su naturaleza jurdica encontraremos que existen dos posturas; algunos autores lo consideran una universalidad de hecho, mientras que otros una universalidad jurdica. Concepto de fondo de comercio Algunas definiciones que se pueden encontrar son:
... que los establecimientos comerciales e industriales han dejado de ser la simple suma de mercaderas o mquinas, para convertirse en una entidad distinta, formada no solo por los bienes materiales, sino tambin por otros inmateriales, nombre, clientela, patentes de invencin, etc., cuyo conjunto constituye una universalidad con vida propia y distinta de la persona de su propietario, siendo esa entidad la que ha gozado de crdito ... conjunto organizado de fuerzas productivas, bienes y derechos cuya unidad funcional se ubica en el plano comercial industrial y que endereza a obtener lucro para su titular. Objetos materiales e inmateriales y/o derechos fueron tomando identidad de conjunto al reunirse como integrantes de una determinada explotacin y confundindose con ella en pos de la consecucin de sus fines. Entidad mercantil que rene el domicilio y el patrimonio que el comerciante dedica a su actividad comercial; el patrimonio comprende tanto las cosas materiales (capital, instalaciones, etc.) como las inmateriales (clientela, marcas, llave, derechos al local, nombre, etc.). Se trata de una universalidad jurdico econmica que puede ser enajenada...

Determinar qu es el fondo de comercio ha sido objeto de numerosos textos, y de la lectura de ellos se podra concluir que: el fondo de comercio puede definirse como un conjunto de bienes materiales e inmateriales y derechos, que hacen al fin de la actividad; y que como tal, es susceptible de ser transferido en bloque a otro titular a fin de continuar con al explotacin. Si bien la Ley 11.867, que regula la transmisin de establecimientos comerciales e industriales, no da una definicin de fondo de comercio, hace referencia a los elementos que lo constituyen en su artculo 1:
ARTICULO 1-Declrase elementos constitutivos de un establecimiento comercial o fondo de comercio, a los efectos de su transmisin por cualquier ttulo: las

instalaciones, existencias en mercaderas, nombre y ensea comercial, la clientela, el derecho al local, las patentes de invencin, las marcas de fbrica, los dibujos y modelos industriales, las distinciones honorficas y todos los dems derechos derivados de la propiedad comercial e industrial o artstica.

De la lectura del mismo se desprende que la Ley ser de aplicacin a las transferencias tanto a ttulo gratuito, como oneroso. Sin embargo el presente trabajo har incapi en la transferencia a ttulo oneroso de establecimientos comerciales e industriales. Elementos constitutivos del fondo de comercio Los elementos del fondo de comercio pueden clasificarse en: Materiales corporales, e Inmateriales incorporales. Siguiendo la enunciacin de la Ley 11.867, los elementos susceptibles de ser transferidos como parte del fondo de comercio son: 1) Corporales: - instalaciones, - mercaderas. 2) Incorporales: nombre y ensea comercial, clientela, derecho al local, patentes de invencin, marcas de fbrica, dibujos y modelos industriales, distinciones honorficas, derechos derivados de la propiedad comercial e industrial artstica: propiedad comercial, propiedad artstica. Elementos corporales:

*Instalaciones Visto desde el punto de vista contable, son cosas adheridas al inmueble donde funciona el establecimiento; pero, desde el punto de vista de la Ley 11.867, son todos aquellos elementos materiales que constituyen el activo fijo del establecimiento, por no estar destinados a la venta y que se depreciarn en cada ejercicio debido a su natural desgaste o deterioro, por ejemplo: - mquinas
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muebles y tiles automotores telfonos

*Mercaderas No estn representadas por un bien en particular, si no que es ms bien una cualidad ostentada por determinados bienes. Estos bienes sern mercancas por el hecho de formar parte de un establecimiento mercantil con el objeto de ser comercializados. Pueden incluirse en esta clasificacin, dependiendo del ramo de la actividad, a: - muebles (tanto productos elaborados como adquiridos), - inmuebles, - servicios, - valores, - dinero, - materias primas. Elementos incorporales:

*Nombre y ensea comercial Es preciso distinguir entre el nombre comercial (que es el nombre de fantasa) y nombre social (aquel con el cual est registrada una sociedad), ya que lo que es susceptible de transferirse es el nombre comercial. El nombre comercial es el utilizado para identificar al establecimiento. La ensea, es el signo o smbolo (logotipo) distintivo y que lo diferencia de otros establecimientos. *Clientela La denominada clientela incluye a las personas que habitualmente van al lugar; incluye tambin, lo cual es an ms importante, la capacidad o aptitud del establecimiento para atraer y conservar la clientela. Esto tambin hace suponer que el vendedor no har competencia desleal hacia el adquirente, instalando un establecimiento similar dentro de un rea de influencia tal que lo perjudique. *Derecho al local Comprende el derecho al asiento del fondo de comercio, el cual incluye la ubicacin del establecimiento y el mantenimiento de la clientela componentes integrante del valor llave del negocio -. En realidad - como ya se ver ms adelante - el inmueble donde funciona el fondo de comercio no es considerado elemento componente del fondo de comercio; sin embargo, el derecho al local implica que el adquirente

del fondo tendr derecho a alquilar ese inmueble, subalquilarlo, o que se le transfiera la locacin si el vendedor del fondo no fuera el propietario del inmueble. En caso de que se transfiera la locacin, se debe hacer por escrito y notificarse al locador a fin de que el mismo la acepte. *Patentes de invencin y modelos de utilidad Las patentes de invencin tambin deben registrarse para poder demostrar su titularidad. Al hacerlo se otorga titularidad sobre las mismas por 20 aos, luego pasan a dominio pblico. Los modelos de utilidad son las mejoras sobre los inventos patentados; sobre ellos se otorga titularidad por 10 aos. La transferencia de ambos debe hacerse por escritura pblica y registrarse en el I.N.P.I. (Instituto Nacional de la Propiedad Industrial). *Marcas de fbrica Segn la Ley 22.362, son las que se utilizan para identificar las mercaderas, productos servicios. Deber tratarse de marcas registradas, y la transferencia de las mismas debe inscribirse y publicarse. *Dibujos y modelos industriales Se los puede definir como la forma o aspecto incorporado o aplicado a un producto industrial, que le confieran carcter ornamental. Los mismos tambin deben registrarse, lo cual conferir propiedad sobre ellos por 5 aos, prorrogable por 2 perodos consecutivos de 5 aos ms. Su transmisin tambin debe inscribirse en el registro correspondiente. *Distinciones honorficas En ellas se incluyen medallas, pergaminos, diplomas, trofeos, etc. Desde ya que las mismas deben haber sido entregadas al establecimiento o a sus productos; nunca pueden ser aquellas que se hayan entregado al titular del establecimiento en forma personal. *Dems derechos derivados de la propiedad comercial, industrial y artstica Los derechos de la propiedad industrial artstica son los que recaen sobre obras cientficas, literarias, artsticas industriales. Los de la propiedad comercial incluirn todo bien derecho que se vincule con la explotacin. Es as, que los libros de comercio, ficheros y archivos, que resultan obviamente importantes para el desarrollo de la actividad, pueden ser exigidos por el adquirente. Esto no significa que el vendedor no pueda consultarlos, ya que segn la ley l debe mantenerlos por un perodo de 10 aos; por lo tanto, los tendr el aduirente y quedarn a disposicin del vendedor.

La correspondencia, que si bien segn la constitucin nacional es inviolable, tambin puede considerarse incluida en esta clasificacin; el adquirente no podr abrir la que sea a nombre del vendedor, pero s la destinada al establecimiento. Elementos intransferibles El hecho de que se los clasifique como elementos intransferibles, no significa que no sean transferibles de por s. Lo que se quiere recalcar es que estos elementos no forman parte de los enunciados en el artculo 1 de la Ley 11.867; sin embargo nada impide la cesin de tales elementos. Si juntamente con la transferencia del fondo se pretende ceder alguno de ellos, esa cesin deber pactarse expresamente y cumplirse con todas las disposiciones legales respecto de esa cesin en particular. Estn incluidos en esta clasificacin los inmuebles, los crditos, las deudas y los contratos. *Inmuebles El inmueble donde funciona el establecimiento no se transferir conjuntamente con l, salvo que las partes lo pacten expresamente. En caso de incluirse, su transmisin debe hacerse mediante escritura pblica. Es as, que si la intensin es realizar la transferencia con inmueble, existirn dos operaciones: una comercial, por el fondo; una civil, por el inmueble. *Crditos, deudas y contratos El vendedor, ya sea persona fsica o jurdica, es titular de los crditos y deudas, y de los derechos y obligaciones que resulten como consecuencia de los contratos que suscribe. l nunca deja de ser titular de los mismos. Sin embargo, existen contratos que son accesorios al fondo de comercio y que, por lo tanto, debern seguir el destino del mismo. Entre ellos se pueden distinguir los derivados del suministro de luz, gas, telfono, agua, seguros; adems el hecho de poder acceder a ellos se relaciona con el derecho al local. *Otros Existen tambin otros elementos que tampoco formarn parte del fondo, como ser: - El trabajo personal del vendedor; salvo pacto expreso en contrario, en cuyo caso podra pasar a ser empleado o socio del adquirente. - Dinero en efectivo que se encontrare en caja al momento de la entrega de la posesin. - Los efectos o bienes personales del vendedor.

Llave de negocio y valor llave De la lectura de los dos puntos precedentes, se puede inferir que, quien transfiere un fondo de comercio, est cediendo una organizacin destinada a producir beneficios econmicos. La forma en que su titular lo explota, mediante sus sistemas de venta y publicidad, juntamente con la ubicacin, antigedad en la zona y el prestigio de su marca, harn que el establecimiento produzca mayores beneficios que otros similares. Esta aptitud que tiene un negocio o explotacin para producir beneficios econmicos mayores que otros se denomina llave de negocio. Contablemente se dice que la llave representa las superutilidades futuras que el vendedor dejar de percibir cuando transfiera el fondo. Este hecho implicar que, al momento de la venta, el vendedor pretenda cobrar un cierto precio por esas superutilidades; esta diferencia en el precio de venta es lo que se conoce como valor llave. Puede decirse entonces que, el valor llave es la cuantificacin que hace el vendedor de esas utilidades; en definitiva, de la llave de negocio.

Procedimiento de la transferencia
La transferencia de fondo de comercio est regulada por la Ley 11.867. La finalidad principal de esta Ley es la proteccin de los intereses de los acreedores. Para cumplir con su objetivo la Ley ha instaurado una serie de formalidades que las partes debern respetar. La transferencia es el objeto de un contrato, y como todo contrato quedar firme entre las partes una vez que se acuerde el objeto, precio y modalidades de la operacin, y se perfeccionar con la entrega de la cosa (en este caso, el establecimiento). Los pasos a seguir para realizar una transferencia son: Firma del Boleto El primer paso para la transferencia es la firma del boleto, mediante el cual las partes se comprometen a realizar la operacin. En l constar el precio pactado, la nmina de acreedores y las caractersticas principales de la operacin.

Nmina de acreedores Es una lista que debe confeccionar el vendedor, en la cual debe incluir a sus acreedores. Es de primordial importancia, ya que significa el reconocimiento del Pasivo por parte del vendedor. Es importante para fijar el precio de venta como se ver ms adelante -. Significa tambin el reconocimiento expreso, de aquel que est incluido en la nmina, como acreedor. La Ley 11.867 no especifica una fecha determinada de entrega de esta nmina; pero, se entiende que la entrega deber hacerse antes de la firma del boleto, o al mismo tiempo, ya que debe adjuntarse a l. Pero nada quita que, si el adquirente acepta, pueda serle entregada con fecha posterior, porque en ese caso el nico perjudicado sera l mismo. Segn el Art. 8, los crditos que pueden incluirse en la nmina deben proceder de mercaderas u otros efectos suministrados al negocio o de los gastos generales del mismo; y debern incluirse tambin los crditos a plazo, no vencidos. Pero el vendedor puede incluir a sus acreedores particulares si quisiera, ya que el adquirente no puede cuestionar ningn crdito incluido en la lista del vendedor, aunque sea un acreedor particular. Si en la transferencia acta un intermediario, ste estar obligado a exigirle la nmina al vendedor. La ley no menciona la posibilidad de la existencia de una nmina incompleta, ni tampoco impone sancin alguna sobre el vendedor. Esto es as, ya que, si algn acreedor fuere omitido de la nmina, no pierde sus derechos legales; puede ejercer su derecho de oposicin, tal como se ver ms adelante. Publicidad La publicacin de edictos o anuncios es esencial para la publicidad de la transferencia. Debern hacerse, en forma simultanea, en el Boletn Oficial y uno ms diarios o peridicos del lugar donde funcione el establecimiento, durante 5 das. La publicidad es responsabilidad del vendedor. Las publicaciones son importantes para los acreedores, ya que son el nico medio que poseen para enterarse sobre la transferencia y as interponer su oposicin. La finalizacin de las mismas marca el inicio del plazo para las oposiciones. Deber requerirse siempre una constancia de publicacin, ya que la misma debe presentarse al momento de hacer la inscripcin de la

transferencia. Por lo tanto el vendedor tendr la las publicaciones, aunque no haya acreedores. justificarse presentando un ejemplar y el recibo contrat por 5 das; sera mejor, si se verificara publicados. Formalidades de las publicaciones:

obligacin de efectuar La publicacin puede donde conste que se que realmente fueron

*Cantidad: deben efectuarse por 5 das, lo que significa 5 en realidad 5 publicaciones, y al ser en al menos dos medios diferentes sern 10 en total. *Lugar: - jurisdiccin: debe ser donde funciona el establecimiento comercial o industrial. - carcter del diario o peridico: tambin del lugar donde funcione el establecimiento. Se aceptarn los que no sean locales, pero que circulen normalmente en la jurisdiccin. *Forma: no hay formalidades expresas en la redaccin de los edictos; sin embargo, no pueden ser en idioma extranjero, ni estar en un diario redactado total o parcialmente en idioma extranjero. *Debern contener como mnimo: - clase y ubicacin del negocio, - nombre y domicilio del vendedor, - nombre y domicilio del comprador, - nombre y domicilio del rematador, si hubiera, - nombre y domicilio del escribano que acte como intermediario. Pueden existir edictos irregulares o incompletos, ya sea en su cantidad, por ser incorrecta la jurisdiccin, o por no contener los datos mencionados. En ese caso se tendrn por no publicados, y se considerar que la obligacin del artculo 2 de la Ley 11.867 ha sido incumplida. Los edictos deben publicarse en el Boletn Oficial. El trmite para la publicacin debe ser firmado por el comprador, vendedor, rematador, escribano o abogado que intervenga. El que solicite la publicacin deber presentar su documento de identidad y ste se har constar en el original del aviso. Puede ocurrir que, luego de haber hecho las publicaciones, se desista de realizar la trasferencia. En ese caso, se deber publicar nuevamente un aviso comunicando el arrepentimiento o el desistimiento de la operacin. En la Ley no se fija la cantidad de publicaciones que se deben hacer en este caso, por lo tanto, generalmente se efecta una sola vez.

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Rgimen de oposicin Se mencion la posibilidad de que un acreedor no fuera incluido en la nmina de acreedores que confecciona el vendedor. Cuando un acreedor se encuentre en tal situacin, la oposicin es el medio por el cual le har conocer, al intermediario y al adquirente, de su calidad de acreedor del fondo. El rgimen de oposicin que preve la Ley intenta dar cumplimiento a los fines de la misma: la proteccin del inters de los acreedores. La oposicin no es respecto del acto de la transferencia. A lo que el acreedor se opone es a que se haga efectivo el pago del precio sin que se lo haya desinteresado (ver Retencin y embargo). Los acreedores incluidos en la nmina no estarn obligados a efectuar oposicin, ni a justificar sus ttulos. En caso de que fueran declarados por una suma inferior a la real, tendrn la faculta de oponerse por el total de su crdito o por la diferencia no reconocida, si pueden justificarlo. Los acreedores no incluidos en la nmina, deben interponer su oposicin en trmino y justificar su crdito. Esto se logra siempre que presentaren los ttulos de sus crditos o acreditaren la existencia de ellos por asientos hechos en los libros llevados con arreglo a las prescripciones del Cdigo de Comercio. La forma ms comn de presentar una oposicin es mediante una notificacin que permita conocer claramente el monto del crdito, y que se present en los plazos legales. No hay formalidades para las mismas, pero es recomendable que se hagan por duplicado, de esa manera el acreedor tendr una constancia de que la efectu. Tambin podra hacerse por medio de telegrama colacionado o carta documento, que acompae a los justificativos de la deuda. En caso de que el aduirente asuma el activo y pasivo, no es necesario la oposicin, aunque igualmente puede hacerse. El acreedor puede actuar en este caso tanto contra el vendedor, como contra el adquirente. La oposicin puede presentarse ante el comprador, el rematador el escribano interviniente. Cuando hay un intermediario, es comn que se hagan en su domicilio. El plazo para presentarlas es de 10 das desde la ultima publicacin de edictos. Dicho plazo comienza a correr el da de la ltima publicacin y se cuenta en das corridos, o sea computndose los das inhbiles. Los acreedores pueden realizar una oposicin anticipada. La misma puede ser antes de la ltima publicacin antes de la primera

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publicacin. En el primer caso es aceptable, ya que se enter por publicaciones anteriores; en el segundo caso se estara haciendo al presunto adquirente, porque que la intensin de transferir se da a conocer recin con la publicacin de los edictos, sin embargo resulta igualmente vlida. Como ya se mencion, los acreedores deben presentar justificativos de su crdito. El mismo puede ser un instrumento pblico o privado, o por medio de asientos en los libros, llevados de acuerdo a lo que dicta el Cdigo de Comercio. El intermediario el adquirente estn autorizado para ejercer la verificacin de los crditos, ya que sobre ellos recae la responsabilidad solidaria del art. 11, pero tambin puede verlos e vendedor para objetar los que considere improcedentes. Pueden deducir oposicin solamente los acreedores del fondo segn el artculo 8 de la Ley -, nunca los acreedores particulares del vendedor. Pueden existir acreedores que sean titulares de crditos eventuales. Si la obligacin es eventual a la fecha de la transferencia, no tendrn ttulos justificativos de su crdito, por lo cual no podrn probarlos. El mismo tratamiento se le dar a los titulares de crditos en litigio; a la fecha de la transferencia no representarn una suma lquida ni exigible, ya que dependern de una resolucin judicial y se transformarn en crditos eventuales. Hay crditos que nacen con motivo de la explotacin. Se le llama as a los derivados de acciones de daos y perjuicios, a los honorarios por comisiones que el vendedor adeude de una transferencia anterior, los de los propietarios o locadores. Estos tampoco podrn oponerse a la transferencia. Las partes no pueden oponerse, porque el rgimen que instaura la Ley es a fin de proteger el inters de los acreedores. Y por lo visto anteriormente, tampoco pueden oponerse los acreedores que no puedan justificar su crdito. El acreedor prendario es un caso especial. l no necesita oponerse porque tiene derecho a solicitar la ejecucin del bien, si al vencimiento no se le cancela su crdito. El vendedor deber incluirlo en la nmina hacerlo constar en el contrato. La oposicin no es obligatoria, es facultativa para el acreedor. Si no la hace, no significa que pierda su derecho ni su calidad de acreedor. Puede accionar contra el vendedor por la va del derecho comn y de acuerdo con la naturaleza de su crdito. Si antes de vencido el plazo para deducir las oposiciones, no lo hace, puede poner un embargo sobre el fondo. En tal caso si se deposita la suma correspondiente, se levantar el embargo. Pero si se vence el plazo

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para las oposiciones y el fondo ya fue transmitido al patrimonio del comprador, ya no podr actuar sobre el establecimiento transferido. Esto de ninguna manera significa que deje de ser acreedor del vendedor. Retencin y embargo Como ya se dijo, la oposicin no es respecto de la transferencia, sino de la entrega del precio en caso de que no se haya desinteresado a los acreedores. La Ley 11.867 impone que a fin de garantizar el crdito de los acreedores - tanto de los declarados por el vendedor como de los que presentaren la oposicin en trmino se debe realizar una retencin sobre el precio de venta. Retener el importe necesario para cubrir el pasivo, y su posterior depsito, es obligatorio tanto para el comprador como para los intermediarios. Si no lo hacen, sern responsables solidarios con el vendedor el cual nunca se desobliga -, hasta el monto del precio de lo vendido. Sin embargo, si se obtiene la expresa conformidad de todos los acreedores, no ser necesario llevar a cabo este procedimiento. El objeto de realizar los depsitos es que los acreedores puedan trabar el embargo sobre ellos. Este depsito no significa pago, sino que asegura el pago; lo garantiza. El acreedor puede embargar, por la suma de su crdito, dentro de los 20 das de depositado. Pero el vendedor puede parar el embargo cuando lo considere, oponiendo sus defensas. Si se embarga, pero el crdito no est vencido, se debe respetar la fecha original del vencimiento; en este caso el vendedor podr solicitar el retiro del dinero, siempre que ofrezca caucin suficiente. Las retenciones sirven tambin para que no se demore el trmite de inscripcin. Los acreedores traban embargo sobre ellas y no sobre el fondo, lo que generara demoras por los trmites que un embargo implica. El depsito debe efectuarse luego del vencimiento del plazo para deducir las oposiciones. El banco que recibe los depsitos es el Banco de la Nacin Argentina, segn lo establecido el Decreto Reglamentario 88168/36. La suma a depositar debe ser reclamada por el acreedor; se depositar el monto que l reclame, sin juzgarlo. Los fondos deben permanecer depositados por 20 das, para que los acreedores puedan trabar los embargos. Despus de esos 20 das se puede retirar el monto que no

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haya sido embargado; el que puede retirar es el depositante, que ser el adquirente o el intermediario. De todas maneras, en la prctica, si las partes lo acuerdan, el vendedor puede figurar como depositante. El acreedor no embargante, puede accionar sobre el patrimonio del vendedor, por la va del derecho comn; nunca podr hacerlo respecto del fondo una vez transferido. Cuando acta un intermediario, su principal obligacin ser retener y depositar. Si retiene, pero no deposita - o sea si mantiene el dinero en su poder - habr cometido delito de defraudacin por retencin indebida. Tampoco puede efectuar pagos en forma directa anticipada. Al vencimiento del plazo para los embargos (20 das) debe retirar los fondos y entregarlos al vendedor, en su caso al adquirente si se rescindi la operacin. Si no cumple con sus obligaciones, ser solidariamente responsable, con el vendedor, por los crditos que resulten impagos como consecuencia y hasta el monto del precio de lo vendido. Ya se mencion que la retencin y posterior depsito sirven para garantizar el pago a los acreedores. Sin embargo, si el adquirente quisiera, puede retener los fondos del precio de venta y pagar directamente la deuda a los acreedores, y as desinteresarlos. Precio de la transferencia La Ley 11.867 determina que, el precio de venta de un fondo de comercio no podr ser menor a la suma de la totalidad del pasivo. O sea que el pasivo declarado y el opuesto no puede superar al precio de la operacin. Esto resulta as porque del precio de venta se debe retener el importe necesario para cubrir ese pasivo. Sin embargo, se podra llegar a pactar un precio menor al pasivo, si se obtiene el consentimiento de la totalidad de los acreedores. Esto puede resultar beneficioso para todos, si a los acreedores les interesa seguir su relacin comercial con el adquirente. Si no se consiguiera el acuerdo de los acreedores, cabe la posibilidad de que el pasivo supere el precio de venta. Debido a esto, podr existir en el contrato una condicin que, ser suspensiva, si se entreg la posesin, o resolutoria si no se entreg. Pero si al adquirente le interesa continuar con la operacin, puede aceptar el mayor precio y depositar la diferencia necesaria para cubrir el mayor pasivo.

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El hecho de que con el precio se pretenda cubrir el pasivo, implica que se presuman simuladas iuris et de iure las seas pagos a cuenta. Esto ser as, siempre que las entregas anticipadas puedan perjudicar a los acreedores. Pueden pactarse seas, pero no son oponibles a los acreedores impagos. El adquirente corre el riesgo de tener que pagar dos veces, porque sobre las seas no se puede hacer la caucin de las deudas existentes, con lo cual deber depositar igualmente el dinero. El precio pactado nunca se ver aumentado por las retenciones que deben realizarse, sino que el precio a pagar al final ser igual a la diferencia entre el precio pactado y las retenciones ya depositadas. Los depsitos ya realizados se transformarn en pago cuando se pueda suscribir validamente el contrato. El pago del precio se har en los plazos convenidos entre las partes. Si en el contrato no figura en plazo cierto, ste ser de 10 das porque, en ltima instancia, se pagar al momento de suscribirse el documento definitivo. Firma del contrato definitivo El otorgamiento del documento definitivo de venta, segn el artculo 7 de la Ley 11.867, puede hacerse despus de haber cumplido con todos los pasos que sta establece: publicaciones, oposicin, retencin, depsito, embargos. En el contrato debe figurar: - nombre de las partes, - domicilio real y constituido, - nacionalidad, - documento de identidad, - estado civil en caso de ser casado, debern figurar los datos del conyuge, quien deber dar expresa conformidad -, - el lugar del asiento del establecimiento, - el ramo de su actividad, - y se agregar el contrato social, si una de las partes es una sociedad. El contrato puede hacerse por escritura pblica o privada, en cuyo caso las firmas debern ser autenticadas por escribano. Las partes sus cnyuges, de corresponder - y el intermediario lo firmarn.

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La Ley no hace aclaraciones respecto del domicilio que deber constar. Puede denunciarse indistintamente el domicilio real, el del propio establecimiento, el de la sede principal de negocios, el domicilio social constituir domicilio especial. As mismo, existe una serie de trmites que deben cumplirse en el momento de la firma del contrato definitivo, si no se han hecho antes, ser obligatorio hacerlos despus de firmar. Estos son: *Inventario de mercaderas E mismo puede estar a cargo de las partes, el intermediario un perito. El valor a atribuirle a las mismas surgir del mutuo acuerdo de las partes y de la valuacin que pueda realizar el perito, el martillero interviniente. El pago del precio de las mercaderas se llevar a cabo al momento en que el adquirente asume el cargo efectivo del establecimiento; tambin a esa fecha se har el inventario. Salvo para el caso de remate, el inventario no es obligatorio - aunque es recomendable que se realice -, por lo que, el hecho de que un bien no figure en el inventario no implica que quede excluido de la transferencia. Su exclusin debe constar expresamente. *Requisitos para transmitir ciertos elementos Ser necesario cumplir con ciertas formalidades registrales administrativas, respecto de la transferencia de autos, patentes, telfonos, marcas, servicios, etc.. *Contrato de locacin Deber suscribirse el contrato de locacin correspondiente, el que se adosar al convenio definitivo. Tradicin del bien La posesin del bien deber hacerse despus de efectuada la oposicin y una vez cumplidos los depsitos correspondientes. Esto quiere decir, que la tradicin no podra hacerse antes de los 10 das contados desde la ltima publicacin. El adquirente tiene derecho a no recibir el fondo hasta tanto se hayan cumplido los requisitos legales; y si el adquirente asume el pasivo con expresa liberacin del vendedor, ste ltimo no har la entrega, hasta tanto todos los acreedores hayan prestado expresa conformidad. Si en el contrato no figurara una fecha cierta, se entiende que la tradicin debe hacerse dentro de las 24 horas de firmado el mismo.

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La entrega anticipada es un vicio que se ha hecho comn en la prctica. La misma es viable, aunque resultar inoponible a los acreedores y terceros, si les implica un perjuicio. La tradicin se perfecciona, respecto de las partes y de los acreedores anteriores a la transferencia, con el contrato definitivo. Para los terceros que contrataron de buena fe con el vendedor, despus de la transferencia, la misma les ser oponible con su inscripcin. Inscripcin El contrato deber inscribirse en el Registro Pblico de Comercio, que est a cargo de la Inspeccin General de Justicia. Para la inscripcin del contrato de transferencia a I.G.J. requiere la presentacin de: - Formulario N9 (*), - primer testimonio de la escritura de la transferencia, - fotocopia certificada por escribano del testimonio, - fotocopia certificada por escribano del testimonio en margen ancho, - tasa de servicios, - constancia de publicaciones, - certificado de Libre Deudas, - cese de I.B. y Libre Deuda Previsional, - dictamen precalificatorio (ver anexo).
(*)El mismo puede verse en el libro de Taleva Salvat.

El contrato se debe acompaar con un escrito solicitando su inscripcin y un detalle de la documentacin que se adjunta. Tambin se acompaar con un certificado del Registro de la Propiedad, donde conste la inexistencia de inhibiciones en el vendedor. El plazo para la inscripcin el de 10 das, despus de vencido el plazo para los embargos. La inscripcin en trmino tiene efectos contra terceros, en forma retroactiva desde el da de su instrumentacin. Si se presenta fuera de trmino, tendr efectos desde la fecha de inscripcin. Si el vendedor impide la inscripcin, el adquirente puede lograrla por va judicial, ya que es su derecho. Dado que la transferencia tendr efectos contra terceros desde su inscripcin, el artculo 7 de la Ley determina que debe hacerse publicidad registral de la transferencia. Esto es as para que el acto pase a ser oponible erga omnes.
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La falta de inscripcin har que la transferencia sea inoponible a terceros, y por ms que el adquirente tenga la posesin del fondo, no significar que tenga su propiedad. Por lo cual, se considera que sigue siendo parte del patrimonio del vendedor, para los terceros. Cabe aclarar que, los terceros de los que estamos hablando son aquellos que contrataron con el vendedor despus de que la operacin quedara perfeccionada entre las partes. Para aquellos que hayan presentado su oposicin, s les ser oponible porque supieron de la transferencia, aunque no se haya inscripto. Ahora bien que, si la falta de inscripcin es por no cumplir con el rgimen legal, el acto resultar inoponible a todos los terceros.

Derechos y obligaciones de las partes

Los principales derechos y obligaciones de las partes pueden resumirse en: *Confeccin de la nmina de acreedores. Es obligacin del vendedor, quien debe entregarla al adquirente. incumplimiento es causal de resolucin. Su

*Tradicin del fondo. Constituye la principal obligacin del vendedor y el ms importante derecho del adquirente. Puede ser tanto tradicin real como simblica (llaves, ttulos). *Deber de diligencia. Ser tanto del vendedor como del adquirente. Se refiere al cumplimiento de toda gestin o trmite en lo referente a patentes, marcas, autos, inmuebles, contratos, etc.. Su incumplimiento es causal de resolucin. *Interdiccin de concurrencia. Implica una prohibicin al vendedor de competir con el adquirente. Significa que el vendedor no podr instalar un negocio similar en la zona o radio de influencia del establecimiento transferido. *Deber de conservacin. El vendedor no puede cambiar el estado de las cosas vendidas y est obligado a conservarlas tal como se hallaban el da del contrato, hasta que se entregue al comprador. El vendedor puede seguir con la explotacin, y de hecho lo hace, porque el mantenimiento de la actividad

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es esencial a la integridad misma del fondo y constituye el verdadero inters del adquirente y los acreedores. El vendedor no deber ejecutar actos que disminuyan el activo degraden la universalidad en su prestigio, clientela, etc.. Si esto ocurre, el adquirente puede pedir una compensacin en el precio resolver el contrato. *Entrega de la posesin y pago de precio. El adquirente tendr la obligacin de pagar el precio pactado, y el vendedor de entregarle la posesin del fondo. *Deber de veracidad sobre el rendimiento del fondo. Recae sobre el vendedor, respecto de las afirmaciones acerca del rendimiento de la explotacin y la existencia efectiva del capital en giro. Sin embargo, que el fondo no produzca en el futuro los beneficios esperados no implica mala fe del vendedor, ya que en parte depende del adquirente. *Deber de veracidad en general. Es respecto de trmites pendientes por inspecciones, verificaciones o sanciones al establecimiento. *Derecho a la habilitacin. El vendedor es responsable por toda irregularidad respecto de la habilitacin administrativa, autorizacin o permiso para funcionar que requiera el establecimiento. *Inventarios. Ser obligacin del vendedor, slo si se hubiese pactado. Se har sobre muebles y tiles y mercaderas. La obligatoriedad se dar slo en el caso de venta por remate, y estar a cargo del martillero. *Gastos de la entrega. Estarn a cargo del vendedor, salvo pacto en contrario. Son los gastos comunes y los de la publicacin de edictos notificacin a todos los acreedores cuando el adquirente asume todo el activo y pasivo. *Eviccin. Es la turbacin de un elemento, privacin total o parcial turbacin de un derecho adquirido. Puede darse respecto de cualquiera de los elementos. Si hubiese eviccin total, el vendedor deber restituir el precio y recibir la cosa, tambin deber hacerse cargo de las costas del contrato y de los daos y perjuicios.

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*Vicios redhibitorios. Se trata de vicios o defectos ocultos en las cosas. contrato importar una disminucin del precio.

Pueden resolver el

Responsabilidad por omisin al procedimiento legal

El texto del artculo 11 dice:
Las omisiones o transgresiones a lo establecido en esta ley, harn responsables solidariamente al comprador, vendedor, martillero o escribano que las hubieran cometido, por el importe de los crditos que resulten impagos, como consecuencia de aqullas y hasta el monto del precio de lo vendido.

En primer lugar, cabe aclarar que el vendedor siempre seguir siendo responsable por sus deudas con los acreedores. Responde con todo su patrimonio por ellas, por ms que se haya seguido el procedimiento previsto en la ley. Los que resultarn responsables solidarios con el vendedor son: el comprador, martillero o escribano, con el lmite en el monto del precio de la transferencia. Es importante destacar que, en principio, la transferencia segn la Ley no implica novacin por cambio de deudor. Solamente puede haber novacin si el adquirente asume todo el pasivo y se obtiene el consentimiento de todos los acreedores. Si por ejemplo se cumple con las publicaciones y se inscribe la transferencia, pero no se deposit la suma de un acreedor, ste puede invocar la responsabilidad del artculo 11. Pero si por algn motivo la transferencia resultase inoponible, se estara considerando que el fondo sigue siendo parte del patrimonio del vendedor. En ese caso, no se podr accionar contra el adquirente sobre su patrimonio individual.

El intermediario
Segn la Ley 11.867 pueden ser intermediarios los rematadores o martilleros y los escribanos; pero tambin podran serlo otros, aunque no figuren en la ley, como ser: abogados, contadores, corredores.

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Como se vio en el apartado anterior, los intermediarios sern responsables por toda omisin o transgresin que realicen que cause perjuicio a los terceros, hasta el lmite del monto del precio de venta, en forma solidaria con el vendedor. Es optativo que exista un intermediario, excepto en el caso de venta por remate , cuando un inmueble forme parte de la operacin - solamente respecto de ese bien -. Las obligaciones del intermediario implican realizar las diligencias, actos y operaciones necesarias para hacer oponible el contrato a terceros. Estas incluyen: concertacin del boleto, publicacin de edictos, retencin de fondos, depsito de fondos, gestin de certificaciones a fin de proceder a la inscripcin, etc..

La venta en remate pblico

Cuando la venta se hace por remate, esta deber estar a cargo de un martillero pblico. ste deber levantar el inventario, anunciar el remate en los trminos que establece la Ley en su artculo 2 y cumplir con las obligaciones de retencin y depsito de los artculos 4 y 5. La transferencia por remate pblico puede hacerse de dos maneras, en conjunto, lo cual es poco comn, ya que conviene hacerlo en forma privada; en forma fraccionada de las existencias, que es la manera ms frecuente, donde el fondo se reparte entre varios compradores. La venta por remate de alguno algunos de los elementos del fondo debe hacerse bajo el rgimen de la ley 11.867, cuando por esa venta el vendedor se desprenda del giro y la clientela o sea, cuando se est transfiriendo el establecimiento -. El precio de la transferencia no surge de arreglo entre las partes, sino del resultado final de la puja en el remate. El remate no puede suspenderse, a menos que exista una base y no se llegue a alcanzar. Si el precio resultante fuere menor al pasivo, no ser nulo, ni tampoco inoponible a los acreedores. Si el dinero obtenido es inferior a la suma a retener, el martillero simplemente depositar el dinero en el banco, deduciendo la comisin y gastos que no pueden exceder del 15%. En el remate se dejan de lado las previsiones del artculo 8, con lo que los acreedores concurren en forma proporcional sobre la suma depositada. Por el saldo seguir

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respondiendo el vendedor; si no pudiera hacerlo, se le puede pedir la quiebra. Si hubo oposicin y el rematador hace pagos al vendedor, ser responsable solidario con el vendedor ante los acreedores, por el importe que haya entregado en fecha anticipada. Particularidades de la transferencia por remate pblico *Inventario EL mismo es obligatorio y lo debe hacer el martillero. Slo se incluirn en la venta a los bienes que figuren efectivamente en el inventario. *Nmina de acreedores El vendedor entregar la nmina al martillero, y ste ltimo debe aceptar las oposiciones y hacer las retenciones y depositarlas. *Publicidad El martillero debe anunciar el remate segn lo establecido en el artculo 2. La ltima publicacin deber aparecer al menos el mismo da de la subasta. *Oposicin Se seguir el mismo procedimiento que en la transferencia privada, solamente que deben deducirse ante el martillero. El remate puede hacerse apenas terminen las publicaciones, sin necesidad de esperar los 10 das necesarios para deducir las oposiciones; en ese caso se deber comunicar tal circunstancia a viva voz y en idioma nacional antes de comenzar la puja. De todas maneras, el martillero no podr entregar los fondos hasta el vencimiento de esos 10 das, contados a partir de la ltima publicacin. Con esta modalidad, la oposicin pierde fundamento ya que se admite que el precio sea inferior al pasivo. *Firma del contrato El martillero, despus de adjudicado el bien, debe suscribir el contrato entre las partes. El instrumento definitivo podr otorgarse despus de 10 das desde la ltima publicacin, y se inscribir. En la venta fraccionada, para el caso de los bienes registrables, se deber inscribir para que el adquirente asuma la titularidad. Para los no registrables, la posesin implica transmisin de la propiedad. *Embargos

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Los acreedores pueden embargar cualquiera de los elementos que se rematen, antes de que se venza el plazo para las oposiciones. *El adquirente En el caso del remate, el adquirente no conoce el pasivo, por lo que si el precio resulta inferior al mismo, no se puede accionar contra l. Su nica obligacin es pagar el precio prometido en la puja. Remate con inclusin del pasivo Puede subastarse el establecimiento con expresa inclusin del pasivo. Tal circunstancia debe ser aclarada por el martillero. Si el precio resultare inferior al pasivo, los acreedores pueden accionar contra el vendedor o adquirente en forma indistinta, por la diferencia no cubierta. Derecho al local El derecho al local puede incluirse en la subasta, cuando el fondo se remate como unidad. Antes del remate el martillero deber informar a los potenciales adquirentes sobre las modalidades del contrato de locacin la cesin en uso y goce de local. El derecho al local debe estar incluido en el inventario para que se lo considere formando parte del remate. Crditos prendarios Se debe requerir un informe del Registro de Prenda, previamente a la venta por remate, para asegurarle al adquirente que est comprando los bienes libres de gravmenes prendarios.

Problemtica laboral
La ley 11.867 prev un rgimen especial de publicacin, oposicin y embargo, como requisito para el perfeccionamiento de la transferencia. ste rgimen fue instaurado para proteger a los acreedores del fondo. Pero la Ley en ningn momento se ocupa del caso particular de la transferencia de los contratos de trabajo, y la Ley 20.744 omite excluir a los trabajadores del rgimen de oposiciones previsto por la Ley 11.867. Lo que es ms, el artculo 225 de la L.C.T. establece que lo regulado por esa Ley se aplicar en el caso de transferencia del establecimiento por
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cualquier ttulo. Es as, que las obligaciones de contratos laborales deben resolverse por las leyes respectivas. La problemtica es de tal importancia, que muchos casos han llegado a las Cortes Supremas de distintas jurisdicciones, y han sentado precedentes. Algunos de ellos son que:
Al contrato de trabajo no se lo considerar extinguido por la transmisin, porque se recoge el principio institucional de despersonalizacin de la empresa, dndose primaca al elemento objetivo sobre el subjetivo. La transmisin de la obligacin emergente de la relacin de trabajo por cesin cambio de firma se opera automticamente, sin necesidad de que el trabajador cumpla con las cargas que impone la Ley 11.867 a los acreedores ordinarios. No solo no obsta que el accionante no haya manifestado la oposicin a que se refiere la ley, sino tampoco que la transferencia del fondo de comercio se haya convenido libre de deuda. Si bien la Ley 11867 regula la transferencia de fondo de comercio, no se debe inferir que sus prescripciones comprendan y desvirten otras leyes reguladoras especficas de otras instituciones jurdicas, como ser el contrato de trabajo. La responsabilidad por las indemnizaciones, cuyo derecho de percepcin se hubiera generado con anterioridad a la cesin, slo podr ponerse a cargo de cesionario, cuando ste expresamente hubiera asumido tal contingencia en el instrumento de cesin boleto de compraventa que suscribiere

Puede decirse entonces, que la transferencia de un fondo de comercio implica la del contrato de trabajo y de todas las obligaciones nacidas de la relacin laboral, a fin dar la debida proteccin al inters y derechos del trabajador. Como en el caso de cualquier otro acreedor, el traspaso de ninguna manera significa la liberacin del vendedor (artculo 228 L.C.T.). El trabajador despedido antes de la transferencia, que no haya cobrado su indemnizacin, puede demandar por esa deuda a ambas partes.; existe responsabilidad solidaria por los contratos de trabajo y las deudas por obligaciones laborales insatisfechas. Si la transferencia se pacta libre de personal, los trabajadores tendrn derecho al pago de la indemnizacin por despido, aunque luego continen trabajando para el nuevo dueo. Adems, el acreedor laboral podr invocar el rgimen de responsabilidad solidaria de la Ley 11.867, que involucra tambin al martillero escribano actuante.

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Tratamiento impositivo
La Ley 11.867 no hace especificaciones sobre el tratamiento impositivo que tendr una transferencia. Por lo tanto habr que remitirse a las leyes que regulan cada impuesto en particular. *Responsabilidad del adquirente por las obligaciones tributarias del vendedor La Administracin Federal de Ingresos Pblicos puede efectuar, en todo memento, reclamos por deudas tributarias de los antiguos dueos de un fondo de comercio. A este respecto, segn la Ley 11.638, los adquirentes sern considerados responsables por deuda ajena. Esa responsabilidad recaer solamente sobre las deudas fiscales no determinadas. La caducidad de esa responsabilidad se producir: 1) A los tres meses de efectuada la transferencia, si con antelacin de quince das sta hubiera sido denunciada a la A.F.I.P.. 2) En cualquier momento en que la A.F.I.P. reconozca como suficiente la solvencia del cedente con relacin al tributo que pudiera adeudarse, o en que acepte la garanta que ofrezca a ese efecto. Los tres meses se contarn desde la inscripcin en el Registro Pblico de Comercio. Esta norma fue creada para que la A.F.I.P. pueda ejercer su derecho de fiscalizacin y percepcin. Si lo hace dentro de ese plazo de tres meses, tendr el comprador como responsable solidario, para cubrir la responsabilidad tributaria que le correspondera al vendedor. Si la deuda se determina con posterioridad a este perodo, solamente se le podr reclamar al vendedor. Debido al largo plazo que tiene la AFIP para hacer valer sus derechos, en la prctica, surgieron ciertos problemas con la inscripcin de las transferencias. Recordemos que uno de los requisitos para la inscripcin era la presentacin de una constancia de libre deuda. Es as, que la I.G.J. emiti una resolucin a fin de solucionar este problema. Por la aplicacin de esa resolucin, se admite que la A.F.I.P. deje constancia de que no puede emitirla, siendo eso suficiente a los fines de la inscripcin. Lo que es ms, en caso de silencio por parte de la A.F.I.P. luego de dos requerimientos primero el que haga el interesado y despus el efectuado de oficio por la I.G.J. -, se debe considerar que la demora o

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silencio, significarn que se ve impedida de emitir el certificado de "libre deuda". *Impuesto a las Ganancias La transferencia de un fondo de comercio implica dos operaciones: la venta de mercaderas, instalaciones, etc. y el cobro de un valor llave. Ambas operaciones se encuentran gravadas por el impuesto a las ganancias. El inciso f) del artculo 45 de la Ley de Impuesto a las Ganancias establece que los ingresos que se perciban por la transferencia de derechos de llave son renta de segunda categora, "aun cuando no se efecte habitualmente esta clase de operacin". *Impuesto al Valor Agregado ste recae sobre las cosas muebles, por lo tanto la venta de las mercaderas e instalaciones se encuentra gravada. El valor de la llave de negocio no se encuentra alcanzado por el impuesto. Esto surge de la lectura del artculo 1 de esa Ley. Si se hace el pago del precio en cuotas, los intereses estarn todos alcanzados por el I.V.A. (art. 10, pto.2, Decreto Reglamentario de la Ley de I.V.A.). Si como consecuencia de la transferencia, resultase que el vendedor se retira de toda actividad gravada, ste deber solicitar la cancelacin de su inscripcin como sujeto responsable del impuesto. *Impuesto a los Ingresos Brutos La DGR tambin establece la responsabilidad solidaria de los adquirentes del fondo de comercio. La venta de las mercaderas est alcanzada por el impuesto. La venta de bienes de uso (instalaciones) est expresamente excluida del objeto del impuesto. El ingreso por el cobro del valor llave tampoco estar alcanzado, ya que no existe habitualidad, requisito indispensable para que un ingreso se encuentre gravado. Los cobros de ingresos, ya computados por el vendedor, de ninguna manera sern base imponible para el adquirente. *Impuesto de sellos La transferencia de fondo de comercio est alcanzada por el impuesto de sellos, con distinta tasa segn se fije en cada jurisdiccin. La excepcin se da en la Ciudad Autnoma de Buenos Aires, donde el mismo no recae

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sobre la transferencia, inmuebles.

sino

solamente

sobre

la

compraventa

de

Contabilizacin de la transferencia
En una transferencia de fondo de comercio ingresan al patrimonio del adquirente distintos elementos: muebles y tiles, instalaciones, maquinarias, mercaderas, etc., cada uno con una asignacin monetaria determinada. Por otro lado, entre la suma del valor asignado a todos estos elementos y el precio total pagado por el fondo existir una diferencia. Esa diferencia es el valor de la llave de negocio, que figurar como un activo en el balance del adquirente. La llave puede registrarse solamente cuando es adquirida, nunca si fue autogenerada. *Registracin contable - Comprador: Maquinarias Mercaderas Llave a Documentos a pagar/Caja - Vendedor: Documentos a cobrar/Caja | | | a maquinarias | a Mercaderas | a utilidad venta fondo de comercio | | | | | | | | | | | | | | | | | | | | |

Es recomendable solicitar del vendedor: - Estados patrimoniales, - Detalle de las mercaderas y las materias primas, segn surgen de los libros, - Estado de deudas existentes, con los datos de cada acreedor.

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Conclusiones
Al momento de sancionarse la Ley 11.867, la misma surgi por la necesidad de instaurar un marco regulatorio para las transferencias de fondos de comercio en el pas. Durante el desarrollo del trabajo, se vio que el hecho de que el vendedor entregue una nmina incompleta, no le merece sancin alguna; que el rgimen de publicidad y oposicin favorece al acreedor, pero debe recordarse que a fin de ejercer sus derechos el acreedor debe enterarse de la transferencia; que en la venta por remate pblico el precio puede ser inferior al pasivo. Todo esto hace que nos preguntemos hasta qu punto la Ley cumple con su objetivo principal de proteger el inters de los acreedores. Tambin cabe destacar que la Ley deja un vaco en el tratamiento de ciertos temas importantes. El caso puntual de los trabajadores del fondo
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cedido y el tema impositivo, deben ser remitidos a las leyes especficas que se le aplican a cada uno. Esto significa, que quedarn subordinados a las distintas interpretaciones que puedan haber, sobre el tratamiento que se les deber en una transferencia. Al finalizar la lectura sobre el tema, cabe preguntarse, si sera necesario realizar algn tipo de reforma revisin sobre la Ley que regula las transferencias en nuestro pas. A tal fin, propongo algunos temas que podran tenerse en cuenta, para que la Ley cumpla mejor con su objetivo de proteger el inters de los acreedores: Imponer sanciones al vendedor que no presente una nmina completa. Informar de manera directa a los acreedores sobre la transferencia. En la venta por remate, fijar un precio base que llegue a cubrir el pasivo del fondo. Verificar que efectivamente de hayan realizado todas las publicaciones de edictos, como requisito para la inscripcin. Proponer algn tipo de criterio para la valuacin de los bienes que se transfieren, por ejemplo valores de mercado a la fecha de la transferencia. Para finalizar quiero hacer el siguiente comentario: La disciplina contable parece haber quedado al margen de este procedimiento. Creo que las Universidades en Ciencias Econmicas, y los mismos contadores, deberan abocarse al estudio de este tema. De esa manera, los contadores pblico podrn constituirse en intermediarios idneos, y no dejar este procedimiento - que tiene grandes implicancias contables - en manos de escribanos o martilleros pblicos.

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Extracto
Hoy en da es muy comn pasar por la puerta de una farmacia, restaurante, kiosco o confitera, y encontrarnos con un cartel que dice: Cambio de firma Nuevos dueos, y sin embargo el nombre, los productos y hasta la decoracin son las mismas que habamos visto das atrs. A qu se debe esto? A la existencia de un procedimiento conocido como Transferencia de Fondo de Comercio. En Argentina el mismo est regulado por la Ley 11.867. Un fondo de comercio puede definirse como un conjunto de bienes materiales e inmateriales y derechos, que hacen al fin de la actividad; y que como tal, es susceptible de ser transferido en bloque a otro titular a fin de continuar con al explotacin. Los elementos constitutivos de un fondo de comercio son: - instalaciones, - mercaderas, - nombre y ensea comercial, - clientela,
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derecho al local, patentes de invencin, marcas de fbrica, dibujos y modelos industriales, distinciones honorficas, derechos derivados de la propiedad comercial e industrial artstica: propiedad comercial, propiedad artstica.

La finalidad principal de la Ley es la proteccin de los intereses de los acreedores del vendedor. Para ello ha instaurado un procedimiento que cuenta con los siguientes pasos: 1. Firma del Boleto 2. Nmina de acreedores 3. Publicidad 4. Rgimen de oposicin 5. Retencin y embargo 6. Precio de la transferencia 7. Firma del contrato 8. Tradicin del bien 9. Inscripcin Para que la transferencia sea oponible a terceros, debe hacerse por escrito e inscribirse en el Registro Pblico de Comercio. El contrato es consensual y concluye con el acuerdo sobre el objeto, precio y condiciones de venta. EL precio ser a convenir libremente entre las partes, aunque el artculo 8 determina que el mismo no puede ser inferior al pasivo del establecimiento, porque del precio se debe retener la suma correspondiente para cubrir el pasivo. El vendedor tiene la obligacin de entregar una nmina de acreedores y de publicar los edictos para que se interpongan las oposiciones. De ellos surgir el pasivo que habr de aceptar el adquirente. Si el pasivo resultare mayor al precio pactado, el adquirente puede rescindir la operacin, responsabilizando al vendedor. La transferencia puede hacerse tambin por remate pblico, en ese caso deber intervenir un martillero. La transferencia por remate pblico puede hacerse de dos maneras, en conjunto, lo cual es poco comn, ya que conviene hacerlo en forma privada; en forma fraccionada de las existencias, que es la manera ms frecuente, donde el fondo se reparte entre varios compradores.

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La transferencia de un fondo de comercio implica la del contrato de trabajo y de todas las obligaciones nacidas de la relacin laboral, a fin dar la debida proteccin al inters y derechos del trabajador. Para las deudas impositivas, los adquirentes sern considerados responsables por deuda ajena. Esa responsabilidad recaer solamente sobre las deudas fiscales no determinadas. La transferencia de los bienes muebles ser considerada una venta, por lo tanto estar alcanzada por I.V.A., I.I.B. y I.G., mientras que la parte correspondiente a la llave estar excluida del objeto del I.V.A. e I.I.B., pero s estar gravada por el I.G.. La contabilizacin de la transferencia debern hacerla ambas parte. La diferencia que surja entre el precio de la operacin y la suma del valor atribuido a los bienes transferidos, ser la llave de negocio. La misma representa un activo para el adquirente y una ganancia para el vendedor. Al finalizar la lectura sobre el tema, cabe preguntarse, si sera necesario realizar algn tipo de reforma revisin sobre la Ley que regula las transferencias en nuestro pas. La disciplina contable parece haber quedado al margen de este procedimiento. Creo que las Universidades en Ciencias Econmicas, y los mismos contadores, deberan abocarse al estudio de este tema.

Anexo
BOLETO DE C0MPRAVENTA DE FONDO DE COMERCIO Entre el Sr. . . . . . . . . . . . . . . . domiciliado en la calle . . . . . . . . . . . . . . . . de la ciudad de . . . . . . . . . . . . . . . , quien acredita identidad con . . . . . . . . . en adelante llamado el comprador y el Sr. . . . . . . . . . . . . . . . , domiciliado en la calle . . . . . . . . . . . . . . . . . de la ciudad de . . . . . . . . . . . . . . . , quien acredita identidad con . . . . . . . . . . . . . . , en adelante llamado el vendedor; convienen en celebrar el presente contrato de compra venta del fondo de comercio del negocio sito en la calle . . . . . . . . . . . . . . . . . . . de la ciudad . . . . . . . . . . . . . . . , conforme a las siguientes clusulas y condiciones: PRIMERO: El vendedor declara ser el nico propietario del negocio mencionado en el acpite, y que gira bajo la denominacin de . . . . . . . . . . . . . . . inscripto en el Registro Pblico de Comercio bajo el N . . . . . . . . . . . . . .. . . , que, vende y transfiere al comprador y ste lo acepta en el estado en que se encuentra y declara conocer. Esta venta se realiza libre de todo gravamen o inhibicin, con los impuestos pagos
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hasta el da de la fecha. Las deudas de la explotacin comercial que puedan existir quedan a exclusivo cargo del vendedor. SEGUNDO: El vendedor declara que el comercio que se trasmite por el presente contrato est habilitado por las autoridades municipales y adecuado al ramo de su actividad, obrando en su poder los certificados y libro de habilitacin. Asimismo declara que entregar el local en perfecto estado de limpieza y de conformidad con las ordenanzas municipales vigentes, no existiendo ningn trmite, ni expediente ni proceso en curso ante las Autoridades Municipales, provinciales ni nacionales, que puedan conllevar la aplicacin de sanciones de clausura, multa o inhabilitacin. TERCERO: Esta venta se efecta por el precio total de . . . . . . . . . . . . , en concepto de venta del inmueble, valor de la llave, la denominacin comercial, logotipo, maquinarias, muebles e instalaciones y todo otro elemento que figure en el inventario que se realiza en este acto, y que se realiza en forma separada del presente contrato. El precio ser abonado de la siguiente manera, .......................................................................................... ....................................................................................................... ......... CUARTO: El vendedor declara expresamente que el activo del negocio que se obliga a transferir es superior al pasivo, y se compromete a dar al comprador la posesin definitiva del bien el da . . . . . . . . . . . . . . . ., debindose realizarse en ese momento un inventario de las mercaderas existentes, este inventario estar a cargo del martillero interviniente o la persona que ste designe, el monto total de las mercaderas en existencia, sern abonadas al precio de costo del da del inventario. QUINTO: El vendedor transfiere en este acto al comprador, la lnea telefnica, designada con el nmero . . . . . . . . ., obligndose a realizar los trmites que sean necesarios ante las autoridades para realizar su transferencia, los gastos de cambio de titularidad quedarn a cargo del ........................................... . SEXTO: El comprador se obliga a no vender, ceder, ni donar, ni gravar, total o parcialmente el negocio que se transfiere en este acto, sin la expresa autorizacin dada por escrito por el vendedor mientras no se haya transferido totalmente la propiedad del mismo. SEPTIMO: El vendedor se compromete a firmar la escritura traslativa de dominio a los . . . . . das de la ltima publicacin de los edictos a publicarse en . . . . . . . . . . . . . . . , el escribano interviniente realizar los trmites necesarios para la Inscripcin de la presente venta en el Registro Pblico de Comercio. - - - - Los gastos de escrituracin sellados y transferencia son a cargo del ...................................

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OCTAVO: El vendedor se compromete a permitir al comprador, el acceso al negocio , con el propsito de que este ltimo conozca el giro comercial del mismo . NOVENO: En caso de que el comprador no abone la deuda en la forma en que se establece en la clusula TERCERA, teniendo en consideracin los plazos all establecidos, el vendedor percibir en concepto de clusula penal la suma de . . . . . . . . . . . . . . .diarios por cada uno de los da de retraso. DECIMO: Las partes para todos los efectos de este contrato constituyen domicilio en los respectivos domicilios reales denunciados donde sern vlidas todas las notificaciones que all se efecten. Las partes acuerdan someterse a la jurisdiccin de los Tribunales ordinarios del Departamento Judicial de ..............., renunciando a cualquier otro fuero o ,jurisdiccin que pudiera corresponderle. En prueba de conformidad se firman tres ejemplares de un mismo tenor y a un solo efecto a los . . . . . das del mes . . . . . . . . . . . . . . . de . . . . .- - - - -

MODELO DE DICTAMEN PRECALIFICATORIO Dictamen profesional (Resolucin General I.G.J. 2/87) Transferencia de fondo de comercio Abogado, inscripto al tomo .........., folio ........., de la matrcula que lleva el Colegio Pblico de abogados de la Capital Federal; examinando el texto del instrumento otorgado en ..............................., con fecha .............................., en relacin a la sociedad .......................... y ................................ . Resultando que: 1- La naturaleza del acto documentado es: Forma: Privada: Remate Pblico: 2- Ubicacin del establecimiento: 3- Clase y rubro: 4- Publicaciones:

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Comienzo y vencimiento: 5- Vendedor: Comprador: Precio: 6- Art. 1277 del Cdigo Civil: 7- Recaudos administrativos exigibles: a) Certificado de Libre Deuda Previsional: si/no b) Certificado de deuda de Ingresos Brutos: si/no c) Pago de Impuesto de Sellos: si/no En consecuencia, dictamino que la documentacin relacionada contiene los requisitos legales correspondientes. Buenos Aires, .............. de .................... de ............... . Observaciones:

Bibliografa

DAgostino, Hernn M. Transferencia de fondo de comercio. Tratamiento impositivo. Ed. Errepar, Doctrina Tributaria, t. 15, n., 174, Octubre 1994. Dubois, Fernando. Responsabilidades tributarias asumidas en las transferencias de fondos de comercio. Ed. Errepar, Doctrina Tributaria, T. 20, n. 230, Mayo 1999. Favier Dubois, Eduardo M. Fondos de comercio, fondos comunes de inversin y su publicidad. Ed. Errepar, Doctrina Societaria, t. 6, n., 77, Abril 1994. Lapa, Eduardo R. Venta de negocios: transferencia de fondos de comercio; rgimen jurdico y procedimientos prcticos. Ed. Depalma, 1986.
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Ley 11.867. industriales.

Transmisin

de

establecimientos

comerciales

Martorell, Ernesto E. La transferencia de la empresa: problemtica laboral. Ed. Depalma, 1993. Orquera, Juan P. La transferencia de fondo de comercio y los contratos de duracin. Ed. Errepar, Doctrina Societaria y Concursal, t. 12, n. 160, Marzo 2001. Ribet, Mara de las M.; Yemma, Juan C. Las transferencias de fondos de comercio y el I.V.A., segn la reforma introducida por el nuevo decreto reglamentario (D.962/98). Ed. Errepar, Doctrina Tributaria, t. 192, n. 222, Septiembre 1998. Rossi, Hugo Enrique. Comentario a la Res. I.G.J. N 1102/00, en Paruolo, Diego Pablo s/ inscripcin de transferencia de fondo de comercio. Taleva Salvat, Orlando. Cmo hacer una transferencia de fondo de comercio. Ed. Valleta, 1998. Zunino, Jorge o. Fondo de comercio. transferencia. Ed. Astrea, 2000. Rgimen legal de su

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