DH AccionesGrupo

Primera edicin: octubre de 2010.
Todos los derechos reservados y se acoge en un todo a la Ley 23 de 1982, artculo

32.
Unlversldad Coleglo Mayor de Nuestra Seora del Rosarlo
Calle 14 # 6-25 Bogot D.C. PBX: 2970200.
Grupo de Investlgacln en Derechos Humanos: 286 2067 - 283 7045.
ISBN 978-958-8571-20-1
Editores: Beatrlz Londoo Toro - Arturo Carrlllo.
Concepto grfco y armada digital: Dlana Guayara V. - dlanaguayara@gmall.com
Produccin: Alvl Impresores Ltda. - Tel.: 2501584 / alvlmpresores@yahoo.es
Londoo Toro, Beatrlz - Carrlllo, Arturo (edltores).
Acclones de grupo y de clase en casos de graves vulneraclones a
derechos humanos / Beatrlz Londoo Toro - Arturo Carrlllo (edltores).
1 ed. Bogot: Defensora del Pueblo - The George Washlngton
Unlverslty Law School - Unlversldad Coleglo Mayor de Nuestra
Seora del Rosarlo, 2010.
304 p.
Defensora del Pueblo - The George Washlngton Unlverslty Law School
- Unlversldad del Rosarlo.
Beatrlz Londoo Toro - Arturo Carrlllo (edltores).
EDITORES
Beatrlz Londoo Toro
UnIversIdad deI RosarIo
Arturo Carrlllo
George WashIngton UnIversIty
AUTORES
Beatrlz Londoo Toro
DIrectora Grupo de InvestIgacIn en Derechos Humanos, UnIversIdad deI RosarIo
Blanca Patrlcla Vlllegas de la Puente
DIrectora NacIonaI de Recursos y AccIones JudIcIaIes, Defensora deI PuebIo
Martha Mlreya Moreno Pardo
Abogada Asesora Defensora deI PuebIo
Arturo Carrlllo
Profesor de Ia EscueIa de Derecho de George WashIngton UnIversIty
Carlos J. Zelada
Profesor en Ias escueIas de Derecho de George WashIngton UnIversIty
y de la Pontifcia Universidad Catlica del Per
Courtney Hague
Joven InvestIgadora, George WashIngton UnIversIty
France Bognon
Joven InvestIgadora, George WashIngton UnIversIty
Adrlana del Pllar Chacn Plnto
Joven InvestIgadora, UnIversIdad deI RosarIo
lvaro Jos Cadavld Jlmnez
Joven InvestIgador, UnIversIdad deI RosarIo
Beatrlz Eugenla Luna De Allaga
Luz ngela Patlo Palaclos
Nayld Ab Fager Sanz
Profesor de Ia FacuItad de JurIsprudencIa
y Supervisor del Grupo de Acciones Pblicas (GAP), Universidad del Rosario
Soraya Estefan Vargas
Vlvlana Andrea Claro Gmez
Contenido
PG.
Presentacln 11
Introduccln 21
PARTE I
Las acciones de grupo en Colombia
1. Las acclones de grupo en Colombla.
Avances en su lnterpretacln por las Altas Cortes
Beatrlz Londoo Toro - Unlversldad del Rosarlo
Beatrlz Eugenla Luna De Allaga - Unlversldad del Rosarlo
Nayld Ab Fager Sanz - Unlversldad del Rosarlo 26
1.1 Conceptuallzacln general sobre 26
las acclones de grupo en Colombla 26
1.2 Evolucln jurlsprudenclal e lncldencla de las declslones de
las Altas Cortes en la lnterpretacln de las acclones
de grupo en Colombla 28
1.2.1 Generalldades de la jurlsprudencla de la Corte Constltuclonal
sobre acclones de grupo 29
1.2.2 Breve sntesls de los pronunclamlentos de la Corte
Constltuclonal colomblana sobre Acclones de Grupo 32
1.2.3 Generalldades de la jurlsprudencla del Consejo
de Estado sobre acclones de grupo 35
1.2.4 Sntesls de los pronunclamlentos del Consejo 36
de Estado sobre acclones de grupo 36
1.2.5 Poslcln de la Corte Constltuclonal y el Consejo de Estado
frente a los temas sustanclales en acclones de grupo 37
1.2.6 Poslcln de la Corte Constltuclonal y del Consejo
de Estado frente a los temas procedlmentales
en las acclones de grupo 56
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1.3 Dlagnstlco de las prlnclpales declslones naclonales
en acclones de grupo (1999-2009) 75
1.3.1 Declslones del Consejo de Estado en acclones de grupo
1999-2009 78
1.3.2 Presentacln de los lnformes de la Plataforma Reglstro
Pbllco de Acclones Populares (RAP) 84
2. Las acclones de grupo en los casos de graves vulneraclones
a derechos humanos en Colombla
Adrlana del Pllar Chacn Plnto, Joven lnvestlgadora - Unlversldad del Rosarlo
lvaro Jos Cadavld Jlmnez, Joven lnvestlgador - Unlversldad del Rosarlo
Beatrlz Eugenla Luna De Allaga, Joven lnvestlgadora - Unlversldad del Rosarlo
Luz ngela Patlo Palaclos, Joven lnvestlgadora - Unlversldad del Rosarlo
Soraya Estefan Vargas, Joven lnvestlgadora - Unlversldad del Rosarlo
Vlvlana Andrea Claro Gmez, Joven lnvestlgadora - Unlversldad del Rosarlo 91
2.1 Aprendlzajes jurdlcos de la accln de grupo
en el caso de la masacre de Bojay 91
2.1.1 Introduccln 91
2.1.2 Contextuallzacln del caso de la masacre de Bojay 93
2.1.3 La constltucln del grupo 98
2.1.4 Concluslones 101
2.2 Accln de grupo de La Gabarra: vlolacln de derechos
humanos por desplazamlento forzado en la regln
del Catatumbo-Norte de Santander 110
2.2.1 Aspecto fctlco 111
2.2.2 Aspectos procesales y sustanclales 113
2.2.3 Temas sustanclales 118
2.2.4 Fallos de prlmera y segunda lnstancla 122
2.2.5 Anllsls de las resoluclones y las tutelas relaclonadas
con el Caso dlsponlbles en el Fondo para la Defensa de los
Derechos e Intereses Colectlvos de la Defensora del Pueblo 124
2.2.6 Observaclones y concluslones 143
2.3 Incursln paramllltar en el Correglmlento 145
de Fllo Grlngo 145
2.4 Casos referldos al Derecho Internaclonal Humanltarlo:
Algeclras y Ortega 158
2.4.1 El ataque al cuartel de Pollca de Algeclras 161
2.4.2 La accln lnstaurada por los habltantes de Ortega 170
2.5 Masacre del Naya: desplazamlento maslvo como producto de
una lncursln paramllltar 178
2.5.1 Descrlpcln de los hechos 178
2.5.2 Declsln de Prlmera lnstancla 181
2.5.3 Declsln de Segunda lnstancla 184
2.5.4 Aporte jurlsprudenclal de la Sala del Consejo de Estado 188
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3. El Fondo para la Defensa de Derechos e Intereses Colectlvos
y su papel en las declslones de Acclones de Grupo
en Colombla
Blanca Patrlcla Vlllegas, Dlrectora Naclonal de Recursos y Acclones Judlclales -
Defensora del Pueblo
Martha Mlreya Moreno Pardo, Abogada Asesora - Defensora del Pueblo 190
3.1 Normas que regulan el Fondo 191
3.2 Funclones del Fondo 191
3.3 El pago de las acclones de grupo en cumpllmlento
de declslones judlclales 193
3.3.1 Requisitosparaelestudiodelafnanciacinpor 195
el Fondo 195
3.3.2 Indemnlzaclones pagadas por el Fondo 197
3.3.3 Barrerasquedifcultanlospagosdeindemnizaciones
en acclones de grupo 198
PARTE II
Las acciones de clase en materia
de derechos humanos en los Estados Unidos
Arturo Carrlllo, Profesor de derecho - George Washlngton Unlverslty
Courtney Hague, Joven lnvestlgadora - George Washlngton Unlverslty
France Bognon, Joven lnvestlgadora - George Washlngton Unlverslty
1. Introduccln 216
2. Las acclones de clase en el procedlmlento clvll federal
de los Estados Unldos: Un panorama general de la Regla 220
2.1 Introduccln 220
2.2 Requlsltos explcltos e lmplcltos 223
2.3 Requlsltos adlclonales segn la Regla 23(b) 228
2.3.1 Las acclones de clase por fondos llmltados 228
2.3.2 Las acclones de clase por asunto en comn 231
2.4 El rol judlclal expanslvo en las acclones de clase 235
3. Las acclones de clase en materla de derechos humanos
en los Estados Unldos 239
3.1 Las acclones de clase por llmltacln de fondos
(Regla 23(b)(1)(B)) 239
3.1.1 Pre-Ortiz: Hilao v. Estate of Marcos 240
3.1.2 Post-Ortiz: Doe vs. Karadzic 242
3.1.3 Observaclones 245
3.2 Asuntos comunes de derecho y de hecho:
la Regla 23(b)(3) 246
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3.2.1 The Presbyterian Church of Sudan vs. Talisman 247
3.2.2 Kpadeh vs. Emmanuel 249
3.2.3 Observaclones 251
PARTE III
Algunas consideraciones en torno
al tratamiento de los sujetos colectivos
en el Sistema Interamericano de Proteccin
de los Derechos Humanos
Camllle C. Aponte-Rosslnl, Joven lnvestlgadora - George Washlngton Unlverslty
Carlos J. Zelada, Profesor adjunto - George Washlngton Unlverslty
1. Introduccln 254
2. Hacla una tlpologa de los sujetos colectlvos
abordados en el Slstema Interamerlcano 256
3. Los mecanlsmos procesales del slstema
lnteramerlcano y los sujetos colectlvos 261
3.1 A nlvel de la CIDH 261
3.1.1 Presentacln de petlclones por y a favor de grupos
o colectlvldades 261
3.1.2 Identifcacinydeterminacindevctimas 263
3.1.3 Acumulacln de petlclones 266
3.1.4 Medldas cautelares 268
3.2 A nlvel de la Corte Interamerlcana 273
3.2.1 El rol de la CIDH en el manejo de casos de sujetos
colectlvos ante la Corte Interamerlcana 274
3.2.2 Partlclpacln de las presuntas vctlmas
o sus representantes 276
4. Las reparaclones de la Corte Interamerlcana en los casos
de sujetos colectlvos 281
4.1 Marco general 281
4.2 Jurlsprudencla de la Corte Interamerlcana 283
5. Conclusln 293
Concluslones y Recomendaclones 295
Fuentes 305
Grupos de Investlgacln Partlclpantes 319
La Constltucln Poltlca de 1991, al tlempo que consagr los
derechos de las personas, cre los mecanlsmos judlclales de
proteccln, como las acclones de tutela, cumpllmlento, populares
y de grupo, todos ellos de rango constitucional, con el fn de
propugnar por la lntegrldad del orden jurdlco y por la proteccln
de derechos lndlvlduales, de grupo o colectlvos, frente a la accln
u omlsln de las autorldades pbllcas.
El leglslador, medlante la Ley 472 de 1998, regul las
colectivas de que trata el artculo 88 de la Constltucln Poltlca,
bajo dos modalldades: las acclones populares para la defensa y
proteccin de los derechos e intereses colectivos y las acclones
de grupo o de clase para la defensa y proteccln de los lntereses
de grupo o de un nmero plural de personas.
Elartculo3yel46delamencionadaleydefnenlasacciones
de grupo como: aquellas acciones interpuestas por un nmero
plural o un conjunto de personas que renen condiciones
uniformes respecto de una misma causa que origin perjuicios
individuales para dichas personas. Las acciones de grupo se
ejercern exclusivamente para obtener el reconocimiento y
pago de indemnizacin de perjuicios y, a partlr del artculo
47, regul su procedencla, la caducldad, la jurlsdlccln, la
competencla y el procedlmlento apllcable cuyos trmlnos
se establecleron como perentorlos y, su trasgresln, como
constltutlva, para el juez trasgresor, de causal de destltucln
del cargo (artculo 88).
Presentacin
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La apllcacln de este mecanlsmo, en los dlez aos de
vlgencla de la Ley, ha dado lugar al surglmlento de una
abundante jurlsprudencla, tanto de la Corte Constltuclonal
por el ejerclclo de la accln de lnconstltuclonalldad y de
tutela, como del Consejo del Estado, medlante la resolucln
de recursos de apelacln lnterpuestos frente a provldenclas
de los Trlbunales Admlnlstratlvos, procesos orlglnados en
acclones de grupo.
Lajurisprudenciahasidounrecursoinvaluableparaladefnicin
de aspectos que han suscltado controversla en la apllcacln de
la Ley 472 de 1998, especlalmente en el trmlte de la accln de
grupo.
En efecto, la jurlsprudencla constltuclonal le ha dado una apllcacln
amplla a la accln de grupo, al determlnar, en sentencla T-582
de 1992, que las acclones de grupo no hacen relacln excluslva
a los derechos constltuclonales fundamentales, nl a los derechos
colectlvos, pues tambln comprenden los derechos subjetlvos
de orlgen constltuclonal o legal y necesarlamente suponen a
dlferencla de las acclones populares la exlstencla, reclamo y
demostracln de un perjulclo o dao causado y cuya reparacln
se puede pedlr ante el juez; empero, exlgen slempre que este
dao sea de los que son causados en clertos eventos a un nmero
plural de personas que por sus condlclones y por su dlmensln
deben ser atendldas con prontltud, lnmedlatez, efectlvldad y sln
mayores requlsltos procesales dllatorlos; preclsamente, esto es
loquejustifcaunaactuacinconjuntadelosafectados.
De acuerdo con las prescrlpclones de la Corte, la accln de grupo
procede frente al quebranto de cualquler tlpo de derechos, sean
ellos constltuclonales o legales; el cubrlmlento de esta accln es
ampllo, pues blen puede tratarse de derechos fundamentales,
soclales, econmlcos, laborales o clvlles, lo cual no constltulr
obstculo alguno para que se abra paso este lnstrumento
procesal.
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En consecuencla, la naturaleza del derecho por cuya lesln se
reclama no es razn sufciente para desestimar una accin de
grupo; el Consejo de Estado, lnlclalmente rechaz algunas de
las acclones de grupo lnterpuestas, con el argumento de que los
derechos leslonados eran de naturaleza laboral, y que, por no
tener carcter lndemnlzatorlo, deban ser tramltadas por el Juez
laboral competente. Este organismo ha rectifcado su postura
y admlte estas acclones, slempre que cumplan con los dems
requlsltos de procedlbllldad.
Otro avance jurlsprudenclal que conslderamos lmportante
destacar es el relaclonado con las especlales condlclones de
legltlmacln que exlge el ejerclclo de la accln de grupo. Los
artculos 3 y 46, de la ley 472 dlsponen:
Las acciones de grupo son aqullas interpuestas
por un nmero plural o un conjunto de personas
que renen condiciones uniformes respecto de una
misma causa que origin perjuicios individuales para
dichas personas. Las condiciones uniformes deben
tener tambin lugar respecto de los elementos
que confguran la responsabilidad
Respecto a las condlclones de legltlmacln para el ejerclclo de
la accln de grupo, el Consejo de Estado tena dos posturas: en
algunasocasionesestimaronsufcientequeelgrupodemandante
estuvlera lntegrado por 20 personas, segn la exlgencla del
lnclso tercero del artculo 46 de la ley 472, y que la causa del
dao reclamado fuese unlforme. Sln embargo, en otras exlgleron
un requlslto adlclonal para la procedencla de la accln de grupo;
estlmaron que la accln de grupo no resultaba procedente por el
solo hecho de que 20 personas se presentaran a demandar los
daos que les produjo una causa unlforme, pues lo que buscaba
proteger la accln era los grupos soclales que merecleran tal
proteccln, los que, por lo mlsmo, deban preexlstlr al dao; en
otros trmlnos, que el dao no poda ser la causa conformante
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del grupo slno una contlngencla ms en la vlda del mlsmo, cuya
exlstencla deba ser anterlor.
Flnalmente, la Corte Constltuclonal medlante sentencla C-569 de
2004, conslder que la preexlstencla del grupo a la ocurrencla
del dao, como requlslto de procedlbllldad de la accln de
grupo es lnconstltuclonal, porque constltuye un requlslto
desproporclonado que desconoce el derecho de acceso a la
administracindejusticiayrieconlanaturalezayfnalidadde
las acclones de grupo.
Como consecuencla declar exequIbIe OD H[SUHVL nSon
aquellas acciones interpuestas por un nmero plural de personas
o un conjunto de personas que renen condiciones uniformes
respecto de una misma causa que origin perjuicios individuales
a dichas personas contenlda en el lnclso prlmero del artculo
3 de la Ley 472 de 1998 e InexequIbIe OD H[SUHVL nLas
condiciones uniformes deben tener tambin lugar respecto de
todos los elementos que confguran la responsabilidad FRWHLGD
en ese mlsmo lnclso.
Otra poslcln jurlsprudenclal que vale la pena destacar, est
relaclonada con la presentacln de la demanda, pues ya no
se exlge que sta sea promovlda por un nmero mnlmo de
20 personas; uno slo de sus lntegrantes puede actuar como
demandanteenrepresentacindelgrupo,siemprequeidentifque
al grupo o establezca los crlterlos que permltan al juez hacer
tal identifcacin. Lo propio hay que decir para los eventos en
que la demanda se presente por el Defensor del Pueblo o por
el personero munlclpal o dlstrltal, qulenes, por su condlcln de
funclonarlos, no estn relevados de estas cargas procesales.
Por esta razn es que el ejerclclo de la accln de grupo representa
una enorme responsabllldad de parte de los demandantes, pues
la representacln puede dejar sln poslbllldades de hacer efectlvos
los derechos de los mlembros del grupo que comparecleron al
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proceso, dado que, en los trmlnos del artculo 66 de la ley 472,
la sentencla (tanto favorable como desfavorable) hace trnslto
a cosa juzgada y produce efectos tanto en relacln con aquellas
personas que concurrleron al proceso, como con aqullas que,
sln haberlo hecho, forman parte del grupo.
La accln de grupo, por sus proplas caracterstlcas es ms
exlgente; ello no lmplde que, en el curso del proceso, se
demuestreque,fnalmente,todoslosdemandantesoalgunos
de ellos no fueron damnifcados o, en general, que no se
cumpll alguno de los elementos necesarlos para declarar
la responsabllldad del Estado; eventos en los cuales el fallo
ser denegatorlo, total o parclalmente, de las pretenslones
deprecadas. Como se dljo, dado que la legltlmacln en estas
acclones no es del lndlvlduo slno del grupo, resulta elemental
exlglr que desde el comlenzo quede estableclda la exlstencla
del tltular del lnters que va a dlscutlrse en el proceso, es
decir,elgrupodamnifcado.
Pero este mecanlsmo, que ser examlnado en la prlmera parte
del llbro, no slo ha tenldo avances en el aspecto procesal,
el cual se ha refejado en el acceso a la justicia, sino tambin
en su aporte a la lndemnlzacln de las vctlmas de vlolaclones
de derechos humanos, como son los casos conocldos de La
Gabarra, Algeclras, Fllo El Grlngo, entre otros, en los cuales se
han protegldo los derechos de las personas desplazadas. Estos
casos sern estudlados en profundldad en el segundo captulo
de este llbro.
Otro punto que no se puede dejar de lado, es el atlnente a la
lntegracln del grupo, que es uno de los que ha suscltado gran
controversla al lnterlor de la Defensora del Pueblo, toda vez que
lajurisprudencianohaunifcadoelcriterioparaelreconocimiento
de aquellas personas que se presentan a acogerse a los efectos
de la sentencla, dentro de los velnte das slgulentes a su
publlcacln.
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El artculo 55 de la ley, cuya exequlbllldad qued condlclonada
a que, con su lnterpretacln y ejecucln, no se excluyan los
derechos subjetlvos de orlgen constltuclonal y legal, cualqulera
fuera la naturaleza de la accln de grupo, determln las
oportunldades para hacerse parte en el proceso de accln de
grupo, a saber:
nquienes hubieren sufrido un perjuicio SRGU KDFHUVH SDUWH
en el proceso, antes de que ste se abra a pruebas; para ello,
debern presentar un escrlto en el cual se lndlque el nombre
del sollcltante, el perjulclo sufrldo, el orlgen del mlsmo y el
deseo de acogerse al fallo y de pertenecer al grupo (artculo
55, lnclso prlmero).
2. Los mlembros del grupo que no concurran al proceso, y en el
evento de que se produzca fallo favorable a las pretenslones
planteadas, pueden acogerse a l dentro de los velnte das
slgulentes a la publlcacln de la sentencla, sumlnlstrando la
mlsma lnformacln exlglble para qulenes se lntegran al grupo
en el curso del proceso (artculo 55, lnclso prlmero, parte
fnal). La ley prev, para este caso, un requisito adicional:
nsiempre que su accin no haya prescrito y/o caducado de
conformidad con las disposiciones vigentes ( UHODFL
con esta exlgencla, el Consejo de Estado ha lnapllcado este
aparte, permltlendo, de esta manera, que todos las personas
que se conslderen con derecho a reclamar la lndemnlzacln
se presenten dentro del trmlno establecldo por la ley a
acogerse a los efectos de la sentencla.
Este artculo se encuentra en concordancla con el 65 de la ley
472, que establece el contenldo del fallo favorable que le pone
fnalaaccindegrupo,enloquerevistemayorinters,debe
dlsponer:
nEl pago de una indemnizacin colectiva que contenga la suma
ponderada de las indemnizaciones individuales. /D VHWHFLD
debe contener la condena por la totalldad del dao causado
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al grupo, del cual, todos los mlembros podrn haber estado
presentes en el proceso, o que algunos de ellos hayan estado
ausentes del mlsmo, cualqulera sea el caso, el juez debe
cuantifcarlatotalidaddeldao,paralocual,yenaplicacindel
prlnclplo de la prevalencla del derecho sustanclal (artculos 228
de la CP y 5 de la ley 472), y de la norma general de lntegracln
del artculo 68 de la ley 472 el juez debe dar apllcacln al
artculo 307 del CPC, decretando, por una sola vez, las pruebas
deofcionecesariasparaelestablecimientodelquantumdela
lndemnlzacln.
Adems del pago de la lndemnlzacln colectlva que corresponde,
como se ha dlcho, al dao total sufrldo por el grupo demandante,
la sentencla debe contener la suma ponderada de las
lndemnlzaclones lndlvlduales, cuya sumatorla arroje el total de
la condena. Esta previsin se justifca en el hecho de que los
daos reclamados por el grupo no tlenen porqu ser unlformes
oidnticos.Comoloquejustifcalaaccin,eneleventoenque
el dao provenga del quebranto de derechos lndlvlduales, es la
causa comn, blen puede ocurrlr que los daos reclamados sean
dlstlntos para cada una de las personas componentes del grupo
o que, sln serlo, tengan sln embarg,o dlstlnta entldad y, por lo
tanto, dlferente cuanta.
De all que el juez deba preclsar el porcentaje de la lndemnlzacln
que corresponde a cada uno de los mlembros del grupo que form
parte del proceso, como se deduce del numeral 3 del artculo 65
que se vlene comentando, para lo cual puede dlvldlr el grupo en
VXEJ UXSRV VL D HOOR KXELHUH OXJ DU npor razones de equidad y segn
las circunstancias propias de cada caso. En relacln con ellos,
los mlembros del grupo que comparecleron al proceso, el asunto
tendr menos difcultad por cuanto se dispondr, para dictar el
fallo, de la prueba del dao lndlvldual y de su cuanta.
De otra parte, puede ocurrlr que el estlmatlvo de los
lntegrantes del grupo, hecho por el juez, resulte lnferlor a las
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sollcltudes que, con el lleno de los requlsltos establecldos en
el fallo, se presenten ante el Juez dentro de los velnte das
slgulentes a la publlcacln para reclamar; o que el monto de la
lndemnlzacln colectlva determlnado en la mlsma provldencla
resulte lnferlor a la real. En los dos eventos, la ley autorlza al
MXH] SDUD UHYLVDU SRU XD VROD YH] nOa distribucin del monto
de la condena. Lo cual signifca que el monto de la condena
es inmodifcable: es la indemnizacin del dao causado al
grupo; lo que puede revlsar el juez es su dlstrlbucln entre
los lntegrantes del mlsmo. En el caso contrarlo, es declr, cuando
despus de haber pagado todas las lndemnlzaclones haya dlneros
sobrantes, el Fondo para la Defensa de los Derechos e Intereses
Colectlvos, qulen es el deposltarlo del monto de la condena, debe
devolverlos al demandado (lnclso 2 letra b artculo 65).
Como el monto total de la condena se entrega a la Defensora
del Pueblo (Fondo para la Defensa de los Derechos e Intereses
Colectlvos), el pago a sus destlnatarlos corresponde a esta entldad,
VX LFD IXFL HV nSDJ DU SRU FXDWR HO UHFRRFLP LHWR GH
los derechos le compete a los jueces de conoclmlento.
Se reltera, entonces, que es el juez qulen debe sealar las
lndemnlzaclones de aquellas personas que, slendo mlembros del
grupo no hlcleron parte del proceso y que, como se dljo, pueden
reclamar dentro de los velnte das slgulentes a la publlcacln de
la sentencla, presentando ante el juzgado (lnclso tercero letra
b), artculo 65) un escrlto en el que se lndlque, entre otras cosas,
el dao sufrldo (artculo 55). Para ellas, el juez establecer en
el fallo los requisitos que deben cumplir para ser benefciarios
de OD LGHP L]DFL UHTXLVLWRV WHGLHWHV D GHP RVWUDU nque
forma parte del grupo en cuyo favor se decret la condena
lnclso segundo letra b), artculo 65), que ser dlstrlbulda, entre
presentes y ausentes del proceso, por el Defensor del Pueblo en
WDWR DGP LLVWUDGRU GHO nfondo para la defensa de los derechos e
intereses colectivos OLWHUDO E GHO DUWFXOR DUWFXOR GH OD
ley), acatando la orden judlclal.
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La falta de cumpllmlento de estas normas ha trado grandes
difcultadesalFondoparalaDefensadelosDerechoseIntereses
Colectlvos, para el cumpllmlento de la funcln admlnlstradora
y pagadora de lndemnlzaclones concedldas por los jueces que
resuelven las acclones de grupo (letra e) artculo 71 de la Ley
472), toda vez que se le ordena al Fondo reclblr las sollcltudes
para acogerse a los efectos de la sentencla, dentro de los velnte
das slgulentes a la publlcacln del fallo, cuando se trata de
una competencla legal del juez; as lo establece el numeral 4
del artculo 65, de la Ley 472: La publicacin, por una sola
vez, de un extracto de la sentencia, en un diario de amplia
circulacin nacional, dentro del mes siguiente a su ejecutoria
o a la notifcacin del auto que hubiere ordenado obedecer
lo dispuesto por el superior, con la prevencin a todos los
interesados igualmente lesionados por los mismos hechos y que
no concurrieron al proceso, para que se presenten al Juzgado,
dentro de los veinte (20) das siguientes a la publicacin, para
reclamar la indemnizacin .
Igualmente, le dejan al Fondo la obllgacln de redlstrlbulr las
condenas cuando el estlmatlvo de lntegrantes del grupo o el
monto de las lndemnlzaclones es lnferlor a las sollcltudes
presentadas por los lnteresados, desconoclendo lo estlpulado
por la Ley 472 de 1998 que claramente establece que es el Juez
o Maglstrado qulen debe reallzar dlcha redlstrlbucln.
Las funclones otorgadas por la Ley a la Defensora del Pueblo
han generado gran cmulo de trabajo en la Entldad, toda vez
que, se le dlo la funcln, pero no los recursos para desarrollar las
responsabllldades otorgadas a travs del Fondo para la Defensa
de los Derechos e Intereses Colectlvos.
Las sentenclas proferldas, sln tener en cuenta la ley, obstruyen
el buen funclonamlento del Fondo que, de otra parte, no es
notifcado oportunamente de las decisiones que proferen
rdenes de hacer a su cargo y, como consecuencla, no tlene
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oportunldad de sollcltar aclaraclones a las sentenclas dentro del
trmlno.
A pesar de los obstculos encontrados para reallzar los pagos de
las lndemnlzaclones concedldas en las sentenclas que resuelven
las acclones de grupo, la Defensora del Pueblo ha cancelado
23 acciones de grupo, con las que se han benefciado 6.045
famlllas.
Esperamos que la lnvestlgacln que hoy se presenta, reallzada
por la Defensora del Pueblo, la Unlversldad del Rosarlo y
la Unlversldad George Washlngton EE.UU., sea una buena
oportunldad para fortalecer la toma de declslones judlclales en
materla de acclones de grupo y que, al mlsmo tlempo, orlente a
los abogados y servldores pbllcos sobre la responsabllldad en
el ejerclclo de este mecanlsmo.
Probablemente algunas ldeas expuestas a lo largo de este trabajo
generen polmlca, pues se trata de un tema cuya construccln
jurlsprudenclal y doctrlnal an est en elaboracln, pero
estos espaclos son necesarlos para compartlr conoclmlentos,
experlenclas y contlnuar empoderando a las comunldades.
VOLMAR PREZ ORTIZ
Defensor deI PuebIo
La propuesta planteada en esta investigacin
Esta investigacin, fnanciada por la Defensora del Pueblo
con el apoyo de la Unlversldad del Rosarlo en Colombla y
George Washlngton Unlverslty, busca complementar el trabajo
reallzado en el ao 2008
1
, donde se elabor un balance del
ejerclclo de las acclones populares en Colombla 1998-2008,
con apoyo de la Defensora del Pueblo y la Corporacln
Excelencla en la Justlcla.
Este ejerclclo fue muy valloso desde el punto de vlsta acadmlco,
soclal y de vlslbllldad de las acclones, ya que se presentaron
los resultados a un grupo ampllo de jueces, lltlgantes, actores,
funclonarlos y estudlantes y se publlc el llbro Justiciabilidad de
los derechos colectivos donde se encuentran los documentos de
la lnvestlgacln.
En esta ocasln la lnvestlgacln se orlenta a las acclones de
grupo y su presentacln se dlvlde en tres partes. La prlmera
parte se dedlca a una profundlzacln sobre las acclones de
grupo en Colombla. En este captulo se estudla, en prlmer lugar,
Introduccin
1
Londoo Toro, Beatrlz (Ed.). Justiciabilidad de los derechos colectivos. Balance de la
ley de acciones populares y de grupo (Ley 472 de 1998) en sus primeros diez aos
(1998-2008). Bogot, Edltorlal Unlversldad del Rosarlo, 2009. ISBN. 978-958-738-
022-4.
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los avances en la lnterpretacln y apllcacln de las acclones de
grupo por las altas cortes colomblanas, luego se examlnan clnco
casos de acclones de grupo por hechos que constltuyen graves
violacionesalosderechoshumanosenColombiay,parafnalizar,
se presentan las caracterstlcas y funclones que cumple el Fondo
para la Defensa de Derechos e Intereses Colectlvos, adscrlto a
la Defensora del Pueblo, as como su papel en las declslones de
acclones de grupo en Colombla.
La segunda y tercera parte del llbro fueron elaboradas por los
lnvestlgadores de George Washlngton Unlverslty y all se estudlan
las acclones de clase en el slstema anglosajn (Parte II) y se
reallza un anllsls de casos con sujetos colectlvos en el slstema
interamericanodederechoshumanos(ParteIII).Ellibrofnaliza
con las concluslones y recomendaclones derlvadas del proceso
de lnvestlgacln y los aportes reclbldos en el Foro reallzado con
apoyo de la Defensora del Pueblo.
El objetlvo de este trabajo es presentar, para dlscusln, los
resultados de una Investlgacln orlentada a generar un balance
del ejerclclo de las acclones de grupo desde 1999 hasta 2009,
basado en los casos que han llegado al Reglstro Pbllco de
Acclones Populares y de Grupo de la Defensora del Pueblo,
desde la perspectlva de apllcacln de la Accln de Grupo
en Colombla en casos de graves vulneraclones de derechos
humanos,identifcandolosretosquehaplanteadolaentradaen
funclonamlento de este mecanlsmo.
Comoobjetivosespecfcosnospropusimoslossiguientes:
Examlnar las acclones de grupo como mecanlsmo de defensa
de derechos humanos, haclendo un recuento del entorno
terlco del naclmlento de estas acclones en Colombla y una
revlsln de las sentenclas de constltuclonalldad referldas a
acclones de grupo y la jurlsprudencla admlnlstratlva del
Consejo de Estado ms relevante en la materla.
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Generar un dlagnstlco que permlta detectar los prlnclpales
obstculos, problemtlcas puntuales y fortalezas procesales
que presentan las acclones de grupo en su trmlte.
Examlnar los casos de accln de grupo ms relevantes en
sltuaclones de graves vulneraclones a los derechos humanos
en Colombla.
Anallzar el ejerclclo de las acclones de clase en el slstema
anglosajn en casos de graves vlolaclones a los derechos
humanos.
Estudlar casos puntuales del Slstema Interamerlcano de
Derechos Humanos, en los que se ha abordado casos de
sujetos colectlvos, punto en comn con las acclones de grupo.
Formular una serle de sugerenclas que permlta a la Defensora
del Pueblo, en su funcln de promocln guarda y proteccln
de Derechos Humanos, servlr de elemento para la toma de
declslones que propenda por el cumpllmlento de este objetlvo,
con base en la lnformacln que desde la lnterposlcln-
admlsln de acclones de grupo se puede conocer medlante
la Plataforma del Reglstro Pbllco de Acclones Populares y de
Grupo (en adelante RAP).
Esta lnvestlgacln tlene tres ejes: l) Terlco, ll) Emprlco,
lll) Contraste para fortalecer la garanta de los derechos. En
materla metodolglca se examlnan culdadosamente los avances
y retrocesos en la lnterpretacln y apllcacln (tomando como
base las declslones jurlsprudenclales) de la ley 472 de 1998
en Colombla as como la lnterpretacln y apllcacln de la Regla
Federal 23 en Estados Unldos. De lgual forma, se emplean en
este trabajo los anllsls de casos paradlgmtlcos en Colombla,
Estados Unldos y en el Slstema Interamerlcano de Derechos
Humanos. En la ltlma seccln se encontrarn concluslones,
propuestas y planteamlento de agendas pendlentes con relacln
a las acclones de grupo y de clase.
Conviene,parafnalizarcitar,alprofesorSarmientoPalacio,quien
seala en su llbro: Tanto el sistema procesal norteamericano,
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como el que rige en Colombia, estn inspirados ante todo en
la efcaci de los derechos sustantivos. Las acciones de clase
anglosajosas y las acciones populares de estirpe romana
obedecen, ambas, a la necesidad de que prevalezca el imperio
de la equidad sobre los rigorismos legales y procesales.
Los edItores
PARTE I
Las acciones de grupo en Colombia
Beatriz Londoo Toro, Universidad del Rosario
Beatriz Eugenia Luna De Aliaga, Universidad del Rosario
Nayid Ab Fager Sanz, Universidad del Rosario
Adriana del Pilar Chacn Pinto,
Joven investigadora - Universidad del Rosario
lvaro Jos Cadavid Jimnez,
Joven investigador - Universidad del Rosario
Luz ngela Patio Palacios,
Soraya Estefan Vargas,
Viviana Andrea Claro Gmez,
Blanca Patricia Villegas,Directora Nacional de Recursos y
Acciones Judiciales - Defensora del Pueblo
Martha Mireya Moreno Pardo,
Abogada Asesora - Defensora del Pueblo
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1
Las acciones de grupo en Colombia.
Avances e n s u i nterpretacin
por las Altas Cortes
Beatriz Londoo Toro - Universidad del Rosario
Beatriz Eugenia Luna De Aliaga - Universidad del Rosario
Nayid Ab Fager Sanz - Universidad del Rosario
1.1 Conceptualizacin general sobre las acciones
de grupo en Colombia
Las acclones de grupo constltuyen una novedad lmportante en
el slstema constltuclonal colomblano a partlr de 1991, aunque
ya exlstan en el Estatuto de Proteccln del Consumldor y en la
regulacinfnancieracolombiana.EnlaLey472de1998fueron
reguladas lntegralmente con avances lmportantes pero tambln
acompaadas de mltlples confuslones, tanto en el leglslador
como en los jueces y abogados. Es una lstlma que estos 12
aos de vigencia de las acciones muestren tantas difcultades,
ya que deberan ser prlorltarlas en un pas donde son tantas las
vctlmas de vulneraclones a sus derechos.
LascaractersticasmsinteresantesdeestafguraenColombia
son:
Son acclones constltuclonales autnomas, muy exlgentes en
cuanto a sus requlsltos formales. Su regulacln se encuentra
en la Ley 472 de 1998.
Son acclones cuyo orlgen se encuentra en los daos
ocaslonados a un nmero plural de personas, sln perjulclo
de las correspondlentes acclones partlculares (artculo 88
de la Constltucln). Estas acclones tlenen una naturaleza
lndemnlzatorla que debe lnterpretarse en forma amplla desde
una perspectlva de reparacln y justlcla.
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Son acclones que pueden lnterponerse para la garanta de
todos los derechos humanos, no slo de los colectlvos como
lnlclalmente lo lnterpret la Corte Constltuclonal colomblana.
Atravsdeestasaccionessedefendeelintersdeungrupo
y, por tanto, la legltlmacln para lnterponerlas la tlenen los
mlembros del grupo afectado representados judlclalmente
por un abogado.
En el caso colomblano se requlere de un grupo lntegrado
por un nmero mnlmo de 20 personas determlnadas o
determinables.Estonosignifcaqueserequieran20poderes
para lnterponer la demanda, pues basta que un lntegrante
del grupo otorgue poder a una abogado para representar al
grupo.
Exlste varlas poslbllldades para los mlembros del grupo,
adems de la de lntegrar el grupo demandante: l) Sollcltar
ser excludos e lnlclar sus acclones lndlvlduales, ll) sollcltar
ser lncludos en la accln nombrando un apoderado judlclal
lll) Esperar los resultados de la accln de grupo y hacerse
presentes en los 20 das slgulentes a la sentencla.
El Juez en la sentencla de accln de grupo dlspone entre
otros temas, l) el pago de una lndemnlzacln colectlva que
contenga la suma ponderada
1
o la porcentuallzacln
2
de
las lndemnlzaclones lndlvlduales; ll) seala los requlsltos
que deben cumplir los benefciarios que no participaron del
proceso para reclamar las lndemnlzaclones; lll) ordena la
entrega de dlcha lndemnlzacln al Fondo para la defensa de
derechos e lntereses colectlvos de la Defensora del Pueblo
a qulen corresponde, por va admlnlstratlva, el pago de las
lndemnlzaclones lndlvlduales y lv) Ordena la llquldacln
de honorarlos para el abogado coordlnador (10% de las
1
PRU SRGHUDFL VH HWLHGH H X VHWLGR FRP OLWHUDO FRP R nHO UHVXOWDGR GH
multlpllcar cada uno de los nmeros de un conjunto por un valor partlcular llamado su
peso, sumar las cantldades as obtenldas, y dlvldlr esa suma por la suma de todos los
SHVRV LFFLRDULR GH OD 5HDO $FDGHP LD ( VSDROD
2
Por porcentuallzacln entendemos la dlstrlbucln en porcentajes segn la lntegracln
del grupo.
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lndemnlzaclones de qulenes no fueren representados
judlclalmente en el proceso).
La apllcacln de los prlnclplos del slstema jurdlco y
constltuclonal constltuye para las acclones de grupo una
pledra angular. El artculo 5 de la Ley 472 de 1998 ordena que
las acclones de grupo deben ser tramltadas con base en los
prlnclplos de la Constltucln Poltlca y, muy especlalmente, con
base en los prlnclplos de la prevalencla del derecho sustanclal,
publicidad,economaprocesal,celeridadyefcacia.
Exlste el denomlnado Fondo para la Defensa de Derechos
e Intereses Colectlvos, admlnlstrado por la Defensora dell
Pueblo, a qulen corresponde la promocln de las acclones de
grupo y el manejo de los recursos que se ordene por parte de
los jueces pagar a los lntegrantes de los dlversos grupos. Los
demandados conslgnan estos recursos en el Fondo y all se
procede a su entrega slgulendo los parmetros establecldos
por los jueces en sus sentenclas.
Estas acclones tlenen una prlmera fase que se tramlta por va
judicial donde el Juez tiene un papel signifcativo y amplias
facultades. La segunda fase es admlnlstratlva y es all donde
la labor central la desempea la Defensora del Pueblo,
organlsmo que reclbe las lndemnlzaclones a travs del Fondo
dispuestoparaeltemayseencargadelaentregafnaldelas
mlsmas a las vctlmas.
1.2 Evolucin jurisprudencial e incidencia
de las decisiones de las Altas Cortes en
la interpretacin de las acciones de grupo
en Colombia
En esta seccln se presentarn algunas generalldades de la
jurlsprudencla sobre las acclones de grupo emltlda por la
Corte Constltuclonal y el Consejo de Estado; as mlsmo, se
profundlzar en algunos aspectos sustanclales (lntegracln del
grupo y objeto de las acclones de grupo) y en otros procesales
o procedlmentales (legltlmacln, oportunldades para la lntegra-
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cln del grupo, caducldad, jurlsdlccln y competencla) de los
mecanlsmos menclonados.
En prlmer lugar debemos menclonar que para abordar los
temas sustanclales y procesales de cualquler accln judlclal es
lmpresclndlble tener una ldea de justlcla como prlnclplo orlentador
de la refexin y el debate. En este sentido, la directriz jurdica
que se ha optado por segulr es la de una justlcla materlal que se
lnvolucre con la realldad, muy contrarla a la ldea de justlcla de
slglos pasados
3
, donde prlmaba un crlterlo puramente formal. Se
ha partldo de una ldea de justlcla que se esmere por la efectlvldad
de las acclones en defensa de los derechos de los cludadanos, una
justlcla que se lncllne por la prevalencla del derecho sustanclal y
por la apllcacln razonada del derecho procesal.
1.2.1 Generalidades de la jurisprudencia de la Corte
Constitucional sobre acciones de grupo
Al hacer referencla a las generalldades menclonadas, es
menester reconocer que las acclones de lnconstltuclonalldad han
sldo un lnstrumento muy valloso para el perfecclonamlento del
lnstrumento legal que desarrolla las acclones de grupo.
La regulacln de las acclones de grupo en la Ley 472 de 1998
era dbll y en muchos casos lncoherente. Por esta razn a travs
de las acclones de lnconstltuclonalldad se ha revlsado la columna
vertebral de estos mecanlsmos y se ha logrado mayor clarldad
en la lnterpretacln de temas como la legltlmacln, los derechos
protegldos, la caducldad y las exlgenclas procesales.
Conslderamos que la Corte Constltuclonal ha cumplldo un papel
de enorme lmportancla en el examen e lnterpretacln de las
3
LEIBNIZ, Gottfrled Wllhelm. Tres ensayos: El Derecho y la Equidad, La Justicia y La
Sabidura. Traducldo por Eduardo Garca Mynez. Mxlco: UNAM. 1960, pg. 285.
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acclones colectlvas y, en especlal, de las acclones de grupo,
perfecclonando el lnstrumento y sealando sus poslbllldades,
ante las demandas de los cludadanos colomblanos que se
concentraron lnlclalmente en los prlmeros aos de vlgencla de
la Ley 472 de 1998, pero que en los ltlmos aos tambln han
sldo numerosas.
En la Sentencla C-215/99 la Corte plantea la slgulente tesls
centralquereafrmalaimportanciadelasaccionescolectivasen
el ordenamlento colomblano:
La constitucionalizacin de estas acciones
obedeci entonces, a la necesidad de proteccin de
los derechos derivados de la aparicin de nuevas
realidades o situaciones socio-econmicas, en las
que el inters afectado no es ya particular, sino
que es compartido por una pluralidad ms o menos
extensa de individuos. Las personas ejercen
entonces, verdaderos derechos de orden colectivo
para la satisfaccin de necesidades comunes, de
manera que cuando quiera que tales prerrogativas
sean desconocidas y se produzca un agravio o
dao colectivo, se cuente con la proteccin que
la Constitucin le ha atribuido (...)
4
.
Todava las acclones de grupo tlenen un ampllo camlno por
recorrer, pues han sldo las ms lgnoradas y desconocldas por
la comunldad jurdlca, y su potenclalldad es enorme en materla
de lndemnlzacln a vctlmas de graves vulneraclones a derechos
humanos. La jurlsprudencla hace referencla a las fortalezas de
las acclones de grupo y, en una sntesls muy lnteresante, plantea
los elementos dlstlntlvos en materla de garantas constltuclonales
que caracterlzan a estas acclones:
4
Corte Constltuclonal. Sentencla C-215 de 1999, M.P. Mara Vlctorla Schlca.
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En cumplimiento del referido mandato superior, la Ley
472 de 1998 al desarrollar el trmite de las acciones
de grupo estableci reglas y principios claramente
encaminados a facilitar su ejercicio, entre los cuales
pueden destacarse: i) la facultad que se atribuye al
Defensor del Pueblo o los personeros para dar inicio
al trmite de la accin; ii) la regla segn la cual
quien acte como demandante representa a todas
las dems personas que hubieren sido afectadas por
los mismos hechos vulnerantes; iii) la posibilidad de
acudir al proceso una vez que ste se ha iniciado
gracias a la demanda iniciada por otra persona; iv)
la opcin de solicitar ser excluido del grupo en caso
de preferir el ejercicio de las acciones individuales,
evento en el cual los efectos de la sentencia no
sern oponibles a dicha persona; v) la procedencia
de medidas cautelares en los mismos casos que en
los procesos civiles ordinarios; vi) la posibilidad de
interponer, contra la decisin fnal, los recursos de
apelacin, casacin y/o revisin; vii) en general, la
celeridad que caracteriza este tipo de procesos
5
.
Untemaimportanteparaelejerciciodeestasaccionesserefere
a las dlferenclas entre acclones populares y de grupo, que luego
demultituddedifcultadesconceptuales,sintetizalaCorteenla
Sentencla T-191 de 2009:
La Corte se ha pronunciado sobre las diferencias
entre las acciones de grupo y las acciones populares,
afrmando que si bien ambas acciones tienen en
comn que son acciones colectivas, se distinguen
por su (i) fnalidad y (ii) la naturaleza de los derechos
afectados.
5
Corte Constltuclonal. Sentencla C-241 de 2009
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En cuanto a la fnalidad, la accin de grupo tiene
un fn eminentemente reparatorio de un dao
causado a intereses particulares o colectivos, que
en todo caso son susceptibles de individualizacin;
mientras las acciones populares tienen una fnalidad
preventiva. En este sentido, la Corte ha recalcado
que las acciones de clase o de grupo no hacen
relacin exclusivamente a derechos constitucionales
fundamentales, ni nicamente a derechos colectivos,
por cuanto comprenden tambin derechos subjetivos
de origen constitucional o legal que han sido
lesionados o afectados, por lo cual se reclama la
reparacin ante un juez
De otra parte, en cuanto a la naturaleza de los
derechos e intereses protegidos, mientras la accin
popular busca amparar esencialmente una categora
de derechos e intereses, los derechos e intereses
colectivos, la accin de grupo se proyecta sobre todo
tipo de derechos e intereses, sean stos colectivos o
individuales, pues lo que persigue es la indemnizacin
de los perjuicios provenientes de la afectacin de un
inters subjetivo, causado a un nmero plural de
personas.
1.2.2 Breve sntesis de los pronunciamientos de la Corte
Constitucional colombiana sobre Acciones de
Grupo
La prlmera sentencla que anallza el tema es la C-036 de 1998,
donde se resuelven las objeclones presldenclales que, por
lnconstltuclonalldad, present el Presldente de la Repbllca frente
al proyecto de ley aprobado por el Congreso. El tema examlnado
con referencla a las acclones de grupo es el de la legltlmacln
(artculo 49 del proyecto, luego artculo 46 de la Ley 472 de 1998).
Nlnguna de las objeclones por lnconstltuclonalldad prospera.
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Una vez expedlda la Ley 472 de 1998 se presentaron multltud
de demandas de lnconstltuclonalldad frente a ella y la Corte
acumula todas las demandas y las declde en la sentencla C-215
de 1999. En ella se plantean refexiones generales sobre los
nuevos derechos y su carcter de partlclpatlvos y solldarlos y
sobre la naturaleza de estas acclones. En esta sentencla la Corte
Constltuclonal se pronuncla sobre temas como legltlmacln en
acclones de grupo, competencla y el fondo para la defensa de
derechos e lntereses colectlvos, como veremos en el anllsls
slgulente.
En el ao 2000 se explde la Sentencla C-116 de 2008 cuyo
anllsls se centra en el nmero mnlmo de personas exlgldo por
la Ley 472 de 1998 para lntegrar el grupo (20 personas). La
Corte Constltuclonal consldera exequlble dlcha exlgencla.
En la sentencla C-732/2000 el tema nuevamente es el de la
legltlmacln, al cuestlonarse la representacln del grupo.
La Corte respalda la poslbllldad de que un nmero plural de
personas representen a todo el grupo.
Grfco 1.
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La sentencla C-713 de 2008 declara algunos apartes del
mecanlsmo de revlsln eventual en las acclones populares y
de grupo como lnconstltuclonales y lo dems condlclonalmente
exequlble en el entendido de que es una competencia adicional
y que en ningn caso impide interponer la accin de tutela contra
la sentencia objeto de revisin, la decisin de no seleccin o la
decisin que resuelva defnitivamente la revisin.
La Sentencla C-241 de 2009 declara lnexequlble el aparte del
artculo 55 de la Ley 472 de 1998 que exlge, para acogerse a los
efectos de una sentencla favorable, que las acclones lndlvlduales
no hublesen caducado.
A travs de la sentencla C-012 de 2010, la Corte Constltuclonal
estudla la expresln normatlva contenlda en el numeral
6 del artculo 65 de la Ley 472 de 1998. La Corte declde
proferlr una sentencla lnhlbltorla, dado que a su julclo, el
demandante no cumpll con la carga argumentatlva mnlma
que se requlere para poder proferlr una sentencla de fondo,
lo que trajo como consecuencla un fallo lnhlbltorlo por
lneptltud sustantlva de la demanda. Se resalta que en esta
sentencla la Corte Constltuclonal reltera su jurlsprudencla
sobre los cargos que debe satlsfacer toda demanda de
lnconstltuclonalldad, esto es, clarldad, especlflcldad,
pertlnencla y suflclencla.
En sentencla C-304 de 2010, la Corte Constltuclonal estudla
la expresln normatlva contenlda en el artculo 55 de la Ley
472 de 1998, y dljo que: En el caso sometido a control,
los cargos formulados en la demanda no cumplen con los
requisitos de claridad y precisin exigidos del concepto de
violacin que se esgrime por la demandante; no es posible
determinar de qu manera el enunciado acusado desconoce
el principio de igualdad, el debido proceso de las vctimas del
hecho daoso y el derecho de acceso a la administracin de
justicia.
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1.2.3 Generalidades de la jurisprudencia del Consejo de
Estado sobre accIones de grupo
El mxlmo rgano de la Jurlsdlccln Contencloso Admlnls-
tratlva tambln se ha pronunclado en relacln con las
acclones de grupo. Se encuentra que han sldo slgnlflcatlvos
los fallos en materla de graves casos de vulneracln a
derechos humanos, los cuales se examlnaran en un captulo
especlal ms adelante
Se resalta que en el tema de la exlgencla de no caducldad de
las acclones judlclales para los mlembros de los grupos (Art. 55
de la Ley 472 de 1998) fue desde el Consejo de Estado que se
lnapllc la norma, con efectos claramente garantlstas y, luego,
la Corte Constltuclonal se pronuncl al respecto, fruto de una
accln de lnconstltuclonalldad.
El Consejo de Estado ha tenldo muy dlversas tesls sobre las
acclones de grupo que en algunas oportunldades se han
conslderado regreslvas, como en el caso de las referldas a la
exlgencla de preconstltucln del grupo y la restrlccln de los
derechos que pueden ser protegldos por dlchos mecanlsmos;
sln embargo, con las declslones de la Corte Constltuclonal
estas tesis se han modifcado y han generado un ambiente
ms favorable para la proteccln de los derechos humanos en
Colombla. En lmportante lndlcar que ha exlstldo un esfuerzo
de ambas corporaclones por lnterpretar y apllcar la ley de una
manera armnlca y coherente.
Un aspecto general de la jurlsprudencla del Consejo de
Estado se encuentra en el estudlo del derecho comparado
y, especialmente, en la identifcacin de las caractersticas
mV LP SRUWDWHV HWUH OD DFFL GH J UXSR OD n&ODVV $FWLR
del slstema judlclal norteamerlcano. Cltando la exposlcln
de motlvos de la Ley 472 de 1998, el Consejo de Estado
muestra la referencla que exlste de las acclones de grupo
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del derecho colomblano en las acclones de clase del derecho
norteamerlcano (class actions):
(...) La referencia ms conocida que se tiene
sobre ellas son las denominadas acciones de
clase o representacin (class actions) del derecho
estadounidense.
Son una institucin propia del sistema del common
law, y tienen su origen en las equity courts,
tribunales donde se administraba el equity law,
que ofreca las soluciones legales adecuadas cuando
los tribunales ordinarios carecan de los mecanismos
idneos y efectivos para administrar justicia. Por ello
puede afrmarse que se aplicaba el equity law como
complemento del derecho comn, fundamentndose
en el principio de equidad respecto de las relaciones
entre los individuos.
Al desaparecer las equity courts, se concedi a
los jueces la facultad de fallar en equidad (equity)
y desde entonces se aplic la accin de clase a los
casos que involucraban el inters general, haciendo
imposible la comparecencia al proceso de todas las
personas perjudicadas. (...)
6
.
1.2.4 Sntesis de los pronunciamientos del Consejo
de Estado sobre accIones de grupo
Grfco 2.
6
Consejo de Estado, Sala de lo Contencloso Admlnlstratlvo, Seccln Tercera. Consejero
ponente: Aller Eduardo Hernndez Enrquez. Bogot D.C., velntlds (22) de enero de dos
mll cuatro (2004), Radlcacln nmero: 73001-23-31-000-2002-01089-01(AG), Actor:
Hernando Vera Snchez y otros. Demandado: Departamento del Tollma. Referencla:
Accln de Grupo.
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Grfco 2.
1.2.5 Posicin de la Corte Constitucional y el Consejo de
Estado frente a Ios temas sustancIaIes en accIones
de grupo
Integracin del grupo
Uno de los temas ms lmportantes en el anllsls de las acclones
de grupo tlene que ver con los dlversos conceptos de lntegracln
del grupo y con algunas preguntas, como: Debe estar el grupo
conformado antes de la presentacln de la demanda?, Cules
sonlascaractersticasquepermitenidentifcaraunacolectividad
como grupo?, entre otras.
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Como aspecto lnlclal se encuentra que, segn lo consagrado en
la Ley 472 de 1998 en su artculo 46, el grupo que ejerza esta
accln constltuclonal deber estar conformado como mnlmo
por 20 personas, las cuales al lnterponer la demanda pueden
estar plenamente determlnadas y/o pueden ser determlnadas
e identifcadas segn sus caractersticas particulares como
colectlvldad. Esta exlgencla, en cuanto al nmero mnlmo de
lntegrantes del grupo, es un requlslto de procedencla; lo anterlor
esrespaldadoenlasiguienteafrmacin:Queladeterminacin
del grupo, de por lo menos velnte personas, no es entonces un
presupuesto para la legltlmacln en la causa por actlva. Es en
realldad un requlslto de admlsln de la demanda, so pena de su
lnadmlsln y posterlor rechazo y, en esa medlda, dentro de los
presupuestos de la mlsma deben sealarse entre otras cosas,
adems de la identifcacin del demandado y la justifcacin
sobre la procedencla de la accln de grupo en los trmlnos de los
artculos3y49delaley,loscriteriosparaidentifcarydefnir
el grupo de por lo menos velnte (20) lntegrantes, sl no fuere
SRVLEOH SURSRUFLRDU VXV RP EUHV DUW
7
.
En cuanto al tema de la Integracln del grupo surgl en el Consejo
GH ( VWDGR OD H[LJ HFLD GH nSUHH[LVWHFLD R SUHFRVWLWXFL
GHO J UXSR SDUD GHWHUP LDU OD SURFHGLELOLGDG GH ODV DFFLRHV
de grupo, lo cual motlv la presentacln de una accln de
lnconstltuclonalldad ante la Corte Constltuclonal. La respuesta a
esta accln se dlo en la Sentencla 569 del ao 2004.
A manera de ejemplo de la poslcln que se cuestlona ante
la Corte Constltuclonal, tenemos que en la demanda de
lnconstltuclonalldad se hace referencla a los slgulentes autos
n> @ $* DXWR GHO GH IHEUHUR GH $* DXWR GHO
7
Corte Constltuclonal. Sentencla C- 116/08. Referencla: expedlente D-6864. M.P.: Rodrlgo
Escobar Gll. http://www.alcaldlabogota.gov.co/slsjur/normas/Norma1.jsp?l=32533#0.
Consulta reallzada El 18 de mayo de 2010. Subrayado fuera del texto orlglnal.
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de dlclembre de 2002 y AG-021 auto del 18 de octubre de 2001
> @
8
del Consejo de Estado:
[...] Que el conjunto de personas que pueden
acceder a este mecanismo procesal debe de (Sic)
ser uno de aquellos cuyos miembros compartan
determinadas caractersticas debe de (Sic) ser
predicables de esas personas slo en cuanto
todas ellas se han colocado con antelacin a la
ocurrencia del dao en una situacin comn, y
slo frente a aquellos aspectos relacionados con tal
situacin. As las cosas, es claro que la condicin
de damnifcados no podra constituir, en ningn
caso, la condicin uniforme que unifque a unas
personas como miembros de un grupo
9
.
Esta declsln judlclal de la Corte Constltuclonal seal con
preclsln el problema de lnterpretacln que se vena presentando
enelConsejodeEstadoaldecidirsobreladefnicindegrupo
y la de clase; y seala un asunto ms grave: la exlgencla, bajo
OD FRUD]D GH nODV FRGLFLRHV XLIRUP HV H ORV HOHP HWRV GH OD
UHVSRVDELOLGDG GH UHTXLVLWRV DGLFLRDOHV D ORV HVWDEOHFLGRV H OD
Ley 472 de 1998 para admltlr las acclones de grupo. El problema
jurdlco planteado era sl Vulnera la Constltucln la tesls del
Consejo de Estado que exlge como requlslto de procedlbllldad
de las acclones de grupo la preexlstencla del grupo con base en
los artculos 3 y 47 de la Ley 472 de 1998?
La Corte Constltuclonal conslder lnexequlble la exlgencla de
condlclones unlformes en las acclones de grupo y determln
que de dlcha norma se derlvaba la lnterpretacln del Consejo de
Estado y la exlgencla de preexlstencla del grupo:
8
Cltados en la Sentencla C-569 de 2004.
9
Cltados en la Sentencla C-569 de 2004.
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La Corte proceder a retirar del ordenamiento la
exigencia legal de que las personas se encuentren
en condiciones uniformes respecto de todos los
elementos que confguran la responsabilidad,
pues no slo dicho requisito es en s mismo
desproporcionado, sino que, adems, al reiterar los
elementos defnitorios de la accin de grupo, dicha
expresin dio sustento a la doctrina de la preexistencia
del grupo como requisito de procedibilidad, la cual es
contraria a la Carta.
El objeto de las acciones de grupo: la garanta de todos
los derechos
Magistrados,juecesyjuristasnotienenuncriteriounifcadopara
determlnar cules son los derechos que deben ser protegldos por
lasaccionesdegrupo;Estadifcultadhamostradounsinnmero
de obstculos que, sln embargo, ha evldenclado la necesldad de
conslderar a estas acclones como mecanlsmos de defensa de
todos los derechos.
Refejo de esta grave confusin se encuentra en la Sentencia
C-215 de 1999, ya que en dlferentes apartes lncluye una
contradlccln que llev a graves problemas en la lnterpretacln
de las acclones de grupo.
Posicin 1: Las acciones de grupo garantizan todos los
derechos
(...) Ahora bien, el inciso segundo del citado artculo
88 de la Carta prev otro mecanismo de sustancial
importancia dentro del campo de las garantas judiciales
de los derechos de las personas, conocido como las
Acciones de Clase o de Grupo. Estas, igualmente
regulables por la ley, no hacen referencia exclusiva
a los Derechos Constitucionales Fundamentales,
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ni slo a los Derechos Colectivos, pues tambin
comprenden a los Derechos Subjetivos de origen
constitucional o legal y necesariamente suponen la
existencia, reclamo y demostracin de un perjuicio
o dao causado y cuya reparacin se puede pedir
ante el juez; empero, exigen siempre que este dao
sea de los que son causados en ciertos eventos a un
nmero plural de personas que por sus condiciones y
por su dimensin deben ser atendidas con prontitud,
inmediatez, efectividad y sin mayores requisitos
procesales dilatorios
10
(negrillas fuera del texto).
Posicin 2: Las acciones de grupo no garantizan derechos
colectivos
En concreto, las acciones de grupo tienen las siguientes
caractersticas: i) No involucran derechos colectivos. El
elemento comn es la causa del dao y el inters cuya lesin
debe ser reparada, que es lo que justifca una actuacin judicial
conjunta de los afectados; ii) En principio por tratarse de intereses
individuales privados o particulares, los criterios de regulacin
deben ser los ordinarios; iii) Los mecanismos de formacin del
grupo y la manera de hacer efectiva la reparacin a cada uno
de sus miembros si deben ser regulados de manera especial
11
.
Posicin 3: Las acciones de grupo permiten la garanta de
todos los derechos constitucionales
En la Sentencla 1062 de 2000 se resuelve esta contradlccln
lnterna de la Corte y se determlna con clarldad que las acclones
de grupo pueden garantlzar todos los derechos (lndlvlduales,
econmlcos, soclales, culturales y colectlvos).
10
Corte Constltuclonal. Sentencla T-215 de 1999. Negrllla fuera del texto orlglnal.
11
Idem. Negrllla fuera del texto orlglnal.
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Se plantea por el acclonante en dlcha sentencla, que en el
artculo 55 de la Ley 472 solamente se regula la poslbllldad de las
acclones de grupo para la defensa de derechos colectlvos, y que
se deja por fuera la garanta de los dems derechos. La Corte,
por su parte, hace unas preclslones muy lmportantes sobre
los derechos protegidos y, fnalmente, no declara inexequible,
sl no que hace una lnterpretacln condlclonada de ese artculo
55 y seala que hace referencla a todos los derechos, que las
acclones de grupo pueden lnterponerse para proteger todo
tlpo de derechos, derechos lndlvlduales, derechos econmlcos,
soclales y culturales, y derechos colectlvos. Seala la Corte:
As las cosas, al restringirse en el artculo 55
de la Ley 472 de 1998 la categora de derechos
invocables para integrar el grupo y as alcanzar los
propsitos perseguidos con las acciones de clase o
de grupo, se contradice la Carta Poltica impidiendo
la realizacin de los fnes esenciales del Estado
Social de Derecho que propugnan por la garanta de
principios constitucionales como el de la igualdad,
la efectividad de los derechos constitucionalmente
establecidos para las personas, entre ellos al debido
proceso y acceso a la administracin de justicia,
desconocindose los valores fundantes de la justicia
y de un orden poltico, econmico y social justo (C.P.,
art. 2, Prembulo y 229)
12
.
En consecuencia, en vigencia de los principios antes
sealados, en el presente caso las expresiones
derivadas de la vulneracin de derechos e intereses
colectivos del artculo 55 de la Ley 472 de 1998, slo
podrn entenderse ajustadas a la Carta Poltica, en
la medida en que con su interpretacin y aplicacin
12
Corte Constltuclonal. Sentencla C-1062 de 2000
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no se excluyan los dems derechos subjetivos de
origen constitucional o legal, cualquiera que sea su
naturaleza, como derechos igualmente amparables
por las acciones de clase o de grupo, condicionamiento
en virtud del cual se declarar su exequibilidad en la
parte resolutiva de esta fallo.
Es muy lmportante esta sentencla porque corrlge el error de la
C-215 de 1999 y abre camlno a casos tan lmportantes, como el
reclente fallo de una accln de grupo que ordena lndemnlzar a
2.500 famlllas desplazadas en La Gabarra (Norte de Santander).
De esta forma, las acclones de grupo se constltuyen en un
lnstrumento muy valloso para exlglr la reparacln frente a las
mltlples vulneraclones a los derechos humanos, que antes no
tenanunavatanefcazyclaradeproteccin.
Elconstituyente,alidentifcarlasaccionesdegrupoconlasclass
action del slstema judlclal norteamerlcano, nos ha dado el prlmer
crlterlo para determlnar que las acclones de grupo tlenen por
objeto todos los derechos, es declr, los derechos constltuclonales
fundamentales, los derechos econmlcos culturales y soclales,
los derechos colectlvos y los derechos subjetlvos de orlgen
constltuclonal o legal.
Como se afrm anteriormente, la ltima posicin de la Corte
Constltuclonal en la sentencla C-1062 de 2000 ha sldo que las
acclones de grupo son mecanlsmos que permlten la garanta
de todos los derechos constltuclonales. Esta jurlsprudencla
Constltuclonal fue acoglda por el Consejo de Estado, lo cual se
demuestra, por ejemplo, en un fallo del ao 2001 de una accln
de grupo lnterpuesta contra el Mlnlsterlo de Defensa Naclonal y
la Pollca Naclonal, cuando se expres:
a. La accin de grupo es una accin
indemnizatoria. Es decir, tiene por objeto la
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reparacin de los perjuicios de contenido subjetivo
o individual de carcter econmico
[*]
, que
provienen de un dao ya consumado o que est
producindose
[*]
. Estas caractersticas permiten
diferenciarla de la accin popular que tienen un
objetivo fundamentalmente preventivo y persiguen
la salvaguarda de derechos colectivos
[*]
.
Ahora bien, para la procedencia de la accin de
grupo resulta indiferente que el perjuicio individual
haya sido originado en la vulneracin de un derecho
colectivo o de naturaleza fundamental o legal,
pues es claro que el objetivo de tal accin no es la
proteccin de tales derechos, en relacin con los
cuales proceden las acciones populares, de tutela
u ordinarias respectivamente sino la reparacin de
los perjuicios patrimoniales que el demandado haya
causado al demandante con el desconocimiento de
cualquiera de estos derechos, siempre y cuando
haga parte del grupo
13
.
Sltuacln slmllar a la anterlor, se encuentra en el fallo de otra
accln de grupo contra el Banco Andlno de Colombla S.A. en
llquldacln, la Superlntendencla Bancarla y el Fondo de Garantas
de Instltuclones Flnancleras en donde se alegaba la vulneracln
de los derechos de ndole laboral, cuando el Consejo de Estado
muy acertadamente dljo que:
Del texto de las normas citadas se desprende que la
accin de grupo no ha sido prevista para la defensa
exclusiva de un tipo especfco de derechos...
13
ponente: Rlcardo Hoyos Duque. Bogot, D.C., dleclocho (18) de octubre de dos mll uno
(2001), Radlcacln nmero: 25000-23-27-000-2000-0023-01(AG-021), Actor: Jos
del Carmen Vega Sepulveda y otros. Demandado: Nacln - Mlnlsterlo de Defensa -
Pollnal y otros.
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El artculo 3, cuyo contenido es repetido casi
ntegramente en el artculo 46 de la misma ley,
analizado anteriormente, defne las acciones de
grupo y establece los requisitos para su procedencia.
No contiene limitacin alguna en relacin con la
naturaleza de los derechos cuya proteccin se
solicita. (Auto de febrero 2 del ao 2001, -Consejo
de Estado- Exp. AG 017 Magistrado Ponente Alier
Eduardo Hernandez Enriquez)
14
.
Sln embargo, la confusln generada por las dlferentes tesls y
poslclones jurlsprudenclales relaclonadas con los derechos que
pueden protegerse por medlo de las acclones de grupo, produjo
distintasafrmacionesenlosfallosdelosTribunalesyelConsejo
deEstado,yseverefejadaenvariosfallos
15
,
16
.
Enconclusin,laindefnicindeltemadurantevariosaospor
parte de la Corte Constltuclonal, lncldl en que el Consejo de
Estado no tuviese una posicin amplia, unifcada y garantista
frente a los derechos que podan protegerse por medlo de la accln
de grupo. Actualmente, y tenlendo presente la lnterdependencla
existente entre todos los derechos humanos, se confgura
como un reto para la lnterpretacln de las acclones de grupo,
conslderarlas como mecanlsmos de proteccln de derechos
fundamentales, colectlvos, econmlcos, soclales, culturales entre
14
Consejo de Estado, Sala de lo Contencloso Admlnlstratlvo, Seccln Prlmera. Consejera
ponente: Olga Ins Navarrete Barrero. Bogot, D.C. Mayo nueve (9) de dos mll uno
(2001). Radlcacln nmero: 25000-23-26-000-2001-0003-01(AG-006) Actor: Agustn
Hermlda Mndez y otros. Referencla: Apelacln Interlocutorlo.
15
Consejo de Estado, Sala de lo Contencloso Admlnlstratlvo, Seccln Cuarta, Consejera
Ponente: Mara Ins Ortlz Barbosa, Bogot, D. C., dlclembre clnco (5) de dos mll dos
(2002). Radlcacln: 13001-23-31-000-2000-9001-01, Actor: Martha Cecllla Chacn
Castaeda y otros Referencla: Nmero Interno 62. Accln de grupo contra la Nacln
Mlnlsterlo de Defensa Naclonal Ejrclto Naclonal. Apelacln sentencla de 27 de junlo
de 2002 del Trlbunal Admlnlstratlvo de Bolvar.
16
Ponente: Ramlro Saavedra Becerra. Bogot D.C., marzo velntlclnco (25) de dos mll
cuatro (2.004) Actor: Juan Gabrlel Londoo Lozano y otros. Demandado: Departamento
del Tollma. Radlcacln: 73001233100020030066201. Naturaleza: Accln de Grupo.
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otros. Sln lugar a duda, optar por la poslcln ms garantlsta
convlerte a las acclones de grupo en lnstrumentos ldneos para
exlglr la reparacln frente a las mltlples vulneraclones a los
derechos humanos.
La garanta de acceso a la justicia
En la sentencla C-215 de 1999 y en la mayora de las
argumentacionesdelasdemssentenciasreferidas,sereafrma
la lmportancla de este derecho para los lntegrantes del grupo:
El acceso a la justicia es tambin en estos casos
preocupacin fundamental del constituyente, que al
consagrarlos da nuevas herramientas a la sociedad
para la proteccin de los derechos de las personas en
sus distintos mbitos, y a esta hiptesis de proteccin
judicial de los derechos se hace referencia tambin
con el propsito de promover su entendimiento y su
ejercicio
17
.
Un prlmer acercamlento se puede hacer desde las conslderaclones
que el constltuyente hlzo sobre las acclones de grupo:
La exposicin de motivos de la Ley 472 de 1998 es
ilustrativa en destacar como modelo de las acciones
de grupo en el derecho colombiano, las acciones de
clase o representativas (class actions) del derecho
norteamericano. En efecto, all se dijo:
(...) Lo cierto es que se ha convertido en mecanismo
idneo para la aplicacin de leyes sobre el medio
ambiente, la proteccin al consumidor, la defensa
de los intereses de los pequeos accionistas frente
17
Corte Constltuclonal. Sentencla C-215 de 1999.
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a los abusos de quienes controlan las grandes
sociedades annimas, y la aplicacin de la legislacin
antimonoplico
18
.
La legitimacin en las acciones de grupo
En las acclones de grupo los tltulares de la accln
19
son personas
naturales o jurdlcas que han sufrldo un perjulclo lndlvldual
20
e,
lgualmente, se faculta al Defensor del Pueblo, los personeros
munlclpales y dlstrltales para que lnterpongan estos mecanlsmos
en nombre de cualquler persona que se lo sollclte o que se
encuentre en sltuacln de desamparo o lndefensln; en este
ltlmo caso, los funclonarlos son parte en el proceso judlclal junto
con los agravlados
21
. Otra caracterstlca de la legltlmacln de
estas acclones es que el actor o demandante es representante de
las dems personas que hayan sldo afectadas lndlvldualmente
22
.
Todo lo anterlor, tenlendo en cuenta que las acclones de grupo
deben ser ejercldas por conducto de abogado
23
.
La legltlmacln por actlva en la acclones de grupo ha sldo
abordada por la jurlsprudencla de la Corte Constltuclonal y
del Consejo de Estado para lnterpretarla y aclararla en su
alcance. Uno de los prlmeros pronunclamlentos sobre la materla
se encuentra en la Sentencla C-036 de 1998
24
, en la cual se
18
mll cuatro (2004) Radlcacln nmero: 73001-23-31-000-2002-01089-01(AG) Actor:
Accln de Grupo.
19
Al respecto ver Consejo de Estado. Sala de lo Contencloso Admlnlstratlvo - Seccln
Quinta. Consejero ponente: Roberto Medina Lpez. Bogot, D.C., veintitrs (23) de
febrero de dos mll uno (2001). Radlcacln nmero: AG-013 Actor: Asoclacln de
Penslonados del Cauca y otros. Demandado: Departamento del Cauca.
20
Artculo 48 de la ley 472 1998.
21
22
23
24
Al respecto, lgualmente ver Consejo de Estado, Sala de lo Contencloso Admlnlstratlvo -
Seccln Tercera. Consejero ponente: Rlcardo Hoyos Duque. Santa Fe de Bogot, D.C.,
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examlnaron las objeclones presldenclales por lnconstltuclonalldad
del proyecto de ley; en este fallo se hlzo la prlmera referencla al
tema de la legltlmacln sealando que dlcha dlsposlcln no es
lnconstltuclonal porque:
... La consagracin del derecho de exclusin,
permite que el interesado pueda iniciar una accin
independiente del resto de las personas cobijadas
por la misma causa que origin un dao plural. Por
lo tanto, la legitimacin que se confere a cualquier
miembro del grupo para asumir la representacin de
los dems, no es bice para que se entablen acciones
individuales, por fuera de las acciones de grupo. El
esquema legal estimula el efectivo acceso a la justicia
del conjunto de damnifcados, pero no impide que se
instauren procesos singulares por parte de quienes
decidan obrar de manera individual.
La Corte Constltuclonal retom el lncomprendldo tema de la
legltlmacln en acclones de grupo en la Sentencla C-732 de 2000.
El problema jurdlco que se aborda es sl se vulnera el debldo
proceso (prlnclplos de contradlccln y equlllbrlo procesal) en los
artculos 2, 4, 55 y 65 de la Ley 472 de 1998, al establecerse
que las personas que no partlclparon en el debate judlclal de
las acclones de grupo y que se presentan luego del fallo, se
benefciendesusresultados.LatesisqueplantealaCorteseala:
Ciertamente, para esta corporacin la situacin
prevista por el artculo 55 de la Ley 472 de 1998
prlmero (1) de junlo de dos mll (2000) Radlcacln nmero: AG-001. Actor: Klllan
Joaqun Avlla Gutlrrez y otra. Demandado: Empresa de Telecomunlcaclones de Santaf
de Bogot S.A. E.S.P. -ETB-; y Consejo de Estado, Sala de lo Contencloso Admlnlstratlvo
- Seccln Tercera. Consejero ponente: Rlcardo Hoyos Duque. Bogot, D.C. dleclocho
(18) de octubre de dos mll uno (2001), Radlcacln nmero: 25000-23-27-000-2000-
0023-01(AG-021) Actor: Jose del Carmen Vega Sepulveda y otros. Demandado: Nacln
- Mlnlsterlo de Defensa - Pollnal y otros.
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y desarrollada en algunos de los numerales del
artculo 65 ibdem, procura, por un lado, garantizar
a las personas a quienes se les afecta un derecho
o inters colectivo, y que por causa desconocida
no se enteraron sobre la existencia del proceso o
no tuvieron oportunidad de integrarse al mismo, la
posibilidad de acceder a los benefcios del fallo que
ha sido proferido a favor de la causa petendi, el cual,
por supuesto, constituye la va idnea para reparar
integralmente el dao colectivo que se encuentra
probado, siempre y cuando los interesados cumplan
los requisitos exigidos en las normas citadas. Y,
por el otro, dar plena aplicacin a los principios de
economa y celeridad que identifcan la actividad
judicial, evitando que se inicien nuevos procesos
amparados en la misma situacin fctica, la cual ha
sido tratada y resuelta por la respectiva jurisdiccin,
lgicamente, con plena observancia de las garantas
procesales consagradas en el artculo 29 de la
Constitucin Poltica.
En relacln con el nmero mnlmo de personas que deben
lntegrar el grupo, la Sentencla C-116 de 2008 establecl que
ella se ajusta a la Constltucln. Aclara esta sentencla que una
sola persona lntegrante del grupo puede lnterponer la accln a
travs de abogado y en representacln del grupo:
La exigencia de que el grupo deba estar integrado al
menos por veinte personas, no puede entenderse como
un obstculo para la presentacin de la demanda, en
cuanto no se requiere la concurrencia de todos ellos
para tal presentacin, toda vez que de conformidad
con el artculo 48 de la misma, en la accin de grupo,
el actor o quien acta como demandante representa a
las dems personas que hayan sido afectadas por los
hechos lesivos. Precisando s, que con la presentacin
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de la demanda se debe sealar la identidad de los
miembros del grupo afectado o en todo caso, establecer
los criterios que permitan su identifcacin, tal y como
lo dispone el numeral 4) del artculo 52 de la Ley 472
de 1998. El juez deber valorar al momento de decidir
sobre la admisin de la demanda, la procedencia de la
accin. En este sentido, la Corte estableci que si bien
la exigencia establecida en el inciso tercero del artculo
46 no resulta desproporcionada, alestar acorde con
los propsitos que busca la implementacin de las
acciones de grupo, entre otros, proteger a quienes
han sido vctimas de daos masivos de carcter
moderado y a la necesidad de tutelar derechos e
intereses colectivos de una manera ms gil, sin
que se elimine la opcin de acudir a las acciones
individuales indemnizatorias, era necesario excluir
una interpretacin que lleve a exigir como requisito
para formular la demanda en una accin de grupo su
presentacin por un nmero mnimo de veinte (20)
personas, ya que basta que un miembro del grupo
acte en su nombre y establezca los criterios para su
identifcacin. De esta forma, no se desconocen los
derechos a la igualdad, debido proceso y acceso a la
justicia de las personas afectadas por un dao plural.
Por otra parte, en el ao 2002, en accln de grupo contra
el Mlnlsterlo de Defensa Naclonal y el Ejrclto Naclonal, el
Consejo de Estado clt a la Corte Constltuclonal para referlrse
alosrequisitossustancialesespecfcosdelalegitimacindelas
acclones de grupo de la slgulente manera
25
:
25
Al respecto, lgualmente ver Consejo de Estado. Sala de lo Contencloso Admlnlstratlvo -
Seccln Cuarta. Consejera ponente: Mara Ins Ortlz Barbosa. Bogot, D. C., doce (12)
de junlo de dos mll tres (2003) Radlcacln: 25000-23-27-000-2002-00014-01(AG)
Actor: Carlos Bernardo Medlna Torres y otros. Demandado: Mlnlsterlo de Haclenda y
Crdlto Pbllco - Dlreccln de Impuestos y Aduanas Naclonales.
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Posteriormente la misma Corte en la Sentencia
C-1062 de 2000 en cuanto a la naturaleza, fnalidad
y caractersticas de la accin de grupo, manifest
lo siguiente: ... debe tenerse en cuenta que la
accin de clase o de grupo se confgura a partir de
la preexistencia de un dao que se busca reparar
pecuniariamente y en forma individualizada, por todos
aquellos que se han visto afectados. Por lo tanto, su
ejercicio est sometido a unos requisitos sustanciales
especfcos, en cuanto a la legitimacin activa y pasiva
de la accin, la determinacin de la responsabilidad
que se pretende determinar y el objeto que pretende
proteger. Frente a lo primero, debe probarse un
inters jurdico determinado por quien la instaure.
En este caso es posible que un interesado, persona
natural o jurdica, pueda reclamar el resarcimiento de
perjuicios por la totalidad de los miembros del grupo
afectado
[1]
(el Defensor del Pueblo y los Personeros
igualmente podrn interponer dichas acciones, art.
48
[2]
Ley 472 de 1998). En cuanto a la legitimacin
por pasiva, la accin puede dirigirse en contra de
personas naturales y jurdicas, de naturaleza privada
o pblica, por el dao que ocasionen a ese nmero
plural de personas
26
.
En el ao 2003, en accln de grupo contra el Dlstrlto Capltal, el
Consejo de Estado determln qulenes son tltulares de la accln
de grupo en los slgulentes trmlnos
27
:
26
Consejo de Estado, Sala de lo Contencloso Admlnlstratlvo, Seccln Cuarta, Consejera
Ponente: Mara Ins Ortlz Barbosa, Bogot, D. C., dlclembre clnco (5) de dos mll dos
(2002). Radlcacln: 13001-23-31-000-2000-9001-01, Actor: Martha Cecllla Chacn
Castaeda y otros Referencla: Nmero Interno 62. Accln de grupo contra la Nacln
Mlnlsterlo de Defensa Naclonal Ejrclto Naclonal. Apelacln sentencla de 27 de junlo
de 2002 del Trlbunal Admlnlstratlvo de Bolvar.
27
Al respecto, lgualmente ver Consejo de Estado, Sala de lo Contencloso Admlnlstratlvo
- Seccln Tercera. Consejero ponente: Germn Rodrguez Vlllamlzar. Bogot D.C.,
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Tal como lo ha precisado la Sala en oportunidades
anteriores
[*]
, de conformidad con lo establecido en los
artculos 3 y 46 de la Ley 472 de 1998, la accin de
grupo deber ser interpuesta por un nmero plural
o un conjunto de personas que renan condiciones
uniformes respecto de una misma causa que les
origin un perjuicio. Este grupo de personas no
podr ser inferior a 20, segn la ltima disposicin.
Por su parte, el numeral 4 del artculo 52 de la misma
ley establece como requisito de la demanda, que el
actor proporcione los nombres de quienes integran
el grupo, o al menos suministre los criterios para
identifcarlos.
Al armonizar estas disposiciones, ha dicho la Sala
que si bien la accin puede ser interpuesta por una
sola persona
[*]
, sta no puede actuar en nombre de
un grupo inferior a 20 personas, las cuales debern
individualizarse en la misma demanda, o identifcarse
con antelacin a su admisin, a partir de los criterios
que seale el actor.
Si este requisito no se cumple debe inadmitirse la
demanda, de conformidad con lo establecido en el
pargrafo del artculo 53 de dicha ley que establece
que el auto admisorio deber valorar la procedencia
de la accin de grupo en los trminos de los artculos
3 y 47 (debe entenderse 46) de la presente ley.
Lo cual signifca que en el evento de que no se
establezca que el grupo de afectados con el hecho
velntlnueve (29) de enero de dos mll cuatro (2004) Radlcacln nmero: 76001-23-31-
000-2003-03707-01(AG) Actor: Ana Matllde Alegrla y otros, Demandado: Instltuto de
Seguro Soclal - Fondo de Penslones, Secclonal Valle del Cauca. Referencla: Accln de
Grupo.
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que se imputa a la entidad demandada est integrado
al menos por 20 personas, no podr drsele trmite
a la demanda
28
.
Vale la pena aclarar que la Corte Constltuclonal en la Sentencla
C-116 de 2008 determln que la exlgencla para lntegrar el grupo,
de por lo menos velnte personas, no puede entenderse como un
obstculo para la presentacln de la demanda, puesto que no se
requlere la concurrencla de todos los afectados para demandar.
En el ao 2004, en accln de grupo contra el Departamento del
Tollma, el Consejo de Estado se pronuncl sobre la legltlmacln
en las acclones de grupo desde las conslderaclones del
constltuyente, as:
Las acciones de clase o class action constituyen un
medio de obtencin de tutela jurisdiccional, basado
en la potestad procesal reconocida a un individuo o
grupo de individuos para actuar en nombre propio y
de otras personas que se encuentran en una situacin
similar, los cuales confguran una clase o grupo.
Esta institucin pretende servir de solucin a litigios
complejos y con una pluralidad de partes, superando
as una visin individualista de los perjuicios
[*]

29
.
En el mlsmo ao 2004, en una accln contra la Superlntendencla
Bancarla y el Mlnlsterlo de Haclenda y Crdlto Pbllco, el Consejo
28
ponente: Rlcardo Hoyos Duque. Bogot, D.C., once (11) de septlembre dos mll tres
(2003). Radlcacln nmero: 25000-23-25-000-2000-00019-01(AG) Actor: Asoclacln
de Copropletarlos Aurora II Demandado: Dlstrlto Capltal y otros. Referencla: Accln de
Grupo.
29
mll cuatro (2004) Radlcacln nmero: 73001-23-31-000-2002-01089-01(AG) Actor:
Accln de Grupo.
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de Estado determln cules son los tltulares de las acclones de
grupo
30
yfjloselementosnecesariosparalaprocedenciadela
accln en los slgulentes trmlnos:
Ahora bien, en la forma y trminos de la
reglamentacin contenida en los artculos 46, 47 y
48 de la Ley 472 de 1998, los elementos necesarios
para la procedencia de la accin de grupo, son los
siguientes:
a) Que el grupo de afectados est conformado, al
menos por veinte personas.
b) Que cada una de esas personas sea natural o
jurdica, pertenezca a un grupo y haya sufrido un
perjuicio individual.
c) Que esas personas renan condiciones
uniformes, respecto de una misma causa
que origin los perjuicios, como tambin en
relacin con todos los elementos que confguran la
responsabilidad.
d) Que la accin se ejerza nicamente con la fnalidad
de obtener el reconocimiento y pago de los perjuicios.
e) Que la accin se presente dentro del trmino legal.
f) Que la accin sea ejercida por intermedio de
abogado.
g) Que en la demanda se identifquen al demandado y
a todos los individuos perjudicados. Si la identifcacin
de todos los afectados no es posible, se deben
expresar los criterios objetivos para identifcarlos y
as defnir el grupo.
30
Al respecto, lgualmente ver Consejo de Estado, Sala de lo Contencloso Admlnlstratlvo
- Seccln Tercera. Consejero ponente: Aller Eduardo Hernndez Enrquez. Bogot D.C.,
trece (13) de marzo de dos mll tres ( 2003). Radlcacln nmero: 76001-23-31-000-
2002-05428-01(AG)Actor:JorgeEnriqueArboledaQ.yotros,Demandado:Imprenta
Departamental del Valle del Cauca. Referencla: Accln de Grupo.
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De acuerdo con lo expuesto, se tiene que no es
posible defnir la naturaleza de las acciones de
grupo sin referir su fnalidad, la cual es obtener
el resarcimiento de perjuicios ocasionados a un
nmero plural de personas que se encuentren
en condiciones uniformes respecto de la fuente
de los daos v los elementos que confguran la
responsabilidad
31
(negrilla y subrayado fuera del
texto).
Es preclso aclarar que, por un lado, el fragmento del artculo 46
de la Ley 472 de 1998 sobre las condlclones unlformes respecto
deloselementosqueconfguranlaresponsabilidadfuedeclarado
lnexequlble por la Corte Constltuclonal en la sentencla C-569 de
2004 y que, por el otro, los elementos referldos a la legltlmacln
por actlva deben entenderse como sustanclales.
Por ltlmo, vale la pena aclarar que la legltlmacln en la causa
de las acclones de grupo es un tema de carcter sustanclal
32
que
debe ser resuelto en una sentencla de fondo. Por tal razn, en
accln de grupo contra el Departamento del Tollma, en el ao
2002 el Consejo de Estado dljo que:
No obstante, tambin es cierto que, de conformidad
con el artculo 97 del Cdigo de Procedimiento Civil,
la falta de legitimacin en la causa no es asunto
que pueda proponerse como excepcin previa. Y
31
Consejo de Estado, Sala de lo Contencloso Admlnlstratlvo - Seccln Tercera. Consejero
Ponente: Dr. Germn Rodrguez Vlllamlzar. Bogot D.C., (15) qulnce de abrll de dos mll
cuatro (2004). Radlcacln nmero: 52001233100020000082701 Actor: Marlo Alfredo
Bacca y otros. Referencla: Accln de Grupo. Demandado: Superlntendencla Bancarla -
Mlnlsterlo de Haclenda y Crdlto Pbllco.
32
Al respecto, lgualmente ver Consejo de Estado. Sala de lo Contencloso Admlnlstratlvo
- Seccln Tercera Consejero ponente: Aller Eduardo Hernndez Enrquez. Bogot, D.C.,
velntlsls (26) de enero de dos mll sels (2006) Radlcacln nmero: 47001-23-31-000-
2002-00614-01(AG) Actor: Juan Caate Escorcla y otros, Demandados: Munlclplo de
Clnaga, Referencla: Accln de Grupo.
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ello es as, por cuanto se habla que una persona
tiene legitimacin en la causa por activa para hacer
referencia a la posicin que sta tiene respecto
de una relacin jurdica sustancial, en virtud de
la cual legtimamente goza de la posibilidad legal
de adelantar un proceso y a travs de l obtener
sentencia de fondo. As las cosas, la legitimacin en
la causa no puede tener el carcter de impedimento
procesal, pues corresponde a un aspecto de fondo
del asunto debatido.
Por lo tanto, la Sala revocar la decisin del a quo
en cuanto declar no probada la excepcin previa
denominada falta de legitimacin en la causa, para,
en su lugar, denegarla por improcedente
33
.
En conclusln, tanto la Corte Constltuclonal como el Consejo
de Estado, a travs de su jurlsprudencla, han determlnado
perfectamente qulenes son tltulares de las acclones de grupo y, sln
lugaraequvocos,hanfjadoloscriteriosparaidentifcarquienes
estn facultados para ejercer esta accln y cmo lo pueden hacer.
1.2.6 Posicin de la Corte Constitucional y del Consejo
de Estado frente a Ios temas procedImentaIes en
Ias accIones de grupo
Las oportunidades para la integracin del grupo: exigencia
de la preexistencia del grupo
El artculo 55 de la Ley 472 de 1998 establecl que cuando la
accln verse sobre derechos de tlpo colectlvo, en el perlodo
33
ConsejodeEstado.SaladeloContenciosoAdministrativo-SeccinQuinta.Consejera
ponente: Mara Nohem Hernndez Plnzn. Bogot D.C., clnco (5) de junlo de dos mll
tres (2003) Radlcado nmero: 25000-23-25-000-2002-0011-02(AG), Actor: Jos
Alonso Castro Daz y otros. Demandado: Instltuto Naclonal de Vas y otro.
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anterlor a la apertura de pruebas o en el perlodo de 20 das luego
de haber sldo proferlda la sentencla, las personas lnteresadas
que tambln sufrleron perjulclos y desean lndemnlzacln, tlenen
la oportunldad legal para manlfestar su lnters en lntegrar el
grupo. La jurlsprudencla ha lndlcado que en las dos sltuaclones
menclonadas se debe respetar el trmlno de caducldad de dos
aos para el ejerclclo de la accln
34
.
Frente a este tema la Corte Constltuclonal, en la Sentencla C-215
de 1999, seal con clarldad estas oportunldades:
De conformidad con el artculo bajo examen [se
refere al artculo 55 de la Ley 472 de 1998], se
establecen dos modalidades a travs de las cuales,
las personas afectadas en un derecho o inters
colectivo que hubieren sufrido un perjuicio, pueden
hacerse parte del proceso iniciado en virtud de una
accin de grupo: el primero, antes de la apertura
a pruebas, mediante la presentacin de un escrito
en el que se indique el dao sufrido, su origen y el
deseo de acogerse al fallo y de pertenecer al grupo;
el segundo, dentro de los veinte das siguientes a
la publicacin de la sentencia, suministrando la
misma informacin y siempre que su accin no haya
prescrito o caducado.
Para la Corporacin, dicha disposicin no vulnera
el debido proceso; por el contrario, asegura la
efectividad del principio del Estado social de derecho
y en particular, uno de los fnes esenciales del Estado,
como lo es el de garantizar la efectividad de los
34
Consultar Consejo de Estado. Sala de lo Contenclosos Admlnlstratlvo. Seccln Cuarta.
C.P.: Llgla Lpez Daz. Junlo 16 de 2003. Radlcacln nmero: 5000-23-24-000-1999-
00528-03(AG).
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principios y derechos consagrados en la Constitucin,
uno de ellos, el que tiene toda persona para acceder
a la administracin de justicia.
Y es que la fnalidad perseguida por la norma
demandada es de una parte, permitir a aquellas
personas que sufrieron un mismo dao o perjuicio
a un derecho o inters de la colectividad, y que por
motivo de desinformacin, desconocimiento u otro,
no conocieron de la existencia del proceso puedan,
previo el lleno de unos requisitos fjados en la norma,
acogerse a los benefcios de la sentencia. Ello no slo
favorece al particular, sino tambin a la administracin
de justicia, pues evita que sta se desgaste con un
nuevo proceso por los mismos hechos y contra la
misma persona. Adems, es pertinente sealar, que
dada la naturaleza reparadora de esta accin, es
vlido para quien no se hizo parte en el proceso antes
del fallo, que lo haga con posterioridad, dentro de las
condiciones fjadas en la norma. Ello no desconoce en
ningn caso, el debido proceso, pues quien se acoge
al fallo, lo hace a sabiendas del contenido del mismo
y del respeto y garanta que al trmite del proceso le
dio el juez, siempre avalado con la intervencin del
Ministerio Pblico.
De lgual forma, la mlsma Corporacln en la Sentencla C-732 de
2000 reltera la lmportancla de estas poslbllldades ampllas de
lntegracln del grupo:
Desde esa perspectiva, consider esta Corporacin
que la posibilidad de que los afectados por el dao
se integren al grupo que promueve la accin, luego
de culminado el proceso y de dictada la respectiva
sentencia, no viola el debido proceso ya que la
medida persigue un fn legtimo: asegurar el acceso
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de todas las personas a la administracin de justicia
y garantizar la pronta resolucin de los confictos,
postulado que, adems de estar ntimamente
ligado a la efectividad del principio de Estado social
de derecho, desarrolla uno de sus fnes esenciales
como es el asegurar la efectividad de los derechos
reconocidos en la Constitucin Poltica.
Por otra parte, la jurlsprudencla del Consejo de Estado, que tuvo
presente estos dos dlferentes momentos que la ley contempl
para poder lntegrar el grupo, se manlfest entorno a los efectos
que se derlvan de haberse lntegrado en cada una de estas
oportunldades; el Consejo dljo que son dlstlntos, ya que sl se
hace con anterlorldad a la etapa probatorla se pueden alegar
SHUMXLFLRV GH WLSR H[WUDRUGLDULR R HVSHFLDO n> @ REWHHU XD
LGHP L]DFL P DRU FRP SDUWLU OD FRGHD H FRVWDV
35
. A
dlferencla de lntegrarse despus de la sentencla, ya que no se
tendrn los prlvlleglos menclonados.
Para los operadores judlclales es lmportante tener presente que
en el mblto prctlco del proceso:
Nada impide al juez de grupo antes de la
apertura a pruebas, sealar expresamente quines
integran el grupo por haber hecho la solicitud en
tiempo (numerales primero y cuarto) y quines
no lo integran por el transcurso del tiempo, es
decir, a quines se les deniega la integracin por
extemporaneidad (numeral sexto), e ir decidiendo la
integracin al grupo de cada persona que lo solicite
en el curso del proceso, ya que fue el legislador
quien previ un trmino para el ejercicio de la accin
35
Consejo de Estado. Sala de lo Contencloso Admlnlstratlvo. Seccln Cuarta. C.P.: Llgla
Lpez Daz. Junlo 16 de 2003. Radlcacln nmero: 5000-23-24-000-1999-00528-
03(AG).
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y como se seal arriba en el numeral primero de
las consideraciones, est sufcientemente claro que
el lmite para interponer la accin venca el 9 de junio
de 2001, por tanto, quien acuda con posterioridad a
esa fecha, se reitera, est incurso en caducidad y no
se le puede integrar al grupo
36
.
Es lmportante resaltar que en sentencla C-304/10, con
ponencla del maglstrado Dr. Luls Ernesto Vargas Sllva, la corte
constltuclonal estudl una demanda de lnconstltuclonalldad del
artculo 55 de la Ley 472 de 1998, en la cual se cuestlonaba
la oportunldad de los lntegrantes del grupo para hacerse parte
en el proceso hasta antes del perodo probatorlo. El concepto
del Procurador estlm que la Corte deba declarase lnhlblda
por la debllldad de los argumentos de la demanda y que, de
pronunclarse de fondo, deba declararse la exequlbllldad de la
norma, ya que est dentro de la libertad de confguracin del
leglslador el estableclmlento de las etapas procesales en las que
pueden presentarse los lntegrantes del grupo. En esta ocasln la
corteprofrisentenciainhibitoria,todavezqueeldemandante
no cumpll con la argumentacln mnlma que se exlge en
las demandas de lnconstltuclonalldad. A julclo de la Corte el
demandante no cumpll con los cargos de certeza y clarldad.
En cuanto a la exlgencla de preconstltucln del grupo, el artculo
46 de la Ley 472 de 1998 establece que los lntegrantes del grupo
deben tener condlclones o caracterstlcas lguales o unlformes en
relacln con la causa de los daos y perjulclos. Estas condlclones
tambln se haban establecldo frente a los elementos de la
responsabllldad, pero posterlormente fue declarada lnexequlble
por vlrtud de lo decldldo en la Sentencla C 569 del ao 2004 de
la Corte Constltuclonal.
36
Consejo de Estado. Sala de lo Contencloso Admlnlstratlvo. Seccln Cuarta. C.P.: Llgla
Lpez Daz. Junlo 16 de 2003. Radlcacln nmero: 5000-23-24-000-1999-00528-
03(AG).
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Al anallzar la jurlsprudencla del Consejo de Estado, se observan
dos momentos al respecto: el prlmero, antes de la Sentencla
C-569 de 2004 y el segundo, despus de la Sentencla C-569 de
2004. En la prlmera etapa, tal y como se menclon en el acplte
relaclonado con la lntegracln del grupo, se conslderaba que
era necesarla una preexlstencla del grupo para la procedencla
de la accln. Posterlormente, en la segunda etapa, y luego de
que la Corte Constltuclonal emltlera la Sentencla menclonada,
el Consejo de Estado acogl los argumentos y cambl su
poslcln orlglnal, abrlendo poslbllldades para muchos casos
que con la apllcacln de la tesls de la preexlstencla del grupo
nunca hublesen sldo fallados favorablemente. Seguldamente se
presentan algunos ejemplos de cltas jurlsprudenclales, en las
cuales se puede constatar el camblo referldo:
La exigencia de la preexistencia del grupo puede
implicar que muchas personas, que sufrieron un dao
de especial relevancia y en condiciones uniformes,
no puedan recurrir a la va constitucional de accin
de grupo por cuanto no estaban preconstituidos
como grupo
37
. As mismo, que esta posibilidad
desnaturaliza las acciones de grupo pues condiciona
el acceso a las mismas a la presencia de un
requisito accidental, que no juega ninguna funcin
constitucionalmente relevante, como es el hecho de
que el grupo existiera antes del dao y no que se
formara con ocasin del dao
38
.
Por lo tanto, la nueva poslcln del Consejo de Estado se halla
slntetlzada, cuando en un fallo del ao 2004, expres:
37
Cltado en Consejo de Estado. Sala de lo Contencloso Admlnlstratlvo. Seccln
Tercera. C.P.: Germn Rodrguez Vlllamlzar. Novlembre 11 de 2004. Radlcacln:
2500023240002002000.03 01.
38
2500023240002002000.03 01.
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Exigir la preexistencia del grupo puede privar
a las personas no preaqrupadas de las ventajas
procesales de este tipo de acciones, sin que para ello
exista una razn sufciente, o se adviertan motivos
constitucionales slidos, y pero aun desconociendo,
como se ha visto, el principio de igualdad de trato, la
efectividad de los derechos y garantas, y el diseo
constitucional de las acciones de grupo
39
.
La caducidad
Otro aspecto relevante de las acclones de grupo es el que tlene
que ver con la caducldad de la accln; en este aspecto se observa
que, segn el artculo 47 de la Ley 472 de 1998, sin perjuicio
de la accin individual que corresponda por la indemnizacin de
perjuicios, la accin de grupo deber promoverse dentro de los
dos (2) aos siguientes a la fecha en que se caus el dao o ces
la accin vulnerable causante del mismo
40
.
La Corte Constltuclonal examln este tema, luego de varlos
casos en los cuales el Consejo de Estado lnapllc el ltlmo
aparte del artculo 55 de la Ley 472 de 1998, en muchos de
los casos referldos a proteccln de poblacln en condlcln de
desplazamlento forzado.En la Sentencla C-241 de 2009 se
hace referencla a los dos problemas jurdlcos que abordan
los maglstrados: 1) relaclonado con la poslbllldad para los
lntegrantes del grupo, de acogerse a la sentencla, cuando al
termlnar la accln de grupo, sus acclones lndlvlduales han
prescrlto o caducado y 2) la poslble vulneracln del derecho de
acceso a la justlcla sl se nlega dlcha poslbllldad (artculos 229 y
39
2500023240002002000.03 01.
40
http://www.alcaldlabogota.gov.co/slsjur/normas/Norma1.jsp?l=188 consulta del 22 de
dlclembre de 2009.
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13 de la Constltucln). En esta declsln de la Corte se examlna la
poslble lnconstltuclonalldad del artculo 55 parclal de la Ley 472
de 1998, en lo referldo al texto slgulente:
Quien no concurra al proceso, y siempre y cuando
su accin no haya prescrito y/o caducado de
conformidad con las disposiciones vigentes, podr
acogerse posteriormente, dentro de los veinte (20)
das siguientes a la publicacin de la sentencia,
suministrando la informacin anterior, pero no podr
invocar daos extraordinarios o excepcionales para
obtener una indemnizacin mayor y tampoco se
benefciar de la condena en costas (subrayado
fuera del texto).
Sobre el tema, la Corte declar lnexequlble la expresln
subrayada y seal como ratlo decldendl:
Como se explic adems de manera sufciente,
el segmento normativo atacado crea un obstculo
capaz de frustrar de manera defnitiva el derecho
a la indemnizacin de todas aquellas personas que
habindose visto afectadas por el hecho daoso
comn, no hubieren ejercido de manera personal
accin judicial alguna, no obstante que otro(s)
miembros del conjunto de perjudicados s hayan
promovido oportunamente la accin de grupo (...).
...,en el presente caso una disposicin de este
tipo supone la directa negacin de los objetivos
que persiguen las acciones de grupo establecidas
en el artculo 88 superior, uno de los cuales es la
posibilidad de que todos los integrantes del grupo
se benefcien del impulso de la actuacin dado por
parte de cualquiera de ellos. Por ello, dentro de este
contexto constituye un contrasentido deducir efectos
desfavorables de la transitoria inaccin de alguno(s)
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de los interesados. As las cosas, la aplicacin de
esta regla dentro del proceso de las acciones de
grupo marcha en contrava del propsito que la
norma superior asign a tales acciones, por lo que
desde la perspectiva constitucional, ella resulta
inadmisible.
La regla acusada restringe el acceso a la adminis-
tracin de justicia, propicia una situacin
discriminatoria contraria al derecho a la igualdad
y afecta el debido proceso de los perjudicados por
el hecho daoso.
Concluye la Corte que, adems, con esta dlsposlcln se vulnera
el derecho de acceso a la admlnlstracln de justlcla:
En el ao de 2004, en accln de grupo contra la Superlntendencla
Bancarla y el Mlnlsterlo de Haclenda y Crdlto Pbllco, el Consejo
de Estado manlfest que la caducldad constltuye un aspecto o
requlslto de procedlbllldad de la accln de grupo en los slgulentes
trmlnos.
Tratndose de las acciones de grupo o de clase,
el pargrafo del artculo 53 de la Ley 472 de 1998
faculta al juez para, al momento de decidir respecto
de su admisibilidad, no slo verifcar el cumplimiento
de ciertos requisitos formales sino tambin valorar
la procedencia de la accin en los trminos de los
artculos 3, 46 y 47, es decir, para reconocer, estimar
o apreciar el valor o mrito
[*] <>[*]
de la causa de la
pluralidad de accionantes, la uniformidad respecto
de la misma causa originante de los perjuicios
individuales para el grupo actor, la uniformidad
que debe darse respecto de todos los elementos
que confguran la responsabilidad, el ejercicio de
la accin con miras a obtener exclusivamente el
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reconocimiento y pago de la indemnizacin por
perjuicios y el trmino de caducidad
41
.
En el mlsmo ao 2004, en accln de grupo contra el Munlclplo
de Pasto, al referlrse al artculo 47 de la Ley 472 de 1998 el
ConsejodeEstadofjoloscriteriosquesedebentenerencuenta
almomentodedefnirlacaducidaddelaaccindegrupoenlos
slgulentes trmlnos:
La norma en cuestin consagra dos eventos distintos
para efectos del cmputo del trmino de caducidad
de la accin de grupo; el primero, referido a
aquellos casos en los que el dao se origina en
un acto que se agota en su ejecucin; el segundo,
alusivo a aquellos casos en que la causacin del
dao se prolonga en el tiempo, pues no se agota
en un solo acto o hecho.
Siendo ello as, el Juez de la accin de grupo debe
verifcar cul de los dos eventos resulta aplicable en
el caso concreto, para efectos de contar el trmino
de caducidad de la accin, toda vez que son las
circunstancias de ste las que permiten determinar
si el hecho generador del dao se agota en un solo
momento o se prolonga en el tiempo (....).
Ahora bien, el artculo citado dispone que el trmino
de caducidad de la accin de grupo debe contarse
sin perjuicio de la accin individual que corresponda
por la indemnizacin de perjuicios ....
41
Consejo de Estado Sala de lo Contencloso Admlnlstratlvo - Seccln Segunda Subseccln
n% 3RHWH -HVV 0 DUD /HP RV %XVWDP DWH %RJ RW & RFKR GH P DR GH
dos mll tres (2003).- Radlcacln nmero: 52001-23-31-000-2003-00165- 01(AG)
Actor: Alberto Jose Echeverrla y otros, Demandado: La Nacln (Comlsln Naclonal del
Servlclo Clvll) y otros.
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De ah que, el Juez de la accin de grupo deba
analizar cuidadosamente el trmino de caducidad
previsto para la misma, para lo cual debe partir
de la fecha en que ocurri el hecho generador del
dao y verifcar si sta es anterior a la entrada en
vigencia de la Ley 472 de 1998, pues de ser as, el
procedimiento de dicha accin resultara aplicable,
nicamente, a aquellos casos en que, a la entrada
en vigencia de la ley, no se hubiere confgurado
la caducidad de la accin ordinaria. Dicho de otra
manera, la accin de grupo no puede usarse para
revivir trminos de caducidad legalmente concluidos,
conforme a la legislacin anterior
42
.
Porltimo,existiunadifcultadenrelacinconlacaducidadde
la accln de grupo del artculo 55 de la Ley 472, puesto que se
llegaafrmarquedichacaducidaderaunfactordeterminante
y necesarlo para examlnar la lntegracln del grupo. Al respecto
el Consejo de Estado en el ao 2003 dljo que:
El artculo 55 de la Ley 472 de 1998 exige
expresamente para integrarse al grupo, que su accin
no haya prescrito y/o caducado de conformidad con
las disposiciones vigentes.
Las mencionadas disposiciones interpretadas en
su conjunto, permiten colegir que se interrumpe
la prescripcin y no opera la caducidad, desde la
presentacin de la demanda, para aquellos que se
integren al grupo dentro de la oportunidad legal para
ejercer sus derechos.
42
Ponente: Aller Eduardo Hernndez Enrquez. Bogot, D.C., cuatro (4) de marzo de
dos mll cuatro (2004) Radlcacln No. AG-520012331000200201645 01 Demandantes:
Juan ngulo Relna y otros. Demandados: Munlclplo de Pasto y otro.
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Para quienes se presentan al proceso, despus
de prescrita su oportunidad legal para ejercer
las acciones pertinentes, no puede aplicar este
benefcio, pues al no optar por hacer valer sus
derechos a travs de la accin de grupo dentro del
trmino establecido en la ley, no se favorecen por
la actividad de terceros
43
.
Debemos anotar que el fragmento mencionado del artculo 55 de
la Ley 472 que hablaba de la caducidad fue declarado inexequible
por la Corte Constitucional en la sentencia C-241 de 2009.
Jurisdiccin y competencia para conocer de las acciones
de grupo
Segn la Ley 472 de 1998 son competentes para conocer
de las acclones de grupo los jueces admlnlstratlvos o los
jueces clvlles de clrculto en prlmera lnstancla y los trlbunales
admlnlstratlvos en segunda lnstancla. La ley estatutarla de
la admlnlstracln de justlcla (Ley 1285 de 2009) establecl
la revlsln eventual por parte del Consejo de Estado para las
declslones de los trlbunales.
En cuanto a la jurlsdlccln para las acclones de grupo (artculo
50) la Corte, en la Sentencla C-215 de 1999, concluye que no
se vulnera el prlnclplo del debldo proceso al aslgnar slo a los
jueces clvlles de clrculto y a los trlbunales admlnlstratlvos la
competencla para conocer de dlchas acclones.
En relacln con la revlsln eventual, la Corte la consldera ajustada
a la Constltucln:
43
Consejo de Estado, Sala de lo Contencloso Admlnlstratlvo, Seccln Cuarta. Consejera
ponente: Llgla Lpez Daz. Bogot, D. C., velntlocho (28) de agosto de dos mll tres
(2003) Radlcacln nmero: 25000-23-24-000-1999-00528-03 Actor: Mara Eugenla
Jaramlllo Escalante y otros. Referencla: Accln de Grupo.
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12.- Por otra parte, el inciso 3 del artculo 11 del
proyecto regula cuestiones referentes al trmite de
la revisin eventual: el plazo de la solicitud de parte
o del Ministerio Pblico para la revisin, el trmite
que debe surtirse en el tribunal administrativo
respectivo, el plazo que tiene el Consejo de Estado
para decidir sobre la revisin eventual (3 meses) y
la facultad de las partes y del Ministerio Pblico para
insistir en la revisin.
Sobre estos temas la Corte no encuentra objecin
alguna de inconstitucionalidad, en la medida en que
corresponden a regulaciones procesales necesarias
para hacer operativo el nuevo trmite diseado por
el Legislador. Pero es necesario insistir en que este
mecanismo se diferencia de la eventual revisin que
fue instituida para la accin de tutela en los artculos
86 y 241-9 de la Constitucin, que respondi a
distintos factores como la naturaleza de la accin
y del rgano al cual se entreg la funcin garante
supremo y rgano de cierre de la jurisdiccin
constitucional: la Corte Constitucional.
La Corte Constltuclonal, en la Sentencla C-713 de 2008 al
examlnar la suspensln de efectos de la declsln de acclones
de grupo mlentras se declde sobre la seleccln para el recurso
de revlsln eventual, declara lnexequlble el artculo 11 lnclso
2:
11.3.- De otra parte, el inciso segundo del artculo
11 del proyecto, as como la expresin fnal del
inciso tercero, sealan que la decisin de instancia
en las acciones populares y de grupo slo producir
efectos cuando el Consejo de Estado decida sobre
la seleccin o se pronuncie en virtud de la revisin
eventual, con las excepciones que fje la ley. A juicio
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de la Corte esta regulacin es inconstitucional por
desconocimiento de los principios de efectividad
de los derechos (art. 2 CP) y acceso efectivo a la
administracin de justicia (art. 228 CP).
La jurisprudencia ha reconocido que el principio
de efectividad de los derechos es inherente a
la vigencia de un Estado Social de Derecho,
donde se convierte en un postulado de rigurosa
importancia
44
. De esta manera, si los jueces son
quienes en sus providencias defnen, para el caso
concreto, el contenido y alcance de los derechos
constitucionales conforme a la interpretacin
de esta Corte como supremo intrprete de la
Constitucin
45
, se hace necesario garantizar
su efcacia material cuando resulten vulnerados
o amenazados y as haya sido declarado en una
sentencia judicial, lo que no ocurre en el caso de la
norma objeto de examen...
El inciso 2 del artculo 11 del proyecto representa
as una medida que pone en riesgo la proteccin
de los derechos involucrados en las acciones
constitucionales populares y de grupo, y con ello
viola el acceso efectivo a la administracin de
justicia (art.228 CP), pues el cumplimiento de una
orden judicial se prolonga indefnidamente en el
tiempo sin que existan motivos que lo justifquen,
ms an cuando la trascendencia de los derechos
involucrados reclama una especial cautela de los
operadores jurdicos.
44
Cfr. Corte Constltuclonal, Sentencla T-084 de 1998, MP. Antonlo Barrera Carbonell. Ver
tambln las Sentenclas C-836 de 2001, MP. Rodrlgo Escobar Gll, C-317 de 2002, MP.
Clara Ins Vargas Hernndez,
45
Cfr. Corte Constltuclonal, Sentencla C-836 de 2001, MP. Rodrlgo Escobar Gll.
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Posicin de la Corte Constitucional frente al Fondo para
la Defensa de los Derechos e intereses colectivos
La Corte Constltuclonal respalda las dlsposlclones que aslgnan
a la Defensora del Pueblo el manejo de los recursos del Fondo
para la Defensa de los Derechos e Intereses Colectlvos. En este
sentldo se pronuncla en la Sentencla C-215 de 1999:
En primer trmino, es necesario precisar, que
la funcin de la Defensora del Pueblo como
administradora del Fondo para la Defensa de los
Derechos e Intereses Colectivos, es recibir el valor
total de la indemnizacin (dentro de los diez (10) das
siguientes a la ejecutoria de la sentencia) y proceder
con posterioridad, a pagar las indemnizaciones a
quienes integraron el grupo y a cuyo favor se profri
el respectivo fallo. Esto lo reitera el literal e) del
artculo 71 de la Ley 472 de 1998 al disponer que
ser funcin del citado Fondo, administrar y pagar
las indemnizaciones de que trata el artculo 68 (sic)
numeral 3 de la presente ley. Se observa, que es
incorrecta la remisin de este literal al artculo 68, ya
que se refere al artculo 65 de esa Ley.
A juicio de la Corte, en nada quebranta el
ordenamiento constitucional, la disposicin que
asigna al citado Fondo, el recibo, administracin
y pago a los benefciarios, de las indemnizaciones
individuales decretadas por el juez en virtud de una
accin de grupo. Ya se analiz como al Defensor
del Pueblo, de conformidad con la Constitucin y la
Ley (Art. 282 C.P., Decreto 2591/91 y Ley 24/92) ,
le corresponde en buena parte, la promocin de la
defensa de los derechos constitucionales, entre ellos,
los colectivos, a travs del ejercicio de las acciones
consagradas para tal fn.
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La Sala no comparte el criterio del actor, en cuanto
considera que el benefciario de la indemnizacin
se perjudica al tener que acudir a la Defensora del
Pueblo a solicitar su pago. Por el contrario, resulta
ms efectivo, el que una sola entidad dedicada al
apoyo de los ciudadanos en la proteccin de sus
derechos, administre esos dineros para efecto de
la cancelacin de las mencionadas indemnizaciones
a los favorecidos. Con seguridad, esta disposicin
permitir agilizar esos pagos, pues la norma prev
un trmite muy sencillo para que cada uno de los
miembros del grupo reciba la suma correspondiente,
que en nada contrara el debido proceso de los
afectados, pues con ello se busca esencialmente,
facilitar dichos cobros.
Tampoco es cierto que, como lo afrma el demandante,
el Fondo se est benefciando en detrimento de los
derechos de los miembros del grupo, con el recibo y
administracin de esos dineros, pues es claro que no
se trata de una cesin de recursos a una entidad, sino
apenas de un encargo, que se asigna a la Defensora
para el control y pago de las mismas, sin menoscabo
de los derechos de los favorecidos con la sentencia
(...).
Con base en lo expuesto, se declarar exequible el numeral 3)
del artculo 65 de la Ley 472 de 1998.
En relacln con el tema de la prescrlpcln del derecho al pago de
la lndemnlzacln establecldo en el artculo 70 de la Ley 472 de
1998, la Corte lo declara lnexequlble por conslderar que vlola el
derecho de propledad y constltuye una exproplacln, prohlblda
en la Constltucln. Segn lo expuesto en la Sentencla C-215 de
1999 no se consldera lnexequlble la poslbllldad de renuncla o
cesln voluntarla de la lndemnlzacln a favor del Fondo:
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La prdida del derecho a reclamar la indemnizacin
reconocida en una sentencia como consecuencia de
la violacin de derechos e intereses colectivos, por el
hecho de no haberla reclamado el benefciario dentro
del plazo de un (1) ao posterior al fallo, confgura
a juicio de la Corte, una manifesta violacin de la
proteccin constitucional de la propiedad y de los
derechos adquiridos, consagrada en el artculo 58 de
la Carta Poltica.
En este caso, en virtud del fallo, el afectado se ha
convertido en titular de un derecho de dominio sobre
una indemnizacin que ingresa a su patrimonio,
como una justa compensacin y reparacin del dao
derivado de la vulneracin de un derecho colectivo.
Por lo tanto, el hecho de que transcurra un ao sin
reclamar su pago, no legitima desde el punto de
vista constitucional, la prdida de ese derecho. En
efecto, no se confgura en este caso ninguna de las
situaciones previstas por el citado artculo 58, como
fundamento de la expropiacin.
[....] De igual manera, no tienen lugar en este caso,
las circunstancias previstas por el artculo 34 para la
extincin del dominio, pues esta fgura novedosa en
nuestro ordenamiento, se vincula necesariamente a
la propiedad de bienes y recursos provenientes del
enriquecimiento ilcito, en perjuicio del tesoro pblico
o con grave deterioro de la moral social. En este
evento, se extingue la propiedad, como consecuencia
de un proceso judicial que culmina en una sentencia
que ordena su traspaso al dominio del Estado sin
lugar a compensacin, retribucin ni indemnizacin
alguna, circunstancias que de manera evidente no
tienen lugar en los procesos de acciones populares
o de grupo [...]
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De otra parte, como lo ha reconocido esta
Corporacin, la confscacin es una pena o sancin
que consiste en el apoderamiento de todos o
parte considerable de los bienes de una persona
por el Estado, sin compensacin alguna, la cual se
encuentra prohibida en el artculo 34 de la Carta
Poltica. Es decir, la confscacin implica la privacin
arbitraria, sin ninguna compensacin o equivalencia,
de la propiedad de una persona a ttulo de sancin,
mientras que la prescripcin es una forma de
extinguir los derechos por el transcurso del tiempo.
A lo anterior se agrega que, en el caso particular
de la indemnizacin decretada en virtud de una
accin popular, aquella no se refere nicamente
al resarcimiento por la violacin de derechos
individuales, sino que se trata de la reparacin de
los daos causados por la vulneracin a derechos e
intereses colectivos, es decir en benefcio de toda
una comunidad afectada. Adems de que constituye
una justa sancin a las entidades o personas
responsables de tal vulneracin.
No obstante, ello no signifca que no haya prescripcin
alguna para reclamar dicha indemnizacin. Sin
duda, subsiste respecto del reclamo del pago de la
indemnizacin decretada por el juez, la prescripcin
ordinaria de la accin ejecutiva correspondiente, que no
puede sujetarse a un plazo que resulta irrazonable por
su brevedad. Todo ello, sin perjuicio que el legislador
establezca en un futuro otro plazo que cumpla con los
requisitos de razonabilidad y proporcionalidad acordes
con el ordenamiento superior.
Finalmente, no encuentra la Corte tacha alguna de
inconstitucionalidad en relacin con la posibilidad de
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traslado del monto de esa indemnizacin al Fondo,
cuando el benefciario renuncie a ella, pues en este
caso se trata de una cesin voluntaria de derechos
que en nada contrara el ordenamiento constitucional.
Ms an, esos dineros estn destinados a su vez a
la fnanciacin de las acciones colectivas de personas
que no estn en capacidad de asumir los costos que
implica un proceso judicial.
Con base en lo expuesto, la Corte declarar
exequible el literal c) del artculo 70 de la Ley 472
de 1998, salvo las expresiones ... o cuando ste
no concurriere a reclamarlo dentro del plazo de un
(1) ao contado a partir de la sentencia;, que se
declararn inexequibles.
De conformldad con este artculo, se exlge al Fondo el culdado de
estos recursos y su entrega a los lntegrantes del grupo cuando
se presenten a reclamarlos.
Respecto al trmino prescriptivo de cinco (5)
aos, es preciso anotar que la Corte Constitucional
no realiz la debida integracin normativa
cuando revis la constitucionalidad del artculo
70 de la Ley 472 de 1998 y gener confusin.
De conformidad con lo anterior existen dos tesis
sobre el tema:
Tesis 1. Considera que los recursos que se
encuentran en el fondo, una vez transcurridos los 5
aos, ingresan al patrimonio del mismo. Estiman que
el Fondo para la Defensa de los Derechos e Intereses
Colectivos, debe esperar el trmino de prescripcin
ordinaria de la accin ejecutiva (5 aos), para que
las indemnizaciones no reclamadas, entren a formar
parte de su presupuesto.
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Tesis 2. Concluye que, una vez transcurrido dicho
trmino, los recursos deben ser devueltos a los
demandados. Esta tesis toma como base el artculo
65 que establece: Los dineros restantes despus
de haber pagado todas las indemnizaciones sern
devueltos al demandado. y el artculo 70 que
manifesta que le corresponde al fondo el dinero de
El monto de las indemnizaciones de las Acciones
Populares y de Grupo a las cuales hubiere renunciado
expresamente el benefciario. El aparte o cuando
ste no concurriere a reclamarlo dentro del plazo
de un (1) ao contado a partir de la sentencia fue
declarado inexequible por la Corte Constitucional. Por
lo tanto, si las indemnizaciones no son reclamadas,
el dinero debe ser reintegrado al demandado. El
fondo solo puede apropiarse de las indemnizaciones
que expresamente hayan sido renunciadas por el
benefciario, pues en este caso se trata de una cesin
voluntaria de derechos.
Conclusin: Como se puede observar en el slgulente cuadro, los
pronunclamlentos de la Corte Constltuclonal han sldo ampllos
y han perfecclonado el lnstrumento de las acclones de grupo
(Corte Constltuclonal. Sentencla C-241 de 2009
46
)(verGrfco
3).
1.3 Diagnstico de las principales decisiones
nacionales en acciones de grupo (1999-2009)
En este aparte se reallzar la presentacln de estadstlcas de
dos fuentes: l) Declslones del Consejo de Estado en un perodo
de 10 aos ll) Estadstlcas generadas por el Reglstro Pbllco
46
Los datos fuente se basan en la Consulta reallzada a la Plataforma RAP de la Defensora
del Pueblo. ltlma consulta 15 de febrero de 2010.
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de Acclones Populares y de Grupo a cargo de la Defensora del
Pueblo, basadas en los casos de acclones de grupo que son
remltldos por los juzgados y trlbunales a ese despacho, segn lo
estlpula el artculo 80 de la Ley 472 de 1998, que seala:
La Defensora del Pueblo organizar un registro pblico
centralizado de las acciones populares y de las acciones
de grupo que se interpongan en el pas. Todo juez que
conozca de estos procesos deber enviar una copia
de la demanda y del fallo defnitivo. La informacin
contenida en este registro ser de carcter pblico.
Para entender a caballdad la lnformacln que a contlnuacln
presentamos es lmportante reconocer:
Grfco 3.
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1. Que aunque la Defensora del Pueblo ha realizado grandes
esfuerzos para obtener la lnformacln de acclones de
grupo, ella se encuentra en muchos casos lncompleta.
Faltan, seguramente, muchas acclones en curso que no son
referenciadas por el sistema hasta fnalizar su trmite. El
unlverso de datos que se tom para las estadstlcas es el que
est grabado en la base de datos de la Defensora, actuallzado
a Dlclembre de 2009.
2. El Consejo de Estado actu como segunda lnstancla de
los casos cuyo conoclmlento corresponda a los Trlbunales
Admlnlstratlvos en prlmera lnstancla, hasta el ao 2006,
fecha en la cual entraron en funclonamlento los juzgados
admlnlstratlvos del pas.
3. Unadifcultadevidentequeexisteenlaactualidad,parahacer
el segulmlento de las acclones de grupo, es que la competencla
en segunda lnstancla es reglonal (Trlbunales Admlnlstratlvos
y Trlbunales Superlores). Es un trabajo pendlente de gran
lmportancla.
4. En el ao 2009 entra en vlgencla la ley 1285 de 2009 que
modifc la ley estatutaria de la administracin de justicia.
Se establece en dlcha ley que el Consejo de Estado asume
a futuro la competencla de reallzar un revlsln eventual
(artculo 11) dentro de los slgulentes parmetros:
a) Esta revlsln se puede pedlr por las partes, el Mlnlsterlo
Pbllco o el mlsmo Consejo de Estado, a travs de sus
Secclones.
b) Procede para acclones populares y de grupo
c) La seleccln se reallza a travs de las Secclones del Consejo
de Estado.
d) Procede frente a sentenclas o dems provldenclas que
determinenlafnalizacinoelarchivodelosprocesosde
acclones populares o de grupo, proferldas por los Trlbunales
Admlnls tratlvos
e) Para el proceso de seleccln todos los Trlbunales deben
remltlr a la seccln competente las declslones lndlcadas en
el numeral anterlor.
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f) Sl una provldencla no es selecclonada, las partes o el
Mlnlsterlo Pbllco podrn lnslstlr en los 5 das slgulentes a
lanotifcacindelautodeexclusin.
g)Sufnalidadeslaunifcacindejurisprudencia.
En la sentencla C-713 de 2008, a travs de revlsln prevla,
la Corte Constltuclonal estudl la constltuclonalldad de la ley
1285 de 2009. Cuando examln lo relaclonado con la revlsln
eventual en las acclones populares y de grupo, decldl: Declarar
INEXEQUIBLE las expresiones de ofcio o, de la Sala Plena de
lo Contencioso Administrativo o, o Subsecciones, con sujecin
a los criterios que establezca el reglamento de la Corporacin,
asegurar la proteccin de los derechos constitucionales
fundamentales o ejercer control de legalidad respecto de los
fallos correspondientes. Al efectuar la revisin se decidir sin las
limitaciones propias de los recursos. del inciso1 del artculo 11
del proyecto de ley estatutaria No. 023 de 2006 Senado y No.
286 de 2007 Cmara, por la cual se reforma la Ley 270 de 1996
Estatutaria de la Administracin de Justicia, y EXEQUIBLE el resto
del mismo inciso en el entendido de que es una competencia
adicional y que en ningn caso impide interponer la accin de
tutela contra la sentencia objeto de revisin, la decisin de no
seleccin o la decisin que resuelva defnitivamente la revisin.
La jurlsprudencla del Consejo de Estado producto de la revlsln
eventual an es lnclplente y merecer un estudlo profundo en
su oportunldad.
1.3.1 Decisiones del Consejo de Estado en acciones de
grupo 1999-2009
De las ms de 238
47
acclones de grupo que han sldo lnterpuestas
durante los 10 aos de vlgencla de la Ley 472 de 1998, en 104
47
La fuente de este contraste se hace con base en lnformacln que el Grupo de
Investlgacln en Derechos Humanos haba trabajado prevlamente en el CD Derechos
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casos se pronuncl el Consejo de Estado a travs de varlos tlpos
de provldenclas como segunda lnstancla.
Slo una qulnta parte de las provldenclas dlctadas por el Consejo
de Estado (20%), fue decldlda por esta corporacln en fallo de
segunda lnstancla
48
.
Grfco 4.
Colectivos, Londoo Toro, Beatrlz. En el reposan buena parte de las provldenclas
anallzadas, slendo 104 la totalldad de provldenclas tabuladas, el tratamlento dado
prevlamente a la lnformacln contenlda permltl en esta ocasln, mejorar el trabajo
reallzado en esa publlcacln.
48
Octubre 2 de 2008, 52001-23-31-000-2004-00605-02; Agosto 15 de 2007, 25000-23-27-
000-2002-00004-01; Enero 26 de 2006, 25000-23-26-000-2001-00213-01; Octubre 6 de
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Con base en los datos que se obtuvleron de los casos que fueron
conocldos por el Consejo de Estado, en estos 10 aos se pudo
establecer que, a pesar de la perspectlva de congestln judlclal
que hay en la jurlsdlccln contencloso admlnlstratlva en Colombla,
los casos se tramltaron y las apelaclones fueron resueltas; sln
embargo, la llmltacln de los datos ha lmpedldo hacer contrastes
ms preclsos entre los casos admltldos y los efectlvamente
termlnados hasta la fecha, que nos permltan apreclar la velocldad
con que los casos son evacuados en la jurlsdlccln y examlnar el
cumpllmlento de los tlempos procesales.
No obstante, las buenas clfras de solucln de apelaclones de autos y
sentenclas son llusorlas, pues de los casos que decldl el Consejo de
Estadodeformadefnitiva,slo9fuerondecididosfavorablemente
por el alto trlbunal
49
, es declr el 23% de los casos.
Los derechos lnvocados que fueron objeto de estudlo en las
apelacionesdelConsejodeEstado,seresumenenelGrfco5
50
.
Legitimacin por activa (demandantes)
En los aspectos que se pudleron trabajar sobre legltlmacln por
actlva de los casos del Consejo de Estado, se obtuvleron los
resultadosmostradosenelGrfco6.
2005, 41001-23-31-000-2001-00948-01; Agosto 12 de 2004, 760012331000200201788
01; Mayo 13 de 2004, AG-520012331000200200226-01; Mayo 30 de 2002, 25000-23-
27-000-2001-9001-01; Febrero 14 de 2002, 25000-23-24-000-1999-0004-01(AG);
Febrero 23 de 2001, AG-013;
49
La convenclones para leer adecuadamente la tabla son las slgulentes: 1. Goce de un
amblente sano, 2. Moralldad admlnlstratlva, 3. Exlstencla del equlllbrlo ecolglco, 4.
El goce del espaclo pbllco y su defensa, 5. La defensa del patrlmonlo pbllco, 6. La
defensa del patrlmonlo cultural de la Nacln, 7. La segurldad y salubrldad pbllcas, 8.
Lalibrecompetenciaeconmica,9.Accesoaserviciospblicosyasuaccesoefcientey
oportuno, 10. Prohlblcln de fabrlcacln... Armas qumlcas...reslduos..., 11. Derecho a la
segurldad y prevencln de desastres..., 12. Reallzacln de construcclones... Respetando
dlsposlclones..., 13. Los derechos de los consumldores y usuarlos, 14. Otros derechos.
El llstado se elabor a partlr de la enunclacln de Derechos Colectlvos, que se reallza en
el artculo 4 de la Ley 472 de 1998.
50
Para esta lnformacln la fuente es la Plataforma del Reglstro Pbllco de Acclones
Populares y de Grupo - RAP.
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Los demandantes prlnclpales son personas naturales por
intermediodeapoderado(verGrfco6).
Demandados
La mayora de los casos son lnterpuestos en contra de la Nacln,
en donde se encuentran, entre otros, los casos contra la Pollca
Naclonal, el Banco de la Repbllca por las UPAC y UVR. Le slguen
decercalosmunicipios(alcaldas)(verGrfco7).
Grfco 5.
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Grfco 6.
Grfco 7.
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En torno a los temas procesales que se trataron en las
provldenclas anallzadas podemos observar, en prlmer lugar, los
slgulentes, como una tendencla general:
Grfco 8.
Fuente: elaboracln propla.
Aqu podemos ver que los ejes de los debates judlclales se
centran en temas de Caducldad, Procedencla, Admlsln, como los
prlnclpales. Esto nos genera varlas percepclones al respecto: los
temas procesales estn referldos a aspectos competenclales y de
admisindelaaccin,enprimerlugar,esdecir,sepuedeafrmar
que los aspectos de conoclmlento y procedencla de la accln por
la jurlsdlccln se tornan en temas relevantes, ya que en esa etapa
procesalsedefnesilaaccintendrtrmiteposterior.
Desde este punto de vlsta la tendencla de enmarcar en un rol
preponderante las condlclones unlformes como prlnclpal causa
para evltar dar admlslbllldad a la accln se torna secundarlo frente
a otros, como lo es la procedencla y la admlsln, que termlnan
slendo declslvos de que los casos se tramlten ante la jurlsdlccln.
En este aspecto lnvestlgaclones posterlores permltlrn examlnar
detalladamente cuantas acclones de tutela han sldo lnterpuestas
porlosautosdenegatoriosdeadmisinoquecalifcanaestas
acclones como lmprocedentes, pues la lnadmlsln de la accln
de grupo sln mayores mlramlentos ms que una potenclal
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DUELWUDULD GHFODUDWRULD GH nLP SURFHGHFLD SXHGH VHU WHLGD
como vulneracln del acceso a la admlnlstracln de justlcla.
PresentacIn de Ios Informes de Ia PIataforma
Registro Pblico de Acciones Populares (RAP)
51
La plataforma RAP es la deposltarla de la lnformacln de la
lnterposlcln de Acclones Populares y de Grupo, en la cual
deben ser reglstradas las acclones desde su auto admlsorlo.
Los reportes de la plataforma nos permlten hacer contrastes
respecto de los datos presentados por el Consejo de Estado.
Grfco 9.
51
Vase Dlrectlvas 08 de 21 de abrll de 2005, y 09 de 20 de mayo de 2005 de la
Procuradura General de la Nacln.
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Comoseobservaenlagrfca,lostresprimerosaoshansido
los que han concentrado la prlnclpal lnterposlcln de acclones
de grupo y, ha sldo mayor la lnterposlcln ante la jurlsdlccln
contencloso admlnlstratlva que ante la jurlsdlccln clvll.
Tambln se evldencla que la clfra referenclada en el Reglstro
Pbllco sobre la actlvldad de los jueces admlnlstratlvos ha sldo
muy baja; la razn de ello, puede estar en que muchos no
remlten los autos admlsorlos y los fallos a la Defensora del
Pueblo.
En torno a los temas objeto de reclamacln, en los
cuales los de derechos colectlvos son los que tlenen el
lugar preponderante, tenemos los slgulentes: se lnvocan
derechos colectlvos, como los derechos de consumldores y
usuarlos, prevencln de desastres prevlslbles tcnlcamente,
amblente sano, segurldad y salubrldad pbllca, exlgencla de
construcclones de acuerdo a la normatlvldad, acceso a los
servlclos pbllcos, entre otros.
Le slguen la categora de otros derechos con contenldo
econmlco, especlalmente el derecho de propledad, para buscar
lndemnlzaclones, y luego tenemos la categora de los derechos
de grupos de especlal proteccln constltuclonal, que para el
trabajo reallzado es de enorme lmportancla, ya que en estas
acciones se refejan estrategias de defensa y reivindicacin
de derechos de poblaclones altamente vulnerables, como
las personas en condlcln de desplazamlento, los nlos y las
mujeres. De lgual forma, los derechos econmlcos soclales,
culturales y, fundamentales, son lnvocados en estas acclones
(verGrfco10).
Demandados
Los sujetos paslvos de la accln han sldo, prlnclpalmente, las
entidadespblicas(verGrfcos11y12).
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Grfco 10.
PRINCIPALES DERECHOS INVOCADOS Total
Otros constltuclonales 110
Consumldores y usuarlos 59
Desastres prevlslbles tcnlcamente 15
Segurldad y salubrldad pbllcas 14
Reallzacln construcclones 9
Fundamentales de los nlos 8
Goce de un amblente sano 8
Construccln conforme normas 7
Acceso servlclos pbllcos 6
Poblacln en desplazamlento 6
Trabajo 6
Moralldad admlnlstratlva 5
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Grfco 11.
Grfco 12.
PRINCIPALES SECTORES DEMANDADOS Cantldad
Sectorfnanciero 55
Munlclplos 51
Nacln 47
Alcalda de Bogot 33
Mlnlsterlos 33
Departamentos 26
Empresarlal 20
Superlntendenclas 16
Fuerzas Armadas 15
Sector Energtlco 13
Servlclos Pbllcos 13
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Vlvlenda 12
Corporaclones 9
Hospltales 8
Cajas de Prevlsln 6
Telecomunlcaclones 6
Presldencla 6
Otros sectores 51
TOTAL 419
De acuerdo con este cuadro, las demandas se dlrlgen
principalmentefrentealsectorfnanciero(13%),seguidodelos
Munlclplos (12%) y la Nacln. El Dlstrlto Capltal es tambln uno
de los prlnclpales demandados en acclones de grupo (8%).
Ubicacin Regional de las acciones de grupo en el pas
Este es un cuadro muy lnteresante que nos muestra las
reglones donde ms se lnterponen acclones de grupo. A
slmple vlsta, se observa cmo este ejerclclo es ms utlllzado
en los departamentos de la zona andlna y, especlalmente,
Cundlnamarca, Valle, Cauca, Tollma. En la zona Carlbe hay
poco ejerclclo de estas acclones, as como en la zona sur,
Amazona y Orlnoqula.
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Grfco 13.
Resultados en las acciones de grupo
Es muy alta la tasa de fallos desfavorables, lo cual deja un slnsabor
sobreelfuturodelasaccionesdegrupo(verGrfco13).
Las declslones en prlmera lnstancla tlenen un ndlce de
favorabllldad muy bajo, pues slo 20 de 238 fallos fueron
favorables, es declr el 8.4%. En el Consejo de Estado (cuando
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Grfco 14.
era segunda lnstancla), fue mayor el lndlcador de favorabllldad,
pues de 39 provldenclas, 12 son favorables a las pretenslones
planteadas, es decir el 30.76%. Confamos en que la revisin
eventual permlta fortalecer este lndlcador.
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2
Las acciones de grupo en los casos
de graves vulneraciones a derechos
humanos en Colombia
Adriana del Pilar Chacn Pinto,
lvaro Jos Cadavid Jimnez,
Joven investigador - Universidad del Rosario
Beatriz Eugenia Luna De Aliaga,
Luz ngela Patio Palacios,
Soraya Estefan Vargas,
Viviana Andrea Claro Gmez,
2.1 Aprendizajes jurdicos de la accin de grupo
en el caso de la masacre de Bojay
IntroduccIn
La masacre de Bojay ha sldo uno de los casos en que se evldencla
en forma grave la vlolacln, tanto de los derechos humanos como
del derecho lnternaclonal humanltarlo, generando clrcunstanclas
como el desplazamlento forzado
52
, la vlolacln del prlnclplo de
dlstlncln entre personas clvlles y combatlentes, as como la
prohlblcln de los ataques dlrectos contra los blenes rellglosos
52
Vase HENCKAERTS, Jean-Marle y DOSWALD-BECK, Loulse. El derecho internacional
humanitario consuetudinario. Volumen I: normas. Comlt Internaclonal de la Cruz Roja
(CICR). Prlmera edlcln, octubre de 2007, pgs. 115 y 116.
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que ostenten los slgnos dlstlntlvos estlpulados en los Convenlos
de Glnebra, de conformldad con el derecho lnternaclonal
53
.
Segn la lnformacln de la Agencla de la ONU para los Refuglados
ACNUR (se suglere poner el nombre completo de esta slgla y,
HWUH SDUWHVLV OD VLJ OD nHO P HUR GH SHUVRDV TXH KD VLGR
desplazadas hacia Quibd en el departamento colombiano de
Choc alcanz la clfra de 5.700, muchas de ellas provenlentes
GH OD ]RD FHUFDD GH %RMD
54
.
Aslmlsmo, cabe subrayar que desde el 24 de abrll de 2002,
antes de produclrse la masacre de Bojay, la Defensora del
Pueblo haba alertado a las autorldades competentes, medlante
su Slstema de Alertas Tempranas (SAT), a travs de la alerta
temprana No. 040
55
. Tambln lo haban hecho varlas asoclaclones
de derechos humanos y entldades de la Iglesla Catllca de la
zona.
La masacre de Bojay muestra como, una vez ms, el Estado
colomblano no reallza las acclones oportunas para cumpllr con
VX GHEHU GH SURWHJ HU D OD SREODFL
56
.
...el norte del departamento del Choc ha sido
escenario de confrontaciones armadas entre las FARC-
EP y grupos paramilitares. Desde el ... 21 de abril, la
Dicesis de Quibd y otros organismos de derechos
humanos y de la iglesia catlica haban denunciado la
incursin de un destacamento paramilitar autodeno-
53
Boletn Actualldad en las Amrlcas de la UNHCI. No. 1, verano de 2002. Ver: http://
www.acnur.org/blblloteca/pdf/2195.pdf
54
Vase Informe defensorlal sobre la sltuacln de derechos humanos y desplazamlento
forzado en el munlclplo de Bojay, Atrato medlo de la Defensora del Pueblo de Colombla
en http://www.defensorla.org.co/red/anexos/pdf/02/lnforme_12.pdf.
55
Artculo Una guerra sln lmltes: 119 clvlles muertos y entre ellos 45 nlos. Lunes 13 de
mayo de 2002. http://www.fdh.org/article.php3?id_article=670
56
Artculo Una guerra sln lmltes: 119 clvlles muertos y entre ellos 45 nlos. Lunes 13 de
mayo de 2002. http://www.fdh.org/article.php3?id_article=670
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minado Bloque Elmer Crdenas en Bojay y en Viga
del Fuerte. Tal incursin se produjo sin que se diera
reaccin alguna de la fuerza pblica para proteger
a la poblacin civil. El da 1 de mayo empezaron
los enfrentamientos armados entre los grupos
paramilitares y la guerrilla en Viga del Fuerte
57
.
Por lo tanto, en el presente texto se pretende reallzar una
aproxlmacln a algunos de los aprendlzajes, es declr, exponer
varlos aportes y retrocesos procesales que la lnterposlcln de la
accln de grupo en Colombla, en el caso de la masacre de Bojay,
ha dejado. Lo anterior, con el fn de poder reparar los daos
ocaslonados debldo a la omlsln por parte del Estado frente a esta
masacre. En este sentldo, el artculo se dlvldlr de la slgulente
manera: 1) Contextuallzacln del caso de la masacre de Bojay; 2).
Laconstitucindelgrupo,3)sefnalizarconunasconclusiones.
2.1.2 Contextualizacin del caso de la masacre de
Bojay
La accln de grupo (rad. 27001-23-31-000-2002-01001-01), en
un prlmer momento, fue lnterpuesta por el seor Yenmln Cuesta
Valencla y un conjunto de personas que excedleron de los 20,
exlgldos por el artculo 46 de la Ley 472 de 1998, en contra
del Mlnlsterlo de Defensa, Ejrclto Naclonal y la Pollca Naclonal.
(rad. 27001-23-31-000-2002-01001-01).
Esta masacre ocurrl en el departamento de Choc, correglmlento
de Bellavlsta, en el munlclplo de Bojay:

El 1 de mayo, aproximadamente a las seis de
la maana, se iniciaron los combates en Viga del
57
Bloque Elmer Crdenas de las Autodefensas Campeslnas de Crdoba y Urab (ACCU),
bajo el mando del comandante Camllo, qulen es herldo y resulta muerto.
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Fuerte entre los paramilitares
58
y la guerrilla
59
,
concentrndose posteriormente en Bellavista. Por
ese motivo, los habitantes comenzaron a refugiarse
en la Iglesia, en la casa cural y en la casa de las
Misioneras Agustinas. Durante los enfrentamientos,
que continuaron todo el da y parte de la noche, la
poblacin albergada en los refugios ascendi a un
nmero aproximado de 500 personas
60
...
Aproximadamente a las 10:45 horas, la tercera
pipeta estall al impactar en el altar de la Iglesia. La
explosin caus unos 119 muertos
61
y 98 heridos, un
porcentaje signifcativo de ellos menores de edad
62
...
En medio de la confusin general, mientras un grupo
de sobrevivientes se internaba en rea rural, otro
gran nmero de ellos, liderado por los sacerdotes,
atraves el fuego cruzado con banderas blancas y
reivindicando su condicin de poblacin civil
63
. De
esa manera lograron acercarse a las embarcaciones,
cruzar el ro y arribar a Viga del Fuerte
64
.
La accln de grupo lnterpuesta se bas en la falla en el servlclo
y el dao antljurdlco por no haber cumplldo con la obllgacln
58
Frentes 5, 34 y 57 y Bloque mvll Jos Mara Crdoba.
59
El 2 de mayo, aproxlmadamente 300 personas se encontraban en la Iglesla, 100 en la
casa cural y 80 en la casa de Mlsloneras Agustlnas.
60
Estacifraeslaconocidapblicamente.Elnmerodefnitivodeberserdeterminadopor
las autorldades competentes.
61
No obstante haberse sealado en un prlmer momento la desaparlcln de 145 personas,
deacuerdoinformacinrecibidaporlaOfcina,algunasfueronencontradasconviday
las otras reconocldas entre los muertos en los das suceslvos
62
Este grupo se dlrlgl a la rlbera del ro enarbolando banderas blancas y grltando
Quinessomos?LapoblacincivilQuexigimos?Quenosrespetenlavida.Vase
tambln el artculo de El Espectador, del 12 de mayo de 2002, pglna 4.
63
Ofcina en Colombia del Alto comisionado de las Naciones Unidas para los derechos
humanos. Informe de la Ofcina en Colombia del Alto Comisionado de las Naciones
Unldas para los Derechos Humanos sobre su Mlsln de Observacln en el Medlo Atrato.
20 de mayo de 2002., pgs. 9 y 10.
64
Colombla. Corte Constltuclonal. Sentencla T- 728 de 2004, agosto 4 de 2004, M.P.: Dr.
lvaro Tafur Galvls.
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de proteger a la poblacln clvll, y de atenderla en forma tarda.
Ante la lnmlnencla del pellgro, se evldencl que el correglmlento
no contaba con la presencla de la fuerza pbllca. Se seala que,
seguramente, sl hublese exlstldo una actuacln oportuna de la
Pollca Naclonal o del Ejrclto, se hublera podldo evltar o mltlgar
los efectos del enfrentamlento.
Por esta razn, se lnstaur la accln, conformando el grupo con un
nmero plural de personas que sufrleron perjulclos con ocasln
de los enfrentamlentos armados de los hechos acontecldos
en el mes de mayo de 2002, en la localldad de Bellavlsta, del
munlclplo de Bojay.
Los acclonantes pretendleron, con la lnstauracln de esta accln,
que la jurlsdlccln de lo contencloso admlnlstratlvo:
i) declare que la Nacin Ministerio de Defensa
Ejrcito, Armada y Polica Nacional violaron el
ordenamiento jurdico al omitir prestar el servicio
de seguridad y proteccin a los residentes en Bojay
(Choc) a pesar de haber sido advertidos por la ONU
y la DEFENSORIA DEL PUEBLO, ii) que la demandada
sea sealada como administrativamente y
extracontractualmente responsable de los daos y
perjuicios individuales materiales y extramateriales,
causados, presentes y futuros de los que son
vctimas el grupo sealado como parte demandante
incluyendo aquellos derivados de la alteracin de sus
vidas de relacin familiar, social y afectiva ocasionados
as como de las personas que se constituyan como
partes en el proceso, se integren al grupo o se acojan
a los efectos de la sentencia de conformidad con lo
normado por el Art. 55 de la Ley 472 de 1998; y
iii) que, en consecuencia, la Nacin sea condenada
a reconocer, a cada uno de los demandantes, el
valor de cien (100) salarios mnimos legales vigentes
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mensuales, por concepto de perjuicios econmicos y
una suma igual en razn de los perjuicios materiales
causados
65
.
El Consejo de Estado, (Sala de lo contencloso Admlnlstratlvo
seccln tercera Consejero ponente Dr. Germn Rodrguez
Vlllamlzar) en fallo del 7 de octubre de 2004, resolvl que
en el caso en concreto se debl contlnuar con la accln de
grupo y no obllgar a reallzar una accln de reparacln dlrecta,
en cumpllmlento de la tutela T-728 de 4 de agosto de 2004,
proferlda por la Corte Constltuclonal.
Posterlormente, medlante en auto del 17 de febrero de 2005,
el Consejo de Estado seal la acumulacln de las acclones
de grupo Nos. 2002-1001, 2003-00148, 2003-00179, 2004-
0401. Esta declsln es lmportante porque evldencla uno de los
problemas que con mayor frecuencla se pueden presentar en las
acclones de grupo: su coexlstencla con otras acclones, y seala
orlentaclones para el juez en estos casos:
... Sin embargo, aun cuando la acumulacin de
acciones de grupo que se adelanten por los mismos
hechos no resulta una fgura aplicable, dada la fnalidad
propia de este tipo de acciones, lo cierto es que el juez
est en la obligacin de acudir a dicho mecanismo
procesal, con el fn de evitar un desgaste innecesario de
jurisdiccin y para garantizar el derecho a la igualdad
y al debido proceso, no slo respecto de las personas
que pertenecen al grupo afectado y que no acudieron
al proceso, sino de aquellas que s lo hicieron, pero
cuya litis se encuentra en un trmite diferente...
65
Colombla. Consejo de Estado. Auto lnterlocutorlo. Dlclembre tres (3) de dos mll ocho
(2008). MP. Dr. Maurlclo Fajardo Gmez. Exp. AG- 270012331000200400401 02,
acumulado con el 200300179 y 2001-0001. Actor. Mara Nurls Palaclos Largacha y
otros, pgs. 66, 69, 70, 71, 75 y 76.
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En efecto, para el a quo, dado que aproximadamente
el 90% de los demandantes en este ltimo proceso
haban iniciado, por su cuenta, una accin de reparacin
directa y, en aras de evitar un derroche innecesario de
jurisdiccin, decidi abstenerse de tramitar de manera
conjunta el proceso 2003-0148 con los restantes
expedientes acumulados. No obstante, considera la
Sala que la decisin proferida no fue la ms acertada,
puesto que, an en el evento en el cual gran parte
del grupo demandante hubiese iniciado una accin
individual, lo cierto es que tales demandantes
no desistieron de la respectiva accin de grupo;
tampoco pidieron ser excluidos del grupo respectivo
y por ello terminarn vinculados por la sentencia que
ponga fn a dicha accin. A lo anterior se agrega la
consideracin de que aproximadamente un 10% de
los integrantes del grupo demandante no demandaron
individualmente, lo cual implicaba que cuando menos,
el trmite de la accin de grupo deba y, en efecto,
continu adelantndose respecto de ellos, motivo por
el cual, en aras de garantizar por lo anteriormente
expuesto que se defnieran en una sola sentencia las
diferentes acciones de grupo que se encontraban en
trmite por los mismos hechos, se debi seguir con
el trmite conjunto de los expedientes acumulados...
Por consiguiente, toda vez que el auto que orden la
desacumulacin ser revocado, seguir en frme, por
obvias razones, el auto que orden la acumulacin,
de manera que debern tramitarse conjuntamente,
en primera instancia, como uno solo, los procesos
Nos.: 2001-01001, 2003-00179, 2003-00148 y
2004-00401.
Finalmente... el juez competente deber tener
en cuenta que varias de las personas accionantes
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dentro del proceso 2003-00148, presentaron, por su
lado, una accin de reparacin directa, motivo por el
cual se debern tomar las medidas pertinentes para
evitar una eventual doble indemnizacin, segn las
condiciones del caso
66
.
En consecuencla, el Consejo de Estado aval la poslbllldad de
que se llevarn paralelamente dos acclones dlferentes para el caso
que nos ocupa accln de grupo y accln de reparacln dlrecta
67

debldo a que una mlnora compuesta por el 10% en la AG-2003-
0148 no lnterpuso accln de reparacln dlrecta, por conslgulente,
la ltlma accln de grupo se acumul de nuevo para permltlr acceso
a la justlcla a esas vctlmas y orden que se tenga presente que no
puede exlstlr dupllcldad de lndemnlzaclones en el caso concreto.
( HIHFWR HV HFHVDULR WHHU SUHVHWH TXH nDO P RP HWR GH GLFWDUVH
el fallo en el proceso de la accln de grupo, por ejemplo, pueda
exclulrse a la persona que haya ejercldo la accln de reparacln
dlrecta, slempre y cuando esta ltlma trate sobre los mlsmos hechos
KDD VLGR HFDP LDGD FRWUD OD P LVP D SDUWH DFFLRDGD
68
.
La constItucIn deI grupo
Ahora blen, la accln de grupo lnterpuesta ha dejado varlos
aprendlzajes en el ejerclclo de esta accln. El prlmero de ellos
66
Est accln tlene su fundamento en el artculo 86 del Cdlgo Contencloso admlnlstratlvo
HFUHWR GH H ORV VLJ XLHWHV WUP LRV n$UWFOR Accin de reparacin
directa. <Subrogado por el artculo 31 de la Ley 446 de 1998. El nuevo texto es el
slgulente:> La persona lnteresada podr demandar dlrectamente la reparacln del dao
cuando la causa sea un hecho, una omlsln, una operacln admlnlstratlva o la ocupacln
temporal o permanente de lnmueble por causa de trabajos pbllcos o por cualqulera
RWUD FDXVD
67
acumulado con el 200300179 y 2001-0001. Actor: Mara Nurls Palaclos Largacha y
otros, pg. 38.
68
Colombla. Trlbunal Contencloso Admlnlstratlvo del Choc. Auto lnterlocutorlo. Jullo 15
de 2003. M.P.: Dra. Mlrtha Abadla Sernay. Exp. 2002-01001.
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serefereauncuestionamientoprofundoalallamadadoctrina
de la preexlstencla del grupo y, el segundo, tlene que ver con la
ampllacln de crlterlos para la determlnacln del grupo.
El cuestionamiento a la doctrina de la preexistencia del
grupo
La accln de grupo, en el caso de la masacre de Bojay, ha sldo
un hlto jurlsprudenclal con respecto a la doctrlna anterlormente
apllcada por la seccln tercera del Consejo de Estado sobre la
preexlstencla del grupo. Al respecto, se reallzara un recuento
fctlco y jurlsdlcclonal del caso concreto.
En efecto, la doctrlna de la preexlstencla del grupo fue fundamentada
por el Consejo de Estado en los slgulentes trmlnos:
En efecto, la presente accin de grupo aclar
el alcance jurisprudencial de la doctrina de la
preexistencia del grupo. En un primer momento tanto
el Tribunal Administrativo del Choc con fecha de 15
de julio de 2003 como el Consejo de Estado, sala de
lo Contencioso Administrativo seccin tercera de
fecha 25 de septiembre de 2003 decretaron la nulidad
del proceso por no cumplir el requisito de procedencia
de la accin de grupo invocando la causal contenida
en el numeral cuarto del artculo 140 del Cdigo de
Procedimiento Civil que establece que es nulo en todo
o en parte cuando la demanda se tramite por proceso
diferente al que corresponde. A su juicio los integrantes
del grupo no reunan condiciones uniformes respecto
de una misma causa que originaban los perjuicios
individuales, y era necesario adecuar el proceso a una
accin de reparacin directa
69
.
69
Colombla. Trlbunal Contencloso Admlnlstratlvo del Choc. Auto lnterlocutorlo. Jullo 15
de 2003. MP. Dra. Mlrtha Abadla Sernay. Exp. 2002-01001.
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El Trlbunal Contencloso Admlnlstratlvo de Choc seal que
las causas que agrupan a los demandantes no son
preexistentes al dao sufrido ... sin ninguna duda que
lo que permiti la conformacin del grupo, fue el dao;
todos los reclamantes afrman ser damnifcados por
los hechos pues en los mismos sufrieron la perdida
de algn familiar... luego, a pesar de la trascendencia
nacional e internacional de la causa que origin el
proceso, por las condiciones en que se dieron los
sucesos, en donde result afectado un nmero
considerable de personas que perdieron la vida y que
resultaron heridas, entre ellas ms de 50 menores de
edad que en total indefensin acudieron a refugiarse
a la Iglesia del Pueblo y que de manera inmisericorde
fueron atacados por un grupo al margen de la ley,
no es la accin de grupo el mecanismo judicial
para acceder a la indemnizacin por los perjuicios,
sino la accin ordinaria de reparacin directa, que
igual tiene carcter resarcitorio, pues hace falta el
elemento fundamental que determina la procedencia
de este tipo de accin y es el correspondiente a la
determinacin del grupo, que incluso podramos
decir que sirve para identifcarlos, por manera
que la ausencia de la causa uniformadora impide
denominar el grupo a partir de la caracterstica que
lo hace uniforme
70
.
En el mlsmo sentldo el Consejo de Estado enfatlz que
Cuando el juez se encuentre frente a una demanda
en la cual los actores no cumplen con los requisitos
70
Colombla. Consejo de Estado; lnterlocutorlo. Septlembre 25 de 2003. Consejero
Ponente: Dr. Germn Rodrguez Vlllamlzar; Exp. 2002-01001-01.
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de grupo social uniforme o, cuando sus pretensiones
no obedezcan a la fnalidad que el legislador otorg a
la accin de grupo, ... deber aplicar lo dispuesto en
el inciso fnal del artculo 5 de la Ley 472 de 1998,
adoptando los medios pertinentes para adecuar el
trmite de la demanda a la accin que corresponda...
Queda claro que el nico aspecto que vinculaba a
los actores es la pertenencia a una misma regin
geogrfca, porque posiblemente todos son
habitantes del lugar donde ocurrieron los hechos
que son causa del supuesto perjuicio... Adems,
en el expediente obran documentos de la Red de
Solidaridad Social en donde aparece un registro
nacional de poblacin desplazada por la violencia,
pero no hay especifcacin alguna de que dichas
personas sean las mismas desplazadas de Bojay
71
.
Al respecto, los famlllares y vctlmas se pronunclaron de la
slgulente forma:
... Rechazamos que esta institucin haya declarado
la nulidad de lo actuado, tras considerar que la
gente de Bellavista-Bojay no puede ser un grupo
y que para iniciar esta accin debera haber estado
constituido previamente como grupo, restringiendo
de manera escandalosa las posibilidades de acceder
a esta fgura jurdica para la poblacin colombiana,
pues este pronunciamiento adems de desconocer
la constitucin de grupo tnico que reconoci la Ley
70 de 1993, sienta un mal precedente, porque hace
imposible que cualquier comunidad en general pueda
utilizar esta fgura, situacin que la Constitucin
colombiana en su artculo 88 no establece.
71
n/D YHUGDG OD MXVWLFLD EDMR X P DWR GH LP SXLGDG H Revista Noche y Niebla,
CaptuloII,CinepyDicesisdeQuibd,pg.30.
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Para nosotros es claro que ha habido negligencia
de parte del Estado para llevar a cabo el proceso
de identifcacin de las vctimas, ms an cuando
rechaz el ofrecimiento de la Ofcina del Alto
Comisionado para los Derechos Humanos de las
Naciones Unidas con sede en Bogot, para ayudar en
el mencionado proceso. Cmo es posible que frente
a la importancia del caso y con todos los avances
cientfcos tcnicos la Fiscala est actuando con
tanta lentitud? Es que las vctimas de la tragedia de
Bojay no merecen ser tratadas con diligencia como
s se ha dado en otros procesos de identifcacin?
72
.
Sln embargo, posterlormente el Consejo de Estado, sala de
lo contencloso admlnlstratlvo -seccln tercera- con consejero
ponente Dr. Germn Rodrguez Vlllamlzar, con fecha 7 de octubre
de 2004, resolvl que en el caso en concreto se deba contlnuar
con la accln de grupo y no obllgar a dar trmlte a una accln de
reparacln dlrecta, en cumpllmlento de la tutela T-728 de 4 de
agosto de 2004 proferlda por la Corte Constltuclonal.
La anterlor tutela orden al Trlbunal Admlnlstratlvo del Choc, y
a la seccln tercera de la sala de lo Contencloso Admlnlstratlvo
del H. Consejo de Estado,
disponer, en las setenta y dos horas siguientes a la
notifcacin de esta decisin, lo conducente para que
dentro de las acciones de grupo instauradas por los
accionantes y un nmero considerable de personas,
por los hechos acaecidos en los municipios de Bojay
(Choc) y Viga del Fuerte (Antioquia), en el mes de
mayo de 2002, en contra de La Nacin, Ministerio
72
Colombla. Corte Constltuclonal. Sentencla C-569 de 2004. Junlo 8 de 2004. MP. Dr.
Rodrlgo Uprlmny Ypez.
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de Defensa, deje de tener operancia el requisito de
la preexistencia del grupo, por carecer de sustento
normativo, en razn de la sentencia C-569 de 2004
que declar inexequibles las expresiones [l]as
condiciones uniformes deben tener tambin lugar
respecto de todos los elementos que confguran
la responsabilidad y [l]as condiciones uniformes
deben tener tambin lugar respecto de los elementos
que confguran la responsabilidad, contenidas en el
inciso primero del artculo 3 y en el inciso primero
del artculo 46 de la Ley 472 de 1998.
Pues blen, la sentencla T-728 de 2004 protegl los derechos
fundamentales de los acclonantes a la igualdad, al debido
proceso, a la asociacin y al acceso a la justicia, porque el Tribunal
Administrativo del Choc declar la nulidad de lo actuado y orden
tramitar las Acciones de Grupo, que los mismos instauraron,
como acciones de reparacin directa, y la Seccin Tercera de
la Sala en lo Contencioso Administrativo del Consejo de Estado
confrm las decisiones, que ha permltldo a la Corte sealar
que el desarrollo de las acclones prevlstas en la Carta debern
consultar el principio de efectividad de los derechos, segn el
conocido principio del artculo 2 de la Constitucin Poltica.
La Corte Constltuclonal sustento su declsln respecto de la
legltlmacln actlva en las acclones de grupo, con base en la
sentencla T-508 de 1992 M.P., Fablo Morn Daz, determlnando
que se clrcunscrlbe a un nmero plural de personas, qulenes,
en razn del dao causado, por sus condlclones y la dlmensln
GHO SHUMXLFLR n deben ser atendidas con prontitud, inmediatez,
efectividad y sin mayores requisitos procesales dilatorios.
Flnalmente, la Corte Constltuclonal resolvl, a travs de la
sentencla T-728 de 2004, HOLP LDU GHO nRUGHDP LHWR ODV
expreslones que sealaban que las acclones de grupo podan ser
lnterpuestas por un nmero plural o un conjunto de personas,
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TXH UHXLHUD ncondiciones uniformes respecto de una misma
causa, al lgual que la que permlta suponer que la unlformldad
deba tener lugar tambln respecto de todos los elementos que
confgurabanlaresponsabilidad,la doctrina de la preexistencia
del grupo como requisito de procedibilidad desarrollada como
derecho viviente por el Consejo de Estado pierde todo sustento
normativo
73
, las acclones orlglnadas en los daos ocaslonados
a un nmero plural de personas tendrn que tramltarse como
acclones de grupo, sln exlglr la prevla conformacln de ste,
salvo que los demandantes manifesten su inters en tramitar
sus reclamaclones, medlante acclones parWLFXODUHV
74
.
( HIHFWR nVH SRGUD VHDODU TXH FR EDVH H OD GRFWULD GH
la preexistencia del grupo, se exlga que el grupo de vctlmas
a) tuvlera determlnadas condlclones y que, b) exlstlera antes
GHO HYHWR GDRVR
75
. Sln embargo, al proscrlblr esta doctrlna
el grupo puede constltulrse con anterlorldad o posterlorldad del
dao causado.
Determinacin del grupo
La complejldad del caso de la masacre de Bojay ha dado
como resultado que se puntuallce respecto de la determlnacln
del grupo en este tlpo de acclones. En efecto, el Consejo de
Estado ha sealado que exlsten dos tlpos de grupos: un grupo
demandante y un grupo afectado.
La distincin entre estos dos grupos radica en que
mientras el grupo demandante es aqul integrado
por quienes ejercen el derecho de accionar
73
Colombla. Corte Constltuclonal. Sentencla T- 728 de 2004. Agosto 4 de 2004. MP. Dr.
lvaro Tafur Galvls.
74
Bermdez Muoz, Martn. La accln de grupo normatlva y apllcacln en Colombla.
Edltorlal Unlversldad del Rosarlo. 2007. Pg. 178.
75
Corte Constltuclonal, Sentencla C-569 de 2004, 8 de junlo de 2004. MP. Rodrlgo
Uprlmny Yepes.
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formulando la demanda en nombre de todo el grupo,
el grupo afectado corresponde a aqul integrado
por un nmero no inferior a veinte personas que
hubieren sufrido un perjuicio individual procedente
de una misma causa, es decir, de este grupo hace
parte el grupo demandante, esto es tanto quienes
se presenten en el proceso como quienes nunca se
presentaron a actuar en el proceso pero que fueron
afectados con el mismo hecho.
La ley contempla dos momentos en los cuales
es posible integrarse o hacer parte del grupo
demandante: uno se da con la presentacin de la
demanda (pargrafo del artculo 48, 52 Ley 472) y
otro es antes de la apertura a pruebas, presentando
un memorial en el cual se indique el nombre, el dao
sufrido, el origen del mismo y el deseo de acogerse
al fallo y de pertenecer al grupo de individuos que
interpuso la demanda como un mismo grupo (art.
55 Ley 472)
76
.
Asimismo,elConsejodeEstadoafrmaenelautomencionado
que el crlterlo para determlnar la conformacln del grupo
demandante es la voluntad expresa del lnteresado. Cabe sealar
que las acclones de grupo deben lnterponerse a travs de un
abogado (artculo 49 de la Ley 472 de 1998). As,
La diferenciacin que la ley establece entre los
integrantes del grupo que concurrieron al proceso
esto es los demandantes propiamente dichos o,
lo que es lo mismo, quienes conforman el grupo
76
otros, pgs. 24,26, 27.
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demandante y aquellos que no lo hicieron pero
que igual forman parte del grupo es decir los
benefciarios del fallo que no fungieron como
actores, lejos de resultar discriminatoria y, por
tanto, violatoria del principio Constitucional y a la
vez Derecho fundamental a la Igualdad, a juicio
de la Sala constituye una diferenciacin vlida y
razonable, la cual encuentra asidero fctico en el
hecho de que los primeros tomaron la iniciativa de
promover la demanda; hicieron suya la carga de la
prueba y en virtud de ello cumplieron con el esfuerzo
de acopiar y allegar los elementos probatorios
necesarios para acreditar la ocurrencia de los hechos
consignados en la demanda y soportar as, en debida
forma, sus pretensiones; otorgaron poder para ser
representados dentro de la actuacin judicial; desde
su vinculacin al proceso decidieron correr la suerte
colectiva del grupo afectado y desecharon, por ende
la posibilidad de ser excluidos del mismo ...
As pues, puede concluirse que el efecto fundamental
de pertenecer al grupo demandante o al grupo
afectado, es que aquellas personas que intervienen
o actan dentro del proceso, es decir, aquellas que
ejercieron la accin tienen el derecho a invocar daos
extraordinarios o excepcionales para obtener una
indemnizacin mayor, a benefciarse de la condena
en costas y correlativamente a ser condenados a las
mismas, en caso de que la sentencia sea desestimatoria
de las pretensiones; a diferencia de las personas que
ostentan la titularidad de la accin de grupo, pero que
no actuaron en el proceso, a quienes no se les pueden
hacer extensivos estos efectos
77
.
77
(2008). MP. Dr. Maurlclo Fajardo Gmez. Exp. AG-270012331000200400401 02,
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Pues blen, a la hora de concretar la lndemnlzacln del grupo por
daos ocaslonados en casos de graves vulneraclones a derechos
humanos es un caso complejo y, por lo tanto, es necesarlo
identifcarplenamentealasvctimas,yaquenoessufcienteen
unasentenciasealarcomopodranidentifcarselasmismas,por
cuantoelfalloseradeclarativoynosealaraespecfcamentela
cuanta de la reparacln para cada una de ellas.
Adems, por medlo del auto sealado se lnvoc una poslble
causal de nulldad respecto del auto proferldo por el Trlbunal
a quo, el 26 de mayo de 2005, medlante el cual se acept la
lntegracln de nuevas personas al grupo demandante. Dlcha
nulldad fue saneada.
se observa que pese a que el auto del 26 de mayo
de 2005 no se notifc en la forma en que se haba
dispuesto, lo cierto es que las entidades afectadas
con esa omisin actuaron posteriormente en el
proceso, con lo cual qued saneada la nulidad en que
pudo haberse incurrido por la falta de notifcacin a
la parte demandada (...)
El Tribunal Administrativo del Choc orden que
a costa de la parte accionante se practicaran las
diligencias necesarias para informar a los miembros
de la comunidad de Bellavista-Bojay Choc de
la demanda, con el fn de que si a bien lo tenan
manifestaran su intencin de integrar el grupo
demandante, excluirse del grupo o guardar silencio
y mantener su condicin de eventuales benefciarios
de la condena; por tanto, en la medida en que le
corresponda a esa parte demandante cumplir con
otros, pg. 53.
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la carga procesal que se le haba impuesto, lo cual
no sucedi, no puede en esta instancia proponer la
nulidad en que supuestamente se habra incurrido,
dado que, como principio general del derecho nadie
puede alegar su propia culpa para derivar de ella
algn benefcio
78
, postulado que encuentra expresa
consagracin, tratndose de los requisitos para
alegar la nulidad, en el inciso primero del artculo 143
del C.P.C., el cual prev: No podr alegar la nulidad
quien haya dado lugar al hecho que la origina.
En consecuencia, advierte la Sala que en el presente
asunto no se ha presentado causal de nulidad por
falta de informacin a los miembros de la comunidad
afectada de la tramitacin del proceso
79
.
Al respecto, cabe sealar que es dlscutlble el hecho de dejar
excluslvamente a cargo de las vctlmas la comunlcacln de la
accln, ya que es muy compllcado que en casos de acclones de
grupo por graves vulneraclones a los derechos humanos sta
sea cumpllda debldo a las condlclones soclo-econmlcas de la
mayora de sus lntegrantes.
En sntesls, se impone concluir que el juez, al momento de dictar
un fallo que acoja las pretensiones incoadas, deber no slo
incluir el pago de la indemnizacin a favor de aquellas personas
integrantes del grupo demandante, sino a favor tambin de los
que hacen parte del grupo afectado o benefciarios que estuvieron
78
otros, pgs. 16 y 17, 21, 22.
79
otros, pg. 36.
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ausentes en el proceso, siempre y cuando estos ltimos logren
acreditar su condicin
80
.
2.1.4 Conclusiones
Es necesarlo que el juez examlne, en este caso y al momento de
determlnar las reparaclones de las vctlmas de esta masacre,
que exlsten acclones paralelas y que no se de dupllcldad de
reparaclones: accln de grupo y accln de reparacln dlrecta.
Cabe resaltar que la reparacln de las vctlmas en la masacre
de Bojay tlene que ser lntegral respecto a todas las vctlmas,
de acuerdo a los parmetros
81
y obllgaclones lnternaclonales
de Colombla en materla de Derechos humanos, ya que el
Estado hace parte del Slstema Interamerlcano de Derechos
Humanos y, especfcamente, de la Convencin Americana.
En efecto, la sentencla de reparacln de las vctlmas debe
segulr los parmetros lnternaclonales, en donde el juez
deber evaluar los daos materlales y morales, y deber
tener en cuenta otro tlpo de clases de reparacln, como es la
educacln de menores vctlmas y medldas de rehabllltacln,
as como otras actlvldades slmbllcas de memorla, para que
la comunldad naclonal recuerde lo sucedldo en Bojay con el
fndenorepetirlos.
LadifcultadparaidentifcaralasvctimasdeBellavistano
slo tiene consecuencias negativas en lo que se refere al
ejerciciodelderechoalareparacin.Taldifcultadseproyecta
tambln negatlvamente sobre el ejerclclo de los derechos a la
MXVWLFLD D OD YHUGDG
82
.
80
Vase Lineamientos principales para una poltica integral de reparaciones. Comlsln
Interamerlcana de derechos humanos. Informe especlal de 19 de febrero de 2008.
81
Ofcina en Colombia del Alto Comisionado de las Naciones Unidas para los Derechos
Humanos. Informe de Segulmlento a la sltuacln del Medlo Atrato. Junlo de 2003, pg. 10.
82
Para la determlnacln de la razonabllldad del plazo, se deben tomar en cuenta 3
elementos: a) complejldad del asunto; b) la actlvldad procesal del lnteresado; y c)
la conducta de las autorldades judlclales. Sln embargo, la pertlnencla de apllcar esos
3 crlterlos depender del caso en concreto. Vase Corte IDH. Caso 19 Comerclantes
Vs. Colombla. Sentencla de 5 de jullo de 2004. Serle C No. 109; Corte IDH. Caso de
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Se identifca un exceso de tiempo para proferir fallo de
la accln de grupo desde la ocurrencla de los hechos,
generando serias difcultades en el acceso efectivo a la
justlcla por cuestlones probatorlas y de determlnacln de
las vctlmas pudlndose eventualmente acudlr a lnstanclas
lnternaclonales por sobrepasar el llamado plazo razonable
83
a
nlvel lnteramerlcano.
La masacre de Bojay es un caso complejo que rene varlas
temtlcas relaclonadas con derechos humanos, derecho
lnternaclonal humanltarlo (respecto de la poblacln clvll y
su consecuente sltuacln de desplazamlento), y procesos de
reparacln ante el Estado.
La presente accln de grupo ha permltldo ellmlnar la doctrlna
lmpartlda por la seccln tercera del Consejo de Estado sobre
la preexlstencla del grupo dndole espaclo a someter casos
de graves vulneraclones de derechos humanos y ha dado
pasoaclasifcaralgrupoafectado.
2.2 Accin de grupo de La Gabarra: violacin
de derechos humanos por desplazamiento
forzado en la regin del Catatumbo-Norte
de Santander
A contlnuacln se encuentra una sntesls del aspecto fctlco que
orlgln la Accln de grupo de La Gabarra y se menclonan algunos
de los aspectos procesales y sustanclales ms relevantes en este
caso. Luego, se hace referencla a lo dlspuesto en los fallos de
prlmera o segunda lnstancla y a los prlnclpales hallazgos del
estudlo y anllsls de los documentos que del Caso exlsten en el
Fondo para la Defensa de los Derechos e Intereses Colectlvos
la Masacre de la Rochela Vs. Colombla. Sentencla de 11 de de mayo de 2007. Serle C
No. 163, Corte IDH. Caso de la Masacre de Maplrlpn Vs. Colombla. Sentencla de 15 de
septlembre de 2005. Serle C No. 134.
83
Ver Sentencla 26 de enero de 2006. Consejo de Estado, Seccln Tercera. Consejero
Ponente: Ruth Stella correa Palaclo, pg. 56.
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(resoluclones y acclones de tutela). Flnalmente, se presentan
algunas observaclones y concluslones de esta lmportante y
exltosa Accln de Grupo.
Aspecto fctIco
Para el ao 1999, la Regln del Catatumbo se encontraba bajo
la presencla de grupos guerrllleros, qulenes tenan el control
de la zona y de los cultlvos llcltos presentes en la regln. Las
medldas adelantadas por las autorldades pollclales y del ejrclto
no fueron efcaces para controlar a los grupos guerrilleros ni
para conmlnar la llegada de los paramllltares a la zona, lncursln
advertlda por el jefe de esa organlzacln, Carlos Castao, en
medlos de comunlcacln naclonal y, posterlormente, denunclada
por organlzaclones de derechos humanos. As mlsmo, dentro
de las denunclas efectuadas, se present una advertencla del
Defensor del Pueblo Reglonal de Norte de Santander, Ivn
Vlllamlzar Luclanl, dlrlglda al Batalln Contraguerrllla 46, sobre
la lncursln de los paramllltares; esta actuacln le cost la vlda
el 12 de febrero de 2001 a manos de los mlsmos
84
.
La razn de la lncursln de grupos de las autodefensas fue
la dlsputa por el domlnlo de la regln que sostenan grupos
guerrilleros y narcotrafcantes, en razn de las condiciones
altamentefavorablesparaeltrfcodearmasycocanadeesa
zona y, en partlcular, de la Gabarra, zona fronterlza y selvtlca,
como lo lnform el Procurador del Departamento de Norte de
Santander.
Segn la lnformacln de medlos y las lnvestlgaclones reallzadas
sobre el caso, las operaclones comenzaron el 29 de mayo de 1999.
Los grupos paramllltares reallzaron la lncursln desde el sur del
84
Ver Sentencla 22 de jullo de 2004. Trlbunal Admlnlstratlvo de Cundlnamarca Maglstrado
Ponente: Doctora Myrlam Guerrero de Escobar.
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Cesar, Crdoba y Urab y, al llegar al departamento de Norte de
Santander, como lo dlce el lnforme de gestln de la Gobernacln,
aseslnaron a sels personas en el munlclplo de la Playa de Beln, en
Ocaa, y a otras sels personas en el retn que lnstalaron en la va
Tlb-La Gabarra
85
. Despus cometleron aseslnatos colectlvos, lo
que produjo el desplazamlento forzado de 2178 personas.
Ante la lnmlnencla de la lncursln paramllltar en el correglmlento,
ms de tres mll pobladores del mlsmo se desplazaron hacla
Venezuela a donde llegaron el 2 de junlo de 1999, a otros
lugares del Departamento del Norte de Santander y otros
lugares del pas. El 2 de junlo de 1999, el goblerno colomblano
orden operaclones del ejrclto de la cabecera del correglmlento
La Gabarra sln mayor efecto, pues el grupo paramllltar
slgul cometlendo crmenes, por lo cual los desplazamlentos
contlnuaron y el control de la entrada de personas, allmentos y
medlcamentos a la zona.
Durante los das 5 y 6 de junlo de 1999, el Ejrclto venezolano,
segn acuerdo celebrado entre su goblerno y el goblerno
colomblano, transport a los refuglados que se concentraban en
los poblados de Carlgua, El Cubo y La Vaquera, estado de Zulla
en Venezuela, a la poblacln fronterlza de Puerto Santander
donde fueron conducldos, por las autorldades colomblanas,
al Collseo Eustorqulo Colmenares en Ccuta. La mayora de
famlllas abandonaron dlcho collseo por las precarlas condlclones
en que se encontraban. Debldo al lntermltente control de los
paramllltares, otro grupo de 700 pobladores de La Gabarra se
desplazaron hacla el Estado de Zulla y se lnstalaron al margen
del ro Catatumbo. El 9 y 11 de junlo de 1999, se reallz el
traslado de estos refuglados a Caslgua El Cubo, por orden de las
autorldades venezolanas, traslado que cerca de clen personas se
85
Ponente: Ruth Stella Correa Palaclo, pg. 25.
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negaron a atender por temor a la repatrlacln, razn por la cual
decldleron regresar a terrltorlo colomblano
86
.
Graclas a lnvestlgaclones penales y dlsclpllnarlas adelantadas por
la Flscala y por la Procuradura General de la Nacln
87
, se pudo
establecer la partlclpacln de la Pollca y el Ejrclto Naclonal en
la coordlnacln de la lncursln paramllltar en el correglmlento
La Gabarra.
El seor Jess Emel Jalme Vacca y Carmen Fany Lpez Ortlz,
a travs de abogado y obrando en representacln de sus hljos,
y junto con los pobladores de los munlclplos de Tlb en el
correglmlento de la Gabarra, qulenes fueron vctlmas de los
enfrentamlentos entre grupos al margen de la ley guerrllleros y
paramllltares, lnterpusleron una accln de grupo el 29 de Mayo de
2001. El derecho que lnvocaron en dlcha accln, para que fuera
protegldo, fue el de la reparacln por los perjulclos morales, de
vlda, de relacln y materlales de los mlembros del grupo afectado
por el desplazamlento causado por la lncursln paramllltar en el
correglmlento La Gabarra, como consecuencla de la responsabllldad
del Estado por falla en el servlclo, por accln y por omlsln.
Aspectos procesaIes y sustancIaIes
Durante el desarrollo procesal de la Accln de Grupo en referencla,
se presentaron dlversas sltuaclones relaclonadas con temas
procesales y sustanclales, algunas de las cuales se presentan a
contlnuacln; cada uno de los tplcos menclonados se plantea
de una manera prctlca y dldctlca a partlr del planteamlento
de una pregunta, que pudo haber surgldo dentro del proceso
o que pudo o puede surglr al anallzar el caso desde un mblto
86
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acadmlco o profeslonal y, luego se presenta la respuesta o
solucln a la mlsma.
Temas procesales
Dentro de los temas procesales se debe destacar que esta
Accln de grupo cumpll con los requlsltos de la Ley 472 de
1998, se present dentro del trmlno oportuno, la conformacln
del grupo fue de acuerdo a la ley y no oper la caducldad, como
se puede determlnar a contlnuacln, de acuerdo con los fallos de
prlmera y segunda lnstancla:
Trmino para interponer la accin de grupo
En este tema se encuentra el slgulente lnterrogante: La demanda
de la Accln de Grupo se encuentra dentro del trmlno oportuno para
presentarse, segn lo establecldo en la Ley 472 de 1998, tenlendo
en cuenta que la lncursln del grupo paramllltar en la cabecera
del correglmlento La Gabarra ocurrl el 29 de mayo de 1999 y la
demanda de accln de grupo se lnterpuso el 29 de mayo de 2001?
La respuesta que exlste fue:
La demanda fue interpuesta oportunamente y En
efecto, el trmino para presentar la accin de grupo,
conforme a lo establecido en el artculo 47 de la Ley 472
de 1998, es de dos aos, los cuales deben empezar a
contarse desde la fecha en que se caus el dao o ces
la accin vulnerante causante del mismo y en el caso
concreto, la demanda fue presentada el 29 de mayo
de 2001, esto es, dentro de los dos aos siguientes al
acaecimiento del hecho que, de acuerdo con la misma
caus los daos cuya reparacin se reclama
88
.
88
Ponente: Ruth Stella correa Palaclo, pg. 15.
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Cumplimiento de los requisitos formales
Frente al cumpllmlento de los requlsltos formarles para presentar
una Accln de grupo surge la pregunta: Debldo a que la
demanda fue lnterpuesta por una persona, en representacln
del grupo de pobladores de La Gabarra desplazados por acclones
paramllltares, lo que lmpllca que la totalldad de lntegrantes del
mlsmo no concurrl al momento de presentacln de la mlsma, se
puede entender cumplldos los requlsltos de forma determlnados
por la Ley 472 de 1998, para que la accln sea admltlda?
Para atender la pregunta se expres lo slgulente en la declsln
del Consejo de Estado:
(...) se cumplieron las exigencias formales para
la procedencia de la accin, relacionadas con el
nmero mnimo de integrantes del grupo afectado
y la titularidad de la accin que ostentan los
demandantes
89
. Para mayor explicacin se encuentra
que (...) no es necesario que todas las personas
que integran el grupo demandante concurran al
momento de presentacin de la demanda, ni que
quienes presentan la demanda sean por lo menos 20
demandantes, toda vez, que de conformidad con lo
dispuesto por el pargrafo del artculo 48 de la Ley
472 de 1998, en la accin de grupo el actor o quien
acte como demandante, representa a las dems
personas que hayan sido afectadas individualmente
por los hechos vulnerantes, sin necesidad de que
cada uno de los interesados ejerza por separado su
propia accin, ni haya otorgado poder, pero para dar
satisfaccin al requisito de la titularidad, quien acta
como demandante debe hacerlo en nombre de un
grupo no inferior a 20 personas, al cual pertenece y
89
Ibdem.
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debe sealar los criterios que permitan la identifcacin
de los integrantes del grupo afectado
90
.
Integracin del grupo de afectados
En cuanto a la lntegracln del grupo de personas afectadas
en este caso, aparece este cuestlonamlento: Las personas
representadas en la accln lnterpuesta lntegran efectlvamente
el grupo de desplazados afectado por la lncursln paramllltar
perpetrada en La Gabarra desde el 29 de mayo de 1999? Frente
a este lnterrogante, el Consejo de Estado seala:
(...) quienes ejercieron la accin demostraron ser sus
titulares, como quiera que acreditaron pertenecer al
grupo de personas que residan en el municipio de La
Gabarra y se vieron desplazados, con ocasin de los actos
violentos ocurridos entre mayo y junio de 1999. As
mismo, que (...) slo tendrn la calidad de desplazados,
de acuerdo con la ley 387 de 1997 y las normas y
desarrollos jurisprudenciales sobre los conceptos de
residencia y actividad econmica habitual, quienes
demuestren que para el 29 de mayo de 1999 habitaban
en el corregimiento de La Gabarra o desempearan
all de manera habitual y no meramente ocasional su
actividad econmica, y se vieron forzadas a migrar, como
consecuencia de la incursin paramilitar que se produjo
en ese municipio desde el 29 de mayo de 1999
91
.
Preexistencia del grupo
En este aspecto se encuentra la pregunta: Es necesarla la
preexlstencla del grupo para la procedencla de la accln? El
Consejo de Estado lndlca que no:
90
Ibdem, pgs. 17 y 18 .
91
Ibdem, pg. 19.
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(...) para la procedencia de la accin no era necesario
acreditar que el grupo afectado se haba conformado
antes de sufrir el dao
92
.
En oportunidades anteriores la Sala haba sealado
la necesidad de la preexistencia del grupo, como
requisito de procedibilidad de la accin, requisito que
dej de exigirse con posterioridad a la sentencia la
C-569 de 8 de junio de 2004, de la Corte Constitucional,
mediante la cual fueron declaradas inexequibles las
expresiones las condiciones uniformes deben tener
tambin lugar respecto de todos los elementos que
confguran la responsabilidad, contenidas en los
primeros incisos de los artculo 3 y 46 de la Ley
472 de 1998, por considerar que la exigencia legal
de la preexistencia del grupo como requisito de
procedibilidad, deducida del contenido de dichas
expresiones, desconoce el diseo constitucional de la
accin, restringe desproporcionadamente el acceso a
la justicia e impide el cumplimiento de los fnes que
identifcan esta accin, como son los de proteger
grupos de especial relevancia social, reparar daos de
gran entidad e inhibir comportamientos que puedan
provocar hechos dainos de grandes repercusiones
93
.
Inaplicacin de la caducidad
Se orlglna esta pregunta: Hay lugar a la lnapllcacln de la
caducldad, de la que trata el artculo 55 de la Ley 472 de 1998
para qulenes no lntervlnleron en el proceso, de acogerse a los
efectos de la sentencla condenatorla, dentro de los 20 das
slgulentes a su publlcacln?
92
Ibdem.
93
Ibdem, pgs. 19 y 20.
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La respuesta brlndada por el Consejo de Estado fue favorable a
la lnapllcacln por las slgulentes razones:
(...) la Sala destaca que esta inaplicacin es
procedente, a pesar de mediar dos pronunciamientos
de constitucionalidad sobre ese artculo
94
. Encuentra
la Sala que en oposicin al contenido de todas estas
normas, cuando se regula el derecho de quienes no
intervinieron en el proceso, de acogerse a los efectos
favorables de la sentencia, el aparte y siempre y
cuando su accin no haya prescrito y/o caducado del
artculo 55 de la Ley 472 impide efectivamente hacer
uso de ese derecho. La frase sealada es abiertamente
incompatible con la Constitucin, pues una simple
lectura del texto basta para advertir la oposicin
fagrante al mandato constitucional contenido en el
artculo 229, por lo que el juzgador cuando se enfrenta
a este precepto debe optar por inaplicable
95
.
Temas sustancIaIes
A contlnuacln, se resaltan algunos temas sustanclales de la
Accln en referencla relaclonados con la calldad de desplazados,
la prueba de los perjulclos de tlpo moral y la determlnacln de la
responsabllldad del Estado en los hechos del caso.
Calidad de desplazados
En este aspecto se encuentra este lnterrogante: Slo qulenes
aparecen relaclonados en la llsta elaborada por la Red de
Solldarldad Soclal tlenen la calldad de desplazados?
94
Corte Constltuclonal. Sentenclas C215 de 1999, M.P.: Martha Schlca y C1062 de 2000,
M.P.: lvaro Tafur.
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En el desarrollo del proceso se expres que deba acogerse un
crlterlo ms ampllo por la slgulente razn:
No puede considerarse que las personas que fguran
en la lista que elabor la Red de Solidaridad Social
tuvieran la condicin de desplazados, porque la
misma entidad, en distintas certifcaciones que obran
en el expediente, asegur que las personas que se
vieron obligadas a desplazarse de la Gabarra en los
meses de mayo y junio de 1999, la gran mayora
constituan poblacin fotante, es decir, que no eran
residentes en dicho corregimiento sino que de manera
ocasional ejercan all su actividad econmica, por lo
que despus de los hechos regresaron a sus lugares
de origen
96
.
Por lo tanto, segn lo conslderado por el Trlbunal, se deben
evaluar las pruebas que allegaron los demandantes dentro del
proceso, tales como:
LaspersonasbenefciariasdelosprogramasdelSISBEN.
Los usuarlos de las centrales elctrlcas del Norte de Santander
S.A.E.S.P en el rea urbana y rural de la Gabarra.
Los benefciarios de la adjudicacin de bienes baldos en
el munlclplo de Tlb, lnformacln sumlnlstrada por el
INCORA.
Llstado de los predlos ublcados en el rea rural y urbana,
ublcados en el correglmlento de la Gabarra sumlnlstrado por
el Instltuto Agustn Codazzl
97
.
El Consejo de Estado concluye expresando:
96
97
Ponente: Ruth Stella Correa Palaclo, pgs. 30 y 31.
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De tal manera que la inclusin en la lista elaborada
por la Red de Solidaridad Social de las personas
que emigraron del corregimiento La Gabarra, no
otorgaba la condicin de desplazados. Dicha lista
no constitua ms que la relacin de personas que
por los hechos violentos acaecidos en esa poca en
dicho corregimiento se vieron obligados a salir del
mismo, segn la verifcacin que realiz la Red de
Solidaridad Social, con el fn de prestarles la ayuda
humanitaria que requeran, en cumplimiento de las
funciones que se le haba asignado a la entidad, pues,
se reitera, la condicin de desplazado nicamente
puede predicarse de las personas que, adems de
haber emigrado por causa de la incursin del grupo
paramilitar, tuvieran en La Gabarra su lugar de
residencia o ejercieran all su actividad econmica
habitual
98
.
Prueba de los perjuicios
En el tema de la prueba de los perjulclos se plantea una
lnteresante pregunta: Es necesarlo probar la causacln de los
perjulclos morales producto del desplazamlento forzado? Al
respecto,elConsejodeEstadoafrm:
No es necesario acreditar el dolor, la angustia y la
desolacin que sufren quienes se ven obligados a
emigrar del sitio que han elegido como residencia
o asiento de su actividad econmica, abandonando
todo cuanto poseen, como nica alternativa para
salvar sus vidas, conservar su integridad fsica
o su libertad, sufriendo todo tipo de carencias y
sin la certeza del retorno, pero s de ver an ms
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menguada su precaria condicin econmica, social
y cultural. Quienes se desplazan forzadamente
experimentan, sin ninguna duda, un gran sufrimiento,
por la vulneracin mltiple, masiva y continua de
los derechos fundamentales, como lo ha sealado
reiteradamente la Corte Constitucional
99
.
Responsabilidad de la Nacin

Se podra afrmar que la determinacin de la responsabilidad
de la Nacln en el Caso de La Gabarra, es el prlnclpal aspecto
sustanclal; en armona con lo anterlor, la pregunta sera:
La Nacln es responsable de los perjulclos sufrldos por las
vctlmas de desplazamlento forzado, ocaslonado por la lncursln
paramllltar en el correglmlento La Gabarra, y por las conductas
y omlslones en las que lncurrleron los mlembros del Ejrclto y la
Pollca Naclonal?
ElConsejodeEstadoafrmque:
La soberana del Estado y el orden pblico fueron
desconocidos por el grupo de autodefensas que
lleg al corregimiento La Gabarra el 29 de mayo de
1999, pero las autoridades pblicas no ejercieron
efcazmente sus deberes de proteccin a la vida y
dems derechos fundamentales de la poblacin de
ese corregimiento.... Tal como ya se seal, la razn
de ser de las autoridades pblicas no es otra que
la de proteger a todas las personas residentes en
Colombia en su vida, honra, bienes, creencias y dems
derechos y libertades (art. 2 C.P.), obligaciones que
en relacin con los miembros de la Fuerza Pblica
establecen especfcamente los artculos 217 y 218
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ibdem, que sealan que a las Fuerzas Militares
corresponde, entre otras funciones, la defensa de
la soberana del Estado y a la Polica Nacional el
mantenimiento de las condiciones necesarias para el
ejercicio de los derechos y libertades pblicas y para
asegurar que los habitantes de Colombia convivan
en paz
100
.
FaIIos de prImera y segunda InstancIa
La Subseccln A, de la Seccln Tercera del Trlbunal Admlnlstratlvo
de Cundlnamarca, fue la prlmera lnstancla en la Accln de grupo
de La Gabarra y en la sentencla resolvl:
1. Declarar a la Nacin Colombiana, Ministerio de
Defensa Nacional, -ejrcito Nacional y Polica Nacional,
administrativamente responsables de los perjuicios
morales ocasionados a las personas integrantes del
grupo, que incluye a los demandantes y a las personas
que habitaban en corregimiento de la Gabarra y el
municipio de Tib en el mes de mayo de 1999.
2. Condnese a la Nacin colombiana, Ministerio
de Defensa Nacional, Ejrcito Nacional y Polica
Nacional a reconocer y pagar una indemnizacin
colectiva, que estar a cargo de los presupuestos de
estos organismos, por partes iguales, por la suma
equivalente a 125.000 SMLV a la fecha de ejecutoria
de la sentencia, sin exceder de 50 SMLV, por cada una
de las personas, sumas que sern entregadas al Fondo
para la defensa de los derechos e intereses colectivos,
y ser administrada por el defensor del pueblo
101
.
100
Ver Sentencla 22 de jullo de 2004. Trlbunal Admlnlstratlvo de Cundlnamarca Maglstrado
Ponente: Doctora Myrlam Guerrero de Escobar, pg. 53.
101
Ponente: Ruth Stella Correa Palaclo, pgs. 83 y 84.
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La segunda lnstancla de este caso fue la Seccln Tercera de la
Sala de lo Contencloso Admlnlstratlvo del Consejo de Estado,
qulen en la parte resolutlva del fallo determln:
MODIFCASE la sentencia consultada, esto es, aquella
dictada por la subseccin A de la seccin tercera del
Tribunal Administrativo de Cundinamarca, el 22 de
julio de 2004, la cual quedar as:
Primero. Declarar patrimonialmente responsable
a la NACIN-MINISTERIO DE DEFENSA-EJRCITO-
POLICIA NACIONAL por los perjuicios sufridos por
quienes se vieron desplazados en forma forzosa del
corregimiento La Gabarra, del municipio de Tib,
Norte de Santander, con ocasin de la incursin
paramilitar ocurrida el 29 de mayo de 1999.
Segundo. Condnase a la NACIN-MINISTERIO DE
DEFENSA-EJRCITO-POLICIA NACIONAL a pagar, a
ttulo de indemnizacin por el perjuicio moral, la
suma ponderada equivalente a trece mil doscientos
cincuenta (13.250) salarios mnimos legales
mensuales vigentes. Cada uno de los integrantes
del grupo que se relaciona en el captulo 3 de la
parte motiva de esta sentencia, tendr derecho a
cincuenta (50) salarios mnimos legales mensuales
vigentes.
Tercero. Esa suma ser entregada al Fondo para
la Defensa de los Derechos e Intereses Colectivos,
dentro de los diez (10) das siguientes a la ejecutoria
de esta providencia y ser administrada por el
Defensor del Pueblo.
Cuarto. Inaplcase la frase y siempre y cuando su
accin no haya prescrito y/o caducado de conformidad
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con las disposiciones vigentes contenida en el
artculo 55 de la Ley 472 de 1998
102
.
Se encuentra que, con posterlorldad a la sentencla referlda, se
sollclt al Consejo de Estado la adlcln a la sentencla formulada
por varlos cludadanos, la cual fue rechazada por haberse
presentado de manera extempornea. En efecto, el artculo
311 del Cdlgo de Procedlmlento Clvll apllcable por remlsln del
artculo 68 de la Ley 472 de 1998 regula este tema
103
.
AnIIsIs de Ias resoIucIones y Ias tuteIas reIacIonadas
con el Caso disponibles en el Fondo para la Defensa
de los Derechos e Intereses Colectivos de la
Defensora deI PuebIo
Al revlsar y anallzar los documentos de la Accln de grupo
de La Gabarra, los cuales se hallan en el Fondo para la
Defensa de los Derechos e Intereses colectlvos de la
Defensora del Pueblo, se encuentran derechos de petlcln,
acclones de tutela, sentenclas y resoluclones. Estos escrltos
hacen referencla a los aspectos tanto sustanclales cuanto
procesales que permltleron el reconoclmlento de los
derechos y las lndemnlzaclones a las personas que fueron
vctlmas del desplazamlento.
102
Esta RUP D HVWDEOHFH nFXDGR OD VHWHFLD RP LWD UHVROXFL GH FXDOTXLHUD GH ORV
extremos de la lltls o de cualqulera otro punto que de conformldad a la ley deba ser
objeto de pronunclamlento, deber adlclonarse por medlo de sentencla complementarla,
dentrodeltrminodeejecutoria,deofciooasolicituddepartepresentadadentrodel
mlsmo trmlno. La ejecutorla de las sentenclas vence a la ltlma hora judlclal del tercer
da hbil siguiente a su notifcacin, vencido este trmino no hay lugar a interponer
LJ UHFXUVR.
103
Ver por ejemplo MEJA VILLEGAS, Daro. Secretarlo General. Defensora del Pueblo,
5HVROXFL 1R GHO GH P DU]R GH n3RU OD FXDO VH RUGHD X SDJ R FR FDUJ R DO
FondoparalaDefensadelosDerechoseInteresesColectivos,favordelosbenefciarios
de OD $FFL GH *UXSR 0 ( -$ 9,//( *$6 DUR 6HFUHWDULR *HHUDO
HIHVRUD GHO 3XHEOR 5HVROXFL GHO GH P DU]R GH n3RU OD FXDO VH RUGHD
un pago con cargo al Fondo para la Defensa de los Derechos e Intereses Colectlvos, a
favordelosbenefciariosdelaAccindeGrupo200100213-01.
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Resoluciones emitidas por el Fondo para la Defensa de los
Derechos e Intereses Colectivos
En cuanto a las resoluclones emltldas por la Defensora del
Pueblo, se evldencla que algunas corresponden a la aslgnacln de
pagosabenefciariosdelaAccin,nosloalosqueinicialmente
fguraban en ella, sino a los que estaban incluidos en el fallo
emltldo por el Consejo de Estado, manlfestaron su lnters en
vlncularse al grupo y demostraron sus condlclones frente a la
ofcina correspondiente
104
. Se observan, tambln, resoluclones
que resuelven el pago de la lndemnlzacln a los herederos del
benefciario que ha fallecido
105
y el pago de la lndemnlzacln
cuandolosbenefciariossonmenoresdeedad
106
.
Losinconvenientesprocesalesrelacionadosconlaidentifcacin
y determinacin de los benefciarios y, por lo tanto, con el
104
Ver por ejemplo RAMREZ VANEGAS, Glorla Elsa. Secretarla General (E) Defensora
GHO 3XHEOR 5HVROXFL 1R GHO GH P DR GH nSRU OD FXDO VH RUGHD X SDJ R
con cargo al Fondo para la Defensa de los Derechos e Intereses Colectlvos, a favor
de heredero de un benefciario de la Accin de Grupo 2001-0000213-01; RAMREZ
VANEGAS, Glorla Elsa. Secretarla General (E) Defensora del Pueblo. Resolucln No 941
GHO GH DJ RVWR GH nSRU OD FXDO VH RUGHD X SDJ R FR FDUJ R DO )RGR SDUD OD
DefensadelosDerechoseInteresesColectivos,afavordeherederodelosbenefciarios
(slc) GH OD $FFL GH *UXSR 5$0 5( = 9$1( *$6 *ORULD ( OVD
Secretarla General (E) Defensora del Pueblo Resolucln No 940 del 4 de agosto de 2008
nSRU OD FXDO VH RUGHD X SDJ R FR FDUJ R DO )RGR SDUD OD HIHVD GH ORV HUHFKRV H
InteresesColectivos,afavordeherederodelosbenefciarios(sic)delaAccindeGrupo
y MEJA VILLEGAS, Daro. Secretarlo General Defensora del Pueblo.
Resolucin386del7demayode2007PorlacualsemodifcayaclaralaresolucinNo
1087 de dlclembre 11 de 2006, dlctada dentro de la Accln de Grupo 2001 00213.
105
Consultar por ejemplo RAMREZ VANEGAS, Glorla Elsa. Secretarla General (E) Defensora
GHO 3XHEOR 5HVROXFL GHO GH HHUR GH nSRU OD FXDO VH KDFH HIHFWLYR X
pago ordenado en la Resolucln No 1087 del (11) once de dlclembre de 2006, con cargo
al Fondo para la Defensa de los Derechos e Intereses Colectlvo, dentro de la Accln
GH *UXSR 1R 5$0 5( = 9$1( *$6 *ORULD ( OVD 6HFUHWDULD *HHUDO (
HIHVRUD GHO 3XHEOR 5HVROXFL 1R nSRU OD FXDO VH RUGHD X SDJ R FR FDUJ R DO
Fondo para la Defensa de los Derechos e Intereses Colectlvos, a favor de heredero de
losbenefciarios(sic)delaAccindeGrupoNo.2001-0213-LAGABARRA.Noviembre
13 de 2009.
106
RAMREZ VANEGAS, Glorla Elsa. Secretarla General (E). Defensora del Pueblo.
5HVROXFL 1R GHO GH P DR GH nSRU OD FXDO VH RUGHD X SDJ R FR FDUJ R
al Fondo para la Defensa de los Derechos e Intereses Colectlvos, a favor de heredero de
losbenefciariosde(sic)laAccindeGrupoNo2001-0213-LaGabarra,pg.4.
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pago de las lndemnlzaclones, se evldenclan en las dlstlntas
resoluclones relaclonadas con la Accln de grupo que han
sldo emltldas por el Fondo para la Defensa de los Derechos e
Intereses Colectlvos, especlalmente en la Resolucln 665 del 27
de mayo de 2007. A contlnuacln se encuentran algunos de los
problemas menclonados en esta Resolucln:
OportunIdad para Integrar eI grupo: slgulendo lo
consagrado en la Ley 472 de 1998, dentro de los 20 das
slgulentes al fallo, algunas personas concurrleron ante la
DefensoradelPuebloparasolicitarserbenefciados;sloun
pequeo SRUFHWDMH GH HVWRV LGLYLGXRV n> @ GHP RVWUDUR
ser benefciarias porque, adems de encontrarse en la lista
elaboradaporlaReddeSolidaridad,susnombresfguraban
enlaslistasdebenefciariosdelSISBENodeusuariosdela
empresa de servlclos pbllcos o de adjudlcatarlos de baldos
por parte del INCORA o de tltulares de los predlos relaclonados
porelInstitutoGeogrfcoAgustnCodazzi,[...]
107
.
Benefciarios menores de edad o fallecidos: se menclona
como una de las benefciarias de la Accin de grupo
reconocldas en la sentencla del Consejo de Estado, una
menor de edad
108
, a cuya madre (segn el reglstro clvll de
naclmlento) se le entregar la suma de lndemnlzacln. As
mismo,otradelasbenefciariasfallecienelao2005,razn
por la cual qulen fuera su compaero permanente sollclt que
se le reconozca la lndemnlzacln a favor de sus tres hljos, en
calidaddeherederosdelaseorabenefciaria.Frenteaesta
sltuacln, la Defensora aclara el procedlmlento que se debe
hacer, adlclonalmente al trmlte sucesoral notarlal, segn los
hljos cuenten o no con la mayora de edad.
107
Un caso slmllar se present en RAMREZ VANEGAS, Glorla Elsa. Secretarla General (E).
HIHVRUD GHO 3XHEOR 5HVROXFL 1R nSRU OD FXDO VH RUGHD X SDJ R FR FDUJ R DO
Fondo para la Defensa de los Derechos e Intereses Colectlvos, a favor de heredero de
losbenefciariosdelaAccindeGrupoNo.2001-0213-LAGABARRA.Noviembre13de
2009.
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Benefciario desaparecido: uno de los benefciarios se
desaparecl del lugar de los hechos, motlvo por el cual sus
padres sollcltaron reclblr la lndemnlzacln. Luego de reallzar
la respectiva verifcacin de la informacin en el Registro
Naclonal de Personas Desaparecldas, se decldl entregarle la
suma pertlnente a los padres.
HomnImos-faIta de nombres, apeIIIdos y cduIas
compIetos: en esta Accln de grupo, como puede suceder en
otras,enlalistadebenefciariosdelaindemnizacinaparecen
nombres de una manera general, ya que se encontraba como
uno de ellos, el seor Luls Contreras. Posterlormente, Luls
Evello Contreras y Luls Alberto Contreras Galvls acudleron
a la Defensora del Pueblo y entregaron pruebas acerca de
su vlnculacln econmlca o resldenclal con el lugar de los
hechos. En la Resolucin en comento, se expres: Que
ante casos como el que aqu se presenta, la sentencla que
le puso fn a la accin de grupo, estableci que: Frente a
la demostracin de que dos o ms personas con el mismo
nombre residan en el corregimiento de La Gabarra y que slo
una de ellas migr de la poblacin, el reconocimiento de la
indemnizacin se har a quien demuestre ante el Fondo para
la Defensa de los Derechos e Intereses Colectivos que se trata
de la persona a que se refere la lista que en esta sentencia se
ha establecido
109
. Tenlendo presente lo dlspuesto, el Fondo,
en la Resolucln menclonada, decldl otorgarle la respectlva
lndemnlzacln al seor Luls Contreras, que posterlormente
demostrara su condlcln de persona desplazada a travs del
certifcadodelaReddeSolidaridad,peroningunodelosdos
homnimoshizoentregadecertifcadoalguno.
108
losbenefciariosdel(sic)AccindeGrupoNo2001-0213-LaGabarra,pg.5.
109
losbenefciariosdel(sic)AccindeGrupoNo2001-0213-LaGabarra,pg.2.
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AccIn de tuteIa: Se encuentra los slgulentes hechos:
Que el seor Carlos Humberto Torres present accin
de tutela en contra la Defensora del Pueblo, Fondo para
la Defensa de los Derechos e Intereses Colectivos, por
considerar vulnerado el derecho fundamental al debido
proceso, al negarse el Fondo a reconocerlo como benefciario
de la indemnizacin establecida en la sentencia del veintisis
(26) de enero de 2006 proferida por el Consejo de Estado
dentro de la Accin de Grupo 2001-0213, pues a su juicio
todava no haba transcurrido el trmino de veinte (20) das
para acreditar los requisitos de benefciario, toda vez que
el Tribunal no haba proferido el auto ordenando cumplir lo
dispuesto por el superior funcional, el cual a su vez defni la
oportunidad procesal para realizar la publicacin en un diario
de amplia circulacin nacional, de un extracto del fallo de
acuerdo a lo previsto por el artculo 64 numeral 4 de la Ley
472 de 1998.
Que la Sub-seccin B, Seccin Tercera del Tribunal
Administrativo de Cundinamarca, mediante sentencia
del veintitrs (23) de mayo de 2007, resolvi de fondo
la accin de tutela interpuesta por el seor Carlos
Humberto Torres, decidiendo tutelarle el derecho
fundamental al debido proceso y, en consecuencia
orden a la Defensora del Pueblo-Fondo para la
Defensa de los Derechos e Intereses Colectivos
que dentro del mes siguiente a la notifcacin del
auto de obedecimiento de la sentencia proferida por
el Consejo de Estado dentro de la accin de grupo
2001 0213 por parte de este Tribunal, se publique
en un diaria de amplia circulacin el extracto de la
sentencia conforme lo ordena el artculo 65 numeral
4 de la Ley 472 de 1998 y el numeral Sextos [sic] de
la parte resolutiva de la referida sentencia (...) Una
vez hecha la publicacin anterior, correr el trmino
de 20 das para que el tutelante demuestre la calidad
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de benefciario de la indemnizacin en los trminos
de la sentencia 2001- 0213 de 26 de enero de 2006
proferida por el Consejo de Estado
110
.
Acciones de tutela contra el Fondo para la Defensa de los
Derechos e Intereses Colectivos
Luego del fallo de la Accln de grupo proferldo por el Consejo
de Estado, algunas personas recurrleron a la Accln de tutela
para defender sus derechos y sollcltar su lndemnlzacln, puesto
que fueron vctlmas del desplazamlento forzado. Dentro de los
derechos que presentaron como vulnerados, se encontraban el
derecho a la lgualdad, a la vlda dlgna, al debldo proceso, a la
salud, a la lnterpretacln favorable a las personas en sltuacln
de desplazamlento, entre otros. Se evldencl que los jueces y
maglstrados, al resolver dlchas tutelas, fueron garantlstas, ya
que anallzaron los hechos de cada caso, e lnterpretaron las
normas de una manera amplla y garantlsta de los derechos de
la poblacln desplazada, debldo a su sltuacln partlcular y a su
confguracin como grupo, con especial proteccin dentro del
ordenamlento jurdlco.
En la parte operatlva y admlnlstratlva, referente a los pagos de
las respectlvas lndemnlzaclones de esta Accln de grupo, se
encuentran dlferentes tlpos de grupos, ya que lnlclalmente la
Accln fue lnterpuesta por 82 personas. Luego, en la sentencla
del Consejo de Estado se reconocieron como benefciarias
de la lndemnlzacln a 260 personas, de las cuales algunas
se presentaron luego dentro de los 20 das slgulentes a la
publlcacln de la sentencla de conformldad con lo ordenado por
esa Alta Corporacln, en la mlsma sentencla: el Defensor del
Pueblo como Administrador de dicho Fondo deber cancelar las
110
Secretara General (e) de la Defensora del Pueblo por la cual se ordenan unos pagos
con cargo al Fondo para la Defensa de los Derechos e Intereses Colectlvos, a favor de
benefciariosdelaccindegrupono.2001-0213LaGabarra,pg.1.
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indemnizaciones correspondientes a quienes se presenten dentro
de los veinte das siguientes a la publicacin de la sentencia, de
conformidad con lo establecido en el artculo 65 de la Ley 472
de 1998
111
.
Ahora blen, los problemas con el pago se presentaron por el
condlclonamlento que lmpuso el Consejo de Estado al Defensor
delPueblodepagarlealosbenefciariosdelacondenaqueacudan
dentro de los 20 das slgulentes a la publlcacln de la sentencla,
para acogerse a sus efectos. Adems, porque la Defensora del
Pueblo no puede reconocer derechos, sta se llmlta a admlnlstrar
y pagar las lndemnlzaclones en cumpllmlento de una sentencla
judlclal.
Estos benefciarios son los reconocidos en la sentencia (260
personas), toda vez que el Consejo de Estado cerr el grupo, al
manlfestar que: Tendrn derecho a reclamar dicha indemnizacin
adems de quienes presentaron la demanda, las personas que
se sealan en el punto 3 de era sentencia, porque se demostr
que integran el grupo en representacin del cual se present
la demanda. Igualmente establecl: No hay lugar a extender
la indemnizacin a personas diferentes de aquellas en relacin
con las cuales se acredit la condicin de desplazados, grupo en
nombre del cual se present la demanda, habida cuenta de que
la condena debe despacharse en concreto, esto es, a favor de
quienes conforme a los criterios sealado por el representante
del grupo y a la prueba aportada por ste, se lograron identifcar
en el proceso como sus integrantes.
En este orden de ldeas, el Fondo no puede desconocer la orden
proferlda por el Consejo de Estado dentro de la Accln de grupo,
111
Consejo de Estado, Sala de lo contenclosos Admlnlstratlvo, Seccln Tercera,
Sentencla de 26 de enero de 2006. M.P. Ruth Stella Correa Palaclo. Expedlente AG-
250002326000200100213-01, actor: Jess Emel Jalme Vacca y otros. Demandado:
Nacln-Mlnlsterlo de Defensa y otros.
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por lo tanto, la Defensora est pagando las lndemnlzaclones a
los desplazados que no reunleron los requlsltos establecldos en
la sentencla que resolvl la Accln de grupo, pero obtuvleron
declsln favorable de tutela.
Por esta razn, en lmpugnacln reclentemente lnterpuesta por
la Defensora del Pueblo, contra un fallo de accln de tutela, se
sollclt al Consejo de Estado conceder efectos inter comunis
para poderle pagar a todos las personas que se encuentran
relaclonadas en la sentencla, antes de devolver la plata al Ejrclto
y Pollca Naclonal (entldades condenadas que conslgnaron al
Fondo).
Algunas de las resoluclones relaclonadas con este caso y
emltldas por la Defensora del Pueblo, corresponden a lo
resuelto en dlferentes acclones de tutela lnterpuestas por
benefciariosdelaAccindegrupo,queaparecenenlaslistas
emltldas por el Consejo de Estado y que no se hlcleron parte
del proceso, segn lo consagrado en el artculo 55 de la Ley
472 de 1998. Los acclonantes en estos casos han sollcltado
la proteccln de su derecho a la lgualdad, al debldo proceso,
entre otros, los cuales han sldo protegldos en las prlmeras y
segundas lnstanclas. Es lmportante resaltar que en uno de los
casos menclonados:
[...] el Tribunal Superior de Ccuta mediante
providencia del 19 de junio de 2007, concedi
el amparo del derecho fundamental al debido
proceso, porque si bien la accionante no cumpli
con los requisitos del Art. 55 de la Ley 472 de
1998, ,
por considerar que la seora Novoa
de este grupo inicial que fuera reconocido
como desplazados del Corregimiento de la
Gabarra, que demand y result benefciado
lo anterior, a pesar de que
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la accionante no otorg poder para actuar al
coordinador de la accin de grupo
112
.
Se debe resaltar que en este caso, la suma que se le ha reconocido
a cada benefciario no sufre el descuento del 10% relacionado
con los honorarios del representante legal. Al respecto en la
misma Resolucin se expres: En cuanto hace a los honorarios,
no se descontar la suma del 10% ordenada por la ley para los
benefciarios de la indemnizacin que debieron acreditarse en los
trminos del art. 55 de la Ley 472 de 1998, en cumplimiento
de las sentencias de tutela que ordenan el pago total de la
misma y por no haber sido considerados los accionantes como
procesales ausentes
113
.
En otro caso, en la sentencla expedlda por la Subseccln B de
la Seccln Tercera del Trlbunal Admlnlstratlvo de Cundlnamarca,
relaclonado con el Expedlente de tutela 20070552, correspondlente
a la accln de tutela lnterpuesta por Carlos Humberto Torres
contra la Defensora del Pueblo, se observa que el acclonante
conslder que la demandada vulner sus derechos al debldo
procesoyalaigualdad,alnoreconocerlocomobenefciariodel
fallo del Consejo de Estado y, por lo tanto, de la lndemnlzacln.
A contlnuacln se encuentran las pretenslones del demandante
de la accln de tutela menclonada:
Se ordene a la Defensora del Pueblo-Fondo para la
Defensa de los Derechos e Intereses Colectivos: 1)
Reconocer que el trmino de que dispone el ciudadano
CARLOS HUMBERTO TORRES para acreditarse ante esa
entidad como parte del grupo benefciario con la
112
RAMREZ VANEGAS, Glorla Elsa. Secretarla General Defensora del Pueblo. Resolucln
GHO GH RFWXEUH GH n3RU OD FXDO VH SDJ D XDV LGHP L]DFLRHV D ORV VHRUHV
<DP LOH 1RYRD /XLV $OEHUWR *DUFD &DUULOOR HJ ULOOD IXHUD GHO WH[WR RULJ LDO SJ
113
Trlbunal Admlnlstratlvo de Cundlnamarca, Seccln Tercera, Subseccln B. Bogot D.C.,
velntltrs (23) de mayo de dos mll slete (2007). Maglstrado: Ramlro Pazos Guerrero.
Accln de tutela Expedlente 2007 0552, Demandante Carlos Humberto Torres, pg. 1.
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sentencia proferida el 26 de enero de 2006 por la
Seccin Tercera del Consejo de Estado en la Accin de
grupo de radicado 2001213, slo comenzar a correr
una vez el Tribunal Administrativo de Cundinamarca
profera el auto ordenando cumplir lo dispuesto por el
superior funcional y se realice la publicacin en un diario
de amplia circulacin nacional de un extracto del fallo,
de acuerdo a lo previsto por el artculo 65-4 de la Ley
472 de 1998 y del numeral 6 de la referida sentencia;
y 2) Dar trmite a la solicitud de acreditacin como
miembro del grupo y de pago de la indemnizacin
reconocida en la aludida sentencia, presentada por
el ciudadano CARLOS HUMBERTO TORRES, fjando
como fecha lmite para acercar la documentacin y las
pruebas necesarias para ello, el vigsimo da posterior
a la publicacin, una vez se haya notifcado el auto que
profera el Tribunal Administrativo de Cundinamarca
ordenando cumplir lo dispuesto por su superior, de un
extracto de la sentencia proferida en segunda instancia
en la AG 2001 213. (f. 8)
114
.
El aspecto fctlco que sustenta la pretensln se resume al
menclonar que, luego de expedldo el fallo por parte del Consejo
de Estado a fnales de enero de 2006, una de las entidades
demandadas (Pollca Naclonal) reallz la publlcacln ordenada
por la ley en un dlarlo de Bogot; con la cual se asuml el
cumpllmlento de las exlgenclas y dlsposlclones para el caso
presentes en la sentencla del Consejo de Estado. Posterlormente,
el Fondo para la Defensa de los Derechos e Intereses Colectlvos
de la Defensora del Pueblo:
[.....] dispuso el pago de la indemnizacin ordenada
a un nmero considerable de benefciarios del fallo,
114
Ibdem, pg. 2.
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quienes haban concurrido a la Defensora Regional
de Norte de Santander y a la de Arauca a acreditarse
como miembros del grupo; [.....]
115
, sin embargo;
no lo hizo en los casos en que algunas personas
presentaron solicitudes luego de la fecha de octubre
20 o con anterioridad, pero incompletas, tampoco ha
permitido la entrega de los escritos que permitiran
completar algunas de las solicitudes. Lo anterior debido
a que [.....] la entidad demandada ha estimado que
el trmino sealado en el artculo 55 de la Ley 472
de 1998 para los benefciarios que estuvieron ausentes
de proceso pudieran integrarse al grupo y reclamar la
indemnizacin correspondiente (20 das despus de la
publicacin de la sentencia), ya haba vencido
116
. En
el caso concreto del seor Torres, se encuentra que l
haca parte de las personas benefciadas de la accin
de grupo ya que haba sido desplazado y as apareca
en la sentencia emitida por el Consejo de Estado, por
lo cual cuando l tuvo conocimiento de esta situacin
solicit por escrito a la Defensora Regional del Pueblo
de Norte de Santander que lo incluyeran como uno
de los benefciarios dentro del acto administrativo
relacionado con el pago de las indemnizaciones. Esta
solicitud [.....] fue rechazada por insufciencia en la
informacin suministrada; adems, posteriormente se
afrm que cualquier documentacin allegada despus
del 20 de octubre de 2006 era extempornea, pues
ya haba vencido el trmino defnido en la ley para
acreditarse ante la Defensora del Pueblo
117
.
Los argumentos esgrlmldos en la contestacln de la entldad
demandada se centraron en el venclmlento del trmlno para
115
Ibdem.
116
Ibdem.
117
Ibdem.
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integrarse al grupo de personas benefciadas con la accin de
grupo de La Gabarra y, por lo tanto, en la desaparlcln de esta
oportunldad, y en que el acclonante no logr comprobar que l
eralapersonaqueseencontrabacomobenefciariadentrodela
sentencla proferlda por el Consejo de Estado.
En la contestacln menclonada, la Defensora del Pueblo expres
quedichasentencia[sereferealfalloemitidoporelConsejo
de ( VWDGR@ FREU HMHFXWRULD HO GH IHEUHUR GH VLWXDFL
ratifcada en la providencia del Consejo de Estado del 7 de
junlo de 2006, medlante la cual decldl sobre las sollcltudes
H[WHP SRUHDV GH DGLFL TXH OH KLFLHUD DOJ XRV FLXGDGDRV
118
.
$V P LVP R D n> @ TXH OD SXEOLFDFL RUGHDGD SRU HO DUWFXOR
55 de la Ley 472 de 1998, se surtl el 21 de septlembre de
H HO GLDULR /D 5HSXEOLFD >VLF@ FR OR FXDO HO WUP LR SDUD
acredltarse ante el Fondo se vencl el 20 de octubre de 2006.
Dljo que el artculo 65.4 de la Ley 472 de 1998 establece que
la publlcacln debe efectuarse dentro del mes slgulente a la
ejecutoria de la sentencia de condena o a la notifcacin del
auto de obedeclmlento, es declr, es optatlvo adoptar, una u otra
declsln y conslder que haban transcurrldo ms de slete meses
GH OD HMHFXWRULD GH OD VHWHFLD
119
.
El argumento prlnclpal de la Defensora se encuentra en el
slgulente prrafo:
Por otra parte, explic que el seor Carlos Humberto
Torres present ante la Ofcina Regional de Norte de
Santander, un memorial con sus datos personales
para efectos del pago de la indemnizacin, pero no
demostr que la persona identifcada como CARLOS
118
Ibdem., pg. 3.
119
Ibdem., pgs. 3 y 4.
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TORRES en la sentencia del Consejo de Estado
corresponda a la misma persona.
Adems el nombre que aparece en la sentencia es
Carlos Torres y el tutelante fgura como CARLOS
HUMBERTO TORRES, motivo por el cual la Defensora
del Pueblo revis los listados del Sisbn y de la Red de
Solidaridad y no encontr ninguna persona llamada
CARLOS HUMBERTO TORRES, motivo por el cual no fue
incluido dentro de la Resolucin 1087 de diciembre
11de 2006
120
.
El Trlbunal Admlnlstratlvo de Cundlnamarca en sus conslde-
UDFLRHV P HFLR ODV nWUHV SRVLELOLGDGHV GH DSOLFDFL GH OR
establecldo en el artculo 65, numeral 4 de la Ley 472 de 1998,
segn las clrcunstanclas procesales de cada caso. Luego dlcho
rgano expres en el fallo:
[...] se evidencia que en este caso la oportunidad
para la realizacin de la publicacin, de que trata el
artculo 65 numeral 4 de la Ley 472, es dentro del mes
siguiente a la notifcacin del auto que este Tribunal
debe proferir ordenando obedecer lo dispuesto por
el Superior, puesto que la sentencia 2001-0213 fue
proferida dentro del grado jurisdiccional de Consulta
en el Consejo de Estado
121
.
Con fundamento en lo anterlor, el Trlbunal establecl que el
trmlno para lntegrarse al grupo no haba lnlclado y que no se
haba reallzado la publlcacln, puesto que dlcho ente no haba
expedldo el auto de obedeclmlento de lo que el Consejo de
Estado haba establecldo.
120
Ibdem., pg. 9.
121
Consejero Ponente: Bertha Luca Ramrez de Pez. Radlcacln: 25000-23-26-000-
2007-00552-01. Actor: Carlos Humberto Torres.
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Flnalmente, en la parte resolutlva el Trlbunal protegl el derecho
del acclonante a tener un debldo proceso y orden:
[...] a [la] Defensora del Pueblo-Fondo para la
Defensa de los Derechos e Intereses Colectivos que
dentro del mes siguiente a la notifcacin del auto
de obedecimiento de la sentencia proferida por el
Consejo de Estado dentro de la accin de grupo
2001-0213 por parte de este Tribunal, se publique
en un diario de amplia circulacin el extracto de la
sentencia conforme lo ordena el artculo 65 numeral
4de la Ley 472 de 1998 y el numeral Sexto de la
parte resolutiva de la referida sentencia.
Una vez hecha la publicacin anterior, correr el
trmino de 20 das para que el tutelante demuestre
la calidad de benefciario de la indemnizacin en
los terminos [sic] de la sentencia 2001-0213 del
26 de enero de 2006 proferida por el Consejo de
Estado.
Posterlormente, la Defensora del Pueblo lmpugn este fallo,
motlvo por el cual la Subseccln B de la Seccln Segunda de
la Sala de lo Contencloso Admlnlstratlvo del Consejo de Estado
profrilasentenciadel2deagostode2007
122
. Como sustento
de su petlcln, la Defensora del Pueblo expres en su escrlto:
[....] su total desacuerdo con la decisin del A-quo
en el sentido de ordenarle publicar el extracto de la
sentencia de la accin de grupo a que se ha hecho
alusin, porque ese procedimiento no le corresponde,
por ser simplemente ejecutora de la administracin
del dinero y pago de las indemnizaciones en las
122
Ibdem, pgs. 7 y 8.
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acciones de grupo y adems ya fue realizado por el
Ministerio de Defensa Nacional.
Y si el Consejo de Estado persiste en ordenar
realizar la publicacin nuevamente, solicita se aclare
expresamente que la debe realizar con dineros
correspondientes al Presupuesto de la Nacin-Ministerio
de Defensa Nacional y no a cargo del presupuesto de
la Defensora del Pueblo, por lo que solicita vincular a
esta accin a la Nacin, Ministerio de Defensa Nacional,
pues como parte vencida, en la accin de grupo, debe
asumir los costos procesales
123
.
El Consejo de Estado confrm la providencia impugnada y
aclar cul debera ser el valor asumldo por la Nacln-Mlnlsterlo
de Defensa, relaclonado con la publlcacln.
En una oportunldad dlstlnta, Pedro Vlcente Ramrez Pedraza, en
su calidad de benefciario de la accin de grupo y por medio
de DSRGHUDGR LWHUSXVR DFFL GH WXWHOD n> @ FRWUD HO FONDO
PARA LA DEFENSA DE DERECHOS E INTERESES COLECTIVOS DE
LA DEFENSORIA DEL PUEBLO, por la presunta vulneracln de
los derechos fundamentales al debldo proceso en actuaclones
DGP LLVWUDWLYDV SHWLFL LJ XDOGDG YLGD GLJ D
124
.

En esta accln de tutela, el actor manlfest:
[...] que en esa decisin se precisaron los
benefciarios de la indemnizacin, sealndose el
trmino de veinte (20) das siguientes a la fecha
123
Accln de tutela 2009-0060, Acclonado: Fondo para la Defensa de Derechos e Intereses
Colectlvos de la Defensora del Pueblo, Acclonante: Pedro Vlcente Ramrez Pedraza, Juez
Wllllam Salamanca Daza. Juzgado Cuarto Penal del Clrculto de Conoclmlento. Bogot
D.C., 5 de octubre de 2009, pg. 1.
124
Ibdem.
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de la publicacin de la sentencia, para que se
presentaran a reclamar las indemnizaciones, sin que
se determinar ninguna consecuencia jurdica para
los desplazados que no concurrieran al Fondo dentro
de ese plazo.
Releva seguidamente, que el Fondo para la Defensa de
los Derechos e Intereses Colectivos de la Defensora
del Pueblo, para el caso de su poderdante Pedro
Vicente Ramrez Pedraza, se ha negado a efectuar
el pago de la indemnizacin, con el argumento que
dentro del termino [sic] establecido en la decisin
del 26 de enero de 2006 proferida por el Consejo de
Estado, su poderdante no concurri a reclamar
125
.
Los argumentos de la entldad acclonada se concentran en
presentar un resumen del desarrollo procesal de la Accln de
grupo de La Gabarra, en hacer referencla a los artculos 55 y 65
numeral 4 de la Ley 472 del ao 1998 y a la Sentencla C 215
delaode1999yenafrmar[...]quequiendemostrhaber
sldo desplazado del correglmlento La Gabarra, es el Sr. Ramrez
RamrezPedroElas,jefedehogar,identifcadoconlaC.C.No.
88.035.116, como se corrobora con los llstados de las personas
TXH VH HFRWUDED VLVEHL]DGDV H HO DR
126
. Y que el
DFFLRDWH n> @ R VH SUHVHW D UHFODP DU H OD RSRUWXLGDG
HVWDEOHFLGD SDUD HOOR
127
. Es lmportante menclonar que resalta
la diferencia entre los accionantes y los benefciarios que se
establecleron en la sentencla del Consejo de Estado
128
.
Sl blen en clerto, que se hlzo nfasls en los artculos menclonados,
el argumento fundamental radlc en que la Defensora del
125
Ibdem, pg. 3.
126
Ibdem.
127
Ibdem.
128
Ibdem., pg. 8.
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Pueblo-Fondo para la Defensa de los Derechos e Intereses
Colectlvos es meramente admlnlstrador y pagador de los dlneros
conslgnados en su cuenta para el pago de lndemnlzaclones de
acclones de grupo y, en tal sentldo, se llmlta a dar cumpllmlento
a lo ordenado en las declslones judlclales.
El Juez presenta jurlsprudencla de la Corte Constltuclonal para
relterar que las personas desplazadas gozan de un proteccln
especlal, motlvo por el cual no se debe dar prlorldad a los
aspectos procesales, slno a la defensa de sus derechos. En la
parte resolutlva de esta sentencla, el Juez protegl los derechos
del acclonante y orden:
[.....] al FONDO PARA LA DEFENSA DE DERECHOS E
INTERESES COLECTIVOS DE LA DEFENSORIA DEL PUEBLO,
para que dentro de las cuarenta y ocho (48) horas
siguientes a la notifcacin de este fallo, inicie el
trmite administrativo necesario, para que previa la
comparencia [sic] del aqu accionante, y verifcndose
su calidad de benefciario, dentro de los treinta (30)
das siguientes al termino advertido, efecte si es del
caso, el pago de la indemnizacin que corresponda
129
.
Este sltuacln termlna favorablemente con la expedlcln de la
Resolucln 1531 del 13 de novlembre de 2009
130
, ya que se
129
5HVROXFL 1R nSRU OD FXDO VH RUGHD X SDJ R FR FDUJ R DO )RGR SDUD OD HIHVD
delosDerechoseInteresesColectivos,afavordeherederodelosbenefciariosdel(sic)
Accln de Grupo No /D *DEDUUD 1RYLHP EUH GH
130
Accln GH *UXSR 1R /D *DEDUUD 1RYLHP EUH GH SJ ( O IDOOR
emltldo por el Trlbunal es el Trlbunal Admlnlstratlvo de Cundlnamarca, Seccln Segunda,
6XEVHFFL n& %RJ RW & GH VHSWLHP EUH GH 0 3 U ,OYDU 1HOVR $UYDOR
3HULFR ( [SHGLHWH 1 $7 $FFLRDWH $OEHUWR $P DUV $OYHDU RWUR $FFLRDGR
Defensora del Pueblo-Fondo para la Defensa de los Derechos e Intereses Colectlvos,
Asunto: Accln de tutela, Repbllca de Colombla, Rama Judlclal del Poder Pbllco.
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obedecl lo resuelto por el juez que conocl de la Tutela y se
decretelpagopertinenteafavordelbenefciario.
Otra accln de tutela contra el Fondo para la Defensa de los
Derechos e Intereses Colectlvos, slmllar a la anterlor, se lnterpuso
por parte de un menor de edad y un adulto en condlcln de
desplazamlento. El Trlbunal Admlnlstratlvo de Cundlnamarca
decldl tutelar:
[.....] los derechos fundamentales a la vidad
digna, a la salud, a la prevalencia de los derechos
fundamentales de los menores y a la interpretacin
favorable de las normas a la poblacin desplazada,
al seor ALBERTO AMARS ALVEAR, identifcado con la
cdula de ciudadana No 3.819.526 de Orales (sic)
Bolvar y al menor YEFERSON ALBERTO AMARIS
QUINTERO, identifcado con T.I. No 960429-10268, y
en consecuencia se ordena a la Defensora del Pueblo-
Fondo para la Defensa de los Derechos e Intereses
Colectivos, que dentro de las cuarenta y ocho (48)
siguientes a la notifcacin de esta sentencia, inicie los
trmites administrativos necesarios para que previa
la comparecencia de los actores, se verifque su
calidad de benefciarios, y dentro de los treinta (30)
das siguientes al trmino antes referido, efecte el
pago de la indemnizacin que le corresponde a cada
uno de ellos
131
.
El Trlbunal Admlnlstratlvo de Cundlnamarca en sus conslderaclo-
nes expres:
131
TULEXDO $GP LLVWUDWLYR GH &XGLDP DUFD 6HFFL 6HJ XGD 6XEVHFFL n& %RJ RW
& GH VHSWLHP EUH GH 0 3 U ,OYDU 1HOVR $UYDOR 3HULFR ( [SHGLHWH 1 $7
09-01370, Acclonante: Alberto Amars Alvear y otro, Acclonado: Defensora del Pueblo-
Fondo para la Defensa de los Derechos e Intereses Colectlvos, Asunto: Accln de tutela,
Repbllca de Colombla, Rama Judlclal del Poder Pbllco, pg. 6.
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Ahora, si bien es cierto, y se deduce de lo aportado
en el plenario que los accionantes, no acudieron
dentro del trmino alegado por el Fondo, para la
reclamacin de la indemnizacin contenida en el fallo
proferido por el Consejo de Estado, tambin lo es
que no ha prescrito para ellos la oportunidad para
hacer dicha reclamacin, toda vez que ellos integran
el grupo de benefciarios de la precitada sentencia,
en la cual fueron mencionados de manera individual
y clara.
Lo anterior, quiere decir que al integrar el grupo de
benefciarios, estos han adquirido un derecho de
dominio de carcter particular y cierto, respecto de
la indemnizacin que les corresponde, y mal podra
el Fondo para la Defesa de los Derechos e Intereses
Colectivos de la Defensora del Pueblo, declarar un
prescripcin frente a los mismos, pues dicho Fondo
no tiene la facultad para hacerlo, ni la Ley 472 de
1998 estableci prescripcin alguna, y tampoco
la sentencia que profro el Consejo de Estado,
condicion la reclamacin de la indemnizacin a un
trmino fjo
132
.
Es pertlnente menclonar que el Trlbunal reconocl que:
En el caso especfco, se confgura una situacin
excepcional, por lo tanto haciendo un juicio de
razonabilidad, la prevalencia del derecho sustancial,
permite a la Sala conceder el amparo para proteger
los derechos de las personas marginadas por
circunstacias ajenas a su voluntad, como lo son en el
caso sub examine, el derecho a la vida digna, a la salud,
132
Ibdem., pgs. 8 y 9.
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a [la] prevalencia de los derechos fundamentales de
los memores y la aplicacin favorable de las normas
a la poblacin desplazada
133
.
Pese a que las personas benefciadas con lo resuelto en esta
accln de tutela no le entregaron al Fondo documentos
adlclonales, los funclonarlos del mlsmo revlsaron todo el expedlente
GHO &DVR /D *DEDUUD HFRWUDUR VRSRUWHV n> @ copia de las
cdulas de ciudadana del seor Alberto Amaris Alvear, y registro
civil de nacimiento del menor Yeferson Alberto Amaris Quintero
as como copia de la certifcacin expedida por la Administradora
del Sisben de la Alcalda de Tib como potenciales benefciarios de
sus programas sociales
134
, que permltleron que la Defensora del
Pueblo expedlera la Resolucln No 1530 del 13 de novlembre del
ao 2009 en donde se cumpll lo ordenado en la accln de tutela
ysediolaordenderealizarlospagosparalosdosbenefciarios.
ObservacIones y concIusIones
La sentencla del 26 de enero del 2006 proferlda por el Consejo de
Estado, en el grado de consulta, respecto a la lncursln paramllltar
en el correglmlento La Gabarra, es un fallo relevante respecto a
varlos elementos. En prlmer lugar, cabe anotar que a pesar de
que han sldo las lnstanclas lnternaclonales las encargadas de
crear el marco de condena y reparacln a que hay lugar ante
este tlpo de transgreslones, la sentencla aludlda dlo un paso
lmportante al superar los temas formales de sus predecesoras
135

y estudlar a fondo un caso como el de la masacre de La Gabarra.
133
Accln de Grupo No /D *DEDUUD 1RYLHP EUH GH SJ
134
Ver sentencla 12 de agosto de 2004. Consejo de Estado, Seccln Tercera. Consejero
Ponente: Aller Eduardo Hernndez Enrquez.
Ver sentencla 3 de jullo de 2003. Consejo de Estado, Seccln Cuarta. Consejero
Ponente: Juan ngel Palaclo Hlncapl.
135
El anllsls de este caso lo reallz lvaro Jos Cadavld Jlmnez.
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El anllsls de esta provldencla no slo lntegr factores
prevlamente desarrollados por otras Cortes, slno que materlallz
conceptos que despejan el camlno para una regulacln ms
coherente. Es el caso de las conslderaclones hechas en torno a
los perjulclos morales pretendldos por los demandantes, pues
el Consejo de Estado, tenlendo en cuenta la lnea trazada por la
Corte Interamerlcana de Derechos Humanos y la jurlsprudencla
de la Corte Constltuclonal, reconocl que los daos de este tlpo
son presumlbles en razn a la naturaleza de las conductas que
los producen y, ms all de dlcho reconoclmlento, revlstl a
los perjulclos morales con la cualldad de hecho notorlo, en la
medlda en que no hay lugar a duda del sufrlmlento, angustla y
desolacln que padecen las vctlmas del desplazamlento.

Por otro lado, hay que resaltar, en la mlsma medlda, la relacln
que hace el Consejo de Estado en esta provldencla, entre las
causas del dellto de desplazamlento y la falla en el servlclo por
omlsln, lo cual representa, as mlsmo, un avance en el enfoque
de la jurlsprudencla de la corporacln menclonada. Al aludlr,
el fallo en cuestln, a la falta del deber de proteccln al que
estn obllgadas las autorldades de la Repbllca no slo lmpllca
la responsabllldad de las lnstltuclones lnvolucradas, como se
resolvl en la sentencla, slno que abre la puerta a la poslbllldad
GH TXH HVH nGHMDU KDFHU GHMDU SDVDU UHSUHVHWH X GROR HYHWXDO
de los funclonarlos garantes y tenlendo en cuenta el Bloque de
constitucionalidad y los tratados frmados por Colombia a la
eventual apllcacln del Estatuto de Roma sobre stos.
Cabe menclonar que la sentencla anallzada, en tanto dlstlngue
el desplazamlento como dellto, reconoce a sus vctlmas el
derecho a conocer la verdad, a que se haga justlcla y a obtener
la reparacln de los daos causados. Es por esto que se extraa
en la declsln planteamlentos ms satlsfactorlos con respecto
al no reconoclmlento de los perjulclos materlales pretendldos
por los acclonantes, que las escasas conslderaclones sobre la
falta de ldoneldad probatorla. As mlsmo, dentro de la dlreccln
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trazada por la Corte Interamerlcana, el Consejo obvl tambln la
poslbllldad de otro tlpo de reparaclones como las slmbllcas, que
adems de representar un reconoclmlento pbllco de los hechos
acaecldos, en este caso, en el correglmlento de La Gabarra, dejan
en la memorla colectlva el recuerdo de un evento reprochable y
la garanta de su no repetlcln.
2.3 Incursin paramilitar en el Corregimiento
de Filo Gringo
A contlnuacln se presentan de manera susclnta los hechos de
este Caso:
1) En los prlmeros meses del ao de 1999, Carlos Castao
anunclo pbllcamente que hara un ataque mllltar contra
la regln del Catatumbo, en el departamento de Norte de
Santander. 2) Las operaclones paramllltares se lnlclaron el 29
de mayo de 1999, cuando estos grupos pretendleron tomarse
la cabecera del correglmlento de La Gabarra, del Munlclplo de
Tlb, pero fueron contenldos por grupo guerrllleros, que les
opusleron reslstencla.3) Los paramllltares lnstalaron una base
en la zona y cometleron toda clase de crmenes atroces. 4) Ante
la perslstencla de la crlsls humanltarla en esa zona del pas, una
comlsln lnterlnstltuclonal, conformada por varlos organlsmos
del Goblerno y de la Defensora del Pueblo fueron al lugar de los
hechos para observar la sltuacln que se estaba vlvlendo, y un
cabecllla paramllltar les lnformo que uno de sus objetlvos era el de
tomarse el correglmlento de Fllo Grlngo en jurlsdlccln del Tarra.
5) En vlsta de esto, la comlsln elaboro varlas recomendaclones
a las Fuerzas Armadas para adoptar las medldas necesarlas y
evltar el ataque. 6) Se pudo observar despus, por parte de la
comlsln cuando fueron al correglmlento de La Gabarra, el temor
de los habltantes y el progreslvo desplazamlento forzado que se
estaba lnlclando por causa de los ataques de los paramllltares.
7) El Mlnlsterlo del Interlor y la Gobernacln de Santander,
acoglendo petlclones de ONGs de derechos humanos, crearon
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una comlsln, en donde se reclbleron muchas denunclas de los
pobladores sobre la exlstencla de una unldad operatlva entre
los paramllltares y el Ejrclto, y sobre las omlslones de la fuerza
pbllca. 8) A pesar de estas denunclas, nl la Pollca, nl el Ejrclto
adoptaron medldas preventlvas para proteger los derechos
humanos de estas personas, lo que trajo como consecuencla
que muchas de ellas, por el temor de ser atacadas, abandonaran
sus hogares. 9) El da 29 de febrero del 2000 un grupo de
paramllltares lleg al lugar, saqueando todo e lncendlaron las
casas del correglmlento. 10) Las lnvestlgaclones penales y
dlsclpllnarlas que se llevaron a cabo, con ocasln de las hechos
dellctlvos cometldos por los paramllltares en el Catatumbo,
llegaron a la conclusln de que el lngreso de esos grupos a dlcha
regln fue coordlnado por mlembros de la Pollca y del Ejrclto y
que sus actos dellctlvos, lncluldos el asedlo y posterlor ocupacln
del correglmlento de Fllo Grlngo, fueron favorecldos, no slo
por las conductas omlslvas de la fuerza pbllca, slno, adems,
por la ablerta compllcldad y adqulcencla de qulenes debleron
combatlrlos. 11) Los acclonantes alegaron que los daos que
sufrleron, como consecuencla del desplazamlento forzado y la
lncursln paramllltar ocurrlda en el correglmlento de Fllo Grlngo,
son lmputables al Estado a ttulo de falla del servlclo, toda vez la
fuerza pbllca, tenlendo conoclmlento del poslble ataque que se
lba a dar en la zona por parte de los paramllltares, no adopt las
medldas necesarlas para evltar el ataque y proteger los derechos
fundamentales de los pobladores, tenlendo en cuenta que la
presencla paramllltar se dlo con la coordlnacln de las fuerzas
armadas. 12) Con base en estos hechos, a los demandantes se
les desconocleron sus derechos a la llbertad de locomocln, la
lntegrldad fslca, la propledad y la segurldad.
En este caso se conslder que qulenes lntegraban el grupo
era un nmero plural de personas que ostentaban la calldad
de habltantes en el correglmlento de Fllo Grlngo, y que fueron
atacados por grupos paramllltares, causndoseles mltlples
perjulclos durante los prlmeros meses del ao 1999.
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DecIsIn de PrImera InstancIa: La Subseccln A de la Seccln
Cuarta del Trlbunal Admlnlstratlvo de Cundlnamarca, conocl el
presente caso, y medlante el fallo del 21 de novlembre de 2005,
decldl denegar las pretenslones de la demanda.
Argument el a-quo que, sl blen es clerto que, con base en las
pruebas aportadas al proceso estaban debldamente demostrados
los hechos, estos no podan ser lmputados al Estado, dado que
los perjulclos ocaslonados a los acclonantes fueron causados
por los paramllltares. Dentro del proceso no exlsta prueba que
demostrara compllcldad del Estado con los paramllltares, por el
contrarlo, el Estado adopt todas las medldas que estuvleran a su
alcance. Por otra parte, el Trlbunal de prlmera lnstancla, cltando
jurisprudenciadelHConsejodeEstado,afrmquealEstadono
se OH SXHGH nH[LJ LU TXH VH FRYLHUWD H X VHU RP LSRWHWH TXH
garantlce la segurldad a todos los habltantes del terrltorlo, dado
que es lmposlble cumpllr este propslto. Argument que a cada
habitantelerecae,porigual,lacargadelconfictoquesevive.
Dljo el Trlbunal Admlnlstratlvo de Cundlnamarca, con fundamento
en la ley 387 de 1997, que en la regln se cre un comlt
municipal para la atencin efcaz a la poblacin desplazada,
tenlendo en cuenta la gestln que se les ha venldo dando a las
vctlmas de desplazamlento forzado por la red de solldarldad
soclal que les concede aslstencla humanltarla, en donde han sldo
benefciadoslosaccionantes.
Cltando un precedente jurlsprudenclal del Consejo de Estado, en
donde se estudl un caso anlogo al aqu presente, argument
que en dlcha provldencla el Consejo de Estado no conden al
Estado, al no quedar plenamente demostrada la falla del servlclo.
DecIsIn de Segunda InstancIa: Conocl en segunda lnstancla
el H Consejo de Estado, que medlante provldencla del 15 de
Agosto del 2007, y con ponencla de la maglstrada Dra. Ruth
Stella Correa Palaclo, decldl revocar en su lntegrldad el fallo
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de prlmera lnstancla, y en su lugar acoger las pretenslones de
la demanda, y por conslgulente condenar al Estado colomblano.
El problema jurdlco que tlene que resolver el Consejo de Estado
es el de establecer sl los daos causados a las vlctlmas estn
probados y, en segundo lugar, determlnar sl dlchos daos o
perjulclos deben ser lmputables al Estado por omlsln.
El Consejo de Estado, al resolver el problema jurdlco, establece,
en prlmer lugar, que los perjulclos estn probados y, en segundo
lugar, que efectlvamente el Estado es responsable por los daos
y perjulclos ocaslonados a los habltantes del correglmlento de
Fllo Grlngo, toda vez que tenlendo conoclmlento del poslble
ataque por parte de los paramllltares, no adopt las medldas
necesarlas para evltarlo, lncurrlendo en una falla del servlclo.
Hubo responsabllldad del Estado por omlsln.
El Consejo de Estado expres:
Las acciones del grupo armado ilegal fueron
conocidas por el Estado, en algunos casos, inclusive,
antes de su ejecucin, dado que siempre hicieron
pblica no slo la amenaza del grupo paramilitar
de tomarse la regin, sino de avanzar hasta ciertos
poblados y, en todo momento, las autoridades civiles
y los organismos ofciales y no gubernamentales
de defensa de derechos humanos, estuvieron
informando y solicitando de las autoridades militares
y policivas que operaban en esas localidades y del
gobierno nacional, la proteccin para la vida y bienes
de sus habitantes.
Pero la respuesta del Estado frente a ese ataque
contra la poblacin civil fue omisiva. Si bien
est demostrado que se impartieron rdenes,
instrucciones y se organizaron operaciones
militares, lo cierto es que no se demostr que
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esas actuaciones hubieran estado dirigidas a
impedir efcazmente que el grupo delincuencial
cumpliera las amenazas contra los pobladores
del corregimiento de Filo Gringo, amenaza que
los oblig a desplazarse del lugar donde tenan
asentado su domicilio para tratar de salvar sus
vidas

(subrayado y negrilla por fuera del texto
original).
Con base en lo anterior, se declara responsable al
Estado colombiano a ttulo de falla del servicio por
estos ataques perpetrados, teniendo en cuenta que
si bien es cierto no se haba proferido aun condena
penal o disciplinaria contra los presuntos responsables
de la fuerza pblica o de los posibles involucrados,
el Consejo de Estado en jurisprudencia reiterada
ha sostenido que una cosa es la responsabilidad de
un funcionario ofcial , y otra cosa muy diferente es
la responsabilidad del Estado por dichas conductas
al no cumplir con sus obligaciones de proteccin
de los derechos y libertades de las personas como
lo establece expresamente el artculo 2 de la
Constitucin Poltica.
Frente a este punto ha sostenido el Consejo de
Estado: Pero, aunque no sea posible afrmar que
los miembros de la Fuerza Pblica vinculados a esas
investigaciones hubieran participado efectivamente
en los actos de violencia, como integrantes de esa
organizacin delincuencial o simplemente simulando
ataques contra las estaciones y bases para justifcar
su inactividad y permitir que el grupo criminal
136
Colombla, Consejo de Estado, Seccln Tercera, Sentencla del 15 de Agosto del 2007,
consejera ponente Dra. Ruth Stella Correa Palaclo, Expedlente. 2002-0004.
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cometiera tranquilamente sus actos de violencia,
este hecho no impedira en presencia de otras
pruebas, declarar la responsabilidad del Estado
por falla en el servicio, porque, conforme lo ha
sostenido la Sala en jurisprudencia que se reitera,
funcionario ofcial, como infractor de una norma
penal y otra muy diferente la responsabilidad
estatal que se puede inferir de esta conducta,
cuando ella pueda as mismo confgurar una
falla del servicio. Son dos conductas subsumidas
en normas diferentes, hasta el punto que puede
darse la responsabilidad administrativa sin que
el funcionario sea condenado penalmente. Basta
recordar que una es la culpa penal y otra la civil
137
(subrayado y negrilla por fuera
del texto original).
Para llegar a la conclusln de que el Estado colomblano lncurrl
en responsabllldad a ttulo de falla del servlclo al no adoptar las
medldas tendlentes para evltar el ataque paramllltar, y garantlzar
la proteccln de los derechos y llbertades de los habltantes del
correglmlento de Fllo Grlngo, el H Consejo de Estado desarrolla
su jurlsprudencla sobre la responsabllldad del Estado por omlsln
en donde lndlca cuales son los presupuestos para que prospere
la demanda.
En relacin con la responsabilidad del Estado
por omisin, ha considerado la Sala que para la
137
Para profundlzar sobre el tema ver entre otras, las Sentenclas de 1 de novlembre de
1985, exp: 4571, de la Sala Plena de 14 de marzo de 1984, exp: 10.768, y de la Seccln
Tercera de 24 de junlo de 1992, exp: 7.114; 17 de marzo de 1994, exp: 8585; 8 de
marzo de 1994, exp: 8262; 5 de mayo de 1994, exp: 8958; 18 de febrero de 1999, exp:
10.517; 21 de octubre de 1999, exp: 10.912 y del 26 de octubre de 2000, exp: 13.166.
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prosperidad de la demanda es necesario que se
encuentren acreditados los siguientes requisitos:
a) la existencia de una obligacin legal o
reglamentaria a cargo de la entidad demandada
de realizar la accin con la cual se habran
evitado los perjuicios
[*]
; b) la omisin de poner en
funcionamiento los recursos de que se dispone
para el adecuado cumplimiento del deber legal,
atendidas las circunstancias particulares del
caso; c) un dao antijurdico, y d) la relacin
138
(subrayado y
negrilla por fuera del texto original).
En el caso concreto estos requlsltos, como se observa, quedaron
plenamente acredltados y, por lo tanto, el Estado fue el
responsable por la vlolacln de los derechos de los habltantes del
correglmlento de Fllo Grlngo. En la parte resolutlva se dlctamln
lo slgulente:
REVCASE la sentencia recurrida, esto es, aquella
dictada por la Subseccin A de la Seccin Cuarta del
Tribunal Administrativo de Cundinamarca, el 21 de
noviembre de 2005 y, en su lugar, se dispone:
Primero. Declarar patrimonialmente responsable
a la NACIN-MINISTERIO DE DEFENSA- EJRCITO-
POLICIA NACIONAL por los perjuicios sufridos por
quienes se vieron desplazados en forma forzosa del
corregimiento de Filo Gringo, del municipio de El
Tarra, Norte de Santander y la destruccin de las
viviendas de algunos de sus residentes, con ocasin
de la incursin paramilitar a ese corregimiento,
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anunciada meses atrs y cumplida efectivamente
entre los das 29 de febrero y 3 de marzo de 1999.
Segundo. Condnase a la NACIN-MINISTERIO DE
DEFENSA-EJRCITO-POLICIA NACIONAL a pagar, a ttulo
de indemnizacin por el perjuicio moral y la alteracin
a las condiciones de existencia, la suma ponderada
equivalente a veintisis mil novecientos (26.900)
salarios mnimos legales mensuales vigentes. Cada
uno de los quinientos treinta y ocho (538) integrantes
del grupo que fgura en la lista elaborada en el punto
4.1. de esta sentencia tendr derecho a cincuenta (50)
salarios mnimos legales mensuales vigentes.
Tercero. Condnase a la NACIN-MINISTERIO DE
DEFENSA-EJRCITO-POLICIA NACIONAL a pagar, a
ttulo de indemnizacin por el perjuicio material, la
suma ponderada equivalente a 140 salarios mnimos
legales mensuales vigentes. Cada una de las personas
relacionadas en el punto 4.2. de esta sentencia tendr
derecho a una indemnizacin equivalente a diez (10)
salarios mnimos legales mensuales vigentes.
Cuarto. Esa suma ser entregada al Fondo para la
Defensa de los Derechos e Intereses Colectivos,
dentro de los diez (10) das siguientes a la ejecutoria
de esta providencia y ser administrada por el
Defensor del Pueblo.
Cuarto. Inaplcase la frase y siempre y cuando su
accin no haya prescrito y/o caducado de conformidad
con las disposiciones vigentes contenida en el
artculo 55 de la Ley 472 de 1998.
Quinto. Niganse las dems pretensiones de la
demanda.
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Sexto. Ordnase la publicacin de la parte resolutiva
de esta sentencia en un diario de amplia circulacin
nacional, dentro del mes siguiente a la notifcacin
del auto que profera el tribunal de instancia en el
que se ordene obedecer lo dispuesto por sta, con la
prevencin de que trata el numeral 4 del artculo 61
de la Ley 472 de 1998.
Sptimo. Por secretara liqudense las costas.
Octavo. A favor del abogado TITO AUGUSTO GAITN
CRESPO, quien ha representando a los accionantes,
se fja como honorarios el diez por ciento (10%)
de la indemnizacin que obtenga cada uno de los
miembros del grupo que no haya sido representado
judicialmente
139
.
El sustento normatlvo apllcado por el H Consejo de Estado para
la fundamentacln de la sentencla es el slgulente: Colombla,
Congreso de la Republlca: Artculos 3, 46, 47, 48, 52 numerales
2 y 4, 53, 55, 56, 61, 65, 66 de la Ley 472 de 1998; Artculos
1, 32 de la Ley 387 de 1997; Artculo 76 C.C.; leyes 387/97,
418/97, 548/99, 589/00, 599/00; decretos 2231/89, 48/90,
2217/96, 976/97, 1458/97, 173/98, 501/98, 2569/00, 2620/00,
951/01, 2007/01, 290/99; Artculos 2, 6, 88, 90, 229, 217, 218
de la Constltucln Poltlca.
Aportes signifcativos de esta decisin del Consejo de Estado
de Colombia
El Consejo de Estado hace varlos aportes jurlsprudenclales
lmportantes:
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1) Establece y reitera los requisitos para tener la calidad de
desplazado. El Consejo de Estado adujo que el slo hecho
de verse forzado a mlgrar de un lugar a otro no le da a la
persona la calldad de desplazado. Para tener dlcha calldad,
se requlere habltar en el lugar de los hechos, o desempear
de manera habltual, y no ocaslonal, una actlvldad econmlca,
y que las personas se vean forzadas a mlgrar a raz de las
amenazas de los paramllltares.
Frente a este caso concreto, dljo:
De tal manera que slo tendrn la calidad de
desplazados, como ya ha tenido oportunidad de
sealarlo la Sala
]
, de acuerdo con la ley 387 de
1997 y las normas y desarrollos jurisprudenciales
sobre los conceptos de residencia y actividad
econmica habitual, quienes demuestren que para
septiembre de 1999 (poca en la que segn la
demanda comenz a presentarse el xodo masivo
de la poblacin), habitaban en el corregimiento de
Filo Gringo o desempeaban all de manera habitual
y no meramente ocasional su actividad econmica,
y se vieron forzadas a migrar como consecuencia
de las amenazas del grupo paramilitar que haba
incursionado el ao anterior en esa regin y
fnalmente lleg al corregimiento, el 29 de febrero
de 2000
140
.
2) Establece las dlferenclas entre dao moral y alteracln en
las condlclones de exlstencla. Un tema muy lnteresante
estudlado por el Consejo de Estado es la dlferenclacln entre
dao moral y alteracln de las condlclones de exlstencla:
Perjuicio moral y alteracin en las condiciones de
existencia son, entonces, en el derecho frances, rubros
del perjuicio que no son ni sinnimos ni expresan el
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mismo dao. El objetivo de su indemnizacin es
independiente: mediante la fgura de la alteracin
en las condiciones de existencia, el juez francs
indemniza una modifcacin anormal dada al
curso normal de existencia del demandante, en
tanto que mediante el dao moral se indemniza
el sufrimiento producido por el hecho daino.
En sntesis, para que se estructure en forma
autnoma el perjuicio de alteracin de las condiciones
de las condiciones de existencia, se requerir de
una connotacin califcada en la vida del sujeto,
que en verdad modifquen en modo superlativo sus
condiciones habituales, en aspectos signifcativos
de la normalidad que el individuo llevaba y que
evidencien efectivamente un trastocamiento de los
roles cotidianos, a efectos de que la alteracin sea
entitativamente de un perjuicio autnomo, pues no
cualquier modifcacin o incomodidad sin solucin de
continuidad podra llegar a confgurar ese perjuicio,
se requiere que el mismo tenga signifcado, sentido
y afectacin en la vida de quien lo padece
141

(subrayado y negrilla por fuera del texto original).
3) Desarrolla jurlsprudenclalmente de manera exhaustlva la
responsabllldad del Estado por omlsln, que ya fue expuesta
anterlormente.
4) Reltera que el dao moral causado por el desplazamlento
forzado es un hecho notorlo, que no requlere prueba.
El Consejo de Estado establecl que el dolor, la angustla,
el sufrlmlento, el malestar de mlgrar del lugar de orlgen,
producldos por el desplazamlento forzado son hechos notorlos
que no requleren ser demostrados por los medlos de prueba
establecldos por la ley.
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El H. Consejo de Estado, argument:
A propsito del dao moral considera la Sala que
el hecho del desplazamiento causa dolor a quien
lo sufre, por el miedo, la situacin de abandono
e indefensin que lo obligan a abandonar el lugar
de su domicilio, pero, adems, esa situacin incide
de manera adversa en su vida familiar y en su
entorno socio cultural, el cual debern reconstruir,
en el mejor de los casos de manera provisional,
en situaciones de mayor vulnerabilidad, alejados
del tejido familiar, social, laboral, sobre el que se
sustentaba su crecimiento como ser. Aspecto que ha
sido destacado por la jurisprudencia de la Sala y de
la Corte Constitucional, as: ...constituye un hecho
notorio que el desplazamiento forzado produce
dao moral a quienes lo padecen. No es necesario
acreditar el dolor, la angustia y la desolacin que
sufren quienes se ven obligados a emigrar del sitio
que han elegido como residencia o asiento de su
actividad econmica, abandonando todo cuanto
poseen, como nica alternativa para salvar sus
vidas, conservar su integridad fsica o su libertad,
sufriendo todo tipo de carencias y sin la certeza
del retorno, pero s de ver an ms menguada su
precaria condicin econmica, social y cultural.
Quienes se desplazan forzadamente experimentan,
sin ninguna duda, un gran sufrimiento, por la
vulneracin mltiple, masiva y continua de los
derechos fundamentales, como lo ha sealado
reiteradamente la Corte Constitucional
142
.
5) Apllca la excepcln de lnconstltuclonalldad frente a la
H[SUHVL n VLHP SUH FXDGR VX DFFL R KDD SUHVFULWR
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R FDGXFDGR GHO DUWFXOR GH OD /H GH SRU
ser manifestamente inconstitucional, al desconocer varios
preceptos de la Constltucln Poltlca.
Enelpresentecaso,elConsejodeEstadoapliclafgurade
la excepcln de lnconstltuclonalldad, que tlene fundamento
FRVWLWXFLRDO H HO DUWFXOR GH OD &DUWD 3ROWLFD TXH GLFH
n/D Constitucin es norma de normas. En todo caso de
lncompatlbllldad entre la Constltucln y la ley u otra norma
MXUGLFD VH DSOLFDU ODV GLVSRVLFLRHV FRVWLWXFLRDOHV
(subrayado y negrllla por fuera del texto orlglnal). Esta
corporacln decldl lnapllcar por lnconstltuclonal la expresln
n VLHP SUH FXDGR VX DFFL R KDD SUHVFULWR R FDGXFDGR
estableclda en el artculo 55 de la Ley 472 de 1998, dado que
desconoca derechos fundamentales tan lmportantes como
el acceso a la admlnlstracln de justlcla, lmpldlendo que las
personas que no se hlcleron parte en el proceso, pudleran
obtener el derecho a ser lndemnlzados.
Dljo el Consejo de Estado:
Encuentra la Sala que en oposicin al contenido de
todas estas normas, cuando se regula el derecho de
quienes no intervinieron en el proceso, de acogerse a los
efectos favorables de la sentencia, el aparte y siempre
y cuando su accin no haya prescrito y/o caducado del
artculo 55 de la Ley 472 impide efectivamente hacer uso
de ese derecho. La frase sealada es abiertamente
incompatible con la Constitucin, pues una simple
lectura del texto basta para advertir la oposicin
fagrante al mandato constitucional contenido en
el artculo 229, por lo que el juzgador cuando se
enfrenta a este precepto debe optar por inaplicarlo.
El segmento normativo arriba indicado del artculo
55 de la Ley 472 impide el acceso a la administracin
de justicia (art. 229 C.P.), por cuanto mientras
el texto de la ley en perfecta simetra con la
Constitucin est encaminado a evitar el ejercicio de
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acciones indemnizatorias individuales, cuando ya se
ha intentado la de grupo, a menos que se logre la
exclusin, en el aparte que se analiza se impide a
quienes no se hicieron parte en el curso del proceso,
obtener la indemnizacin de perjuicios a que la
sentencia conden en su favor, con el argumento
de que la reclamacin debe hacerse dentro de su
propio trmino de caducidad o prescripcin, a pesar
de que no depende del afectado la determinacin
del momento en el cual se produce la sentencia, en
otra palabras la determinacin del momento para
acogerse a los efectos de la sentencia. Ello depende
de factores externos tales como la congestin propia
de la funcin judicial que impide el cumplimiento de
los trminos judiciales
143
(subrayado y negrilla por
fuera del texto original).
( VWD LDSOLFDFL GH OD H[ SUHVL n VLHP SUH FXDGR VX DFFL
R KDD SUHVFULWR R FDGXFDGR FRWHLGD H HO DUWFXOR
de la Ley 472 de 1998, permltl que dentro de los 20 das
siguientesalanotifcacindelapresentesentenciadelConsejo
de Estado, ms personas pudleran adherlrse a la publlcacln
de la sentencla favorable y obtener el derecho constltuclonal
de ser lndemnlzados por los daos y perjulclos causados,
garantlzndose, de esta manera, el derecho fundamental al
acceso a la justlcla.
2.4 Casos referidos al Derecho Internacional
Humanitario: Algeciras y Ortega
/D DSOLFDFL GHO HUHFKR ,WHUDFLRDO XP DLWDULR nHVWDEOHFLGR
pararegirlosconfictosarmados,yaseandendolenacionalo
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LWHUDFLRDO
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se ha tornado dlfusa durante los ltlmos aos. El
desorden establecldo a causa de las dlferentes lnterpretaclones
que sobre el tema del conficto interno colombiano se han
manlfestado, ha lmpuesto la necesldad de sustentar la premlsa
de su exlstencla, antes de anallzar las transgreslones a dlcho
cuerpo normatlvo.
Para proceder con el estudlo de las acclones de grupo escogldas
sedebetenerencuentalaafrmacindeexistenciadeunconficto
no lnternaclonal en Colombla. Cabe menclonar que la nocln de
estetipodeconfictoesdesarrolladaporelartculo3comn
a los Convenlos de Glnebra, con respecto a su surglmlento en
el terrltorlo de una de las Altas Partes Contratantes, y en el
artculo 1 del Protocolo II de 1977, adlclonal a los Convenlos
de Ginebra, el cual exige para la existencia de conficto no
lnternaclonal: su despllegue en el terrltorlo de un Estado
parte y que se entable entre las fuerzas armadas del mlsmo y
fuerzas dlsldentes o grupos armados organlzados, los cuales,
a su vez, deben tener un mando responsable, ejercer control
sobre una parte del terrltorlo, adems de tener la poslbllldad
deadelantaroperacionesmilitaresNohayconclusinalfnal
del prrafo. Para la existencia de dicho conficto qu pasa?
Asmismo,seencuadradentrodeloafrmadoporelCICR,en
cuanto a que:
De acuerdo al Comentario sobre el artculo 3
comn a los cuatro Convenios de Ginebra de 1949,
se acepta generalmente que existe una situacin
de conficto armado no internacional cuando
surgen hostilidades abiertas en el territorio de un
144
FORERO RAMREZ, Juan Carlos; SNCHEZ, Ral Eduardo; MATEUS RUGELES, Andrea;
PALACIOSSANABRIA,MaraTeresayVANEGASMOYANO,Mauricio.Identifcacinde
los SUHVXWRV DXWRUHV SDUWFLSHV SRU YLRODFLRHV D ORV H LIUDFFLRHV DO , H
Formacin Especializada en Investigacin, Juzgamiento y Sancin de Violaciones a los
Derechos Humanos e Infracciones al Derecho Internacional Humanitario, pg. 83.
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Estado entre fuerzas armadas y/o grupos armados
dotados de un mando responsable, es decir, con
un mnimo de organizacin, cuya accin hostil
presenta un carcter colectivo
145
.
De lgual forma, la Corte Constltuclonal en sentencla 291 del
2007, lntrodujo dos nuevos elementos para establecer la
presencia de un conficto interno: la intensidad del mismo
y la organlzacln de las partes
146
. Frente a este ltlmo
elemento, hay que sealar la clara estructura de las fuerzas
dlsldentes, allneadas en frentes jerarqulzados, que en el caso
de las FARC-EP, por ejemplo, llegaron a 72 en el 2002
147
. As
mismo, la intensidad del conficto colombiano se mide por
sXV FRVHFXHFLDV SDUD HO nHWUH HVWD FLIUD TX
signifca?) segn cifras del gobierno, y ms de 4,6 millones,
dH DFXHUGR D IXHWHV R J XEHUDP HWDOHV
148
, de personas
desplazadas por la vlolencla, y el ttulo del pas con el segundo
lugar (despus de Sudn) de personas en dlcha condlcln,
segn el ACNUR
149
.
Ahora blen, segn estos datos, a contlnuacln se examlnarn
dos acclones de grupo lnterpuestas que representan casos de
vlolaclones al DIH, prlorlzando la perspectlva de los sujetos
y blenes protegldos: el ataque al cuartel de la Pollca en el
munlclplo de Algeclras y la toma de las veredas La Isla, La Dlana
y El Edn, en el correglmlento de Ortega.
145
GIOVANNONI, Yves. Informe de Actividades CICR 2004 Colombia, en http://www.
lcrc.org/Web/spa/sltespa0.nsf/htmlall /colombla-report-050505/$Flle/lnforme_
colombla_2004-Introducclon.pdf, vlsltado el 17 de febrero de 2010.
146
Colombla, Corte Constltuclonal, Sala Plena. Sentencla C-291/07, abrll 25 de 2007. M. P.:
Manuel Jos Cepeda Esplnosa, Expedlente D-6476.
147
AVILA,Ariel;CELIS,LuisEduardo;RONDEROS,MaraTeresayARANGO,Carlos.Qu
les TXHGD D ODV )$5& H Revista Semana, en http://www.semana.com/multlmedla-
conficto/queda-farc/601.aspx.
148
IDMC. Continan nuevos desplazamientos, respuesta an inefcaz, en: http://www.
lnternal-dlsplacement.org/8025708F004CE90B/(httpEnvelopes)/C89B42F05847587BC
12575EF0051E74C?OpenDocument&count=10000/.
149
GIOVANNONI, Yves. Op. clt.
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EI ataque aI cuarteI de PoIIca de AIgecIras
Habltantes del munlclplo de Algeclras, propletarlos de los
lnmuebles ublcados en las cercanas del cuartel de Pollca,
lnterpusleron una accln de grupo contra el Mlnlsterlo de Defensa-
Pollca Naclonal y la Fuerza Area Colomblana, en su condlcln
de afectados por el combate presentado entre la guerrllla y la
Pollca Naclonal, con apoyo de la Fuerza Area Colomblana.
Segn lo manlfestado por los actores en la demanda, el da 26
de junlo del 2000, aproxlmadamente a las 4:30 de la tarde,
un frente de las Fuerzas Armadas Revoluclonarlas de Colombla
(FARC) lrrumpl en el munlclplo de Algeclras, ublcado en el
departamentodelHuila,conelfndeatacarelcuarteldePolica.
Este hecho desencaden un vlolento enfrentamlento entre los
subverslvos y las fuerzas del orden. Con el apoyo de la Pollca
Naclonal, el avln fantasma de la Fuerza Area Colomblana
sobrevol las cercanas del menclonado cuartel, alrededor de las
7:00 de la noche, atacando desde el alre a la guerrllla.
La guerrllla, con el propslto de destrulr el cuartel de la Pollca,
loasaltporvariosfancosconarmasdelargoalcance,bombas
y clllndros de gas. Para repeler la agresln, la Pollca utlllz,
lgualmente, sus armas de fuego de dotacln, dlsparando hacla los
lugares desde donde era atacada por la guerrllla. Tanto en el ataque
contra el cuartel de la Pollcla y la respuesta de esta lnstltucln,
as como el apoyo del avin fantasma, infnidad de proyectiles,
provenlentes de la guerrllla, de la pollca y de la FAC, hlcleron blanco
en las vlvlendas de los demandantes y muchas granadas y clllndros
de gas estallaron en estos lnmuebles provocando su destruccln.
Relatan los actores que, como consecuencla de la prdlda de sus
vlvlendas y todos sus haberes, stos y sus famlllas soportaron
graves perjulclos morales, debldo al pnlco y la angustla
padecldos durante el ataque, y el sufrlmlento de encontrarse, de
un momento, a otro condenados a la mlserla absoluta.
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La sentencia del Tribunal del Huila
El Trlbunal Admlnlstratlvo del Hulla, en sentencla del 10 de
octubre de 2003, decldl sobre la accln de grupo lnstaurada.
En sta, la entldad estudl la exlstencla del rlesgo excepclonal
y del romplmlento del equlllbrlo frente a las cargas pbllcas
y concluy que, efectlvamente, pesaba sobre el Mlnlsterlo de
Defensa, excluslvamente, dlcha responsabllldad.
El Trlbunal, tenlendo en cuenta los testlmonlos rendldos, dedujo
que el blanco del ataque perpetrado era, sln duda, el cuartel
de Pollca y no la poblacln clvll, pues los nlcos perjudlcados
con el mlsmo fueron aquellos que resldan en las cercanas y
qulenes vleron afectados sus lnmuebles como dao colateral.
En segundo lugar, el Trlbunal encontr demostrados los
contlnuos hostlgamlentos e lncurslones por parte de las fuerzas
subverslvas, dlrlgldos concretamente al cuartel menclonado, los
cuales sumaban a la fecha ms de slete, con la clara lntencln
de aproplarse del mlsmo; por esto, el ataque lnlclado el 26
de junio de 2000 se confgur como un hecho previsible y
n ) el no haberse tomado las medldas preventlvas, como la
reublcacln del Comando Pollclal a una zona de menor o nula
densldad poblaclonal y urbanstlca, constltuye la contlnuldad de
la exposlcln al rlesgo excepclonal de parte de la demandada, de
GRGH VH GHULYD OD LP SXWDFL GH OD UHVSRVDELOLGDG
150
.
Por estas razones, el Trlbunal del Hulla conden a la Nacln-
Polica Nacional al pago de $736348.522 a ttulo de
lndemnlzacln colectlva, por los perjulclos materlales sufrldos
como consecuencla de la lncursln guerrlllera reallzada por
las FARC-EP al munlclplo de Algeclras. As mlsmo, exoner de
responsabllldad a la Fuerza Area Colomblana, pues observ
150
Colombla, Trlbunal Contencloso Admlnlstratlvo del Hulla, Sala segunda de Declsln.
Sentencla del 10 de octubre de 2003. M.P.: Gerardo Ivn Muoz Hermlda. Expedlente
4100123310022001094800.
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que no le era lmputable el romplmlento de las cargas pbllcas
nl el da especlal ocaslonado, como consecuencla del rlesgo
excepclonal al que fueron sometldos los habltantes de Algeclras.
Por otro lado, no conden al pago de perjulclos morales nl de
YLGD H UHODFL SRU FRVLGHUDU TXH n OD VLWXDFL GH ]R]REUD
y amenaza es generallzada para todos los habltantes del pas,
pues graclas a la accln demenclal de los grupos al margen de
la ley representada en actos de terrorlsmo que han azotado a
toda la nacln con la utlllzacln de anlmales, vehculos y hasta
cadveres como lnstrumento de devastacln, el pnlco es
relnante en toda la socledad ya que nadle se slente a salvo de
VHU YFWLP D GH GLFKDV DFWLYLGDGHV
151
.
Llama la atencln el alcance de este argumento, pues, sl blen
es clerto que no todos los perjulclos morales constltuyen hecho
notorlo y la falta de prueba de los mlsmos, en este caso, es
atrlbulble al desculdo de la parte actora, admltlr que dlcho dao
no es lndemnlzable debldo a que la angustla y el mledo producto
de actos terrorlstas se reproducen de manera generallzada
en toda la sociedad, signifca aceptar la normalidad de estos
sentlmlentos producto del abuso de las fuerzas dlsldentes y, bajo
un razonamlento de clara lnequldad, a equlparar el sufrlmlento
de las personas afectadas directamente por el conficto con el
perjulclo lnmaterlallzado del resto de la poblacln.
Flnalmente, el Trlbunal dlspuso que los requlsltos que deban
cumplirlosbenefciariosquehabanestadoausentesdelproceso
debieransersealados,conelfndereclamarlaindemnizacin
correspondlente. $XTXH DV P LVP R DGYLUWL TXH nFXDGR VH
present la demanda haban pasado ya catorce meses y para
OD IHFKD GH OD SURYLGHFLD OD DFFL VH HFRWUDED FDGXFDGD
152
.
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Id.
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Id.
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Fallo de segunda instancia
La declsln proferlda por el Trlbunal fue lmpugnada por ambas
partes, por lo que el Consejo de Estado resolvl los recursos
lnterpuestos en sentencla de 6 de octubre de 2005. Antes de
avocar conoclmlento sobre los argumentos sustanclales del
caso, la entldad hlzo varlas preclslones respecto a aspectos
formales de la accln de grupo, de los cuales se destaca, en
prlmer lugar, los sealamlentos referldos al trmlte de proceso
de naturaleza mlxta al que da lugar la accln de grupo. As lo
enuncla el Consejo cuando expllca que:
(...) mientras en las acciones indemnizatorias
ordinarias todo el proceso se agota en la instancia
judicial, en las de grupo, la primera fase del proceso
que culmina con la sentencia, se adelanta por va
judicial y la segunda en sede administrativa. Al juez le
corresponde determinar la ocurrencia del hecho daino
y realizar un clculo ponderado de su reparacin, a cuyo
pago condena, pero ser el Fondo para la Defensa de
los Derechos en Intereses Colectivos el ente encargado
de individualizar, con fundamento en los parmetros
establecidos en la sentencia, a las personas que no
habiendo intervenido directamente en el proceso,
deben ser benefciadas con la indemnizacin en su
condicin de integrantes del grupo afectado a favor del
cual se imparte la condena, cuyo monto y distribucin
es defnida por el juez en la sentencia, distribucin que
podr ser revisada por el mismo juez, por una sola
vez, cuando el estimativo de los integrantes del grupo
o el monto de las indemnizaciones fuere inferior a las
solicitudes presentadas ante ese Fondo
153
.
153
Colombla, Consejo de Estado, Sala de lo Contencloso Admlnlstratlvo, Seccln Tercera.
Sentencla de 6 de octubre de 2005. C.P. Ruth Stella Correa Palaclo. Expedlente
41001233100020010094801.
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De lo anterlor, se resalta la separacln de las competenclas que
le ataen al juez y al Fondo para la Defensa de los Derechos en
Intereses Colectlvos, en cuanto a que al prlmero le corresponde
condenar al pago de determlnada lndemnlzacln, adems de
fjarsumontoydistribucinespecfca,mientrasqueelsegundo
acta como mero pagador. As, el Fondo es qulen concretlza
el derecho abstracto que se ha sealado en la sentencla, pero
no tlene nlnguna lnjerencla en la forma en que se adjudlca y
dlstrlbuye la suma a pagar; su labor es netamente admlnlstratlva.
En segundo lugar, seal el Consejo la falta de correspondencla
entre la expresln contenlda en el artculo 55 de la Ley 472 de
1998
154
n VLHP SUH FXDGR VX DFFL R KDD SUHVFULWR
R FDGXFDGR HO UHVWR GHO DUWLFXODGR GH OD P LVP D OH 3DUD
la sala que estudl el caso, la lnterpretacln que corresponde,
teniendoencuentalaintencindellegislador,eslaqueafrma
que la caducldad no opera sl uno de los lntegrantes del grupo,
con el lleno de los requlsltos de ley, lnterpone la accln en
tlempo; sln embargo, la expresln menclonada lntroduce la
ldea de prescrlpclones y trmlnos de caducldad que corren
lndlvldualmente. La conclusln contrarla de la que lmpllca la
expresinlaveconfrmadaeljuezconlosdemsartculosque
estatuyen lguales consecuenclas para todo el grupo afectado,
el cual, adems, est representado en su totalldad por los
demandantes, sln que sea necesarlo el otorgamlento de poder
o ejercer por separado su propla accln. De esta manera, segn
el ad quem, la expresln aludlda representa un lmpedlmento
154
nIntegracin del grupo. Cuando la demanda se haya orlglnado en daos ocaslonados a
un nmero plural de personas por una mlsma accln u omlsln, o por varlas acclones
u omlslones, derlvadas de la vulneracln de derechos o lntereses colectlvos, qulenes
hubleren sufrldo un perjulclo podrn hacerse parte dentro del proceso, antes de la
apertura a pruebas, medlante la presentacln de un escrlto en el cual se lndlque su
nombre, el dao sufrldo, el orlgen del mlsmo y el deseo de acogerse al fallo y de pertenecer
alconjuntodeindividuosqueinterpusolademandacomounmismogrupo.Quienno
concurra al proceso, y slempre y cuando su accln no haya prescrlto y/o caducado, de
conformldad con las dlsposlclones vlgentes, podr acogerse posterlormente, dentro de
los velnte das slgulentes a la publlcacln de la sentencla sumlnlstrando la lnformacln
anterlor, pero no podr lnvocar daos extraordlnarlos o excepclonales para obtener una
indemnizacinmayorytampocosebenefciardelacondenaencostas.
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para el acceso a la admlnlstracln de justlcla, pues aunque el
propslto de la Ley 472 de 1998 es:
(...) evitar el ejercicio de acciones indemnizatorias
individuales, cuando ya se ha intentado la de grupo,
a menos que se logre la exclusin, en el aparte que
se analiza se impide a quienes no se hicieron parte
en el curso del proceso, obtener la indemnizacin
de perjuicios a que la sentencia conden en su
favor, con el argumento de que la reclamacin debe
hacerse dentro de su propio trmino de caducidad o
prescripcin a pesar de que no depende del afectado
la determinacin del momento en el cual se produce
la sentencia, en otras palabras la determinacin
del momento para acogerse a los efectos de la
sentencia
155
.
Por lo anterlor, en el caso concreto, se decldl lnapllcar dlcha
expresln, tenlendo en cuenta que los pronunclamlentos de
constitucionalidadquesereferenalmencionadoartculotenan
nlcamente efectos de cosa juzgada relatlva y los motlvos de
contradlccln sugerldos por el Consejo de Estado no haban sldo
estudlados en un fallo precedente. Cabe menclonar que, tenlendo
en cuenta razonamlentos slmllares a los expresados por dlcha
corporacln, la Corte Constltuclonal declar posterlormente la
lnexequlbllldad de la expresln aludlda en sentencla C-241 de
2009, Maglstrado Ponente Dr. Nllson Plnllla Plnllla.
Por otro lado, respecto al fondo del asunto, el Consejo
manlfest compartlr los argumentos del Trlbunal al reconocer
OD UHVSRVDELOLGDG HVWDWDO nSRU FRUUHVSRGHU D OD UHDOL]DFL GHO
155
Colombla, Consejo de Estado, Sala de lo Contencloso Admlnlstratlvo, Seccln Tercera.
Sentencla de 6 de octubre de 2005. C. P. Ruth Stella Correa Palaclo. Expedlente
41001233100020010094801.
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rlesgo excepclonal a que sometl a los veclnos del sector en el
FXDO XELF HO FRP DGR GH OD SROLFD
156
. Sln embargo, destac
el error en el que lncurrl la prlmera lnstancla al resolver las
petlclones de la demanda como sl se tratara de una acumulacln
subjetlva de pretenslones y no de una accln de grupo, pues
conden slo a favor de los actores y no de todo el grupo
afectado, lo que procedi a modifcar en la parte resolutiva.
As, en la sentencla de segunda lnstancla se reconocl una
indemnizacincolectivacorrespondientea$748861.868,lacual
deba ser entregada al Fondo para la Defensa de los Derechos
e Intereses Colectlvos para su admlnlstracln y pago; adems,
no se reconocl condena alguna por perjulclos morales, por no
encontrarse probados dentro del proceso.
El principio de distincin en el ataque a Algeciras
Segn el artculo 3 de los Convenlos de Glnebra de 1949, el
HUHFKR ,WHUDFLRDO XP DLWDULR SURWHJ H D ODV nSHUVRDV TXH
no partlclpen dlrectamente en las hostllldades, lncluldos los
mlembros de las fuerzas armadas que hayan depuesto las armas
y las personas puestas fuera de combate por enfermedad, herlda,
GHWHFL R SRU FXDOTXLHU RWUD FDXVD ( VWD GLVSRVLFL LP SOLFD OD
diferenciacindequienesparticipanenelconfictoylosqueno
y dlbuja el marco de desarrollo para uno de los prlnclplos que
rlgen el derecho de la guerra: el prlnclplo de dlstlncln, el cual
indicaquelosactoresdelconfictodebernidentifcarentrelos
lnvolucrados en las hostllldades y los clvlles, para que a partlr de
all se evlten ataques en contra de los segundos y se dlrljan en
H[FOXVLYD D ORV SULP HURV
157
. Sln embargo, dlcha dlferenclacln
no se predlca nlcamente de las personas slno tambln de sus
blenes, los cuales son protegldos de la mlsma manera por el
DIH; as, el artculo 52 del Protocolo I Adlclonal a los Convenlos
156
Id.
157
PALACIOS SANABRIA, Mara Teresa y VANEGAS MOYANO, Maurlclo. Op. clt., pg. 84.
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GH *LHEUD GH GLVSRH n/RV ELHHV GH FDUFWHU FLYLO R
VHU REMHWR GH DWDTXHV L GH UHSUHVDOLDV
La transgresln de este prlnclplo por parte de las FARC-EP en el
ataque al cuartel de Pollca de Algeclras, fue la prlnclpal causa
de los daos perclbldos por los habltantes que resldan cerca
a ste, pues el grupo subverslvo nunca pretendl dlferenclar
entre el objetlvo mllltar que perseguan destrulr y la poblacln
civil.Loanterior,seveconfrmadoconeldesconocimientodela
nSURKLELFL de armas y mtodos de guerra que puedan causar
SUGLGDV LWLOHV R VXIULP LHWRV H[FHVLYRV
158
, pues la destruccln
total de las vlvlendas se debe en gran parte al uso de clllndros de
gas, un arma prohlblda por el Derecho Internaclonal Humanltarlo
debldo a que sus efectos son lndlscrlmlnados.
Por otro lado, el prlnclplo de dlstlncln ha derlvado el desarrollo
deotrosprincipiosreguladoresdeconfictos,comoeselcasodel
prlnclplo de precaucln. La Corte Constltuclonal, en sentencla
C-291 de 2007, M.P. Manuel Jos Cepeda Esplnosa, seala que:
El principio de precaucin se deriva directamente
del principio de distincin y en su formulacin
consuetudinaria exige que las operaciones militares
se realicen con un cuidado constante de preservar a
la poblacin civil, a las personas civiles y los bienes
de carcter civil. Se tomarn todas las precauciones
factibles para evitar, o reducir en todo caso a un
mnimo, el nmero de muertos y heridos entre la
poblacin civil, as como los daos a muebles, as
como los daos a bienes de carcter civil, que
pudieran causar incidentalmente
159
.
158
PICTE7 -HD n HVDUUROOR 3ULFLSLRV GHO HUHFKR ,WHUDFLRDO XP DLWDULR SJ
159
Colombla, Corte Constltuclonal, Sala Plena. Sentencla C-291/07. Abrll 25 de 2007. M.
P.: Manuel Jos Cepeda Esplnosa, Expedlente D-6476.
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Este prlnclplo claramente fue transgredldo por el grupo
guerrlllero menclonado, pero la responsabllldad al respecto le es
atrlbulble tambln al Estado. Uno de los elementos anallzados
en las sentenclas proferldas, respecto al ataque que sufrleron
los habltantes de Algeclras, fue la amenaza que representaba
SDUD VWRV OD LVWDODFL GHO FXDUWHO GH 3ROLFD nH HO FHWUR GH OD
SREODFL HO FXDO HUD FODUDP HWH X REMHWLYR GHO J UXSR DUP DGR
pellgro del que eran consclentes y trataron de conmlnar con la
lnterposlcln de una accln de tutela para obtener el camblo
de lugar del mlsmo. Este rlesgo, adems, no provena de una
lmaglnada persecucln, slno de antecedentes ocaslonados por
ataques excluslvos al cuartel, que a la fecha sumaban slete. Ante
esto, cabe menclonar que:
El principio de precaucin se manifesta en
distintas reglas especfcas, que son igualmente
consuetudinarias y se aplican a los confictos armados
internos (...) Entre las principales expresiones del
principio de precaucin se cuentan (...), la obligacin
de las partes en un conficto de retirar a la poblacin
civil, al mximo grado posible, de la vecindad de
los objetivos militares, y el deber de evitar ubicar
objetivos militares en o cerca de reas densamente
pobladas
160
.
Slete ataques prevlos y la renuencla a mover el cuartel de
Pollca a un rea lejana de la poblacln clvll, aun sablendo que
la destruccin de ste era una de las fnalidades perseguidas
por el grupo insurgente, confrman el desconocimiento de las
obllgaclones que el prlnclplo de precaucln demarca. Por lo
anterlor, no cabe duda de la responsabllldad del Estado, no
slo frente a los graves perjulclos ocaslonados a ms de velnte
lnmuebles propledad de los habltantes de Algeclras, reconocldos
160
Id.
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en las sentenclas sobre el caso, slno tambln por poner en rlesgo,
con su omlsln, la lntegrldad de las personas que resldan en los
alrededores, blenes y sujetos protegldos especlalmente por el
DIH.
La accIn Instaurada por Ios habItantes de Ortega
Las veredas La Isla, La Dlana y el Edn hacen parte del correglmlento
de Ortega, en el munlclplo de Cajlbo, dentro del departamento
del Cauca. Sus resldentes se desempean prlnclpalmente como
ebanistas,agricultoresyganaderosenfncasenlascualesejercen
posesln, albergan a sus famlllas y obtlenen el sustento para
sobrevlvlr. Los pobladores de dlchas veredas, qulenes habltaban el
terrltorlo durante el perodo comprendldo entre el 15 de septlembre
de 2000 y el 7 de octubre del mlsmo ao, lnstauraron una accln
de grupo, el 7 de octubre de 2002, contra el departamento del
Cauca y el Mlnlsterlo de Defensa Ejrclto y Pollca Naclonal, en la
cual sollcltaron ser lndemnlzados por daos materlales, morales y
de vlda en relacln.
Las sollcltudes lnvocadas en la menclonada accln se
fundamentaron en la sltuacln de desplazamlento a la que se
vleron obllgados los actores, debldo a los hechos que empezaron
a desarrollarse a medlados del mes de agosto del ao 2000 con
la lntromlsln en el correglmlento de mlembros del Ejrclto
de Llberacln Naclonal (ELN) y de las Fuerzas Armadas
Revoluclonarlas de Colombla (FARC). Como lo descrlben los
demandantes, los lntegrantes de stos grupos recorrleron
las veredas La Isla, La Dlana y El Edn, durante ocho das,
lnformando a sus habltantes que reallzaran una reunln de
obllgatorla aslstencla en las lnstalaclones de la escuela pbllca
del correglmlento, en la cual decldlran el enllstamlento de nlos
mayoresde8aosensusflas.Lamencionadareuninserealiz
sln xlto, pues la mayor parte de la poblacln no se present a
la convocatorla y los pocos que aslstleron, lo hlcleron obllgados.
Debldo a lo anterlor, los guerrllleros advlrtleron que regresaran
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el 14 de septlembre slgulente, porque necesltaban a algunos
habltantes del correglmlento, determlnados prevlamente, para
ajustlclarlos por motlvos ldeolglcos.
Ante la amenaza de los lnsurgentes, los pobladores de las
veredas La Isla, La Dlana y El Edn se reunleron para nombrar
una comlsln, la cual se encargara de lnformar a las autorldades
departamentales la sltuacln presentada en la regln y de
obtener la ayuda estatal requerlda. El lunes 28 de agosto, los
campeslnos comlslonados se dlrlgleron al Batalln Jos Hllarlo
Lpez, en la cludad de Popayn, donde los remltleron a la Tercera
Brlgada del Batalln Plchlncha, en Call. All, les comunlcaron
que se haba sollcltado apoyo al Mlnlsterlo de Defensa y les
proporclonaron dos celulares para que avlsaran de lnmedlato
cualquler lrregularldad. Adems de lo anterlor, los comlslonados
le lnformaron a la gobernacln del departamento del Cauca,
medlante comunlcacln escrlta, las dlfclles clrcunstanclas que
atravesaba el correglmlento, sln obtener respuesta alguna.
El 14 de septlembre del mlsmo ao, los mlembros de los grupos
subverslvos cumplleron la clta. A las 5:00 de la maana se
presentaron en la vereda El Edn y dleron muerte a los seores
Humberto, Anselmo, Antonio Pechen, Antonio Quina, Arsei
Belarde y Mlguel Chate. Aunque se sollclt apoyo mllltar, ste
nunca se efectu, por lo que los mlsmos campeslnos decldleron
repeler la arremetlda y ahuyentar a los guerrllleros. Sln embargo,
la vlctorla slo fue temporal, pues el 2 de octubre las FARC y el
ELN dejaron un recado en el que avlsaban la toma por la fuerza
de las poblaclones para el sbado slgulente, como retallacln a la
reslstencla ofreclda por los habltantes de Ortega. Nuevamente,
la comlsln eleglda reallz el recorrldo a Popayn y Call en busca
de ayuda del Ejrclto. La respuesta fue slmllar: refuerzos a nlvel
naclonal haban sldo requerldos y el apoyo sollcltado esta vez s
seefectuara,dejandoaloscampesinosconfadosenlaactuacin
efcaz de las Fuerzas Militares y en la resistencia oportuna del
ataque prometldo.
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El 7 de octubre del 2000, a las 6:00 de la maana, los lntegrantes
de los grupos guerrllleros lrrumpleron en las veredas La Isla, La
Dlana y El Edn y atacaron el correglmlento de manera cruenta,
destructora e lntlmldatorla. La poblacln clvll desproteglda acudl,
a travs de los celulares proporclonados, al Ejrclto, Pollca y
Sljln, qulenes se llmltaron a darles lnstrucclones telefnlcas. Por
esta mlsma va, los pobladores se comunlcaron con conocldos
de Popayn, para pedlrles que se desplazaran hacla el Batalln
Jos Hllarlo Lpez en busca de ayuda. Mlentras el menclonado
batalln les comunlcaba que la labor de coordlnacln con la
Tercera Brlgada del Batalln Plchlncha de Call estaba slendo
organlzada, los campeslnos de las veredas menclonadas eran
vctlmas del maltrato fslco y de las amenazas de muerte y de
arrebatarles a sus hljos sl no abandonaban el lugar.
Segn los actores, a las 3:00 de la tarde del da slgulente
las Fuerzas Mllltares se hlcleron presentes, sln embargo los
guerrllleros ya se haban marchado, los pobladores haban huldo
para salvar sus vldas y slo quedaba el amblente desolador, los
muertos y la destruccln total de estas poblaclones.

El Fallo del Tribunal del Cauca
El Trlbunal Admlnlstratlvo del Cauca, entldad competente en
el caso, emltl sentencla el 8 de novlembre de 2004. Para
decldlr de fondo, dlcha corporacln estudl los tres factores de
la responsabllldad para el reconoclmlento de perjulclos: (l) la
falla en el servlclo, en cuanto a la actltud y ejecutorla de las
autorldades pbllcas desplegadas frente a los ataques del 14 y
15 de septlembre y del 7 de octubre; (ll) el dao, representado
en la sltuacln de desplazamlento de las comunldades afectadas
por los menclonados ataques; (lll) y el nexo causal. Observ el
juezqueapesardequeelEjrcitojustifcsuactuacinpoco
dlllgente en la gran cantldad de arremetldas terrorlstas que
deba controlar especlalmente la operacln de rescate a los
secuestrados en el Kllmetro 18 en el departamento del Valle
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del Cauca, operacln efectuada el 20 de septlembre de 2000,
y el control a las elecclones del 29 de octubre las autorldades
mllltares fueron oportunamente lnformadas de la sltuacln que
padeca la regln graclas a las repetldas comunlcaclones escrltas
dlrlgldas por la gobernacln del Cauca, en las que sollcltaban
ayuda para conmlnar los ataques que se estaban efectuando. As
mlsmo, fueron lnformados el Mlnlsterlo de Defensa y la Pollca
Naclonal, sln obtener una contestacln efectlva de nlnguna de
las entldades. Por esto, se conslder que la respuesta oportuna
a los ataques anunclados por los grupos subverslvos habra
sido sufciente para evitar la tragedia de la cual fue vctima la
poblacln de Ortega y del consecuente desplazamlento al que
se vlo sometlda.
Por lo anterlor, el Trlbunal del Cauca declar al Mlnlsterlo de
Defensa Naclonal admlnlstratlvamente responsable de los daos
y perjulclos ocaslonados a las personas lntegrantes del grupo,
qulenes resultaron desplazadas con motlvo de la lncursln
guerrlllera ocurrlda el 7 de octubre del 2000. Una vez declarada la
responsabllldad de la Nacln, el Trlbunal reconocl los perjulclos
morales y de vlda en relacln sollcltados por los demandantes,
los cuales fueron condenados en lndemnlzacln colectlva
correspondlente a 13.200 SMMLV, repartlda en partes lguales
sln exceder 40 SMMLV para cada uno de los afectados. Los
perjulclos materlales no fueron reconocldos, pues su exlstencla
ycuantifcacinnofueacreditadadentrodelprocesoatravs
decertifcadosdetradicin,escrituraspblicasuotrosmedios
de prueba satlsfactorlos. Por otro lado, a pesar de que la
VHWHFLD UHFRRFL H VX SDUWH P RWLYD nOD HFHVLGDG TXH ORV
desplazados tlenen de reclblr apoyo teraputlco desde el punto
de vlsta pslcolglco en mlras de facllltar su readaptacln en
ODV XHYDV FLUFXVWDFLDV
161
, dao que entendl separado del
161
Colombla, Trlbunal Contencloso Admlnlstratlvo del Cauca. Sentencla del 8 de novlembre
de 2004. M.P.: Hernn Andrade Rlncn. Expedlente 2002147200.
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perjulclo moral y comprendldo en la afectacln a la vlda de
relacln por lo que accedl al pago de 30 SMMLV para cada
accionante,conelfndequeafrontarandichorequerimiento.
En su parte resolutlva, al hacer la sumatorla de perjulclos slo
orden al pago de 40 SMMLV, de los cuales 30 correspondan
a los daos morales y 10 al perjulclo a la vlda de relacln,
excluyendo la condena para tratamlento pslcoteraputlco
admltlda.
La apelacin ante el Consejo de Estado
Inconformes con la declsln del Trlbunal, el Mlnlsterlo de Defensa
y la parte actora apelaron la declsln, la cual fue dlrlmlda por
el Consejo de Estado en sentencla del 16 de marzo de 2006.
La segunda lnstancla, despus de reallzar algunas aclaraclones
procedlmentales respecto a las acclones de grupo, procedl a
revocar la provldencla proferlda por el a quo.
El Consejo de Estado conslder que el enfoque adoptado por
el Trlbunal del Cauca fue errado en la medlda en que ste
anallzaba los hechos acaecldos entre el 14 de septlembre y el 6
de octubre de 2000, sln tener en cuenta que el dao referldo en
la demanda era consecuencla excluslva del ataque guerrlllero
perpetrado el 7 de octubre del mlsmo ao. Al efectuar el
anlisis del material probatorio, especfcamente del Diario
de Anotaclones de la Unldad Mllltar de Popayn del Batalln
Jos Hllarlo Lpez y de los documentos secretos sobre las
operaclones mllltares ejecutadas en estas fechas, el Consejo
de Estado concluy que dlcho batalln fue lnformado de los
ataques reallzados el 14 de septlembre de 2000 ese mlsmo da,
porloqueadelantoperativosconelfnderestablecerelorden
en la zona, lncluso durante los das slgulentes. Sln embargo, las
comunlcaclones que hacan referencla a estos enfrentamlentos
no aludan a ataques posterlores nl a la lncursln que se reallz
el 7 de octubre. Segn los documentos menclonados, el Batalln
tena programados operatlvos en la zona desde el 5 de octubre,
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pero nlcamente debldo a lnformacln reclblda que adverta del
poslble sabotaje a las elecclones del 29 del mlsmo mes. Por lo
anterlor y tenlendo en cuenta que las Fuerzas Mllltares referldas
no conocleron con antelacln la ejecucln de ofenslvas contra
el correglmlento de Ortega, el Consejo de Estado no estlm
convenlente declarar la responsabllldad estatal requerlda por
los acclonantes.
La diligencia de las Fuerzas Militares en Ortega
Eldesplazamientoforzadoestipifcadocomodelitonosloen
el Cdlgo Penal colomblano (artculo 180) slno que tambln
nHV DFRJ LGR FRP R GHOLWR H FRWUD GH ODV SHUVRDV ELHHV GH
HVSHFLDO SURWHFFL GHO ,
162
. El numeral 2 del artculo 17 del
Protocolo adlclonal a los Convenlos de Glnebra del 12 de agosto
de1949,relativoalaproteccindelasvctimasdelosconfictos
armados sln carcter lnternaclonal (Protocolo II) dlspone que:
n1R VH SRGU IRU]DU D ODV SHUVRDV FLYLOHV D DEDGRDU VX SURSLR
territorioporrazonesrelacionadasconelconficto.Segnesto,
las acclones perpetradas por las FARC, respecto a la toma de
las veredas del correglmlento de Ortega, se enmarcan dentro
de la prohlblcln que prevlene la anterlor normatlva. Es clara,
en este sentldo, la transgresln a las normas que deben tenerse
en cuenta en el desarrollo de un conficto interno, las cuales
adems representaron el prlnclpal objetlvo del ataque por parte
de las fuerzas subverslvas. Sln embargo, cabe anallzar tambln
el actuar de las Fuerzas Mllltares frente al ataque aludldo, no
dentro de la responsabllldad patrlmonlal que le cabe por falla
en el servlclo, slno por una poslble conducta negllgente que
contrlbuy al efecto de desplazamlento sufrldo por los habltantes
de Ortega y a los perjulclos sufrldos por stos, como sujetos
protegldos por el DIH.
162
PALACIOS SANABRIA, Mara Teresa y VANEGAS MOYANO, Maurlclo. Op. clt., pg. 45.
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A dlferencla de lo que conslder la segunda lnstancla respecto a
la obllgacln de centrarse en los hechos acaecldos el 7 de octubre
de 2000, por ser stos los constltutlvos del desplazamlento, los
daos descrltos por el Defensor Reglonal del Pueblo a causa de
los ataques del 14 y 15 de septlembre y del 7 de octubre en
conjunto,especfcamentelaexistenciade13vctimas,daosa
42 construcclones, la destruccln de una capllla y del templo del
MovimientoMisioneroMundialdelaIsla,confrmanlanecesidad
de referlrse a la totalldad de los eplsodlos presenclados por las
vctlmas de la toma de Ortega. A pesar de que la segunda lnstancla
noencontrprobadalaafrmacinhechaporlosaccionantesy
confrmadaporelTribunaldelCauca,respectoalconocimiento
prevlo que tenan los comandantes del Ejrclto de los ataques
de septlembre y octubre, es menester preguntarse sobre la
dlllgencla deblda que mostr dlcha entldad ante la obllgacln de
repeler los mlsmos y restablecer el orden en el correglmlento.
Respecto a lo anterlor, se destaca la manlfestacln escrlta de
la gobernacln del Cauca, del 14 de septlembre del 2000, la
cual sollcltaba ayuda urgente para conmlnar la sltuacln que se
estaba presentando en las veredas afectadas, la cual encontr
el Consejo de Estado resuelta en el Dlarlo de Anotaclones de la
Unldad Mllltar de Popayn, el cual expona el procedlmlento de
identifcacindelasituacindelastropas.Laactituddeayuda
de las Fuerzas Mllltares al parecer no fue perclblda, pues el
15 de septlembre la gobernadora relter su petlcln de ayuda
concarcterurgenteantealtosofcialesdelEjrcitoNacional,
respecto al ataque del 14 del mlsmo mes que haba lnlclado
en horas de la maana. El 15 de septlembre se despleg
efectlvamente la ayuda; las razones de la demora en el apoyo
a los campeslnos que ofrecan reslstencla pudo deberse a la
difcultaddeingresoalazona,alapasividaddelasFuerzas
Mllltares o como el mlsmo Ejrclto lo relata en la respuesta a
la comunlcacln dlrlglda por la gobernacln del Cauca a que
n OD UHVSRVDELOLGDG GH FRVHUYDFL GHO RUGH SEOLFR H
el munlclplo corresponde al Alcalde, autorldad admlnlstratlva
que debe adelantar las gestlones para que ublquen los
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efectlvos de la Pollca Naclonal que garantlcen la segurldad de
OD SREODFL
163
.
Por otro lado, se comprob la presencla de tropas desde el 5 de
octubre del 2000 en el munlclplo de Cajlbo, no por la retallacln de la
que los pobladores de Ortega eran consclentes y las Fuerzas Mllltares
no, slno por la aproxlmacln de las elecclones del 29 del mlsmo
mes. Sln embargo, el 7 de octubre, cuando se materlallz el ataque
el despllegue de las Fuerzas Mllltares se retard por la dlstancla,
segn declaraclones del Ejrclto, debldo a que el correglmlento
se encuentra alejado de Popayn. Llama la atencln que en esta
oportunldad el trmlno de la dlstancla se haya reducldo al que alej
el despllegue mllltar durante el prlmer ataque, el cual lleg un da
despus,yquenilasdifcultadesidentifcadasenlosataquesdel14
y 15 de septlembre nl la presencla de tropas desde el 5 de octubre
enelmunicipiohayansidosufcientesparaconminarlasituacinque
ocaslonara el desplazamlento de los habltantes de la zona.
Flnalmente, cabe menclonar lo expuesto por el doctor Montealegre
Lynett, en cuanto a que:
La distincin entre la responsabilidad estatal por la
conducta de un actor no-estatal, y, la responsabilidad
estatal por omisiones relativas a la conducta de actores
estatales, tiene especial signifcado en el contexto del
derecho de los derechos humanos. Cuando la conducta
violatoria de los derechos humanos es atribuible a
actores estatales, el Estado quebranta una obligacin de
resultado y la responsabilidad surge inmediatamente.
Ahora bien: si tal conducta es atribuible a actores no-
estatales, la pregunta acerca de si el derecho de los
derechos humanos ha sido violado, ser determinada
bsicamente por tres elementos: (i) los instrumentos
163
Colombla, Trlbunal Contencloso Admlnlstratlvo del Cauca. Sentencla del 8 de novlembre
de 2004. M.P. Hernn Andrade Rlncn. Expedlente 2002147200.
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de prevencin utilizados; (ii) la calidad de la respuesta
y (iii) la reaccin del Estado ante tal conducta. Estos
aspectos, se determinan usualmente a travs del
estndar de la diligencia debida
164
.
Lo anterlormente sealado propone la necesldad de un examen
ms profundo sobre la actuacln de las Fuerzas Mllltares respecto
a los hechos ocurrldos en el correglmlento de Ortega, dlrlglda a
anallzar efectlvamente la dlllgencla deblda de las mlsmas para
determlnar su contrlbucln o no al desplazamlento ocaslonado
por el ataque de las FARC, competencla enmarcada dentro
la obllgacln de celo lnvestlgatlvo de las autorldades que en
materla de graves vlolaclones a derechos humanos adqulere
especial importancia con el fn de establecer la verdad de
los hechos, hacer justlcla efectlva y garantlzar la reparacln a
ODV YFWLP DV
165
. Dlcho anllsls debera comprender, entre otras
cosas, los testlmonlos de los dlferentes afectados, tenlendo
en cuenta que debldo a sus clrcunstanclas es su elemento
probatorlo fundamental, los cuales fueron menospreclados en
ladecisinfnaldelpresentecaso.
2.5 Masacre del Naya
166
: desplazamiento masivo
como producto de una incursin paramilitar
DescrIpcIn de Ios hechos
Un grupo de paramllltares, conformado aproxlmadamente por
qulnlentos hombres, entre las horas de la noche del 10 de abrll
164
MONTEALEGRE /<1( 77 ( GXDUGR n/D UHVSRVDELOLGDG LWHUDFLRDO GHO HVWDGR SRU HO
KHFKR GH WHUFHURV %RJ RW H KWWS ZZZ DFM RUJ FR DFWLYLGDGBDFDGHP LFD SRVHVLRB
montealegre_lynett.htm, vlsltado el 19 de febrero de 2010.
165
Colombla, Corte Constltuclonal, Sala plena. Sentencla C-979/05. Septlembre 26 de
2005. M.P.: Jalme Crdoba Trlvlo. Expedlente D-5590.
166
Consejo de Estado, Sala de lo Contencloso Admlnlstratlvo - Seccln Tercera. Consejero
ponente: Maurlclo Fajardo Gmez Bogot, D.C., Sentencla del qulnce (15) de agosto de
dos mll slete (2007). Radlcacln: 190012331000200300385-01. Actor: Antonlo Mara
Ordez Sandoval y otros. Demandado: la Nacln-Mlnlsterlo de Defensa Naclonal-
Ejrclto Naclonal. Referencla: Accln de Grupo.
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y la madrugada del 11 de abrll de 2001, lncurslonaron en la
regln conoclda como el Naya que se ublca entre el Valle del
Cauca y Cauca, con el objetlvo de ejecutar a varlas personas que
conslderaban guerrllleros, y cuyos nombres aparecan dentro de
una llsta que llevaban conslgo. Los dems habltantes de la zona,
se vleron obllgados a abandonar sus casas. Posterlormente,
el mlsmo grupo paramllltar, que portaba prendas de las
Fuerzas Armadas, se dlrlgl a las veredas aledaas, en cuyo
trnslto procedl a aseslnar a las personas con qulenes se lban
encontrando.
Segn informe sobre hechos zona Naya
167
que obra como
prueba dentro del proceso de accln de grupo lnstaurado por las
vctlmas de la lncursln armada paramllltar, y que fu suscrlto
por un funclonarlo de la SIJIN, desde los das slgulentes a la
lncursln armada y hasta el da 18 de abrll a las 5 de la tarde,
arrlbaron 215 desplazados del Naya a la Escuela Mlxta Urbana
del correglmlento de Tlmba, Munlclplo de Buenos Alres, Cauca.,
Para ese mlsmo momento, otro grupo de 400 desplazados, se
encontraba en la vereda el Dlamante, del mlsmo correglmlento.
Este ltlmo grupo, reclbl ayuda humanltarla conslstente en
vveres, colchonetas, agua y ropa por parte de la Cruz Roja
Internaclonal y la Red de Solldarldad Soclal. Igualmente, un
tercer grupo de 110 desplazados del Naya se encontraba en el
munlclplo de Buenaventura, Valle.
De los hechos anterlormente referenclados las autorldades
pollclales y mllltares tenan conoclmlento de su poslble ocurrencla,
como tambln el goblerno central haban reclbldo por parte de
la Alcalda y la del Defensora Pueblo, numerosos lnformes que
167
nInforme sobre hechos zona Naya GH IHFKD GH DEULO GH GLULJ LGR DO &RP DGDWH
del Departamento de Pollca y suscrlto por un lnvestlgador de la SIJIN, obrante a follos
217-219 del cuaderno de pruebas del expedlente del caso (apud Consejo de Estado, Sala
de lo Contencloso Admlnlstratlvo, Seccln tercera; Consejero Ponente: Maurlclo Fajardo
Gmez, Sentencla del 15 de agosto de 2007, Expedlente No. 190012331000200300385-
01, Accln de Grupo, Actor: Antonlo Mara Ordez Sandoval y otros).
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daban cuenta de la presencla de grupos al margen de la ley,
ydelasactividadesquelosmismosadelantaban conelfnde
desestablllzar el orden pbllco en la regln
168
. Puntualmente en la
Orden de Operaclones No. 020 del 31 de marzo de 2001, emltlda
por el Batalln Plchlncha, se lnforma que grupos al margen de la
ley, desde algn tlempo venan dellnqulendo y adelantando todo
tlpo de actlvldades tendlentes a resquebrajar el orden pbllco de
laregin.Unodelosgrupos,noidentifcadoenesemomento,
haba planeado reallzar una toma al correglmlento de Tlma, en
el munlclplo de Buenos Alres, y posterlormente una masacre.
Cuatro meses antes de la lncursln del grupo de paramllltares,
perteneclentes al Bloque Callma, se sollcltaron por parte de
algunos representantes de las comunldades habltantes de la
Regln del Naya, a la Comlsln Interamerlcana de Derechos
Humanos, la adopcln de medldas excepclonales para la
proteccln de las mlsmas, las cuales fueron concedldas por dlcho
organlsmo el 27 de marzo del 2001.
Por parte de la Defensora del Pueblo se emltleron alertas
tempranas en dlclembre de 2000 y enero de 2001, se seala
que:
... el 11 de abril, enviaron de manera urgente los
ofcios respectivos, a las autoridades civiles y militares
del orden nacional, con el fn de alertarlos por la
movilizacin masiva de un grupo, presuntamente de
las denominadas autodefensas, desde el municipio de
168
nPoligrama 431 de fecha 24/12/00 (f. 221 cuaderno de pruebas), emitido por la
tercerabrigadadelEjrcito;OfcioA003deenero3de2001,suscritoporelAlcaldedel
MunicipiodeBuenosAires,Cauca(f.29cuadernodepruebas);OrdendeOperaciones
No. 020 del 31 de marzo de 2001, emltlda por el Ejrclto Naclonal - Batalln Plchlncha
(fs.304-306); Resolucin Defensorial No. 009, sobre la situacin de orden pblico en
la regin de ro Naya, del 9 de mayo de 2001 (fs. 170-189); Ofcio No. 4660/BR3-
DH-725 del 15 de mayo de 2001 suscrlto por el Comandante de la Tercera Brlgada del
EjrcitoNacional(fs.354y355)ydirigidoalComandantedelaTerceraDivisin,entre
otros.
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Buenos Aires hacia el Alto Naya, por las localidades
de la Esperanza y El Playn. El 16 y 17 de abril de
2001, una comisin encabezada por el Defensor
del Pueblo visit la regin, luego de los hechos de
violencia ocurridos durante la Semana Santa
169
.
3RU ORV DWHULRUHV KHFKRV nODV SHUVRDV TXH SDUD HO SHULRGR
comprendldo entre el 2 y el 17 de abrll de 2001, habltaban en las
veredas el Playn, el Ceral, la Sllvla, Patlo Bonlto, Ro Mlnas, Agua
de Panela, Palo Solo, Alto Sereno, las Mlnas, las Vegas, la Playa,
la Paz, Rlo Azul, Pltallto y el Placer del Munlclplo de Buenos Alres,
Cauca, y que resultaron desplazadas con motlvo de la lncursln
SDUDP LOLWDU RFXUULGD HO GH DEULO GH
170
, constltuyeron un
grupo para demandar en accln de grupo ante la jurlsdlccln
admlnlstratlva y poder obtener medlante pronunclamlento
judlclal, el reconoclmlento y pago de los perjulclos sufrldos por
los crmenes de que fueron objeto y que constltuyeron, a su vez,
unafagranteviolacindelosderechosfundamentalesalavida
(artculo 11 de la C.P.), la paz (artculo 22 de la C.P.), la segurldad
pbllca (artculo 88 de la C.P.), y prlnclpalmente al derecho de
llbre clrculacln y resldencla ( artculo 24 de la C.P.)
171
.
DecIsIn de PrImera InstancIa
El proceso fue tramltado en prlmera lnstancla, ante el Trlbunal
Admlnlstratlvo del Cauca, el cual avoc conoclmlento del caso
169
ResolucinDefensorialNo.009del9demayode2001(fs.170-189)sobre la situacin
de orden pblico en la regin de ro Naya apud Colombla, Consejo de Estado, Sala de
lo Contencloso Admlnlstratlvo, Seccln tercera, Sentencla del 15 de agosto de 2007,
Consejero Ponente: Germn Rodrguez Vlllamlzar, Expedlente 200300385) .
170
Vid nota 170.
171
Este derecho, antes que a nlvel naclonal, fue reconocldo a nlvel contlnental en el artculo 22 de
la Convencln Amerlcana sobre Derechos Humanos, Pacto de San Jos de Costa Rlca, suscrlto
en la Conferencla Interamerlcana sobre derechos humanos del 7 al 22 de dlclembre de 1969.
Tres aos antes, en 1966 el Pacto Internaclonal de derechos clvlles y poltlcos, celebrado entre
los Estados mlembros de la Organlzacln de las Naclones Unldas, en el artculo 12, reconoce
el derecho de toda persona a clrcular llbremente por el terrltorlo del Estado en el que se
encuentre legalmente, y de escoger en el mlsmo, llbremente, su resldencla.
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medlante auto admlsorlo de fecha mayo 3 de 2003. De la
demanda fueron notifcados personalmente el director de la
Pollca Naclonal, el mlnlstro del Interlor y de Justlcla, el dlrector
de la Red de Solldarldad Soclal, el gobernador del Departamento
del Cauca y el alcalde del Munlclplo de Buenos Alres. En
general, todos los demandados se opusleron a las pretenslones
de la demanda, alegando toda una gama de excepclones que
conslstleron desde la no procedencla de la accln de grupo hasta
laausenciadeloselementosqueconfguranlaresponsabilidad
admlnlstratlva y patrlmonlal del Estado.
Como resultado del trmlte surtldo, el Trlbunal medlante
sentencla proferlda el 27 de octubre de 2005, resolvl:
Declarar administrativamente responsable a la
NacinMinisterio de DefensaEjrcito Nacional,
por los daos y perjuicios ocasionados al grupo
demandante y todas aquellas personas que para
tiempo de la ocurrencia de los hechos (2 al 17
de abril) habitaban las veredas de EL PLAYN, EL
CERAL, LA SILVIA, PATIO BONITO, RO MINAS, AGUA
DE PANELA, PALO SOLO, ALTO SERENO, LAS MINAS,
LAS VEGAS, LA PLAYA, LA PAZ, RO AZUL, PITALITO y
EL PLACER del Municipio de Buenos Aires Cauca
y que resultaron desplazadas con motivo de la
incursin paramilitar ocurrida el 12 de Abril de
200. Como consecuencia de la anterior declaracin,
conden al pago de una indemnizacin colectiva,
por la suma equivalente a TRES MIL SEISCIENTOS
CUARENTA Y CINCO (3.645) salarios mnimos legales
mensuales, que individualmente corresponderan a
30 salarios minimos legales mensuales. Exoner de
responsabilidad a la Polica Nacional, al Ministerio del
Interior y de Justicia, al Departamento del Cauca, al
Municipio de Buenos Aires y a la Red de Solidaridad
Social; y condeno en costas a la parte demandada.
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El Tribunal considero que (...) las actividades realizadas
por el Ejrcito, resultaron inefcaces para contrarrestar
el ataque paramilitar en el mismo sentido seal que la
omisin de la Institucin Militar facilit el ataque sufrido
por el Municipio de Buenos Aires Cauca y sus veredas
circunvecinas. Por lo anterior, el Tribunal concluy
que el hecho daoso y su resultado son imputables al
Ejrcito Nacional. Por otro lado, constituye una situacin
completamente diferente, que con posterioridad
al ataque a la Regin del Naya, las fuerzas militares
realizaran operativos que permitieran la captura de
aproximadamente 70 personas que participaron en la
ejecucin de los delitos, circunstancias que no evaden la
responsabilidad administrativa que se imputa al Ejrcito
Nacional, pues las operaciones fueron desarrolladas a
partir del 18 de abril de 2001, es decir, despus de
consumada la masacre, la que se realiz entre el 12 y
16 de Abril de 2001, tal como se observa en el ofcio
No. 5449 BR3-CDO-725 suscrito por la tercera brigada
del Ejrcito Nacional (...)
172
.
Para el caso objeto de estudio, la situacin de
desplazamiento sufrida por los actores, es de por s
otro hecho generador de dao
173
.
(...)
En este orden de ideas, el dao, est representado
en la masacre y en el desplazamiento forzado que
debieron soportar los habitantes de las veredas
sealadas del municipio de Buenos Aires como
172
Colombla, Consejo de Estado, Sala de lo Contencloso admlnlstratlvo, Seccln tercera,
Sentencla del 5 de agosto de 2007, Consejero Ponente: Germn Rodrguez Vlllamlzar,
Expedlente: 200300385-01, pg. 14.
173
Ibdem.
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resultado de las consideraciones expuestas, y el
nexo causal entre los hechos y el dao, encuentra
sustento en la conducta omisiva del Ejrcito
Nacional, que como se ha expuesto, facilit los
hechos violentos ocurridos en el Naya en Abril de
2001 y en consecuencia el desplazamiento forzado
de los habitantes de tal regin, quienes reclaman la
indemnizacin por los perjuicios ocasionados
174
.
As las cosas, el Trlbunal Admlnlstratlvo de Cauca encontr
probada la conducta omlslva de parte del Ejrclto Naclonal,
como tambln, el hecho generador del dao y la relacln de
causalldad entre la prlmera y el segundo. Proteglendo de esta
manera los derechos lnvocados en la demanda, cuales son los
derechos a la vlda, la tranqullldad, la segurldad y la propledad.
DecIsIn de Segunda InstancIa
Tanto la parte demandante, como la parte demandada,
lnconformes con la declsln del Trlbunal, lnterpusleron recurso
de apelacln del cual conocl el Consejo de Estado en su Sala de
lo Contencloso Admlnlstratlvo, Seccln Tercera.
El Consejo de Estado profri decisin en la cual modifco el
fallo del Trlbunal de la slgulente forma
175
: i) declar no solo
admlnlstratlva, slno patrlmonlalmente responsable a la Nacln-
Mlnlsterlo de Defensa-Ejrclto Naclonal, por los daos y perjulclos
a las personas lntegrantes del grupo
176
; segundo, conden al
174
Colombla, Consejo de Estado, Sala de lo Contencloso admlnlstratlvo, Seccln tercera,
Sentencla del 5 de agosto de 2007, Consejero Ponente: Germn Rodrguez Vlllamlzar,
Expedlente: 200300385-01, pgs. 14 y 15.
175
Vid nota 170.
176
Elgrupofuedefnidoenelacpitecuartodelasconsideracionesdelaprovidenciacon
base en lostres criteriosdefnidos por el decreto 2569 de 2000, reglamentario de la
ley 387 de 1997, a saber: i).- haber tendido domicilio, para la poca de la incursin
armada ocurrida en el mes de abril del ao 2001 en la regin del Naya, en alguno de los
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pago de lndemnlzacln, a dlferencla del Trlbunal Admlnlstratlvo
del Cauca, por concepto de dao por alteracln grave de las
condlclones de exlstencla en suma equlvalente a dos mll
clncuenta (2.050) salarlos mnlmos legales mensuales vlgentes;
tercero, lncrement el monto de la lndemnlzacln colectlva
por concepto de dao moral en una suma equlvalente a cuatro
mll clen (4.100) salarlos mnlmos legales mensuales vlgentes;
FXDUWR LDSOLF OD IUDVH n VLHP SUH FXDGR VX DFFL R KDD
prescrlto y/o caducado de conformldad con las dlsposlclones
YLJ HWHV FRWHLGD H HO DUWFXOR GH OD /H TXLWR
neg las dems pretenslones de la demanda.
El Consejo de Estado, al resolver el punto sobre la responsabllldad
de la admlnlstracln por los hechos ocurrldos el 12 de abrll de
2001, declde apllcar el ttulo de lmputacln correspondlente a
la falla en el servlclo, en este caso por omlsln. As, sostlene el
Consejo que:
...en casos en los cuales se endilga a la Administracin
una omisin derivada del supuesto incumplimiento
de las funciones u obligaciones legalmente a su
cargo, el ttulo de imputacin aplicable es el de la
falla del servicio.
En efecto, frente a supuestos en los cuales se analiza
si procede declarar la responsabilidad del Estado
como consecuencia de la produccin de daos
en cuya ocurrencia hubiere sido determinante
la omisin de una autoridad pblica en el
cumplimiento de las funciones que el ordenamiento
lugares de las siguientes veredas o corregimientos: El Ceral, La Silvia, Patio Bonito, Las
Minas, Aguadepanela, Palo Solo, Alto Sereno, Ro Mina, Las Vegas, El Playn, La Playa,
La Paz, Ro Azul, Pitalito o el Placer del Municipio de Buenos Aires en el Departamento
del Cauca; ii).- que a consecuencia de la referida incursin armada se hubiesen visto
obligados a desplazarse de su lugar de domicilio, y iii).- que el desplazamiento forzoso
se hubiese iniciado antes de la presentacin de la demanda, esto es antes del da 10 de
marzo de 2003.
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jurdico le ha atribuido, la Sala ha sealado que es
necesario efectuar el contraste entre el contenido
obligacional que las normas pertinentes fjan para
el rgano administrativo implicado, de un lado y, de
otro, el grado de cumplimiento u observancia del
mismo por parte de la autoridad demandada en el
caso concreto.
(...) tratndose de la responsabilidad por omisin,
establecido el dao, el anlisis debe conducirse hacia
la determinacin de la causalidad y la imputabilidad,
aplicando para el primer caso, obviamente, la teora de
la causalidad adecuada. En ese sentido, el problema
radicara en establecer, inicialmente, si exista la
posibilidad efectiva para la entidad demandada de
evitar el dao, interrumpiendo el proceso causal. Y el
anlisis de la imputacin, que ser posterior, se referir
a la existencia del deber de interponerse, actuando
situacin en la que la obligacin de indemnizar surgir
del incumplimiento, como comportamiento ilcito, o de
un dao especial o un riesgo excepcional previamente
creado, que den lugar a la responsabilidad, a pesar de
la licitud de la actuacin estatal.
El Consejo de Estado hace referencla a algunos de los derechos
de las personas en condlcln de desplazamlento:
(Del derecho) a la circulacin y residencia se deriva,
de una parte, la facultad que asiste a las personas
para elegir voluntariamente el lugar de su residencia
dentro del territorio nacional y, en consecuencia, a
no ser desplazadas en forma violenta y, de otro lado,
la correlativa obligacin del Estado consistente en
evitar que ocurra el fenmeno del desplazamiento
forzado, es decir, garantizar la efectiva proteccin
de dicho derecho, asunto que desde luego cobra
mayor entidad e importancia cuando se trata de
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desplazamiento masivo, esto es, como ocurre en el
caso en examen, el desplazamiento conjunto de 10 o
ms hogares o de cincuenta o ms personas.
(...)
Tal como lo ha expresado la Sala en un caso semejante
al que ahora se decide, en el cual se conden a la
Nacin por los perjuicios sufridos por los desplazados
del corregimiento de La Gabarra, [d]e acuerdo con
el mandato constitucional, la razn de ser de las
autoridades pblicas es la de defender a todos los
residentes en el pas y asegurar el cumplimiento de
los deberes sociales del Estado y de los particulares.
Omitir el cumplimiento de esas funciones no slo
genera responsabilidad personal del funcionario sino
adems responsabilidad institucional, que de ser
contina pone en tela de juicio su legitimacin. Por lo
tanto, el Estado debe utilizar todos los medios de que
dispone para lograr que el respeto a la vida y dems
derechos de las personas por parte de las dems
autoridades pblicas y particulares sea una realidad
y no conformarse con realizar una simple defensa
formal de los mismos
177
.
En el estudio concreto probatorio que confgura la causa
adecuada que produjo el dao con la conducta omlslva del ente
admlnlstratlvo, el Consejo de Estado conslder que:
si bien de conformidad con el acervo probatorio se
tiene que no aparece prueba alguna de la cual se pueda
inferir la participacin directa y activa de miembros
de la fuerza pblica en la incursin armada, s se
177
Sentencla del 26 de enero de 2006, Radlcacln 25000232600020010021301, Actor:
Jess Emel Jalme Vacca y otros, demandados: la Nacln-Mlnlsterlo de Defensa y otros.
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encuentra debidamente acreditado que dicha incursin
no fue sorpresiva; por el contrario, estaba anunciada
y, en consecuencia, el conocimiento previo por parte
de las autoridades permita y exiga haber tomado
las medidas correspondientes; pese a lo anterior, las
autoridades militares no adoptaron medida alguna
sufcientemente efcaz para impedir que se produjeran
los sucesos anunciados; no fue un evento instantneo,
sino que se prolong en el tiempo y durante varios
das; no se trat de un asunto imperceptible y de poca
monta, sino de una macabra incursin perpetrada por
un numerossimo grupo de aproximadamente 500
hombres vistiendo prendas de uso privativo de las
fuerzas armadas, portando armas de fuego de corto y
largo alcance; sus consecuencias fueron maysculas,
se trat de una verdadera masacre que, desde luego,
trajo como efecto el desplazamiento masivo del grupo
demandante; en fn, la situacin de total desproteccin
en que se encontraba la regin para la poca de los
dolorosos acontecimientos, unida a todo lo expuesto,
fuerza concluir que tales hechos se hubieran podido
evitar, es decir, la entidad demandada hubiera podido
efectivamente interrumpir el proceso causal
178
.
2.5.4 Aporte jurisprudencial de la Sala del Consejo
de Estado
Esta sentencla acogl la teora de la causalldad adecuada para
efectos de lmputar la responsabllldad de la conducta desplegada
por el autor del dao
179
.
178
Colombla, Consejo de Estado, Sala de lo Contencloso Admlnlstratlvo, Seccln tercera,
sentencla del 15 de agosto de 2007. expedlente: 200300385-01
179
Esta teora se defne como aquella que considera como causas jurdicas del dao,
slo aqullas que normalmente contrlbuyen a su produccln, desechando las que
VLP SOHP HWH SXHGH FRVLGHUDUVH FRP R FRGLFLRHV SJ GH OD VHWHFLD GH GH
agosto de 2007 (anallzada en este momento).
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El Consejo de Estado resalta la lmportancla y obllgatorledad en
concreto de que los lntegrantes del grupo afectado aporten ante
el Fondo para la Defensa de los Derechos e Intereses Colectlvos,
elcorrespondientecertifcadodeinscripcinenelRegistronico
de Poblacln Desplazada. Tal exlgencla encuentra sustento en
lasparticularidadesqueconfguranestetipodeacciones,enla
medlda en que el trmlte que slgue la acclon de grupo, una vez
proferlda sentencla estlmatorla, conduce a que el pago de la
condena se resuelve en sede admlnlstratlva,
ante la cual, desde luego, no resulta procedente
reabrir el debate probatorio en cuanto a las calidades
individuales de los interesados ni en cuanto a la
existencia y monto de los perjuicios de la misma ndole,
lo cual supondra atribuir, de manera indebida y sin ley
habilitante, a las autoridades administrativas funciones
relacionadas con el decreto, prctica y valoracin
de pruebas tendientes a realizar la liquidacin de la
sentencia con la contingencia de que haya lugar a
nuevos y numerosos litigios lo cual resulta ajeno a la
normatividad vigente sobre la materia
180
.
La sentencla anallzada en el presente caso lmpllc para la
admlnlstracln la lmposlcln de una las condenas ms altas que ha
reclbldo el Mlnlsterlo de Defensa por parte del Consejo de Estado.
180
Colombla, Consejo de Estado, Sala de lo Contencloso Admlnlstratlvo, Seccln tercera,
sentencla del 15 de agosto de 2007, expedlente: 200300385-01, pg. 66.
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3
El Fondo para la Defensa de Derechos
e I ntereses C olectivos y s u p apel
en las decisiones de acciones de grupo
en Colombia
Blanca Patricia Villegas de la Puente, Directora Nacional de
Recursos y Acciones Judiciales - Defensora del Pueblo
Martha Mireya Moreno Pardo, Abogada Asesora - Defensora
del Pueblo
Introduccin
Es lnters y compromlso de la Defensora del Pueblo avanzar
en la vlgencla y efectlvldad de las acclones de grupo
181
, como
mecanlsmo constltuclonal que permlte el resarclmlento de los
perjulclos ocaslonados a grupos con condlclones unlformes que
adems deben tener todos los elementos que confguran la
responsabllldad, respecto de una mlsma causa que les orlgln
perjulclos lndlvlduales y se ejerce para obtener el reconoclmlento
y el pago de la lndemnlzacln.

En este captulo se examlnar la reglamentacln que da
sustento al Fondo para la Defensa de Derechos e Intereses
Colectlvos y sus funclones conforme a lo lndlcado en el artculo
71 de la Ley 472 de 1998
182
, haclendo especlal nfasls en la
funcln admlnlstradora y pagadora de recursos monetarlos
en cumpllmlento de lo ordenado en los fallos judlclales. En la
partefnal,seexaminarnlosproblemasquedichafuncinha
generado y las alternatlvas de solucln.
181
Ley 472 de 1998, art. 3.
182
Inlclatlva del Sr. Defensor Jalme Crdoba Trlvlo.
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Normas que reguIan eI Fondo
El Fondo, para su funclonamlento y manejo est sujeto a las
slgulentes normas:
Constltucln Poltlca de Colombla, art. 88.
Ley 472 de agosto 5 de 1998, por la cual se desarrolla el
artculo 88 de la Constltucln Poltlca de Colombla en relacln
con el ejerclclo de las Acclones Populares y de Grupo y se
dlctan otras dlsposlclones.
Estatuto Orgnlco del Presupuesto General de la Nacln y normas
complementarlas del Mlnlsterlo de Haclenda y Crdlto Pbllco.
Contadura General de la Nacln, Resolucln 114 del 26 de
abril de 2005, por medio de la cual se modifc el catlogo
general de cuentas del Plan General de Contabllldad Pbllca.
Resolucln de la Defensora del Pueblo No. 263 de 2006 del
18 de abrll de 2006, por la cual se reorganlza el Fondo para la
Defensa de los Derechos e Intereses Colectlvos, se establece
su manejo, su funclonamlento y el procedlmlento para el
cobro de acreenclas y el pago de obllgaclones.
Resolucln de la Defensora del Pueblo No. 638 del 6 de junlo
de 2008, por medlo de la cual se preclsan y complementan
los llneamlentos generales para el lltlglo defensorlal en
apllcacln de los mecanlsmos de proteccln de los derechos
constltuclonales y se dlctan o se destaca el carcter del Fondo
FRP R ncuenta especial de la Defensora del Pueblo
183
sln
personerajurdica,locualsignifcaqueelfuncionamientoy
laorganizacinjurdica,administrativa,contableyfnanciera
est a cargo de la Defensora del Pueblo.
FuncIones deI Fondo
El Fondo cumple las slgulentes funclones:
183
Resolucln 263 de 2006, artculo prlmero, naturaleza.
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a) Promover la dlfusln y conoclmlento de los derechos e
lntereses colectlvos y sus mecanlsmos de proteccln.
Dentro de sta funcln, se han creado observatorlos de
Acclones Populares y de Grupo
184
en 11
185
de las 36 Defensoras
reglonales, dando cobertura naclonal en coordlnacln con
la Dlreccln Naclonal de Defensora Pbllca. El objeto de
los observatorlos es promover la lnvestlgacln, dlfusln,
conoclmlento y proteccln de los derechos e lntereses
colectlvos.
Igualmente, el Fondo ha lmpulsado la reallzacln de
semlnarlos y publlcaclones sobre la materla y ha fortalecldo
los procesos de capacltacln y actuallzacln en las reglones
del pas, lncentlvando la polmlca constructlva en espaclos
acadmlcos y buscando compartlr conoclmlento y experlenclas
que faclllten la evolucln progreslva en temas de dlscusln
relaclonados con las acclones de grupo en Colombla.
b)Evaluarlassolicitudesdefnanciacinqueleseanpresentadas
y escoger aquellas que a su julclo sera convenlente respaldar
econmlcamente, atendlendo crlterlos tales como:
Magnltud y caracterstlcas del dao.
Inters soclal.
Relevancla del blen jurdlco amenazado o vulnerado y la
sltuacln econmlca de los mlembros de la comunldad o
del grupo.
c) Flnanclar la presentacln de las acclones populares o de
grupo, la consecucln de pruebas y los dems gastos en que
se pueda lncurrlr al adelantar el proceso.
d) Efectuar los pagos correspondlentes de acuerdo con las costas
adjudlcadas en contra del demandante que haya reclbldo
ayudafnancieradelfondo.
e) Admlnlstrar y pagar las lndemnlzaclones de que trata el
artculo 65, numeral 3 de la Ley 472 de 1998. En ejerclclo
184
Resolucln 638 de 2008, artculo 15.
185
Pruebas Plloto en Reglonales Cundlnamarca, Boyac, Atlntlco, Magdalena, Narlo,
Quindo,Cauca,ValledelCauca,Tolima,SantanderyBogot.
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de dlcha funcln le corresponde Emltlr el acto admlnlstratlvo
suscrlto por el ordenador del gasto de la Defensora del Pueblo
en el cual se ordena el pago.
EI pago de Ias accIones de grupo en cumpIImIento
de decIsIones judIcIaIes
La Ley 472 de 1998 que cre el Fondo para la Defensa de los
Derechos e Intereses Colectlvos, determln los recursos para
su funclonamlento
186
y establecl las funclones del Fondo, entre
ellas,administrarypagarlasindemnizacionesalosbenefciarios
de las acclones de grupo
187
, acatando la orden proferlda por el
juez de conoclmlento. Aslmlsmo, dej a cargo de la Defensora
del Pueblo el manejo del Fondo para la Defensa de los Derechos
e Intereses Colectlvos
188
.
Como consecuencla de esta obllgacln legal, el Fondo cumple
una funcln admlnlstradora y pagadora de lndemnlzaclones
a los benefciarios de acciones de grupo, contenidas en fallos
de los jueces competentes y para ello se cle estrlctamente al
contenldo de la sentencla que resuelve el caso y a lo dlspuesto
en la Constltucln y la ley.
En tal sentldo, da cumpllmlento al artculo 65 de la Ley 472 de
1998, que establece el contenldo de la sentencla en las acclones
GH J UXSR H VX XP HUDO GHWHUP LD HO SURFHGLP LHWR SDUD HO
pagodelasindemnizacionesalosbenefciariosdelasdecisiones
judlclales, con obllgaclones claras, para el condenado, el Juez y
el Fondo, as:
3. El monto de dicha indemnizacin se entregar al
Fondo para la Defensa de los Derechos e Intereses
186
Artculo 70 de la ley 472 de 1998.
187
Artculo 71 lbdem.
188
Artculo 72 lbdem.
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Colectivos, dentro de los diez (10) das siguientes a la
ejecutoria, el cual ser administrado por el Defensor
del Pueblo y a cargo del cual se pagarn:
a) Las indemnizaciones individuales de quienes
formaron parte del proceso como integrantes del
grupo, segn la porcentualizacin que se hubiere
precisado en el curso del proceso. El Juez podr
dividir el grupo en subgrupos, para efectos de
establecer y distribuir la indemnizacin, cuando lo
considere conveniente por razones de equidad y
segn las circunstancias propias de cada caso;
b) Las indemnizaciones correspondientes a las solicitudes
que llegaren a presentar oportunamente los interesados
que no hubieren intervenido en el proceso y que renan
los requisitos exigidos por el Juez en la sentencia.
Todas las solicitudes presentadas oportunamente se
tramitarn y decidirn conjuntamente mediante Acto
Administrativo en el cual se reconocer el pago de la
indemnizacin previa comprobacin de los requisitos
exigidos en la sentencia para demostrar que forma
parte del grupo en cuyo favor se decret la condena.
Cuando el estimativo de integrantes del grupo o el
monto de las indemnizaciones fuere inferior a las
solicitudes presentadas, el Juez o el Magistrado
podr revisar, por una sola vez, la distribucin del
monto de la condena, dentro de los veinte (20) das
siguientes contados a partir del fenecimiento del
trmino consagrado para la integracin al grupo de
que trata el artculo 61 (Sic)
189
de la presente ley.
189
La referencla se debe hacer al artculo 65 de la Ley 472 de 1998.
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Los dineros restantes despus de haber pagado todas
las indemnizaciones sern devueltos al demandado.
Por lo tanto, al Fondo no le est dado lnterpretar las sentenclas
slno cumpllr lo ordenado por los jueces competentes que
resuelven el caso, bajo este entendldo la Defensora del Pueblo,
a travs del Fondo para la Defensa de los Derechos e Intereses
Colectlvos, ha venldo pagando las lndemnlzaclones lndlvlduales
alosbenefciariosdelasaccionesdegrupo,aunqueporhaber
dlsparldad de crlterlo por parte de los jueces y no tomar
declslones de conformldad con la ley, se ha convertldo en una
tarea dispendiosa y con muchos tropiezos en la verifcacin
del cumpllmlento tanto de las condlclones lndlcadas en la
sentencla como de los requlsltos admlnlstratlvos prevlstos para
el procedlmlento de pago en la Defensora del Pueblo, hablda
conslderacln del carcter de cuenta especlal del Fondo.
3.3.1 Requisitos para el estudio de la fnanciacin por
eI Fondo
Comorequisitodeprocedibilidadparaelestudiodefnanciacin
y/o pago por parte del Fondo, segn corresponda, es lndlspensable
aportar los slgulentes documentos:
Cuadro 1.
Cualquler sollcltud:
Copla de la demanda
Copla del auto admlsorlo de la demanda
Copla del amparo de pobreza
Sollcltud de publlcacln de avlsos
Texto del avlso, en el que consten
los hechos de la demanda.
SolicituddefnanciacindePruebas
Perlclales
Constancla de cumpllmlento
del artculo 30 de la Ley 4721
de 1998
190
190
Amparo de pobreza.
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SolicituddefnanciacindePruebas
Perlclales (cont.)
Copla del auto que decreta la
prueba
Copla de la posesln del perlto
NOTA: Una vez practlcada la
prueba, para proceder al pago, el
perlto debe aportar lo slgulente:
Cuenta de cobro
Copla de la cdula
Copla del RUT
Certifcacinbancaria
Formato del SIIF II
Pago de costas por mandato judlclal
Copla de la provldencla que
lmpone al Fondo el pago de
las costas.
Nmero de cuenta de depslto
judlclal del Juzgado que
lmpone la condena
Pago de estudlos urgentes para
establecer la naturaleza del dao y
las acclones para su mltlgacln
Copla del auto que decreta
la medlda cautelar, con
constancla de ejecutorla
Requlsltos del perltaje (arrlba
referldos)
Es pertlnente preclsar que todas aquellas acclones lnterpuestas
por la Defensora del Pueblo, la Procuradura General de la
NacinylasPersonerasdelPassernfnanciadasporelFondo
para la Defensa de los Derechos e Intereses Colectlvos, cuando
as lo requleran.
En todos los casos, el Fondo se reserva la facultad de selecclonar
lasaccionesquefnanciar.
Las solicitudes de fnanciacin que superen los tres millones
qulnlentos mll pesos ($3.500.000)
191
sern sometldas a estudlo
y aprobacln del Comlt Tcnlco
192
.
Cuadro 1 (cont.).
191
A 31 de dlclembre de 2010.
192
Integrado, segn Resolucln 263 de 2006, por la Secretarla General de la Defensora
del Pueblo, como ordenadora del Gasto, la Dlreccln Naclonal de Defensora Pbllca, la
DefensoraDelegadaparalosDerechosColectivosydelAmbiente,laOfcinaJurdicay
la Dlreccln Naclonal de Recursos y Acclones Judlclales de la Defensora del Pueblo.
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3.3.2 Indemnizaciones pagadas por el Fondo
Cuadro 2.
Indemnizaciones de junio de 2004 a diciembre de 2009
1R GH
accIones a
cargo deI
Fondo
Montos
consIgnados
(en mlllones)
Montos
pagados
(en
mlllones)
SaIdos para pago
(en mlllones)

Caso Fllo Grlngo
Caso Santa Rosa
Caso Perelra
Caso Cauca
Otros
$ 12.500
$ 3.000
$ 1.100
$ 6.100
$ 3.588
Total $ 26.288
Cuadro 3.
Benefciarios de indemnizaciones de junio de 2004 a diciembre de 2009
Pagados Pendlentes de pago
6.045
A. G. Perelra 9.535
Otros 1.025
Total 10.560
Cuadro 4.
EntIdades demandadas condenadas que han consIgnado aI Fondo
SRU $
Hospltales
San Antonlo de Cha
San Jos de Popayn
INURBE
Albn Narlo
Albn San Bernardo
Munlclplos
Ibagu
Esplnal
Tunja
Armenla
Popayn
Soacha
Perelra
Bogot D.C.
ICBF
Popayn
Tollma
Otros
Telecom Bucaramanga
Ingeomlnas CODECHOCO
BANCOLOMBIA
Unlversldad Llbre de la Guajlra
Pollca Naclonal
Mlnlsterlo de Defensa
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Cuadro 5.
FaIIos condenatorIos pagados aI Fondo de monto ms representatIvos
(en millones)
InstItucIn VaIor PartIcIpacIn
Mlnlsterlo de Defensa $15.370 37.61%
Pollca Naclonal $10.238 25.05%
Alcalda de Bogot $7.844 19.19%
Sub total $33.452 81.85%
Total $40.861 100%
3.3.3 Barreras que difcultan los pagos de indemnizaciones
en accIones de grupo
En desarrollo de las funclones de reclblr, admlnlstrar y pagar
recursos monetarlos a cargo del Fondo, se han evldenclado
barreras que han afectado la agllldad y oportunldad en los pagos.
Dichasbarrerassereferenalossiguientesaspectos:
Conformacin defnitiva del grupo de benefciarios de la
lndemnlzacln.
Acredltacln y cumpllmlento de los requlsltos exlgldos para el
pago (sentencla / admlnlstratlvos).
Individualizacineidentifcacindebenefciariosdelaaccin.
Sollcltudes de gestln por fuera de la competencla del Fondo.
Sustltucln de lndemnlzaclones por causa de muerte de los
benefciarios.

En efecto, la lntegracln del grupo ha sldo una de las temtlcas que
ha suscltado una de las mayores controverslas en la Defensora
del Pueblo Fondo para la Defensa de los Derechos e Intereses
Colectlvos, para el cumpllmlento de la funcln otorgada por la
Ley 472 de 1998, relaclonada con el pago de las lndemnlzaclones
individualesalosmiembrosdelgrupobenefciariodelaaccin,
toda vez que, se han presentado lnconvenlentes por falta de
clarldad de los jueces competentes, qulenes en prlmer lugar, no
estn cumpllendo con la obllgacln legal de conformar el grupo a
lndemnlzar, tampoco preclsan con exactltud en las sentenclas los
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requlsltos que deben cumpllr las personas que tlenen lnters en
formar parte del grupo y las oportunldades establecldas por la ley
para el efecto, proplclando una lnterpretacln desafortunada de
lanormaporpartedelosbenefciariosylosabogadoslitigantes.
En efecto, el artculo 55 de la Ley 472 de 1998, determlna
claramente las oportunldades para la lntegracln del grupo:
Artculo 55. Integracin del grupo. Cuando la
demanda se haya originado en daos ocasionados
a un nmero plural de personas por una misma
accin u omisin, o por varias acciones u omisiones,
derivadas de la vulneracin de derechos o intereses
colectivos, quienes hubieren sufrido un perjuicio
podrn hacerse parte dentro del proceso, antes
de la apertura a pruebas, mediante la presentacin
de un escrito en el cual se indique su nombre, el
dao sufrido, el origen del mismo y el deseo de
acogerse al fallo y de pertenecer al conjunto de
individuos que interpuso la demanda como un mismo
grupo. Quien no concurra al proceso, y siempre
y cuando su accin no haya prescrito y/o caducado
de conformidad con las disposiciones vigentes,
podr acogerse posteriormente, dentro de los
veinte (20) das siguientes a la publicacin de
la sentencia, suministrando la informacin anterior,
pero no podr invocar daos extraordinarios o
excepcionales para obtener una indemnizacin
mayor y tampoco se benefciar de la condena en
costas (negrilla fuera de texto).
En sede de control abstracto de constltuclonalldad, respecto
al artculo en mencln, la Corte Constltuclonal
193
, expres que
193
Corte Constltuclonal, Sentencla C-215 de 14 de abrll de 1999, M.P. Martha Vlctorla Schlca.
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exlstan dos modalldades para que los afectados pudlesen
hacer hacerse parte en el proceso: l) Antes de la apertura a
prueba y ll) Dentro de los velnte das slgulentes a la publlcacln
de la sentencla. Conslder lgualmente que esta regulacln no
vulneraba el debldo proceso.
7DP EL HO XP HUDO GHO DUWFXOR GLVSRH TXH D TXLHHV
no se han hecho parte en el proceso debe prevenrseles para
que se presenten ante el juzgado a reclamar su lndemnlzacln
dentro de los velnte (20) das posterlores a la publlcacln del
H[WUDFWR GH OD VHWHFLD $V P LVP R HO XP HUDO GHO DUWFXOR
65 dlspone, que en la sentencla que acoja las pretenslones de
la demanda debe sealarse
los benefciarios que han estado ausentes del proceso a fn
de que puedan reclamar la indemnizacin correspondiente,
en los trminos establecidos en el artculo 61 (entindase 55
de la presente ley). )LDOP HWH HO XP HUDO GHO DUWFXOR
seala que para tener derecho a la lndemnlzacln, qulenes no
se hlcleron parte en el proceso deben presentar oportunamente
una reclamacln. No cabe duda que la oportunldad a la que se
referenlosnumerales2y3delartculo65eslaestablecida
en HO DUWFXOR H HO XP HUDO GHO DUWFXOR HV GHFLU
el trmlno de velnte (20) das posterlores a la publlcacln del
extracto de la sentencla. As lo reconocl expresamente la Corte
Constltuclonal, en la sentencla C-732 de 2000 (M.P. Dr. Vladlmlro
1DUDMR 0 HVD DO UHYLVDU OD H[HTXLELOLGDG GH ORV XP HUDOHV
GHO DUWFXOR GH OD /H GH GRGH VH FRFOXH
con sufciente claridad, que el benefcio instituido
a favor de los no concurrentes al proceso, para
que stos puedan resultar favorecidos con la
sentencia estimatoria, se encuentra consagrado
es en el artculo 55 de la Ley 472 de 1998 y
que, los apartes acusados del artculo 65 que
se referen al tema, se limitan a desarrollar tal
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supuesto a efectos de que el mismo adquiera
plena validez y efcacia. Ello se explica, en cuanto
el precepto acusado los numerales 2 y 4 del art. 6
ordena que se indique en la sentencia los requisitos
que este grupo de individuosm los no concurrentes
al proceso deben cumplir para efectos de merecer
la indemnizacin y tambin, en aras de advertirles
sobre la existencia del proceso y su ulterior decisin,
que se publique la providencia en un diario de
amplia circulacin nacional sealando el trmino
para concurrir a reclamar el derecho de que son
(resaltado y subrayado fuera de texto).
Una norma que ha sldo declarada exequlble y cuya exgesls
constltuclonal ha sldo conslgnada en las conslderaclones de la
Corte, no puede ser lnapllcada por los operadores jurdlcos, como
es el caso del artculo 55 de la Ley 472 de 1998
194
. En efecto,
la mxlma guardlana de nuestra constltucln, hlzo especlal
nfasls en que las personas que no hlcleron parte del proceso,
deban presentarse dentro de los velnte (20) das posterlores
a la publlcacln de la sentencla, a manlfestar su lntencln de
acogerse a los efectos de la mlsma.
A pesar de la clarldad de la norma y la jurlsprudencla, en la
prctlca se presentan las slgulentes sltuaclones:
1) En las declslones judlclales se advlerte a las personas que
conslderen haber sufrldo un perjulclo con ocasln al mlsmo
dao y que no concurrleron al proceso, que se presenten
dentro de los velnte (20) das slgulentes a la publlcacln de un
extracto de la sentencla, a la Defensora del Pueblo Fondo
para la Defensa de los Derechos e Intereses Colectlvos, para
queacreditensucondicindebenefciarios,seanreconocidos
194
Corte Constltuclonal, Sentencla C-215 de 1999. M.P. Martha Vlctorla Schlca.
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como lntegrantes del grupo y como consecuencla accedan
al pago de la lndemnlzacln, aslgnando, de esta manera,
una funcln al Fondo, lo cual en crlterlo de la Defensora
no es claro, pues la ley no le otorg competencla para
declarar derechos, su funcln se ha llmltado estrlctamente
a admlnlstrar y pagar las lndemnlzaclones lndlvlduales
concedidasporlosjuecesdeconocimiento,alosbenefciarios
que formaron parte en el proceso como lntegrantes del grupo
y a aquellos que se presentaron ante el juez
195
, dentro de los
velnte (20) das slgulentes a la publlcacln de la sentencla
y que acredltaron su condlcln de mlembros del grupo, una
vez reclblda la lnformacln por el Fondo, ste decldlr las
sollcltudes conjuntamente medlante acto admlnlstratlvo en
el cual se reconoce el pago de la lndemnlzacln
196
, prevla la
verifcacindelosrequisitosestablecidosenlasentencia.
2) Se declden acclones de grupo acoglendo las pretenslones
delademandayseadviertequelosnicosbenefciariosde
la lndemnlzacln, son las personas que se relaclonan en la
sentencla, dentro de las cuales se encuentran los demandantes
y aquellas de quienes se determin que pertenecan al grupo,
sin haber intervenido en el proceso. En estos casos el juez
constitucional establece que quienes no concurrleron al
proceso se deben presentar ante el Fondo para la Defensa
de los Derechos e Intereses Colectlvos dentro de los velnte
(20) das slgulentes a la publlcacln de la sentencla a que se
reconozcancomobenefciariosfuncinlegalquelecompete
al juez y, se les pague la correspondlente lndemnlzacln.
A manera de ejemplo se clta la sentencla proferlda por el
Consejo de Estado, el 26 de enero de 2006, en la accln de
grupo lnlclada por Jess Emel Jaime Vacca y Carmen Fany Lpez
Ortz, qulenes actuaron en nombre proplo, en representacln
195
PrrDIR WHUFHUR OLWHUDO E XP HUDO DUWFXOR GH OD /H GH
196
Numeral 3, artculo 65, Ley 472 de 1998
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de sus hijos y del grupo de personas que se afrma fueron
afectadas por el desplazamlento forzado del correglmlento de La
Gabarra, jurlsdlccln del Munlclplo de Tlb, Norte de Santander,
medlante la cual se conden a la Nacln-Mlnlsterlo de Defensa-
Pollca Naclonal, a lndemnlzar a las personas que demostraron
su condlcln de desplazados.
En dlcha sentencla el Consejo de Estado, en grado jurlsdlcclonal
de consulta, modifc el fallo proferido por el Tribunal
AdministrativodeCundinamarcaydefnielgrupobenefciario
delaaccin,comoaquellaspersonasquefgurabanenlalista
elaborada por la Red de Solldarldad Soclal, pero que adems
estuvieranrelacionadasenlaslistasdebenefciariosdelSISBEN,
de usuarlos de la empresa de servlclos pbllcos, de adjudlcatarlos
de baldos presentada por el INCORA o de tltulares de los predlos
relacionados por el Instituto Geogrfco Agustn Codazzi y,
concluyque,delas1.531personasquefgurabanenlalista
elaborada por la Red de Solldarldad Soclal slo acredltaron
su legltlmacln en la causa para obtener sentencla favorable
de fondo 260 personas, junto con las que presentaron la
demanda, por tanto, eran stas las personas que tendran
el derecho a reclamar la lndemnlzacln, porque se demostr
que lntegran el grupo en representacln del cual se present
la demanda.
De otra parte, advlrtl al Defensor del Pueblo,
del Fondo para la Defensa de los Derechos e Intereses Colectivos
deber cancelar las indemnizaciones correspondientes a quienes
se presenten dentro de los veinte das siguientes a la publicacin
de la sentencia, de conformidad con lo establecido en el artculo
65 de la Ley 472 de 1998.
Este criterio que fue reafrmado por el Consejo de Estado al
inaplicar la caducidad a que se refere el artculo 55 de la Ley
472de1998,especfcamentedelaparte siempre y cuando su
accin no haya prescrito y/o caducado, concluy que:
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En esta oportunidad y por las razones que se han
transcrito, se inaplicar tambin el segmento subrayado,
lo cual permitir que todos los benefciarios con la
condena acudan, dentro del los 20 das siguientes a la
publicacin de la sentencia, a acogerse a sus efectos.
De conformldad con lo establecldo en la sentencla, para el
Fondo no haba duda que qulen no lntervlno dlrectamente
en el proceso, deba presentarse a reclamar la lndemnlzacln
correspondlente dentro del trmlno sealado para el caso de La
Gabarratodoslosbenefciarios,exceptuandolosdemandantes.
Como consecuencia, reconoci el pago a los benefciarios que
se presentaron dentro de los velnte (20) das slgulentes a la
publlcacln del fallo, dando cumpllmlento estrlcto a la orden
judlclal que resolvl el caso y rechaz las reclamaclones
presentadas despus de transcurrldo el trmlno sealado.
Esta declsln llev a que abogados de los desplazados que no
reclamaron la lndemnlzacln dentro de los velnte (20) das
slgulentes a la publlcacln de la sentencla, presentaran acclones
de tutela en contra del Fondo, argumentando, entre otros,
que: 1) El Fondo para la Defensa de los Derechos e Intereses
Colectlvos neg efectuar los pagos aduclendo que las personas
que no se presentaron dentro de los 20 das slgulentes a la
publlcacln de la provldencla, les caduc la oportunldad para
lntegrar el grupo. 2) La sentencla del Consejo de Estado no
HVWDEOHFH TXH HO GHUHFKR D OD LGHP L]DFL SUHVFULEH >sic@
como lo pretende la Defensora y que las nlcas consecuenclas
para qulenes no concurren en el plazo determlnado, es la
imposibilidad de invocar dao extraordinario o de benefciarse
de la condena en costas. 3) Afrma que es claro que el plazo
de 20 das consagrado en el artculo 65 de la Ley 472 de 1998,
slo apllca para aquellas personas que no fueron reconocldas
expresamente en la sentencla y para las que la ley contempla la
posibilidaddehacerseparteconelfndemodifcarlacondena
reconoclda, de ser procedente.
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De las trece acclones de tutela presentadas, dlez fueron negadas
y tres tutelaron los derechos lnvocados por los acclonantes, entre
ellos la Seccln Segunda del Trlbunal Contencloso Admlnlstratlvo
de Cundlnamarca, qulen orden a la Defensora del Pueblo-
Fondo para la Defensa de los Derechos e Intereses Colectlvos,
proceder a pagar la lndemnlzacln a dos de los desplazados,
argumentando que: ...la prdida del derecho a reclamar la
indemnizacin reconocida en una sentencia como consecuencia
de la violacin de derechos e intereses colectivos, por el hecho
de no haberla reclamado en un lapso de tiempo, sera priorizar
normas de carcter legal que establecen trmites o formalidades
frente a derechos constitucionales fundamentales, lo cual
resulta inslito y adems contrario a lo dispuesto en el artculo
4 de la constitucin Poltica, que establece que en caso de
contradicciones de normas de rango inferior a la constitucin
prevalece sta ltima
197
.
Adujo el Trlbunal que los actores no acudieron dentro del trmino
alegado por el Fondo para la reclamacin de la indemnizacin
contenida en el fallo proferido por el Consejo de Estado, pero
que ello no signifcaba que haya prescrito la oportunidad para
hacer dicha reclamacin, toda vez que ellos integran el grupo
de benefciarios de la precitada sentencia, en la cual fueron
mencionados de manera individual y clara.
Expres que nal integrar el grupo de benefciarios, estos
han adquirido un derecho de dominio de carcter particular
y cierto, respecto de la indemnizacin que les corresponde
y no puede la demandada declara una prescripcin frente a
los mismos que no prev la Ley 472/98, ni la sentencia del
Consejo de Estado.
197
Seccln Segunda Subseccln C del Trlbunal Contencloso Admlnlstratlvo de
Cundlnamarca, Sentencla de 30 de septlembre de 2009. M.P. Ilvar Nelson Arvalo
Perlco. AT-09-01370 Acclonante Alberto Amars Alvear y otro, contra Defensora del
Pueblo Fondo para la Defensa de los Derechos e Intereses Colectlvos.
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El Consejo de Estado en sentencla de 14 de dlclembre de 2009
decldl sobre la lmpugnacln del fallo de prlmera lnstancla y
confrm la sentencia, instando a la Defensora del Pueblo para
que cumpllera la declsln judlclal de prlmera lnstancla sln adlclonar
requlsltos que no fueron contemplados por el juez de tutela
198
.
Argument que es contrario al deber del Estado de garantizar
la efectividad de los derechos, excusarse en formalidades para
hacer nugatorias las libertades y garantas individuales. De ah
que el requisito de la publicacin del extracto de la sentencia en
la accin de grupo se entienda, no como un trmino para que los
interesados manifesten su intencin de acogerse a la sentencia,
sino como un medio para hacer pblico el reconocimiento de la
indemnizacin a que tienen derecho quienes sufrieron un perjuicio
por una misma accin u omisin derivada de la vulneracin de
derechos e intereses colectivos.
Segn la Defensora, el Consejo de Estado, con la declsln que
resuelve la accln de tutela, contrara la jurlsprudencla proferlda
por esa mlsma Corporacln en acclones de grupo y, lo que es
ms grave, cambla el sentldo de la Ley 472 de 1998, en lo
que tlene que ver con la publlcacln de la sentencla, toda vez
que, la lntencln del leglslador al establecer la publlcacln est
encamlnada a enterar a los lnteresados lgualmente leslonados
por los mlsmos hechos y que no concurrleron al proceso, para que
se presenten al Juzgado, dentro de los velnte (20) das slgulentes
a la publlcacln, sumlnlstrando la lnformacln estableclda por el
juez, para acogerse a los efectos de la sentencla.
Ahora blen, el trmlno de los velnte (20) das que tratan los
artculos 55 y 65 de la Ley 472 de 1998, no es un trmlno
198
Seccln Prlmera, Sala de lo Contencloso Admlnlstratlvo, Consejo de Estado, sentencla
de 14 de dlclembre de 2009. A.P. Mara Claudla Rojas Lasso. Expedlente No. 25000 23
15 000 2009 01370 01, acclonante Aberto Amarls Alvear y otro, contra Defensora del
Pueblo Fondo para la Defensa de los Derechos e Intereses Coletlvos.
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prescriptivo como se afrm en la sentencia, ni es una
lnterpretacln de la Defensora del Pueblo; es la oportunldad que
establece la ley para que las personas que no concurrleron al
proceso, se presenten a acogerse a los efectos de la sentencla,
en coherencla con la vocacln que tlene una accln de grupo de
cobljar a todos los afectados.
Igualmente, en la sentencla del Consejo de Estado que resuelve
la accln de tutela, se confunde el trmlno de velnte (20) das
con que cuentan las personas que no concurrleron al proceso,
para acogerse a los efectos de la sentencla, con el trmlno
prescrlptlvo de clnco (5) aos, para reclamar la lndemnlzacln
que les fue reconoclda prevla las acredltaclones respectlvas, de
conformldad con lo establecldo en el artculo 55 de la Ley 472
GH H FRFRUGDFLD FR HO XP HUDO DUWFXOR GH OD
mlsma ley.
Por ltimo, se afrma en la sentencia de tutela que: ... no
puede pasar por alto la Sala, el escrito presentado por el
apoderado de los actores en el que manifesta que el Fondo
para la Defensa de los Derechos e Intereses Colectivos
de la Defensora del Pueblo ha condicionado el pago de la
indemnizacin ordenada por medio de la presente tutela a que
los actores obtengan el Registro nico Tributario (RUT) y que
dispongan de una cuenta bancaria en la que cada uno sea su
nico titular... .
Como consecuencla en el numeral segundo de la parte resolutlva,
Insta a la Defensora del Pueblo para que d cumplimiento a la
sentencia de primera instancia, sin adicionar requisitos que no
fueron contemplados por el juez de tutela.
Es preclso lndlcar que la Defensora del Pueblo no establece
requisitosparareconoceralaspersonascomobenefciariosde
la accln de grupo, estos estn contenldos en la sentencla que le
ponefnalaaccindegrupo.
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Caso diferente es cuando se van a hacer efectivos los pagos,
la Defensora dentro del trmite administrativo que desarrolla,
solicita copia del documento de entidad del benefciario de la
accin de grupo, certifcacin bancaria donde se establezca que
posee cuenta, con el fn de consignar el monto de la indemnizacin
y, segn sea el caso, copia del Registro nico Tributario (ver
Cuadro 6).
Los jueces constltuclonales que resuelven las acclones de
grupo, no cumplen la obllgacln legal de redlstrlbulr la condena,
cuando el estlmatlvo de lntegrantes del grupo o el monto de las
lndemnlzaclones es lnferlor a las sollcltudes presentadas, como
lo establece el prrafo tercero, numeral b), artculo 65 de la
Ley 472 de 1998
199
, lo cual genera retraso en el pago de las
lndemnlzaclones o, en su defecto que la Defensora del Pueblo-
Fondo para la Defensa de los Derechos e Intereses Colectlvo
proceda a cumpllr la sentencla, de acuerdo a las llquldaclones
establecldas en la sentencla.
A manera de ejemplo, se clta la accln de grupo No. 63-001-
3331-003-2007-00026-01, lnlclada contra el Munlclplo de
Armenia - Quindo, por varios docentes, directivos docentes
y personal admlnlstratlvo de la educacln que laboran en
estableclmlentos educatlvos ublcados en ese munlclplo, por
conslderar que sufrleron un perjulclo lndlvldual al descontarles
de su salarlo mensual una suma de dlnero correspondlente a una
estampllla denomlnada, proeducacln, salud y obras pbllcas,
en las nmlnas y planlllas que se paguen en una tarlfa nlca de
60 centavos por cada 100 pesos devengados.
199
Numer
grupo o el monto de las lndemnlzaclones fuere lnferlor a las sollcltudes presentadas,
el Juez o el Maglstrado podr revlsar, por una sola vez, la dlstrlbucln del monto de la
condena, dentro de los velnte (20) das slgulentes contados a partlr del feneclmlento
del trmlno consagrado para la lntegracln al grupo de que trata el artculo 61 de la
presente ley. Los dlneros restantes despus de haber pagado todas las lndemnlzaclones
VHU GHYXHOWRV DO GHP DGDGR
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El Juzgado Tercero Admlnlstratlvo del Clrculto de Armenla
200
,
neg las pretenslones de la demanda, declsln que fue apelada
por el apoderado de la parte demandante.
El Tribunal Administrativo del Quindo
201
, mediante sentencia de
27 de mayo de 2008, revoc el fallo de primera instancia y, como
consecuencia declar patrimonialmente responsable al municipio
de Armenia por los daos sufridos por los demandantes y dems
integrantes del grupo.
Como consecuencla de lo anterlor, conden al munlclplo de
Armenla a pagar por concepto de perjulclos materlales a favor de
los acclonantes y dems lntegrantes del grupo que se acogleran
al fallo, la suma de cuatroclentos cuarenta y clnco mlllones
cuatroclentos trelnta y clnco mll dosclentos noventa y sels pesos
($445.435.296,oo).
ElTribunalAdministrativodelQuindoenlasentenciaqueresuelvela
segunda lnstancla, lndlvlduallza las lndemnlzaclones de cada una de
las personas que lntervlenen en el proceso, cuyo total corresponde
a la suma de $445.435.296,oo, sln tener en cuenta la lntegrldad
de docentes, dlrectlvos docentes y personal admlnlstratlvo de la
educacln que laboran en los estableclmlentos educatlvos de la
ciudaddeArmeniaQuindo,paratasarlaindemnizacingeneraly
brlndarles la oportunldad de acogerse a los efectos de la sentencla,
dentro de los 20 das slgulentes a la publlcacln de un extracto de
sta, como lo establece la ley, procedlendo a condenar al munlclplo
de Armenla a pagar por concepto de perjulclos materlales a favor
de los acclonantes y dems lntegrantes del grupo que se acogleran
al fallo, la suma de $445.435.296,oo.
200
Fallo de 16 de novlembre de 2006, proferldo por el Juzgado Tercero Admlnlstratlvo de
Armenla dentro de la accln de grupo No. 63-001-3331-003-2007-00026-01, actor:
Alba Luca Henao Agudelo y otros. Acclonado: Munlclplo de Armenla.
201
Sentenciade27demayode2008,proferidaporelTribunalAdministrativodelQuindo,
A.P. Rlgoberto Reyes Gmez, dentro de accln de grupo No. 63-001-3331-003-2007-
00026-01, actor: Alba Luca Henao Agudelo y otros. Acclonado: Munlclplo de Armenla.
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Adicionalmente, seal los requisitos que deben cumplir los
benefciarios que han estado ausentes del proceso a fn de
que puedan reclamar la indemnizacin correspondiente, pero
no indica con qu dinero se le va a cancelar la indemnizacin,
pues como se anot no tas condena para las personas que se
adhirieron al grupo, una vez proferida la sentencia.
Como consecuencla, el apoderado del grupo sollclta aclaracln
GH OD VHWHFLD H HO VHWLGR GH LGLFDU nTXH HO YDORU GH
$445.435.296 con su respectlva lndexacln, es para qulenes
hlcleron parte del grupo lnlclal, como aparece probado en las
OLTXLGDFLRHV TXH UHDOL] HO 7ULEXDO UHVSHFWR GH TXLHHV
se adhleran en el trmlno de ley, el juez deber efectuar las
llquldaclones lndlvlduales para efectos de aumentar la condena
establecida en la sentencia, con el fn de hacer efectiva la
lndemnlzacln a todos los mlembros del grupo.
La sollcltud de aclaracln es negada por el Trlbunal Admlnlstratlvo
delQuindo
202
por extempornea, no obstante, resuelve que en
aras de darle celerldad a la accln de grupo, se requiere al juez
de primera instancia, a fn que adopte las medidas pertinentes
para que d estricto cumplimiento al fallo de segunda instancia
proferido por este Tribunal, para lo cual deber tener en cuenta
que la suma ponderada a la que fue condenada la entidad
pblica accionada, corresponde a la liquidacin del dao sufrido
por quienes intervinieron en la accin, es decir, que la condena
all establecida corresponde exclusivamente a los actores que se
mencionan en la sentencia en los folios 35-1 a 35-12. Esto es a
los presentes en el proceso.
El juez de prlmera lnstancla, en atencln a lo establecldo en el
XP HUDO DUWFXOR GH OD /H GH GHWUR GH ORV GDV
202
Auto de 13 de novlembre de 2008, accln de grupo No. 63-001-3331-003-2007-00026-
01, actor: Alba Luca Henao Agudelo y otros. Acclonado: Munlclplo de Armenla.
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slgulentes a la publlcacln de la sentencla, reclbe las sollcltudes
de las personas que allegando los requlsltos establecldos por
el juez en la sentencla, manlfestaron su lntencln de acogerse
a sus efectos y medlante auto
203
las vlncula como lntegrantes
del grupo a lndemnlzar. Contra la provldencla en mencln,
el apoderado del grupo presenta recurso de reposlcln y en
subsldlo apelacln, sollcltando aumentar la condena tasada en
la sentencla, para efectos de lndemnlzar a las personas ausentes
del proceso.
El Juzgado Tercero Administrativo del Quindo, resolvi no
reponer el auto que relaclon las personas con y sln derechos a
la lndemnlzacln, que se presentaron dentro de los velnte das
slgulentes a la publlcacln de la sentencla, declde no reponer y
concede en el efecto dlferldo, el de apelacln.
Conslder:
Este juzgado, no tena que interpretar ni ir mas
all a lo ordenado por la sentencia de segunda
instancia proferida por el H. Tribunal Administrativo
del Quindo, porque simple y llanamente el monto
de los perjuicios colectivos fueron tasados en esa
oportunidad procesal y no es del resorte del inferior
modifcar, alterar o reformar la decisin del superior,
mxime si esa instancia en su sano juicio fj el monto
de los perjuicios colectivos y en ningn momento obra
escrito o peticin alguna que se diga que el superior
se equivoc o que stos son insufcientes; adems
qu interpretacin debe realizar ste despacho si
precisamente el fallo de segunda instancia limit la
indemnizacin colectiva en 445.435.296,oo.
203
Auto de 10 de novlembre de 2008, proferldo por el Juzgado Tercero Admlnlstratlvo
de Armenla, accln de grupo No. 63-001-3331-003-2007-00026-01, actor: Alba Luca
Henao Agudelo y otros. Acclonado: Munlclplo de Armenla.
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Reiterando que los perjuicios materiales reconocidos
a los accionantes y dems integrantes el grupo que
se acojan al fallo, son derechos que emanan de la
fuerza de la cosa juzgada de la sentencia de segunda
instancia, donde este juzgado y menos una autoridad
administrativa pueden modifcar el monto all fjado y por
lo mismo, sea esta la oportunidad para que el superior
aclare al juzgado si el monto por concepto de perjuicios
materiales fjado en cuanta de 445.435.296,oo slo es
para los actores que se mencionan en los folios 35-1
a35-12 de la sentencia de segundo grado, dejando
a un lado lo dicho en el numeral cuarto de la misma
providencia donde se incluy a los dems integrantes
del grupo que se acojan al fallo.
El Tribunal Contencioso Adminsitrativo del Quindo, confrm
parclalmente el auto proferldo el juez de prlmera lnstancla e
hlzo la slgulente preclsln:
Pueden ser incluidos como adheridos a los
interesados que hayan demostrado que se vincularon
antes de la descentralizacin de la educacin al
municipio, y que con posterioridad a esa fecha,
ostentan la calidad de docentes, directivos docentes
o personal administrativo nacional, nacionalizado o
departamental.
No tener en cuenta como adheridos a los interesados
que no acten por intermedio de apoderado judicial.
No se pronuncl respecto de la lndemnlzacln de las personas
que se adhlrleron al grupo y menos an, redlstrlbuy el monto
de la condena.
Se advlerte que la Ley 472 de 1998 no le dlo competencla a
la Defensora del Pueblo para redlstrlbulr la condena otorgada
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por el juez de conoclmlento y, menos an camblar el sentldo de
la sentencia, toda vez que, como lo afrm el juez de primera
lnstancla, los derechos reconocldos emanan de la fuerza de la
cosa juzgada de la sentencla de segunda lnstancla, donde el
juzgado de prlmera lnstancla y menos la Defensora del Pueblo,
comoautoridadadministrativa,puedenmodifcarelmontodela
indemnizacinfjada,quedeotraparteloprohbelaLey472de
1998
204
.
Igualmente, la Defensora del Pueblo no cuenta con la
competencla legal para redlstrlbulr una condena que ha sldo
claramente estableclda por el Trlbunal en la sentencla que le
pusofnalaaccindegrupo,soloparalaspersonaspresentes
en el proceso, de otra parte, porque esta facultad la ley se la
otorga al juez.
Se concluye que el Fondo para la Defensa de los Derechos e
intereses colectivos es una de las fguras ms novedosas que
aporta la Ley 472 de 1998 y el ejerclclo de su funcln legal
de admlnlstrar y pagar las lndemnlzaclones en los casos de
acclones de grupo le genera una funcln admlnlstratlva de gran
responsabllldad, la cual no ha sldo comprendlda en su lntegrldad
por los abogados que lnterponen las acclones nl por los jueces
que las declden.
204
Ar
posterlorldad a la sentencla, no lncrementar el monto de la lndemnlzacln contenlda
H HOOD
PARTE II
Las acciones de clase
en materia de derechos humanos
en los Estados Unidos
*
Arturo Carrillo,
Profesor de Derecho - George Washington University
Courtney Hague,
Joven investigadora - George Washington University
France Bognon,
*
Texto orlglnal traducldo por Carlos J. Zelada.
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1
Introduccin
En 2001, un dlrlgente slndlcal de una plantacln bananera
abord el autobs que lo llevaba a su centro de trabajo en
Urab. En el camlno, mlembros de un grupo paramllltar
detuvleron el vehculo y bajaron por la fuerza al trabajador para
luego aseslnarlo. Ejecuclones arbltrarlas como sta se han vlsto
repetldas centenares de veces en el marco del control paramllltar
de clertas reglones en Colombla, en partlcular de Urab.
En marzo de 2007, una corporacln multlnaclonal bananera
lnvestlgada por el Departamento de Justlcla de los Estados Unldos
reconocl ante un trlbunal federal que haba cometldo un dellto
al haber efectuado pagos perldlcos a dlcho grupo paramllltar,
supuestamente por servlclos de segurldad. El trlbunal conden a
la empresa al pago de una multa de 25 mlllones de dlares por
violacindelasleyespenalesfederalescontraelfnanciamiento
de grupos terrorlstas. Tambln establecl un perodo de clnco
aos de prueba para la corporacln bajo supervlsln judlclal,
entre otras medldas sanclonatorlas.
Quince meses despus, la primera de mltiples demandas en
representacln de las vctlmas del paramllltarlsmo colomblano
se present contra la empresa bananera. Dlchas acclones se
basaron en su mayor parte en el Alien Tort Statute (ATS), un
estatuto federal que permlte a los extranjeros vctlmas de graves
vlolaclones a sus derechos humanos demandar a los vlctlmarlos
y sus cmpllces cuando stos se encuentran en terrltorlo
estadounldense
205
. Dentro de este marco, en jullo de 2007
205
Alien Tort Statute, 8 6 & l ( O $76 HVWDEOHFH TXH n/DV FRUWHV GLVWULWDOHV
tendrn la jurlsdlccln orlglnarla en toda accln clvll por daos presentada por un
extranjero slempre que se trate de vlolaclones al derecho de las naclones o a algn
tratadoratifcadoporlosEstadosUnidos.
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fue entablada una accln de clase a nombre de las personas
resldentes en Urab que fueron vctlmas de graves crmenes
paramllltares entre 1996 y el 2003. Se aleg que tales vlolaclones
fueron reallzadas en el marco de una campaa slstemtlca de
control mllltar y soclal efectuada por fuerzas paramllltares que
obraron no slo con el apoyo econmlco de la multlnaclonal
bananera demandada, slno tambln con la compllcldad de las
autorldades mllltares y estatales.
Este captulo descrlbe la trayectorla de los casos por vlolaclones
maslvas o slstemtlcas de derechos humanos lltlgados ante
los trlbunales federales de los Estados Unldos como acclones
de clase al amparo del ATS, lncluyendo el proceso pendlente
contra Chiquita Banana International (Chiquita Banana)
206
. Por
defnicintodosestoscasoshanhechousodelaReglaFederalde
Procedlmlento Clvll 23 (Federal Rule of Civil Procedure 23) que
reglamentalafguradelasaccionesdeclaseenelprocedimiento
clvll federal. Aslmlsmo, todos los casos estudlados presentan
graves vlolaclones a los derechos humanos reallzadas de forma
maslva o slstemtlca en el terrltorlo de pases extranjeros
207
.
Aunque el ATS es una norma que fue adoptada por el Congreso
de los Estados Unldos en 1789, la ley fue rara vez utlllzada
slno hasta 1980, cuando un trlbunal de apelaclones emltl su
206
La demanda en el caso de Doe vs. Chiquita se encuentra en la pglna web de Earthrlghts
Internatlonal, la organlzacln no gubernamental que lldera el lltlglo. Dlsponlble en:
http://www.earthrights.org/sites/default/fles/legal/cbi-fnal-complaint-signed.pdf.
207
El ATS no puede ser utlllzado para demandar a funclonarlos federales de los Estados
Unldos dado que gozan de lnmunldad, entre otros lmpedlmentos legales. Ver STEPHENS,
Beth y otros, International Human Rights Litigation In U.S. Courts. 2d ed., 2008, pgs.
281 - 302. En su conocldo artculo sobre las acclones de clase en materla de derechos
humanos,laprofesoraBethVanSchaackdefnedichoscasoscomoaqullosqueala
luz del ATS buscan relvlndlcar graves vlolaclones al derecho lnternaclonal cometldas en
SDVHV H[WUDMHURV nGH P DHUD VLVWHP WLFD P DVLYD >on a widespread and systematic
basis@ 9$1 6&$$&. %HWK Unfulflled Promise: The Human Rights Class Action, 2003
U. Chl. Legal F. 279, pgs. 279 - 280 (2003). Slgulendo el ejemplo de la profesora
Van Schaack, hemos excluldo de nuestro anllsls los casos dedlcados prlnclpalmente
a relvlndlcar derechos constltuclonales o clvlles en los Estados Unldos, que en general
podranclasifcarseenelmbitodelosderechoshumanos.
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sentencla en el caso Filrtiga vs. Pea-Irala
208
. Los famlllares de
Joellto Fllrtlga, resldentes en los Estados Unldos, presentaron una
demanda contra Amrlco Norberto Pea Irala, un ex funclonarlo
estatal del Paraguay que tambln se encontraba en el pas.
Los demandantes alegaron que Pea Irala haba secuestrado,
torturado y aseslnado a Joellto Fllrtlga, y que dlchos crmenes eran
vlolatorlos del derecho lnternaclonal, lo cual les permlta entablar la
demanda al amparo del ATS
209
. El trlbunal de apelaclones acept el
argumento y establecl por prlmera vez que las graves vlolaclones
a los derechos humanos en contravencln de las normas del
derecho consuetudlnarlo lnternaclonal podan ser acclonables ante
los trlbunales federales de los Estados Unldos
210
.

Despus del caso Filrtiga, los trlbunales federales han aclarado
progreslvamente el alcance y la funcln del ATS en otros
casos slmllares. Por ejemplo, en 1995 el ATS fue lnvocado en
el caso Kadic vs. Karadzic
211
, donde un trlbunal de apelaclones
reconocl que se poda utlllzar dlcha norma para demandar a
actores prlvados (y no slo a agentes estatales) por la comlsln
de vlolaclones partlcularmente graves del derecho lnternaclonal
consuetudlnarlo. En 1997, el ATS fue lnvocado exltosamente
por prlmera vez contra una corporacln multlnaclonal prlvada.
As, en el caso Doe I vs. Unocal Corp., el ATS fue utlllzado para
demandar a una empresa petrolera estadounldense que vena
actuando en compllcldad con el goblerno de Burma para cometer
vlolaclones graves a los derechos humanos en ese pas
212
.

Buenapartedeestalneajurisprudencialfueconfrmadaporla
Corte Suprema de los Estados Unldos en el caso Sosa vs. lvarez
208
630 F.2d 876 (2d Clr. 1980).
209
Ver id., pg. 880 (donde se concluye que la tortura por parte de agentes del Estado se
HFXHWUD nFODUDP HWH VL DP ELJ HGDGHV SURKLELGD SRU HO GHUHFKR LWHUDFLRDO
210
Ver id., pg. 877.
211
70 F.3d 232 (2d Clr. 1995).
212
Ver 963 F. Supgs. 880 (C.D. Cal. 1997), caso posterlormente valldado por un trlbunal
de apelaclones. Ver 395 F.3d 932 (9th Clr. 2002). Eventualmente, las partes negoclaron
un acuerdo y el caso fue retlrado.
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Machain (2004)
213
. All, la Corte Suprema establecl que, para ser
acclonable, cualquler vlolacln alegada al amparo del ATS deba
referlrse a una norma del derecho lnternaclonal consuetudlnarlo
que fuese vlnculante para los Estados, unlversalmente reconoclda
comotal,ydefnidaconaltaprecisin
214
. El trlbunal clt como
ejemplos paradlgmtlcos aquellas normas que prohben la tortura
y las ejecuclones extrajudlclales
215
. Sl blen con Sosaseratifc
la dlsponlbllldad de una accln clvll en el marco del ATS para
reparar graves vlolaclones de derechos humanos, an quedaban
otros temas claves por desarrollar, entre ellos, cmo lltlgar de
una mejor forma los casos que lnvolucraban vlolaclones maslvas
o slstemtlcas.
Casos reclentes como Chiquita Banana han vuelto a encender
el debate en torno a las acclones de clase como mecanlsmos
procesales efectlvos para el tratamlento de vlolaclones maslvas o
slstemtlcas a los derechos humanos ante los trlbunales federales
en los Estados Unldos. El propslto de este captulo es lnformar
y orlentar al lector acerca de los parmetros tcnlcos de dlcho
debate. En la prlmera parte presentamos el marco legal general
que rlge las acclones de clase dentro del proceso clvll federal en
los Estados Unldos. Al revlsar la Regla 23, dlcha seccln descrlbe
los requisitos tcnicos para la certifcacin de los dos tipos de
accln de clase ms lnvocados en materla de derechos humanos.
En la segunda parte del captulo anallzaremos los prlnclpales
casos de acclones de clase resueltos por los trlbunales federales
dentro de las categoras sealadas. El propslto de este ejerclclo
es facllltar una comprensln de los retos que los abogados de
derechos humanos enfrentan al buscar lltlgar en los Estados
Unldos los casos de vlolaclones maslvas o slstemtlcas a los
derechos humanos.
213
542 U.S. 692 (2004).
214
Id., pgs. 753 - 54.
215
Id.
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Las acciones de clase en el
procedimiento civil federal de los
Estados Unidos: Un panorama general
de la Regla 23
2.1 Introduccin
En los Estados Unldos, las acclones de clase se rlgen por las
Reglas Federales de Procedlmlento Clvll, en partlcular la Regla 23
(Federal Rule of Civil Procedure 23), que descrlbe las condlclones
esencialesparalacertifcacindeuncasocomoaccindeclase,
sus cuatro tlpos, as como clertos crlterlos adlclonales para
su manejo adecuado
216
. Este captulo se dedlca a estudlar los
casos de vlolaclones graves a los derechos humanos que han
sldo lltlgados como acclones de clase al amparo del ATS. Por
lo tanto, esta seccln se llmlta al estudlo de las dos categoras
de accln de clase ms prevalentes en este tlpo de lltlglo, a
saber: las acclones de clase por fondos llmltados (limited fund)
y las acclones de clase por asunto en comn (common issue).
Estas categoras son las que se presentan ms a menudo
cuando el objetlvo formal de la accln es obtener una reparacln
econmlca del demandado, en partlcular la lndemnlzacln por
daos materlales y morales
217
.
Las acclones de clase son entendldas como formas de lltlglo por
representacln porque en stas el demandante no slo presenta
216
El texto de la Regla 23 se encuentra dlsponlble en: http://www.law.cornell.edu/rules/
frcp/Rule23.htm#Rule23.
217
La Regla Federal de Procedlmlento Clvll 23(b)(2) tambln sera relevante en la
medlda que la clase afectada buscara prlmordlalmente que el trlbunal adopte medldas
reparatorlas no pecunlarlas, como por ejemplo, las declaraclones sobre la legalldad de
la conducta del demandado (declaratory relief), o la emlsln de rdenes para que
ste deslsta de clerta conducta leslvo o acte de clerta manera obllgada (injunctive
relief).
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un recurso en nombre proplo, slno tambln como representante
de un grupo defnido de individuos en similar situacin. Si un
tribunal certifca que el caso importa una accin de clase, el
resultado de dlcho lltlglo tendr fuerza vlnculante para todos
los lntegrantes de dlcho grupo, lncluyendo a los denomlnados
nP LHP EURV GH FODVH DXVHWHV HV GHFLU DTXHOORV VXMHWRV TXH R
partlclpan actlvamente de la demanda
218
. Cabe sealar que, sl
blen el enfoque de este captulo son las vlolaclones a los derechos
humanos, la mayora de casos que lnvocan la Regla 23 se
HFXHWUD LWHJ UDGD SRU FDXVDV P HRV nH[WLFDV
219
. En especlal,
hay que destacar los casos por daos maslvos generados por el
lncumpllmlento de obllgaclones extracontractuales (mass tort
cases), como aquellos casos lltlgados por el lmpacto de productos
pellgrosos el tabaco, por ejemplo accldentes maslvos, que
leslonan a grandes nmeros de personas. Lo anterlor, debldo
a que, para los trlbunales estadounldenses, un caso de graves
vlolaclones a los derechos humanos lltlgado con arreglo al ATS
es conslderado como un mass tort case, y por lo tanto, se rlge
por la jurlsprudencla y prctlca desarrolladas bajo esa lnea
especfca
220
.
La Regla 23 fue creada con el propslto de evltar la necesldad
de llevar a cabo mltlples lltlglos paralelos para responder a las
cuestlones de hecho y de derecho en aquellos casos en los que un
nmero elevado de lndlvlduos ha sufrldo el mlsmo o slmllar tlpo
de dao
221
, sln lmportar la calldad pbllca o prlvada del supuesto
autor o responsable del mlsmo
222
. El objetlvo prlmarlo de este
218
Ver 3KLOOLSV 3HWUROHXP &R Y 6KXWWV 8 6 n8 P LHP EUR GH FODVH
ausente no est obllgado a reallzar acto alguno. ste podr tomar aslento y dejar que el
lltlglo slga su curso, satlsfecho con saber que sus lntereses se encuentran debldamente
SURWHJ LGRV
219
Las acclones de clase se lnvocan con xlto tambln en casos por vlolaclones ampllas a
derechos constltuclonales, socletarlos, laborales o amblentales.
220
Ver The Presbyterlan Church of Sudan v.Tallsman Energy Inc., 226 F.R.D. 456, 483.
221
Ver Crown, Cork & Seal Co., Inc. v. Parker, 462 U.S. 345, 351 (1983).
222
En este sentldo la accln de clase estadounldense se dlstlngue fundamentalmente
de la accln de grupo colomblana, que es un recurso de carcter constltuclonal cuya
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mecanlsmo, de acuerdo con la Corte Suprema de los Estados
Unidos, es promover la efciencia y la economa procesal
223
.
Las acclones de clase tambln son esenclales para promover
la conslstencla y la lmparclalldad judlclal, dado que aseguran
el mlsmo resultado para todos los mlembros de una clase.
As se evlta, adems, la poslbllldad de que trlbunales dlstlntos
puedan emltlr declslones que resulten lnconslstentes
224
. No
sobra sealar que, en los casos relaclonados con daos maslvos
de orlgen pbllco o prlvado, el mecanlsmo de las acclones de
clase permlte facllltar el acceso a la justlcla de las vctlmas y
famlllares que partlclpan como mlembros de clase ausentes, que
de otra manera no podran contar con los medlos econmlcos
para lnterponer un recurso a su favor.
Mlentras que la Regla 23 es utlllzada para promover dlstlntos
objetlvos en casos en donde varlos lndlvlduos han sufrldo el
mlsmo tlpo de dao, sta tambln recoge una serle de asuntos
vinculados a los potenciales confictos de inters que pueden
llegar a suscltarse entre los demandantes y los mlembros de
clase ausentes. A fn de superar este tipo de problemas, la
Regla 23 establece un rol judlclal bastante expanslvo para el
manejo de las acclones de clase. As, los jueces cuentan con
ampliadiscrecionalidadparadecidirocertifcarsiuncasodebe
ser conslderado como uno de acclones de clase. Adems, los
jueces tambln juegan un rol lnstrumental para la deslgnacln
de los representantes legales, la notifcacin de los miembros,
y la aprobacln de acuerdos y excluslones voluntarlas, todas
clrcunstanclas en las cuales los jueces de los Estados Unldos
normalmente no se veran lnvolucrados sl se tratase de un lltlglo
regular. Este rol judlclal ampllo busca proteger, preclsamente,
los derechos e lntereses de los mlembros de clase ausentes.
prlnclpal funcln ha sldo el resarclmlento de daos colectlvos generados por las acclones
u omlslones de actores estatales.
223
Ver Amerlcan Plpe & Const. Co. v. Utah, 414 U.S. 538, 553 (1974).
224
Ver Reese v. CNH Amerlca, LLC, 227 F.R.D. 483, 489 (E.D. Mlch. 2005).
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En esta seccln hacemos una revlsln de las caracterstlcas
pertlnentes de las acclones de clase bajo la Regla 23 y de los
casos federales que nos servlrn de gua para el anllsls de la
utllldad de dlcho mecanlsmo para sltuaclones de vlolaclones
a los derechos humanos lltlgadas de acuerdo con el ATS. En
prlmer lugar, descrlblmos los requlsltos expresos del prrafo
(a) de la Regla 23, as como los requlsltos lmplcltos adlclonales
enunclados por los trlbunales para todo tlpo de accln de clase.
En segundo lugar, profundlzaremos en el anllsls del prrafo (b)
delaRegla23quedefnesustiposespecfcos,peroconnfasis
en las acclones de clase por fondos llmltados (limited fund) y
por asunto en comn (common issue). Aslmlsmo, anallzamos
las prlnclpales declslones judlclales respecto de cada una a nlvel
federal. Para conclulr, ahondamos en el ampllo rol de los jueces
en el manejo de las acclones de clase en general.
2.2 Requisitos explcitos e implcitos
La Regla 23 propone una aproxlmacln de dos nlveles para
determinarsiuncasopuedesercertifcadocomounodeaccin
de clase. Prlmero, el caso debe cumpllr con los requlsltos
establecldos por el prrafo (a) de la Regla 23. Luego, tambln
debe satlsfacer las condlclones adlclonales sealadas en el
prrafo (b) de la Regla 23 para los dlferentes tlpos de acclones
de clase. La Regla 23(a) propone cuatro requlsltos expresos,
comnmente referldos como numerosldad (numerosity), slmllltud
(commonality), tlplcldad (typicality), y capacldad adecuada
para la representacln (adequacy of representation)
225
. Aunque
en general exlste clerta superposlcln entre los requlsltos, los
trlbunales deben examlnar cada condlcln lndlvlduamente y
asdeterminarsistashansidosatisfechasafndeotorgarla
certifcacin
226
. Adems de los cuatro requlsltos explcltos, los
225
Ver Amchem Products, Inc. v. Wlndsor 521 U.S. 591, 613 (1997).
226
Ver General Telephone Co. of Southwest v. Falcon, 457 U.S. 147, 157 (1982).
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WULEXDOHV KD LIHULGR DOJ XRV UHTXLVLWRV nLP SOFLWRV FRP R OD
existencia de una clase defnible, la legitimacin procesal y la
pertenencla a la clase
227
.Untribunalnodebeprocederacertifcar
un caso como uno de accln de clase sl alguno de los requlsltos
de la Regla 23(a) o alguno de los condlclonamlentos adlclonales
de la Regla 23(b) no se presentan
228
.
Enrelacinconlosrequisitosexplcitos,laRegla23(a)especifca
que: n8R R P V P LHP EURV GH XD FODVH SRGU GHP DGDU
o ser demandados como representantes en nombre de todos
los otros mlembros solamente: (1) sl la clase es tan numerosa
que la acumulacln de todos sus mlembros es lmpractlcable;
(2) sl exlsten cuestlones de derecho y de hecho comunes
a la clase; (3) sl las alegaclones y las defensas de las partes
representantes son tplcas de las alegaclones y defensas de la
clase; y (4) sl las partes representantes protegen lmparclal y
DGHFXDGDP HWH ORV LWHUHVHV GH OD FODVH /RV WULEXDOHV UHDOL]D
X nULJ XURVR DOLVLV SDUD GHWHUP LDU VL VH VDWLVIDFH HVWRV
requlsltos
229
. Aunque dlcho anllsls no debe lmportar ms que
una lnvestlgacln prellmlnar en relacln con el fondo del caso,
nH DOJ XDV RFDVLRHV SRGU UHVXOWDU HFHVDULR TXH HO WULEXDO
lnvestlgue en detalle los alegatos de las partes antes de proceder
conlacuestindelacertifcacin
230
.
El requlslto de numerosldad (numerosity) no suele representar
unproblemaparalacertifcacindeaccionesdeclaseenmateria
de derechos humanos cuando se alegan abusos maslvos o
slstemtlcos de gran escala que afectan a mlles de lndlvlduos
231
.
No exlste un nmero predetermlnado de lndlvlduos de acuerdo
FR HO UHTXLVLWR GH XP HURVLGDG VL HP EDUJ R nFR IUHFXHFLD
227
Ver id., pg. 156; Neumont v. Monroe County, Florlda, 198 F.R.D. 554, 556-57 (S.D. Fla.
2000).
228
Ver Danvers Motor Co., Inc. v. Ford Motor Co., 543 F.3d 141, 147 (3d. Clr. 2008).
229
Ver Falcon, 457 U.S. at 161.
230
Id., pg. 160.
231
Ver Van Schaack, supra nota 51, pg. 336.
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menos de 21 es lnadecuado y ms de 40 resulta adecuado,
aunque las cantldades pueden varlar de acuerdo con otros
IDFWRUHV
232
. Cabe sealar que el requlslto de la numerosldad no
se enfoca en la lmposlbllldad para la acumulacln de las partes,
slno, ms blen, en su ldoneldad
233
. Los trlbunales examlnan
un nmero de factores al momento de determlnar el carcter
SUFWLFR GH OD DFXP XODFL nLFOXHGR OD HFRRP D SURFHVDO
que puede surglr al evltarse una multlpllcldad de acclones, la
dispersingeogrfcadelosmiembrosdelaclase,losrecursos
fnancieros con los que stos cuentan, y la capacidad de los
sollcltantes parD LWHUSRHU GHP DGDV LGLYLGXDOP HWH
234
.
El requlslto de slmllltud (commonality) est referldo a las
caracterstlcas grupales de la clase como un todo, y exlge que los
mlembros del grupo en cuestln posean slmllares pretenslones.
Aunque el lenguaje empleado por la Regla 23 emplea el plural, es
sufcientequehayasolamenteunapreguntaencomndederecho
o de hecho para satlsfacer el requlslto de slmllltud
235
. En efecto, los
mlembros de una clase deben por lo menos tener un elemento en
comn. No obstante, los trlbunales han desarrollado este concepto
de manera bastante ablerta, sln requerlr que todas las cuestlones
fctlcas y jurdlcas sean comunes a todos los mlembros del grupo.
En realldad, los trlbunales tlenden a prlvlleglar otros requlsltos a
efectosdellevaracabolacertifcacin
236
.
Los requlsltos de slmllltud y tlplcldad (typicality) se superponen
dadoque,aefectosdelacertifcacin,ambosponenespecial
232
Ver Cox v. Amerlcan Cast Iron Plpe Co., 784 F.2d 1546, 1553 (11th Clr. 1986); ver
tambin Consol. Rall Corp. v. Town of Hyde Park, 47 F.3d 473, 483 (2d Clr. 1995).
233
Ver Central States Southeast and Southwest Areas Health and Welfare Fund v Merck-
Medco Managed Care, L.L.C., 504 F.3d 229, 244-245 (2d Clr. 2007).
234
Ver Robldoux v. Celanl, 987 F.2d 931, 936 (2d Clr. 1993).
235
Ver Powers v. Hamilton County Public Defender Comn, 501 F.3d 592, 619 (6th Cir.
2007), cert. denled, 129 S. Ct. 44, 172 (2008).
236
Ver Rodrguez v. Hayes, 578 F.3d 1032, 1048 (9th Clr. 2009) (donde el requlslto de
slmllltud (commonality HV DSOLFDGR nSHUP LVLYDP HWH , UH 1HZ 0 RWRU 9HKLFOHV
Canadlan Export Antltrust Lltlgatlon, 522 F.3d 6, 19 (1st Clr. 2008) (donde el requlslto
de slmllltud (commonality HV X FRVLGHUDGR FRP R nP LP R
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atencin al hecho de que exista un nexo sufciente entre las
demandas legales de los representantes de la clase y aqullas
GH ORV P LHP EURV GH OD FODVH FRVLGHUDGRV LGLYLGXDOP HWH
237
.
No obstante, mlentras que el requlslto de la unlformldad se
concentra en las caracterstlcas de la clase, la tlplcldad se enfoca
en las caracterstlcas lndlvlduales de los demandantes, que son
los representantes de la clase, y las compara con aquellas del
resto de sus mlembros
238
. Se busca establecer sl las alegaclones
y defensas de los representantes y de la clase se orlglnan en
el mlsmo evento, patrn o prctlca, y sl estn basadas en la
mlsma teora jurdlca
239
. En el anllsls en torno al requlslto de
tlplcldad, los trlbunales comparan las alegaclones y defensas de
los demandantes representantes con aquellas de los mlembros
de clase ausentes
240
. Los prlnclpales aspectos contenldos en
los alegatos del representante de la clase no necesltan ser
perfectamente congruentes con los del resto de mlembros, en
lamedidaenquelaposicinfcticadelrepresentantenodifera
signifcativamentedeladelresto.
El ltlmo requlslto de la Regla 23(a), capacldad adecuada
para la representacln (adequacy of representation), se utlllza
para asegurar que no existan confictos sustanciales entre los
demandantes y la clase a la que buscan representar
241
. Bajo este
requerlmlento, los trlbunales evalan sl los demandantes tlenen
el lnters y la capacldad para representar adecuadamente los
lntereses de la clase en su totalldad
242
. Aunque no se neceslta
que se encuentren en perfecto acuerdo, los lntereses de los
demandantes deben ser concordantes con los lntereses de la
237
Ver Prado-Stelman v. Bush, 221 F.3d 1266, 1279 (11th Clr. 2000).
238
Ver Falcon, 457 U.S. at 156.
239
Ver Kornberg v. Carnlval Crulse Llnes, Inc., 741 F.2d 1332, 1337 (11th Clr. 1984).
240
Ver Delter v. Mlcrosoft Corp., 436 F.3d 461, 467 (4th Clr. 2006).
241
Ver Amchem Products Inc., v. Wlndsor, 521 U.S. 591, 625 (1997).
242
Ver Berger v. Compaq Computer Corp., 257 F.3d 475, 482-83 (5
th
Clr. 2001) (donde
VH VRVWLHH VRVWLHH TXH HO UHTXLVLWR GH ORV UHSUHVHWDWHV GH OD FODVH H[LJ H nX LYHO
sufcientedeconocimientoyentendimientoparapodercontrolaryllevaradelanteel
OLWLJ LR
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clase. As, por ejemplo, la Corte Suprema de los Estados Unldos
ha sealado que el requlslto de la capacldad adecuada para la
representacinnoseverifcacuandounamismaclasecontiene
personas con reclamos por daos tanto actuales como futuros.
En dlchos casos, el trlbunal orden que se crearan subdlvlslones
al lnterlor de la clase general
243
. Por otro lado, no sobra resaltar
quedesde2003existenrequisitosexplcitosdistintosparadefnir
qulnes pueden servlr como abogados de la clase, recogldos en
el prrafo (g) de la Regla 23.
Adems de los requlsltos explcltos de la Regla 23(a), los
trlbunales tambln han exlgldo la exlstencla de dos requerlmlentos
adicionales:laexistenciadeunaclasedefnible,ylalegitimacin
procesal y pertenencla a la clase
244
. La exlstencla de una clase
defnible requiere que la descripcin de la clase se encuentre
basada en crlterlos objetlvos
245
y que sea lo sufcientemente
defnida de manera que los tribunales puedan determinar
admlnlstrDWLYDP HWH VL X LGLYLGXR H SDUWLFXODU HV P LHP EUR GH
determlnada clase
246
. Por ejemplo, en la accln de clase del caso
Hilao vs. Estate of Marcos, el trlbunal de apelaclones valld la
certifcacindeunaclaseintegradaporciudadanosflipinos(ysus
herederos) que fueron torturados, ejecutados extrajudlclalmente
o desaparecldos por fuerzas mllltares o paramllltares durante
un perodo de 14 aos
247
. El trlbunal rechaz el argumento de
la defensa que sostuvo que la clase era lllmltada, y por tanto,
indefnible,basandosudecisinenlosdocumentospresentados
por organlzaclones de derechos humanos que mostraban que
243
Ver Ortlz v. Flbreboard Corp., 527 U.S. 815, 856 (1999); Amchem Products, Inc. v.
Wlndsor, 521 U.S. 591, 627 (1997).
244
Ver Llles v. Amerlcan Correctlve Counsellng Servlces, Inc., 231 F.R.D. 565, 571 (S.D.
Iowa 2005).
245
Ver id n/D SHUWHHFLD D OD FODVH GHEH VHU VXVFHSWLEOH GH HVFODUHFLP LHWR EDMR DOJ
HVWGDU REMHWLYR ver tambinOConnorv.BoeingN.Am.,Inc., 184 F.R.D. 311, 319
(C.D.Cal. 1998) (La defnicin de la clase debe ser precisa, objetiva y actualmente
GHWHUP LDEOH
246
Ver Crosby v. Soclal Sec. Admln. of U.S., 796 F.2d 576, 580 (1st Clr. 1986).
247
Ver Hllao v. Estate of Marcos, 103 F.3d 767, 774 (9th Clr. 1996).
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cuandolaclasefuecertifcada,staincluaaproximadamentea
10.000 lndlvlduos
248
.
El segundo requlslto lmplclto seala que los representantes deben
sermiembrosdelaclasealmomentodelacertifcacin,puesde
lo contrarlo, carecen de legltlmacln procesal para demandar y
para representar los lntereses del resto de mlembros
249
.
2.3 Requisitos adicionales segn la Regla 23(b)
Una vez satlsfechos los requlsltos explcltos e lmplcltos de la
Regla 23(a), el enfoque glra hacla los requlsltos adicionales
establecldos para cada una de las acclones de clase en partlcular.
Esdecir,paralograrlacertifcacinjudicial,ademsdereunirlos
elementos mnlmos exlgldos por el prrafo (a) de la Regla 23, la
clase propuesta debe tambln encajar dentro de una o ms de
lascuatrocategorasespecfcasdeaccindeclaseprescritaspor
la Regla 23(b). Dado que venlmos estudlando casos de graves
vlolaclones de derechos humanos lltlgadas a la luz del ATS,
debemos centrarnos en explorar las dos categoras de accln
de clase ms relevantes en este contexto: la accln de clase por
fondos llmltados y la accln de clase por asunto en comn
250
. Los
requlsltos partlculares lmpuestos por el prrafo (b) de la Regla
23parapodercertifcarestostiposdeaccionesdeclaseexigen
un esfuerzo de anllsls dlferenclado. Por ello, en esta seccln
detallamoslascaractersticasespecfcasdelasaccionesdeclase
por llmltacln de fondos y por asunto en comn.
Las accIones de cIase por fondos IImItados
DeacuerdoconlaRegla23(b)(1)(B),puedecertifcarseunaaccin
de clase por fondos llmltados sl la Regla 23(a) es satlsfecha y sl
248
Id.
249
VerOSheav.Littleton,414U.S.488,494(1974).
250
Reglas Federales de Procedlmlento Clvll 23(b)(1)(B) y 23(b)(3).
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VH GHP XHVWUD DGHP V TXH nOD DSHUWXUD GH SURFHVRV SRU DFFLRHV
dlstlntas en favor o en contra de lndlvlduos de una mlsma
clase generar el rlesgo de que se emltan declslones que, en la
prctlca, sean contrarlas a los lntereses de otros mlembros que
no se encuentran vlnculados por tales declslones lndlvlduales,
o que pueden llegar a afectar o a lmpedlr sustanclalmente la
SRVLELOLGDG GH TXH VWRV SURWHMD VXV SURSLRV LWHUHVHV /DV
clases certifcadas bajo la Regla 23(b)(1)(B) son comnmente
referldas FRP R nFODVHV SRU IRGRV OLP LWDGRV VH DSOLFD FXDGR
las demandas de los lndlvlduos deben ser agrupadas porque los
fondos o blenes dlsponlbles para reparar a los mlembros de dlcha
claseresultaraninsufcientes.Dichodeotramanera,lacategora
de llmltacln de fondos procura abarcar aquellas sltuaclones en
las cuales las demandas lnterpuestas por mlembros lndlvlduales
de una mlsma clase tendrn lmpacto en los lntereses de otros
mlembros o afectarn su capacldad para presentar sus proplas
demandas.
En el caso Ortiz vs. Fibreboard Corp.
251
, la Corte Suprema de los
EstadosUnidosestablecilosrequisitosparacertifcarunaclasepor
llmltacln de fondos para los supuestos de daos maslvos causados
SRU LFXP SOLP LHWR GH REOLJ DFLRHV H[WUDFRWUDFWXDOHV >mass tort
cases@
252
, que lncluyen los casos de derechos humanos habllltados
por el ATS. Al permltlr dlcha poslbllldad, el trlbunal advlrtl que
ste no era el contexto hlstrlcamente reconocldo para este tlpo
de recurso procesal que se haba creado para preservar la equldad
en sltuaclones de blenes o lntereses llmltados frente a un nmero
de reclamantes, o de lnsolvencla entre un deudor y mltlples
acreedores
253
$V OD &RUWH 6XSUHP D UHFRUG TXH nODV FOVLFDV
acclones por fondos llmltados lncluyen demandas por blenes
fduciarios,cuentasdebanco,compensacionespordemandasde
seguro, las gananclas y blenes de una compaa en llquldacln, lo
251
Ver Ortlz v. Flbreboard Corp., 527 U.S. 815, 856 (1999).
252
Id., pgs. 861-63.
253
Id., pgs. 834-37.
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recaudado por la venta de un barco que haya sufrldo un accldente
H HO P DU HWUH RWURV
254
.
Perclblendo el rlesgo de alejarse demaslado de sus orgenes
frente a los casos modernos por daos maslvos, la Corte Suprema
establecl adems algunas restrlcclones lmportantes al uso de
estafgura.Enconcreto,eltribunalafrmquelosdemandantes
debenprobarsiempretreselementosfcticosantesdecertifcar
una clase en el modelo de llmltacln de fondos, a saber: (1)
la existencia de un inadecuado fondo de fnanciamiento con
lmites claramente defnibles; (2) la utilizacin de todos los
fondos y recursos dlsponlbles para el pago de las pretenslones
agrupadas, y (3) el trato equltatlvo de demandas slmllares
255
.
A fn de satisfacer el primer criterio, los demandantes deben
proveer evidencia () del lmite y de la insufciencia del
fondo, con base en determlnaclones de hecho resultado de un
procedlmlento en el cual la valldez de la evldencla es susceptlble
GH FRIURWDFL
256
. La ldea es demostrar que el lmlte mxlmo
de los fondos asequlbles slempre ser excedldo por el mxlmo
que debera pagarse para resarclr los daos sufrldos por los
demandantes
257
. En este mlsmo orden de ldeas, el segundo
crlterlo requlere que los demandantes demuestren que la
totalidaddelosfondosidentifcadosseadedicadoaliquidarlas
demandas acumuladas
258
. El ltlmo crlterlo planteado por la
Corte Suprema en el caso Ortiz requlere que los demandantes
demuestren el carcter lncluslvo de la clase y la lmparclalldad de
la dlstrlbucln de los recursos entre sus mlembros
259
.
Aunque Ortiz mantlene la puerta terlca ablerta a la poslbllldad
de que los casos de obllgaclones extracontractuales por daos
254
Id., pg. 834.
255
Id., pgs. 838-41.
256
Id., pg. 849.
257
Id., pg. 850.
258
Id., pgs. 859-60.
259
Id., pg. 854.
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masivosseancertifcadoscomoaccionesdeclaseporlimitacin
de fondos
260
, nlngn caso desde 1999 ha alcanzado tal objetlvo.
Se pueden esbozar varlas expllcaclones para ello. Por un lado,
como veremos ms adelante, estn los obstculos prctlcos
que asedlan a los demandantes al lntentar reunlr los elementos
probatorlos exlgldos por la Corte Suprema en Ortiz. Por otro
lado, encontramos la reslstencla de los trlbunales lnferlores a
certifcaraccionesdeclaseporlimitacindefondosencasosde
daos maslvos debldo a que la Corte exlgl que se procedlera
con cautela al extender esa fgura procesal a otros escenarios
alejados de sus orgenes hlstrlcos. Adems, dlcha cautela se
justifcadebidoaquelaaccindeclaseporfondoslimitadoses
de FDUFWHU nREOLJ DWRULR SDUD ORV P LHP EURV DXVHWHV
261
, qulenes,
a dlferencla de lo que sucede con otros tlpos de clase, no tlenen
derecho estrictu sensu a ser notifcados de la existencia de la
accln nl de optar por no partlclpar en ella
262
.
2.3.2 Las acciones de clase por asunto en comn
El segundo tlpo de acclones de clase relevante para los casos de
vlolaclones maslvas a los derechos humanos es conocldo como
nDVXWR H FRP VH HFXHWUD J REHUDGR SRU OD 5HJ OD E
(3). Mlentras que los otros tlpos de acclones de clase preservan
los usos hlstrlcos del mecanlsmo, las acclones de clase por
asunto en comn son una lnnovacln creada para promover el
XVR GH ODV DFFLRHV GH FODVH GRGH nVH SXHGD DXGDU D HFRRP L]DU
tlempo, esfuerzos y recursos, y a promover la unlformldad en
las declslones respecto de lndlvlduos slmllarmente sltuados,
sin sacrifcar la imparcialidad procesal o incurriendo en otros
resultados R GHVHDGRV
263
. Esta categora tlende a agrupar a las
260
Id., pg. 843.
261
Id., pgs. 833, 844-46.
262
Id., pg. 833.
263
Notas del Comlt Consultlvo a la Regla 23 de las Reglas Federales de Procedlmlento Clvll
>Advisory Committees Note to Federal Rules of Civil Procedure Rule 23@ GLVSRLEOHV H
http://www.law.cornell.edu/rules/frcp/ACRule23.htm
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acclones de clase por daos monetarlos debldo a que lmpone
requerlmlentos ms estrlctos para la proteccln de los mlembros
de clase ausentes, as como obligaciones de notifcacin y
derechos de exclusln voluntarla
264
.
Bajo la Regla 23(b)(3), una accln de clase por asunto en comn
puede ser certifcada si los requerimientos de la Regla 23(a) son
satlsfechos, y sl un trlbunal determlna: (l) que las cuestlones
comunes de derecho o de hecho predominan sobre las preguntas
que afectan a los mlembros lndlvlduales, y (ll) que el tratamlento
como accln de clase resulta ms convenlente o superior a cualquler
otromtododisponibleparalaadjudicacinimparcialyefcientedela
controversla. La Regla 23(b)(3) establece una llsta no exhaustlva de
cuatro factores apllcables por lo general al anllsls de superlorldad.
En esta seccln examlnamos el requlslto de predomlnlo con
respecto a los asuntos comunes de derecho y de hecho, el crlterlo
de superlorldad y sus factores relevantes, as como las obllgaclones
paralanotifcacindeaccionesdeclaseporasuntosencomn.
El elemento de predomlnlo en la prrafo (b)(3) de la Regla 23
va un paso ms all que el requlslto de slmllltud del prrafo
(a), pues sollclta que el juez determlne tanto la exlstencla de
cuestlones lndlvlduales y la forma cmo stas se relaclonan
con los asuntos en comn
265
. De hecho, unos demandantes
podran satlsfacer el requlslto de slmllltud de la Regla 23(a)
peronoalcanzarlacertifcacindeclaseconarregloalaRegla
23(b)(3) debldo a la falta de predomlnlo de aquellos asuntos
que se supone deben ser compartldos. La Corte Suprema de
Justiciatodavanohafjadounestndarparaquelostribunales
lnferlores puedan apllcar al evaluar sl los asuntos comunes
264
Ver Schwab v. Phlllp Morrls USA, Inc. 449 F.Supgs.2d 992 (E.D.N.Y. 2006).
265
Manual for Complex Litigation l Ver tambin, Schwab, 449 F. Supgs. 2d., pg.
TXH HVWDEOHFH TXH HO nDOLVLV GHO SUHGRP LLR VH HIRFD H ORV P LVP RV DVXWRV
que la slmllltud (commonality) de la Regla 23(a)(2), aunque emplea un estndar
signifcativamentemsexigente).
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predomlnan sobre los lndlvlduales, aunque s ha sealado que el
H[DP H GHO SUHGRP LLR nSRH D SUXHED VL ODV FODVHV SURSXHVWDV
sonsufcientementecohesivasparagarantizarunaadjudicacin
por representacln
266
.
Debldo a la falta de una pauta concreta, los trlbunales lnferlores
han empleado una varledad de mtodos para anallzar sl los
reclamos comunes deben predomlnar sobre las lndlvlduales en
un caso dado. En un prlmer paso, se revlsan los elementos de
todas las alegaclones y defensas lnvocadas por las partes para
determlnar sl stas pueden ser establecldas a travs de prueba
comn
267
. Una vez el trlbunal haya dlvldldo las alegaclones y las
defensas en asuntos comunes e lndlvlduales, ste debe hacer
una evaluacln comparatlva para determlnar sl los prlmeros
predomlnan, tomando en conslderacln la lmportancla relatlva
de las dlversas cuestlones en lltlglo
268
.
El segundo crlterlo de la Regla 23(b)(3) es la superlorldad.
En lneas generales, el anllsls del predomlnlo se produce
SULP HUR WLHH X nIXHUWH LP SDFWR H HO H[DP H GHO UHTXLVLWR
de superlorldad
269
. En la prctlca, al llevar a cabo el anllsls
del predomlnlo, varlos trlbunales se vlenen preguntando de
antemano si la certifcacin de clase es el mecanismo ms
efciente para la administracin de las demandas, creando as
una superposicin signifcativa entre los dos requerimientos
270
.
Es lmportante notar que el requlslto de superlorldad coloca el
IDVLV nR VOR H OD FRYHLHFLD R FDUJ D TXH OD DFFL GH
266
Ver Amchem Products, Inc. v. Wlndsor, 521 U.S. 591, 623 (1997).
267
Ver, por ejemplo, In re Hydrogen Peroxlde Antltrust Lltlgatlon, 552 F.3d 305, 311-12 (3d
Cir.2008),ysumodifcatoria(Ene.16,2009).
268
Ver 0 RRUH Y 3DLH: HEEHU ,F ) G G &LU n/RV DVXWRV
relaclonados con la extensln total de la clase predomlnan sl la resolucln de algunas
delascuestioneslegalesofcticasquecalifcanelcasodecadamiembrocomogenuina
controversla puede lograrse a travs de prueba general, y sl estos asuntos, en partlcular,
VR P V VXVWDFLDOHV TXH DTXOORV VXMHWRV VRP HWLGRV D SUXHED LGLYLGXDOL]DGD
269
Ver Klay v. Humana Inc., 382 F.3d 1241,1269 (2004).
270
Ver Amchem, 521 U.S. pg. 623.
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clase representa per se, slno en las ventajas relatlvas de las
demandas por accln de clase sobre cualesqulera otras formas
GH OLWLJ LR TXH SXHGD HVWDU D GLVSRVLFL GH ORV GHP DGDWHV
271
.
La Regla 23(b)(3) contlene un catlogo no excluslvo de cuatro
aspectosespecfcosquedebensertomadosencuentaparael
anllsls de la superlorldad del mecanlsmo procesal, sl blen no
todosdebensersatisfechosaefectosdelacertifcacin.Loscuatro
factores son: (l) el lnters de los mlembros de la clase en tener
el control lndlvldual de acclones separadas; (ll) la extensln y la
naturaleza del lltlglo relaclonado con la controversla ya lnlclada;
(ll) la convenlencla de concentrar el lltlglo de las demandas en
unforoparticular;y(iv)lasdifcultadesqueprobablementese
encontrarn en el manejo de la accln de clase
272
. Exlste un
partlcular nfasls en el cuarto factor, capacldad de manejo,
SRUTXH VWH nDEDUFD HO DP SOLR UDJ R GH SUREOHP DV TXH H OD
prctlca pueden hacer lnaproplado el formato de accln de clase
SDUD X GHWHUP LDGR WLSR GH GHP DGD
273
.
Unaspectoclaveparaelmanejoefcientedeloscasoslitigados
comoaccionesdeclasesegnlaRegla23(b)(3)eslanotifcacin
que debe produclrse a todos los mlembros ausentes de la clase.
La Regla 23(c)(2)(B) seala que: Para cada clase certifcada
>FRIRUP H D VXV GLVSRVLFLRHV@ HO WULEXDO GHEHU GLULJ LU D ORV
miembroselmejortipodenotifcacinprcticaqueresulteposible
bajo las circunstancias, incluyendo notifcaciones individuales a
todoslosmiembrosquepuedanseridentifcadosatravsdeun
eVIXHU]R UD]RDEOH 8D UHIRUP D H DJ UHJ RWURV UHTXLVLWRV
para asegurar que la notifcacin realizada fuera efectiva. Por
ejemplo, se adopt una llsta de contenldos obllgatorlos, as como
el deber de redactar la notifcacin en un lenguaje senclllo
274
.
Uno de los prlnclpales objetlvos que perslgue el requlslto de la
271
Ver Klay, 382 F.3d pg. 1269.
272
Regla Federal de Procedlmlento Clvll 23(b)(3)(A)-(D).
273
Ver Manual for Complex Litigation l
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notifcacinobligatoriaenlasaccionesdeclasecertifcadasbajo
la Regla 23(b)(3) es lnformar a sus mlembros de su derecho a
autoexclulrse de la accln de clase sl as lo desean, y de reallzar
en su lugar un proceso lndlvldual
275
.Despusdelanotifcacin,
los mlembros ausentes de la clase que no pudleron o no qulsleron
ejercer su derecho a exclusln se encontrarn vlnculados por las
declslones emltldas por el trlbunal
276
.
EI roI judIcIaI expansIvo en Ias accIones de cIase
Las acclones de clase requleren de una fuerte supervlsln judlclal
porque son lltlglos por representacln en los cuales unos mlembros
deslgnados de la clase y sus abogados llevan adelante un caso
en nombre de los mlembros ausentes. Por esta razn la Regla
23(d)otorgaampliasfacultadesparalaconduccinefcientedel
proceso por parte del juez
277
. Adems, esta autonoma judlclal
se ve reforzada con respecto a las cuatro fases del lltlglo de
accionesdeclase:lacertifcacin,elnombramientodelabogado
representante,lanotifcacindelosmiembros,ylaaprobacin
de acuerdos negoclados entre las partes
278
.
Durante la etapa de certifcacin, los jueces cuentan con
amplla dlscreclonalldad para decldlr sl autorlzan o no una
accln de clase
279
. La Regla 23 no establece un marco
274
La Regla Federal de Procedimiento Civil 23(c)(2)(B) establece que: La notifcacin debe
contener de forma clara y conclsa, y en un lenguaje senclllo y entendlble, lo slgulente: (l) la
naturalezadelaaccin,(ii)ladefnicindelaclasecertifcada,(iii)lasdemandas,asuntos
y defensas de la clase, (lv) que un mlembro de la clase pueda comparecer a travs de un
abogado sl el mlembro as lo decldlera, (v) el tlempo y forma para requerlr la exclusln, y (vl)
HO HIHFWR YLFXODWH GH OD UHVROXFL GHO FDVR VREUH ORV P LHP EURV EDMR OD 5HJ OD F
275
Ver Elsen v. Carllsle and Jacquelln, 417 U.S. 156,176 (1974).
276
Regla Federal de Procedlmlento Clvll 23(c)(3).
277
En la lnstruccln de una accln llevada conforme a la Regla 23, el trlbunal puede ordenar
nOD GHWHUP LDFL GHO FXUVR GHO SURFHVR UHJ ODP HWDU OD SUHVHWDFL GH DOHJ DWRV
prueba (Regla 23(d)(1)(A)). Aslmlsmo, el juez est autorlzado a otorgar en equldad
cualquier tipo de orden relacionada con la notifcacin de miembros de una clase, e
lmponer WRGR WLSR GH nFRGLFLRHV D ODV SDUWHV 5HJ ODV G % G &
respectlvamente).
278
Reglas Federales de Procedlmlento Clvll 23(c)(1)(A), 23(c)(1)(B), 23(c)(2), y 23(e).
279
Ver, por ejemplo, Garca v. Johanns, 444 F.3d 625, 631 (D.C. Clr. 2006).
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temporal fjo para la certifcacin en trminos procesales,
pero seala que los trlbunales deben decldlr en torno a dlcho
DVSHFWR nGH OD P DHUD P V WHP SUDD TXH UHVXOWH SRVLEOH
280
.
Adems,eljuezpuedemodifcarodesconocerlacertifcacin
ya otorgada en cualquler momento prevlo a la sentencla
defnitiva, si las circunstancias as lo ameritan
281
. Por otro
lado, dlcha dlscreclonalldad permlte tambln que un trlbunal
certifqueunaclasedespusdequelasparteshayanllegadoa
unacuerdoyestnbuscandolacertifcacinnicamentecon
el propslto de lmplementarlo. Incluslve bajo ese supuesto,
el trlbunal debe reallzar el anllsls de doble paso segn las
Reglas 23(a) y 23(b)
282
.
Lacertifcacinesunacoyunturavitalenellitigiodelasacciones
de clase. La resolucln del juez en este sentldo puede lmpulsar o
detener del todo una demanda. Sl el trlbunal declde no reconocer
la clase sollcltada, los demandantes deben apelar dentro de los
14 das slgulentes a la negatlva
283
. Sl blen el juez de prlmera
lnstancla goza de dlscreclonalldad amplla en la materla, las cortes
de apelacln han desarrollado crlterlos proplos para el control
judlclal del proceso y manejo de acclones de clase. Por ejemplo,
segn estos crlterlos dlferenclados, un juez de apelacln deber
considerar, entre otros aspectos, si la decisin de certifcacin
slrYH nH OD SUFWLFD FRP R XD FDP SDD IHEUH death
knell SDUD FXDOTXLHUD GH ODV GRV SDUWHV HV GHFLU VL SHUMXGLFD
lrremedlablemente una de las partes. Aslmlsmo, una resolucln
del juez de prlmera lnstancla para autorlzar o no una accln de
clase puede ser rechazada por el trlbunal de apelaclones sl es
manifestamenteerrnea
284
.
280
Regla Federal de Procedlmlento Clvll 23(c)(1)(A).
281
Regla Federal de Procedlmlento Clvll 23(c)(1)(C) .
282
Ver Amchem Products, Inc. v. Wlndsor, 521 U.S. 591, pgs. 620, 623.
283
Regla Federal de Procedlmlento Clvll 23(f). La parte demandada tambln puede apelar
unadecisindecertifcarlaclasesolicitadadentrodelmismoplazo.Id.
284
Ver Chamberlan v. Ford Motor Co. m 402 F.3d 952, 957-59 (9th Clr. 2005).
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Una vez certifcada la clase, la Regla 23(g) requiere que el
trlbunal deslgne a un abogado (o abogados) para representar a
todos sus mlembros. Desde la reforma de 2003, la Regla 23(g)
contlene una llsta de caracterstlcas que el trlbunal debe tomar en
cuenta al evaluar la capacldad de un abogado de representar a la
clase de manera lmparclal
285
. El Comlt Consultlvo para las Reglas
)HGHUDOHV GH 3URFHGLP LHWR &LYLO KD HIDWL]DGR TXH nHO DERJ DGR R
abogados) elegldo(s) representa(n) la clase en su totalldad y no
slo a las personas nombradas en las demandas per se /D 5HJ OD
J nDUWLFXOD OD REOLJ DFL GHO DERJ DGR GH OD FODVH GH UHSUHVHWDU
los lntereses de sta, y no los lntereses de mlembros partlculares
quepuedenpotencialmenteentrarenconficto
286
.
El tercer momento durante el cual el juez tlene un rol lmportante
durante el lltlglo de las acclones de clase ocurre con respecto a la
notifcacin de sus miembros. Como hemos visto, los requisitos
paracundoycmollevaracabolanotifcacinvaransegnel
tipodeclasecertifcadoylanaturalezadelosinteresesavanzadoso
protegldos. Sln embargo, resaltamos que, tratndose de una clase
por llmltacln de fondos, el juez puede actuar a su sola dlscrecln.
Sidecideordenarunaestrategiadenotifcacin,debeasegurarque
VWD VHD nDSURSLDGD
287
. El papel declslvo del juez en esta etapa se
veanmsclarotratndosedeunaclasecertifcadacomoasunto
en comn. En ese supuesto, el juez est obllgado a efectuar una
notifcacin comprehensiva y detallada, segn los parmetros
arrlba expllcados, an cuando no se conozca qulnes son todos los
mlembros lntegrantes de la clase
288
.
285
RHJ OD )HGHUDO GH 3URFHGLP LHWR &LYLO J $ n$O GHVLJ DU D X DERJ DGR SDUD OD
clase, el tribunal debe considerar la labor realizada por el abogado para identifcar e
lnvestlgar potenclales reclamos en la accln; la experlencla del abogado en el manejo
de acclones de clase, lltlglos complejos, y los tlpos de reclamos entablados en la
accln; el conoclmlento del abogado de las normas apllcables; y los recursos que va a
FRP SURP HWHU SDUD UHSUHVHWDU D OD FODVH Id.
286
Regla Federal de Procedlmlento Clvll (g)(4); ver tambin Notas del Comlt Consultlvo a
la Regla 23, supra nota 107.
287
Regla Federal de Procedlmlento Clvll 23(c)(2)(A).
288
Regla Federal de Procedlmlento Clvll 23(c)(2)(B).
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La etapa fnal en la que el juez tiene un rol expansivo ocurre
durante la aprobacln de los acuerdos negoclados entre las
partesqueponenfnallitigio.Adiferenciadellitigioordinario,
en donde las partes pueden llegar a acuerdos fuera del proceso
de la manera que estlmen convenlente, bajo la Regla 23(e),
luego de otorgada la certifcacin de clase, solamente el juez
puede aprobar los acuerdos negoclados. El objetlvo de esta
aprobacln judlclal es la proteccln de los derechos de los
mlembros ausentes de la clase. Sl no, los acuerdos podran
colocar los lntereses de los representantes de la clase o de sus
abogados por enclma del lnters de la clase como un todo
289
. Para
determlnar sl debe aprobarse un acuerdo negoclado, el trlbunal
reallza una audlencla para estudlar sus trmlnos y determlnar sl
es lmparclal, razonable y adecuado
290
. La Regla 23(e) tambln
requiere que el tribunal instruya una adecuada notifcacin a
todos los mlembros de la clase que se encuentren afectados por
el acuerdo.
289
Ver Notas del Comlt Consultlvo a la Regla 23, supra nota 107. In re Syncor ERISA
Lltlgatlon, 516 F.3d 1095, 1100 (9th Clr. 2008).
290
Regla Federal de Procedlmlento Clvll 23(e)(2).
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3
Las a cciones d e c lase e n materia
de d erechos h umanos
en los Estados Unidos
Volvamos por un momento al caso Chiquita Banana que se present
como una accln de clase, y que fuera cltado en la lntroduccln
de este captulo. Los demandantes en esa accln han pedldo la
certifcacin de una clase de vctimas, bien sea por limitacin
de fondos bajo la Regla 23(b)(1)(B), o por asunto en comn de
acuerdo con la Regla 23(b)(3)
291
. Cul podra ser el resultado de
esa lnlclatlva? Cul ha sldo la prctlca judlclal en esta materla y
cmo afectara el anllsls del caso contra Chiquita Banana? En esta
seccln lntentamos dar respuesta a estas preguntas.
Esta seccln se lnlcla con un anllsls de la jurlsprudencla federal
ms relevante para las acclones de clase por llmltacln de
fondos en casos de graves vlolaclones a los derechos humanos.
Luego pasaremos a estudlar dos casos ejemplares de accln de
clase por asunto comn en el mlsmo sentldo. Al revlsar estas
experlenclas, encontramos que actualmente resulta cada vez
msdifcillograrqueuntribunaldelosEstadosUnidoscertifque
como accln de clase un caso por daos maslvos en general, y
por vlolaclones a los derechos humanos en partlcular.
3.1 Las acciones de clase por limitacin de fondos
(Regla 23(b)(1)(B))

En esta seccln revlsamos algunas declslones tomadas por los
trlbunales federales en casos de acclones de clase por llmltacln
291
Uno de los autores de este captulo, Arturo Carrlllo, es mlembro del equlpo legal en
Estados Unldos que lltlga este caso contra Chiquita Banana.
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de fondos, antes y despus del trascendente fallo en Ortiz
vs. Fibreboard Corp. Estos casos demuestran que, desde el
precedente de la Corte Suprema en el caso Ortiz, se ha vuelto
considerablemente ms difcil certifcar una clase de vctimas
por vlolaclones maslvas a los derechos humanos segn la Regla
23(b)(1)(B)
292
.
Pre-Ortiz: Hilao v. Estate of Marcos
El prlmer caso lltlgado en los Estados Unldos como accln de clase
en materla de derechos humanos fue Hilao v. Estate of Ferdinand
Marcos
293
. La demanda fue presentada en 1986 a nombre de
milesdeciudadanosflipinosquealegabanhabersufridograves
vlolaclones a sus derechos humanos atrlbulbles al ex presldente
Marcos. Tal como ya fuera sealado, el juez de prlmera lnstancla
autorlz la accln de clase por llmltacln de fondos para la gran
mayora de vctlmas de torturas, ejecuclones extrajudlclales y
desaparlclones forzadas reallzadas entre 1972 y 1986 por las
autoridadesmilitaresflipinasbajoelmandodeMarcos.Adems,
establecl WUHV nVXE FODVHV GH YFWLP DV VHJ HO WLSR GH YLRODFL
alegada
294
. No sobra sealar que aunque la clase se certifc
segn la Regla 23(b)(1)(B), y por lo tanto tendra que haber
VLGR REOLJ DWRULD OD SDUWLFLSDFL GH WRGR P LHP EUR GH OD FODVH nHO
292
Cabe resaltar que dicha difcultad ha sido comprobada no solamente en los casos de
derechos humanos, slno en todo tlpo de demanda por accln de clase que lnvolucra
daos maslvos. Ver, por ejemplo, In re Slmon II Lltlgatlon, 407 F.3d 125 (2d Clr. 2005),
donde el trlbunal de segunda lnstancla, en una accln colectlva contra una empresa
tabacalera, decldl a la luz del caso Ortiz que los demandantes no haban logrado
GHP RVWUDU OD H[LVWHFLD GH X IRGR GHWHUP LDEOH DO R SURYHHU nHYLGHFLD SRU OD FXDO HO
tribunaldistritalpudieraestablecerellmiteylainsufcienciadelfondoId., pg. 126.
293
Ver Hllao v. Estate of Marcos, 103 F.3d 767, 771 (9th Clr. 1996).
294
Id., pgs. 771, 774. Ver tambln Van Schaack, supra nota 51, pg. 285. Las sub clases
cubran las vctlmas de los abusos cometldos por los subalternos del ex presldente
Marcos, mlentras que un cuarto grupo de vctlmas que alegaban la partlclpacln dlrecta
de Marcos en las vlolaclones que sufrleron procedl por separado. 103 F.3d pgs. 770
72.As,lastressubclasescomprendanalossobrevivientesdetorturasinfigidasporlos
subordlnados de Marcos; los herederos de las personas ejecutadas sumarlamente por
dlchos subordlnados; y los herederos de las personas desaparecldas por los subalternos
del presldente. Van Schaack, supra nota 51, pg. 285
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trlbunal ejercl su dlscrecln bajo la Regla 23(d) y exlgl que
todo demandante expresara su deseo de partlclpar en la accln
por medlo de la presentacln de un formularlo de reclamo (claim
form
295
.Encuantoalanotifcacindelaexistenciadellitigio,
sta se envl por correo donde fue poslble, y adems se publlc
en varios peridicos flipinos y estadounidenses
296
. Solamente
aquellas personas que presentaron formularlos con reclamos
quecabandentrodelosparmetrosdelaclasedefnidafueron
admltldas como mlembros
297
.
El juez de prlmera lnstancla tambln resolvl dlvldlr el julclo en
dos etapas generales, procedlendo prlmero a lltlgar el tema de la
responsabllldad legal (liability), para despus entrar en el proceso
reparatorio donde se cuantifcaba la indemnizacin debida por
los daos y perjulclos sufrldos
298
. Como resultado de la prlmera
etapa, el trlbunal (por medlo de un jurado) determln que el ex
presldente Marcos era legalmente responsable por los crmenes
alegados en vlolacln del derecho lnternaclonal de los derechos
humanos. En la segunda, el trlbunal resolvl separadamente
que los herederos de Marcos (quln fallecl unos aos despus
de lnlclado el proceso) deban lndemnlzar a los demandantes
pagando casl dos mll mlllones de dlares
299
. En esta ltlma fase,
el juez emple una serle de lnlclatlvas procesales lnnovadoras
SDUD DJ LOL]DU HO FOFXOR GH OD LGHP L]DFL nFRP SHVDWRULD
para los demandantes partlculares, entre ellas, el uso de un
maglstrado especlal y la seleccln de muestreos estadstlcos
entre las demandas, que permltleron derlvar frmulas generales
295
Van Schaack, supra nota 3 pg. 285.
296
Ver Hilao, 103 F.3d pg. 772.
297
Id., pg. 774. Se reclbleron 10.059 formularlos de demandantes, de los cuales se
autorlzaron 9.539 para reclblr lndemnlzacln.
298
Id., pg. 772.
299
Id. Cabe notar que la etapa reparatorla tambln se dlvldl en dos, con la prlmera fase
dedicadaafjarelmontodelaindemnizacinpunitiva(punitive damages) como castlgo
por las clrcunstanclas agravantes de las ofensas probadas; y la segunda centrada en
determlnar las bases de la lndemnlzacln compensatorla por los daos materlales y
morales sufrldos (compensatory damages).
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de lndemnlzacln que luego fueron extendldas a los otros
mlembros de la clase
300
.
Apelado el caso, el tribunal de segunda instancia confrm en
1996 que el juez no haba abusado de su dlscrecln al otorgar
la clase solicitada, y que la haba defnido adecuadamente
301
.
El trlbunal rechaz el argumento de los demandados segn el
cual la defnicin propuesta la clase era ilimitada y, por tanto,
indefnible,destacandoqueenelmomentodecertifcarsesepudo
calcularconsufcienteprecisinunaclasedeaproximadamente
10.000 lndlvlduos
302
.Tambinseratifcaronlasdemsmedidas
adoptadas por el juez dlstrltal para el manejo del julclo,
partlcularmente durante la etapa reparatorla
303
. A pesar de
segulr vlgente, la declsln en el caso Marcos ha sldo fuertemente
crltlcada por otros trlbunales en varlos aspectos relevantes que
abordaremos posterlormente
304
.
Post-Ortiz: Doe vs. Karadzic
En Doe vs. Karadzic, caso lnlclado en 1993, el trlbunal reclbl
una demanda que lnvocaba el ATS contra el ex lder de los
lnsurgentes bosnlo serblos, Radovan Karadzlc, actualmente
procesado como crlmlnal de guerra por el Trlbunal Penal ad
hoc para la ex Yugoslavla. En un lnlclo, la accln en Doe se
consolld con otra slmllar denomlnada Kadic vs. Karadzic, ambas
presentadas a nombre de cludadanos de Bosnla-Herzegovlna
que haban sldo vctlmas de graves vlolaclones a sus derechos
humanos por parte de las fuerzas bosnlo-serblas al mando
del demandando
305
. Despus de ser ambas rechazadas por el
300
Ver Van Schaack, supra nota 51, pgs. 286 287.
301
Ver Hilao,103 F.3d, pg. 774.
302
Id.
303
Id., pg. 786.
304
Ver The Presbyterlan Church of Sudan v. Tallsman Energy, Inc., 226 F.R.D. 456 (S.D.N.Y.
2005); Kpadeh v. Emmanuel, 261 F.R.D. 687 (S.D.Fla. 2009).
305
Ver Kadlc v. Karadzlc, 70 F.3d 232 (2d Clr. 1995).
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juez de prlmera lnstancla, el trlbunal de apelaclones en 1995
revoc la declsln de la corte lnferlor al reconocer por prlmera
vez que el ATS habllltaba demandas contra actores no estatales
dado que el derecho lnternaclonal aceptaba la responsabllldad
penal lndlvldual para clertas vlolaclones graves de los derechos
humanos
306
. Los dos procesos volvleron a prlmera lnstancla
donde slguleron su curso.
Los demandantes en el caso Doe pldleron entonces que se
certifcara una clase de vctimas con arreglo a la Regla 23(b)
(1)(B) y el juez de prlmera lnstancla en 1997 as la autorlz
307
.
LFKD FODVH HVWDED FRP SXHVWD SRU nWRGD SHUVRD OHVLRDGD FRP R
consecuencla de vlolacln sexual, genocldlo, ejecucln sumarla,
detencln arbltrarla, desaparlcln, tortura u otros tratos crueles,
inhumanosodegradantes,infigidosporfuerzasbosnio-serbias
bajo HO P DGR FRWURO GHO GHP DGDGR HWUH DEULO > OD
IHFKD GHO IDOOR@
308
. Segn el trlbunal, los demandantes en Doe
pudleron satlsfacer los requlsltos prellmlnares de la Regla 23(a):
era un colectlvo que lnclua a mlles de lntegrantes; exlstan
asuntos comunes de derecho y de hecho; las demandas surgan
del mlsmo tlpo de conducta y por lo tanto eran tplcas, etc.
309
.
Aslmlsmo, slgulendo el ejemplo del caso Marcos, el juez resolvl
que era preferible certifcar la clase por limitacin de fondos
segn la Regla 23(b)(1)(B) que por asunto en comn a la luz de
la Regla 23(b)(3)
310
. Pero a dlferencla de lo sucedldo en Marcos,
el juez no permltl a los demandantes del caso Kadic, que se
opusieronalacertifcacin,retirarsedelaaccindeclasepara
proceder separadamente con sus demandas partlculares
311
.
306
Id., pg. 239.
307
Ver Doe v. Karadzlc, 176 F.R.D. 458, 464 (S.D.N.Y. 1997).
308
Id., pg. 461.
309
Id., pgs. 461-62.
310
Id., pg. 463.
311
Ver Doe v. Karadzlc, 182 F.R.D. 424, 430. Durante el proceso contra Marcos, un grupo
de 22 vctlmas que alegaba la partlclpacln dlrecta del ex presldente fue reconocldo y
separado por el juez de la clase por fondo llmltado que se establecl para lltlgar el caso.
Ver supra nota 138 y texto acompaante.
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No obstante, en 1999, una vez decldldo el caso Ortiz, el juez
en los procesos contra Karadzlc se vlo obllgado a evaluar
nuevamente su legltlmacln prevla de la clase
312
. As, en 2000
se orden retirar la certifcacin otorgada por encontrar que
nbajo los estndares establecldos por la Corte Suprema en el
caso Ortiz,lacertifcacindelaclasebajolaRegla23(b)(1)
(B) no se encontraba adecuadamente justifcada
313
. El juez
REVHUY TXH nH FRWUDVWH FR OD WUDGLFLRDO DFFL GH FODVH
por llmltacln de fondos, en el presente caso el demandado
no era una corporacin de responsabilidad limitada ni un
fondo limitado y fjo con riesgo de agotamiento, sino ms
blen un lndlvlduo, algulen sujeto a demandas de carcter
in personam
314
. Por conslgulente, de acuerdo con el prlmer
requlslto establecldo por Ortiz, los demandantes en Doe
deban aducir prueba sufciente para satisfacer su obligacin
de defnir los lmites del fondo (personal de Karadzic) y de
dHP RVWUDU VX FDUFWHU LDGHFXDGR IUHWH D OD HYHWXDOLGDG GH
tener que satlsfacer las exlgenclas lndemnlzatorlas de un fallo
condenatorlo
315
. No lo conslguleron.
A fnal, los demandantes en Doe R SUHVHWDUR nLJ XD
prueba fehaclente con respecto a la ublcacln o cantldad de los
blenes y actlvos (assets) del demandado, o a la no exlstencla
GH ORV P LVP RV
316
. No se reallz una audlencla probatorla
>evidentiary hearing) para la presentacln y confrontacln de
prueba en este sentldo
317
.Laafrmacindeldemandadodentro
del proceso, en cuanto a que careca de recursos para lltlgar el
caso, no constituy prueba sufciente (o creble) de los lmites
delfondopertinente.Tampocoresultsufcienteargumentarla
lmposlbllldad terlca de poder pagar una condena por dlez mll
312
Ver Doe v. Karadzlc, 192 F.R.D. 133, 145 (S.D.N.Y. 2000).
313
Id., pg. 145.
314
Id., pg. 141.
315
Id., pg. 144 (cltando Ortlz v. Flbreboard Corp., 527 U.S. 815, 848).
316
Id., pg. 143.
317
Id., pg. 142
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mlllones de dlares, como se haba proyectado
318
.Refrindose
a otros casos slmllares donde las partes aportaron lnformacln
concreta sobre los recursos econmlcos del demandado
319
, el
tribunalinsistienlanecesidaddeestablecerafrmativamenteel
hecho de la exlstencla de un fondo personal, sus lmltes preclsos,
y las probabllldades de que se vlera agotado en caso de declsln
adversa
320
. Dado que el juez encontr que los demandantes en
Doe no haban cumplldo con este prlmer requlslto esenclal de
Ortiz, no hubo necesldad de revlsar la vlabllldad de los otros
dos
321
.
ObservacIones
El precedente del caso Ortizfjarestriccionesclarasparalos
jueces federales que vienen interpretando la certifcacin de
acclones de clase por llmltacln de fondos. La Corte Suprema
manlfest una marcada preferencla por las acclones clslcas,
lasquedieronorigenaestafguraprocesal,comoporejemplo,
aqullas contra bienes fduciarios o cuentas bancarias. El
problema es que los casos que lnvolucran daos maslvos por
lncumpllmlento de obllgaclones extracontractuales (mass tort
cases) y vlolaclones maslvas o slstemtlcas de los derechos
humanos no caben cmodamente dentro de ese rubro
tradlclonal
322
. Aunque la Corte Suprema en Ortiz no descart
categrlcamente la poslbllldad de que las demandas por daos
318
Id., pg. 143
319
El caso contra Ferdlnand Marcos fue uno de los ejemplos cltados, dado que se
presentaron elementos probatorlos por ambas partes sobre los recursos a dlsposlcln
de la famllla Marcos despus de su falleclmlento. Doe, 192 F.R.D. pg. 143.
320
Id., 143 - 44.
321
Ver id., pg. 144.
322
Ver Ortlz v. Flbreboard Corp., 527 U.S. 815, 843 (que enfatlz adems que nlnguno de
los ejemplos cltados en los Comentarlos del Comlt Consultlvo a la Regla Federal de
3URFHGLP LHWR &LYLO nVH DFHUFD UHP RWDP HWH D OR TXH HWRFHV IXH GHVFULWR FRP R
un caso de accidente masivo). Ver tambin Doe v. Karadzlc, 192 F.R.D. 133, 139
(remarcandoquelacertifcacindelasclasesporfondoslimitadosdebeestarlimitada
D XD FDWHJ RUD P X UHGXFLGD GH FDVRV
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maslvos pudleran ser organlzadas segn la Regla 23(b)(1)(B),
el trlbunal lmpuso varlos requlsltos estrlctos para asegurar que
la clase por llmltacln de fondos fuera empleada nlcamente
en condlclones paralelas a las de los paradlgmas hlstrlcos
reconocldos, con atencln a los lntereses de los mlembros
ausentes obllgados a partlclpar en ella. En partlcular, el deber
del demandante de probar la exlstencla de un fondo de blenes,
trazar sus lmltes preclsos, y demostrar la probabllldad de
que ste se agote sl el caso prosperara, puede resultar dlfcll
desatisfacerenciertoscasosdondeelperfldeldemandado
lmplde esa tarea.
Asuntos comunes de derecho y de hecho: Ia RegIa
23(b)(3)
La segunda opcln dlsponlble para los lltlgantes de casos
por vlolaclones maslvas de derechos humanos es sollcltar
la certifcacin de una clase con base en la Regla 23(b)(3).
Para ello, los demandantes deben demostrar no slo que las
preguntas comunes de derecho y de hecho predominan sobre
aqullas que afectan a los mlembros lndlvlduales, slno que
el proceder como una accln de clase sera ms convenlente
que, y por tanto, superior a, la utlllzacln de otros mtodos
dlsponlbles de adjudlcacln. El prlmer caso de vlolaclones a los
derechos humanos que evalu a la luz del ATS la poslbllldad
de establecer una clase segn la Regla 23(b)(3) fue The
Presbyterian Church of Sudan vs. Talisman Energy Inc.
323
.
Este caso sigue siendo el ms infuyente en la materia pues
anallz en detalle cmo los trlbunales deben lnterpretar los
requisitos para la certifcacin de una clase por asuntos en
comn donde los demandantes son vctlmas de vlolaclones
maslvas de los derechos humanos.
323
226 F.R.D. 456 (S.D.N.Y. 2005).
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The Presbyterian Church of Sudan vs. Talisman
En 2005, un juez federal neg la certifcacin de una clase
sollcltada por los demandantes en el caso Talisman de acuerdo con
la Regla 23(b)(3)
324
. Los demandantes, todos resldentes de Sudn,
enjulclaron a una compaa energtlca canadlense, alegando que
sta haba colaborado con el goblerno de Sudn en una campaa
mllltar conjunta de llmpleza tnlca, genocldlo y crmenes de lesa
humanldad
325
. Los demandantes pedan el reconoclmlento de una
clase compuesta por personas no musulmanes y afro sudaneses que
habitabandentrodeunazonageogrfcaampliaenqueoperaba
la empresa petrolera Tallsman, entre el 1 de enero de 1997 y el
15 de junlo de 2003, y que fueron leslonados durante ese perodo
por abusos cometldos por las fuerzas de segurldad sudanesas
326
.
Especfcamente, los crmenes alegados incluan ejecuciones
extrajudlclales, desplazamlentos forzosos, secuestros, vlolacln
sexual y esclavltud, todos los cuales estaran relaclonados con la
exploracln petrolera y otras actlvldades extractlvas desarrolladas
por Tallsman y la Repbllca de Sudn. Se calculaba que dlcha clase
tendra entre 114.000 y 250.000 mlembros
327
.
Tras reallzar un estudlo culdadoso de los antecedentes
pertlnentes, sobre todo otros casos por daos maslvos
derlvados del lncumpllmlento de obllgaclones extracontractuales
(mass tort cases), el trlbunal expllc por qu las acclones por
graves vlolaclones a los derechos humanos se apartaban de
otros procesos slmllares por daos maslvos donde se haba
certifcado una clase para efectos de litigar la responsabilidad
legal del demandado y su deber reparatorlo. Esenclalmente,
los demandantes en Talisman no pudleron demostrar que los
asuntos en comn de derecho y de hecho predomlnaban sobre
324
Id., pg. 485.
325
Id., pg. 465.
326
Id., pg. 458.
327
Id.
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las cuestlones que slo podan resolverse apropladamente de
forma lndlvldual. Sl blen haban aspectos comunes a todas
las demandas partlculares tales como la cuestln respecto a
sl el goblerno de Sudn estuvo lnvolucrado en una campaa
de genocldlo y crmenes de lesa humanldad, o sl la empresa
demandada fue cmpllce de la mlsma stos no eran los
nlcos elementos crtlcos por determlnar en el proceso
328
.
Exlstan lgualmente otros asuntos que slo eran susceptlbles
de evaluarse por medlo de julclos o proceso lndlvlduallzados,
HVSHFLDOP HWH FXHVWLRHV DFHUFD GH OD nFDXVDOLGDG causation)
ylacuantifcacindeldaoindemnizable(damages)
329
.
( O WULEXDO REVHUY TXH nDXTXH HO FDODP LWRVR VXIULP LHWR
el terrlble trato sufrldo por la poblacln afrlcana de Sudn se
encontraba muy blen documentado, el anllsls del predomlnlo
apunta a las cuestiones legales y fcticas que pueden hacer
califcaraloscasosdecadamiembrodelaclasecomogenuinas
controversias
330
. El trlbunal sostuvo que de acuerdo con
las clrcunstanclas se haba establecldo la exlstencla de un
confictointernoconvariosactoresarmados,entreellosfuerzas
guerrllleras y paramllltares
331
no era poslble generallzar o
presumlr que las fuerzas de segurldad sudanesas cometleron
todos los abusos denunclados, o que Tallsman fuera su cmpllce
VL VH KXELHVH FRP HWLGR nOD LFD P DHUD GH SUREDU OD FDXVDOLGDG
SU[LP D >GH ODV YLRODFLRHV DOHJ DGDV@ HUD D WUDYV GH OD SUXHED
LGLYLGXDOL]DGD GH P DHUD TXH HO OLWLJ LR >GH HVWH FDVR@ D WUDYV
derepresentantesnoibaaresultarsufciente
332
.
Aslmlsmo, el juez concluy que la cuestln de cmo se
cuantifcaran las indemnizaciones individuales por daos una
328
Id., pg. 482.
329
Id.
330
Id., pg. 485.
331
Id., pgs. 461-63.
332
Id., pgs. 482-83.
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vez se estableclera la responsabllldad del demandando tambln
predominabasobrelosasuntosencomn.Lacuantifcacinde
la lndemnlzacln atrlbulble a un dao es una tarea dlstlnta a la
de probar que una persona haya sldo vctlma de un ataque y
de probar la ldentldad y motlvo del atacante
333
< GHELGR D TXH
los daos fueron resultado de ms de 140 ataques separados
ocurridosdurantemsdecuatroaosenunreageogrfcade
cientosdemillascuadradas,eltribunalafrmquehubierasido
necesarlo reallzar lntensas lnvestlgaclones de la experlenclas
particularesdecadademandanteparapoderprobarycuantifcar
adecuadamente los dao sufrldos
334
. Por estas razones, el trlbunal
resolvl que los demandantes en Talisman no cumplan con el
prlmer elemento de la Regla 23(b)(3), al no poder establecer
que las preguntas comunes entre los mlembros de la clase
predomlnaban sobre estos asuntos lndlvlduales.
Kpadeh vs. Emmanuel
En 2009 fue presentada otra accln de clase por asunto comn
en materla de derechos humanos, esta vez relaclonada con
Llberla. En Kpadeh vs. Emmanuel, un grupo de cludadanos
llberlanos entabl una accln contra Chuckle Taylor, hljo del ex
presldente de Llberla, Charles Taylor, y antlguo comandante
del Liberian Anti-Terrorism Unit (ATU)
335
. Los demandantes
denunclaron graves vlolaclones a los derechos humanos, tales
como tortura, tratos crueles y detenclones arbltrarlas cometldas
a lo largo de varlos aos por la ATU al mando de Chuckle Taylor.
Algunasdelasvctimasdeestosabusosbuscaroncertifcaruna
clase TXH DEDUFDUD D nWRGRV ORV LGLYLGXRV LFOXHGR SDULHWHV
y representantes legales de los descendlentes) sujetos a tortura,
tratos crueles, lnhumanos o degradantes, y/o arresto arbltrarlo
333
Id., pg. 482.
334
Presbyterlan Church v. Tallsman Energy Inc., 2005 U.S. Dlst. LEXIS 20414, pg. 8-10.
335
261 F.R.D. 687 (S.D.Fla. 2009).
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y detencln prolongada por el demandado Taylor y/o otras
personas que actuaron bajo sus rdenes entre jullo de 1997 y
DJ RVWR GH
336
.
Dado que el demandado no comparecl ante el trlbunal para
dlsputar su responsabllldad legal, sta qued estableclda y fue
asumlda en la resolucln judlclal. El nlco asunto por decldlr era
sieljuezcertifcabalaclasesolicitadaparaefectosdelaetapa
reparatorla del julclo
337
. Los demandantes lnslstan que el requlslto
de predomlnlo de la Regla 23(b)(3) se encontraba satlsfecho,
pese a las varlaclones que exlstan entre las experlenclas de los
demandantes,porquelacuestindesignifcadoprimordialenel
caso era sl la conducta de Taylor y la de las personas que actuaron
EDMR VX P DGR YLRODED HO GHUHFKR LWHUDFLRDO
338
en general.
No obstante, el juez desestlm esta teora al encontrar que el
asunto prlnclpal del caso era ms blen la determlnacln respecto
de cada demandante en cuanto a sl la conducta de Taylor haba
transgredldo las normas lnternaclonales en su caso particular
y hasta qu punto se haban generado daos lndemnlzables
339
.
El trlbunal conslder que los requlsltos de predomlnlo y de
superlorldad de la Regla 23(b)(3) no fueron satlsfechos porque
la responsabllldad de Taylor respecto de cada mlembro de la
FODVH DXVHWH R SRGD VHU HVWDEOHFLGD D WUDYV GH nX VOR
FRMXWR GH KHFKRV RSHUDWLYRV GLVSDUHV FRP R ORV TXH IXHUR
denunclados por los clnco demandantes
340
. Por el contrarlo,
como no era poslble alegar que toda persona retenlda por la
ATU durante el perodo de referencla fuese vctlma de detencln
arbltrarla y/o torturas, resultaba lnevltable llevar a cabo una
indagacin individualizada con el fn de determinar hasta
336
Plaintifs' Motion and Memorandum of Law in Support of Class Certifcation, 2009 WL
2336381 (S.D.Fla.).
337
261 F.R.D. pg. 689.
338
Id., pg. 690.
339
Id.
340
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qu punto la experlencla de cada demandante constltua una
vlolacln acclonable del derecho lnternaclonal, y cunto dao
lndemnlzable le corresponda
341
. Adems, puesto que el juez
determln que los demandantes no buscaban demostrar la
H[LVWHFLD GH XD nSROWLFD J HHUDOL]DGD GH WRUWXUD R GHWHFL
DUELWUDULD FRP HWLGD SRU 7DORU nOD HYLGHFLD SUHVHWDGD SRU FDGD
demandante lndlvldual era totalmente (o al menos generalmente)
LUUHOHYDWH SDUD HO SU[LP R P LHP EUR GH OD FODVH
342
. Cltando las
prlnclpales declslones sobre mass tort cases, el trlbunal expllc
TXH nGRGH OD GHWHUP LDFL GH UHVSRVDELOLGDG OHJ DO >liability@
R ORV GDRV LGHP L]DEOHV >damages@ UHTXHUD X DOLVLV
caso por caso para cada demandante futuro, las cortes por lo
general haban encontrado que los requlsltos de predomlnlo y
VXSHULRULGDG GH OD 5HJ OD E R HUD VDWLVIHFKRV
343
.
Cabe destacar que, como han hecho otros trlbunales, el juez
crltlc fuertemente la metodologa reparatorla del trlbunal en
el caso Marcos que utlllz muestreos estadstlcos y frmulas
generales derivadas de casos paradigmticos para fjar los
montos de los daos lndemnlzables segn las dlstlntas categoras
de vctlmas
344
. De acuerdo con el juez en Kpadeh, sl blen estos
mtodos volvieron ms efciente la fase compensatoria de esa
accln de clase con mlles de mlembros, la no lndlvlduallzacln
del proceso judlclal para establecer la causalldad y los daos
lndemnlzables en cada caso respectlvo lmpllcaba graves rlesgos
para la garanta del debldo proceso del demandado
345
.
ObservacIones
Entrminosgenerales,lacertifcacintantoenelcasoTalisman
como en Kpadeh R IXH RWRUJ DGD SRUTXH nODV VLHUJ LDV MXGLFLDOHV
341
Id.
342
Id., pg. 693.
343
Id., pg. 690.
344
Id., pg. 691-93.
345
Id.
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y la economa de escala contempladas por la Regla 23 no (eran)
promovidasatravsdelacertifcacindeclaseenelcaso,enel
FXDO SUHGRP LD>ED@ SRU HO FRWUDULR ORV DVXWRV LGLYLGXDOHV
346
.
El requlslto de predomlnlo es uno de los mayores obstculos a
efectosdecertifcarunaaccindeclaseporgravesviolacionesa
los derechos humanos bajo la Regla 23(b)(3). Una caracterstlca
comn de los casos por vlolaclones maslvas o slstemtlcas a
losderechoshumanosesquepordefnicinsuelenimportar
lneas o patrones de conductas arbltrarlas desarrolladas contra
grandespoblacionesdurantevariosaosenmediodeconfictos
vlolentos a lo largo de terrltorlos extensos. Tratndose de
clentos o mlles de presuntas vctlmas, el reto probatorlo es
palpable, oneroso y dlfcllmente superable. Pero lncluslve sl se
logra establecer la calldad de vctlma y la responsabllldad del
demandado, muchas veces los tlpos de abusos y las experlenclas
sufrldas pueden varlar de lndlvlduo a lndlvlduo, lo que exlge un
esfuerzo probatorlo pormenorlzado para establecer los daos
lndemnlzables. Claro est que slempre ser una estrategla
amblclosa argumentar en estos casos el predomlnlo de los
asuntos en comn y la superlorldad de la accln colectlva
347
.
346
Id., pg. 693.
347
Una excepcln podra ser la sltuacln donde opera un slstema estructurado de abuso
homogneo, como en un escenarlo lndustrlal o mllltar de trabajo forzoso o servldumbre,
dondedemostrarlaexistenciadelsistemaabusivoeidentifcarlaspersonassujetasa
susoperacionesserasufcienteparaestablecerlaclase,yaqueenestesupuestolos
asuntos de derecho y de hecho en comn predomlnaran sobre los partlculares. Por
ejemplo, la prueba requerlda para probar la responsabllldad de los perpetradores sera
sustanclalmente la mlsma para todo mlembro de la clase compuesta por las vctlmas,
cuya experlencla, adems, sera ms o menos la mlsma. Ver Does I v. The Gap Inc., No.
CV-0100031, 2002 WL 1000073 (D. N. Mar. I. May 10, 2001).
PARTE III
Algunas consideraciones
en torno al tratamiento
de los sujetos colectivos
en el Sistema Interamericano de
Proteccin de los Derechos Humanos
Camille C. Aponte-Rossini,
Carlos J. Zelada,
Profesor adjunto - George Washington University
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1
Introduccin
Cmo regula el Slstema Interamerlcano de Proteccln de los
HUHFKRV XP DRV n6LVWHP D ,WHUDP HULFDR HO WUDWDP LHWR
de los sujetos colectlvos? Contlene el dlseo procesal del
VLVWHP D LWHUDP HULFDR DOJ WUDWDP LHWR nGLIHUHFLDGR SDUD
estos casos? Bajo qu clrcunstanclas los rganos del slstema
LWHUDP HULFDR KD LWURGXFLGR OD GLP HVL nFROHFWLYD R GH
J UXSR H VXV GHFLVLRHV &P R VH FRP SDWLELOL]D nOR FROHFWLYR
H X GLVHR GH FDVRV nLGLYLGXDOHV FRP R HO TXH SODWHD OD
&RYHFL $P HULFDD VREUH HUHFKRV XP DRV n&RYHFL
$P HULFDD ( HVWH FDSWXOR DERUGDUHP RV DOJ XDV GH HVWDV
consideraciones a fn de aproximarnos inicialmente a esta
temtlca.
Con el propslto de evltar confuslones, es lmportante reallzar
una aclaracln antes de entrar en materla. Cuando hablamos
de sujetos colectlvos en el mblto del slstema lnteramerlcano,
nos referlmos a aquellas sltuaclones que lnvolucran a una
pluralldad de vctlmas (o de presuntas vctlmas) de vlolaclones a
sus derechos humanos. El tratamlento de los sujetos colectlvos
en el slstema lnteramerlcano, sln embargo, no se asemeja a
ODV OODP DGDV nDFFLRHV GH FODVH GLVHR SURSLR GH OD WUDGLFL
jurdlca anglosajona. Las acclones de clase son mecanlsmos
GH nOLWLJ LR SRU UHSUHVHWDFL H ORV FXDOHV HO GHP DGDWH R
slo presenta un recurso a nombre proplo, slno tambln como
representante de un grupo defnido de individuos en situacin
anloga.Siuntribunalcertifcaqueelcasoimportaunaaccin
de clase, el resultado de dlcho lltlglo tendr fuerza vlnculante
para todos los lntegrantes de dlcho grupo, lncluyendo los
GHRP LDGRV nP LHP EURV GH FODVH DXVHWHV HV GHFLU WRGRV
aquellos sujetos que no han partlclpado de la demanda. En el
slstema lnteramerlcano, marco jurdlco dlseado desde una
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SHUVSHFWLYD nYLFWLP LROJ LFD LGLYLGXDO H inter partes, no exlste
un mecanlsmo de tal naturaleza o alcance.
El slstema lnteramerlcano ofrece un tratamlento todava tmldo
H LGLUHFWR GH nOR FROHFWLYR 1R KD VLGR VLR KDVWD KDFH P X
poco que la Comlsln Interamerlcana de Derechos Humanos
(CIDH) y la Corte Interamerlcana de Derechos Humanos (Corte
Interamerlcana) han lnlclado una conslderacln de los sujetos
colectlvos en sus resoluclones y sentenclas. Lo avanzado, sln
embargo, presenta partlculares desafos no slo por la especlal
naturaleza de los derechos lnvolucrados, slno tambln por el
partlcular alcance que pueden tener las reparaclones otorgadas
por sus eventuales vulneraclones.
Este captulo se dlvlde en tres secclones. En la prlmera parte,
presentaremos una tlpologa de los sujetos colectlvos abordados
en las resoluclones de la CIDH y la Corte Interamerlcana. En
la segunda parte, revlsaremos algunos de los mecanlsmos
procesales que ofrece el slstema lnteramerlcano para los sujetos
colectlvos tanto en la Convencln Amerlcana como en los
nuevos reglamentos de la CIDH
348
y la Corte Interamerlcana
349
.
Flnalmente, reallzaremos una mlrada lnlclal a las reparaclones
colectlvas otorgadas por estos mlsmos rganos, lntentando
dellnear algunas tendenclas y desafos pendlentes.
348
La CIDH aprob su Reglamento vlgente durante su 137o Perodo Ordlnarlo de Seslones,
celebrado del 28 de octubre al 13 de novlembre de 2009. El Reglamento entr en
vlgor el 31 de dlclembre de 2009. Dlsponlble en: http://www.cldh.oas.org/Baslcos/
Baslcos10.htm.
349
La Corte Interamerlcana aprob su Reglamento vlgente durante su LXXXV Perodo
Ordlnarlo de Seslones celebrado del 16 al 28 de novlembre de 2009. El Reglamente
entr en vlgor el 1 de enero de 2010. Dlsponlble en: http://www.cldh.oas.org/Baslcos/
Spanlsh/ReglamentoCorte.htm.
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2
Hacia una tipologa de los sujetos
colectivos abordados en el Sistema
Interamericano
Antes de tratar la normatlva procesal para el manejo de
las petlclones y los casos de sujetos colectlvos en el slstema
interamericano, conviene especifcar cules han sido los
dlferentes WLSRV GH nFROHFWLYRV WRP DGRV H FXHWD SRU OD &,
y la Corte Interamerlcana. Slgulendo el esquema propuesto por
Berlnstaln
350
, podemos esbozar la slgulente tlpologa:
Cuadro 1.
TIpo de petIcIn o caso
EjempIos de Informes,
sentencIas y resoIucIones
a. Masacres en comunldades,
lncluyendo colectlvos lndgenas
Caso de la Comunidad
Moiwana
351
Caso de la Masacre de
Pueblo Bello
352

Caso de las Masacres de
Ituango
353
Caso de la Masacre de las
Dos Erres
354
Asunto de las Comunidades
del Pueblo Maya
(Sipakepense y Mam)
355
350
BERINSTAIN, Carlos Martn. Dilogos sobre la reparacin. Experiencias en el sistema
interamericano de derechos humanos. Tomo 2, pg. 496. San Jos: Instltuto
Interamerlcano de Derechos Humanos, 2008.
351
Corte I.D.H., Caso de la Comunidad Moiwana. Sentencla de 15 de junlo de 2005. Serle
C No. 124. Dlsponlble en: http://www.corteldh.or.cr/docs/casos/artlculos/serlec_124_
esp1.pdf.
352
Corte I.D.H., Caso de la Masacre de Pueblo Bello. Sentencla de 31 de enero de 2006.
Serle C No. 140. Dlsponlble en: http://www.corteldh.or.cr/docs/casos/artlculos/
serlec_140_esp.pdf.
353
Corte I.D.H., Caso de las Masacres de Ituango. Sentencla de 1 de jullo de 2006. Serle
C No. 148. Dlsponlble en: http://www.corteldh.or.cr/docs/casos/artlculos/serlec_148_
esp.pdf.
354
Corte I.D.H., Caso de la Masacre de las Dos Erres. Sentencla de 24 de novlembre de
2009. Serle C No. 211. Dlsponlble en: http://www.corteldh.or.cr/docs/casos/artlculos/
serlec_211_esp.pdf.
355
CIDH. Asunto de las Comunidades del Pueblo Maya (Sipakepense y Mam) de los
municipios de Sipacapa y San Miguel Ixtahuacn en el Departamento de San Marcos,
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257
E 0 DVDFUHV GH nRWURV
FROHFWLYRV LFOXHGR nSUFWLFDV
VLVWHP WLFDV
Caso del Caracazo
356
Caso Barrios Altos
357
Caso 19 Comerciantes
358
Caso de la Masacre de La
Rochela
359
Asunto Corporacin para la
Paz y el Desarrollo Social
(CORPADES)
360
Asunto de los
31 Inmigrantes
Indocumentados
Residentes en Atlanta,
Georgia
361
Asunto Periodistas de
Radio Progreso
362

Caso de la Unin Patritica
(Manuel Cepeda Vargas)
363
c. Vlolaclones al derecho de
propledad comunal de los pueblos
lndgenas
Awas Tingni
364
Guatemala. Medlda Cautelar de 20 de mayo de 2007. MC 260/07. Dlsponlble en: http://
www.cldh.oas.org/medldas/2010.sp.htm.
356
Corte I.D.H., Caso del Caracazo. Sentencla de 11 de novlembre de 1999. Serle C No. 58.
Dlsponlble en: http://www.corteldh.or.cr/docs/casos/artlculos/Serlec_58_esp.pdf.
357
Corte I.D.H., Caso Barrios Altos . Sentencla de 14 de marzo de 2001. Serle C No. 75.
Dlsponlble en: http://www.corteldh.or.cr/docs/casos/artlculos/Serlec_75_esp.pdf.
358
Corte I.D.H., Caso 19 Comerciantes. Sentencla de 5 de jullo de 2004. Serle C No. 109.
Dlsponlble en: http://www.corteldh.or.cr/docs/casos/artlculos/serlec_109_esp.pdf.
359
Corte I.D.H., Caso de la Masacre de la Rochela. Sentencla de 11 de mayo de 2007. Serle C.
No. 163. Dlsponlble en: http://www.corteldh.or.cr/docs/casos/artlculos/serlec_163_esp.pdf.
360
CIDH. Asunto Corporacin para la Paz y el Desarrollo Social (CORPADES), Colombia.
Ampllacln de Medlda Cautelar. 14 de enero de 2010. MC 113/07. Dlsponlble en: http://
361
CIDH. Asunto 31 Inmigrantes Indocumentados Residentes en Atlanta, Georgia, Estados
Unidos. Medlda Cautelar de 29 de enero de 2010. MC 385/09. Dlsponlble en: http://
362
CIDH. Asunto Periodistas de Radio Progreso, Honduras. Ampllacln de Medlda Cautelar.
2 de junlo de 2010. MC 196/09. Dlsponlble en: http://www.cldh.oas.org/medldas/2010.
sp.htm.
363
Corte IDH., Caso Manuel Cepeda Vargas Vs. Colombia. Sentencla de 26 de mayo de
serlec_213_esp.pdf. Ver tambln: CIDH. Demanda en el caso de Manuel Cepeda Vargas
(Caso 12.351) contra la Repbllca de Colombla, 14 de novlembre de 2008. Dlsponlble en:
http://www.cldh.oas.org/demandas/12.531%20Manuel%20Cepeda%20Vargas%20
Colombla%2014%20nov%2008%20ESP.pdf; CIDH. Informe No. 5/97 (Admlslbllldad),
&DVR -RV %HUDUGR D] RWURV n8L 3DWULWLFD &RORP ELD GH P DU]R GH
1997. Dlsponlble en: http://www.cldh.org/annualrep/96span/colombla11227.htm.
364
Corte I.D.H., Caso de la Comunidad Mayagna (Sumo) Awas Tingni Vs. Nicaragua.
Sentencla de 31 de agosto de 2001. Serle C No. 79. Dlsponlble en: http://www.corteldh.
or.cr/docs/casos/artlculos/Serlec_79_esp.pdf.
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c. Vlolaclones al derecho de
propledad comunal de los pueblos
lndgenas
Yakye Axa
365
Sawhoyamaxa
366
Caso del Pueblo
Saramaka
367
d. Vlolaclones colectlvas de
derechos laborales
Caso Baena Ricardo
368

Pensionistas
369
e. Vlolaclones colectlvas en
regmenes carcelarlos o de
prlvacln de llbertad
del Menor (Panchito Lpez)
370
Caso Retn de Catia
371
Caso Castro Castro
372
Asunto de la Comunidad
de Paz de San Jos
de Apartad respecto
Colombia
373
Cuadro 1 (cont.).
365
Corte I.D.H., Caso de la Comunidad Indgena Yakye Axa Vs. Paraguay. Sentencla de
17 de junlo de 2005. Serle C No. 125. Dlsponlble en: http://www.corteldh.or.cr/docs/
casos/artlculos/serlec_125_esp.pdf.
366
Corte I.D.H., Caso Comunidad Indgena Sawhoyamaxa Vs. Paraguay. Sentencla de 29
de marzo de 2006. Serle C No. 146. Dlsponlble en: http://www.corteldh.or.cr/docs/
casos/artlculos/serlec_146_esp2.pdf.
367
Corte IDH. Caso del Pueblo Saramaka. Vs. Suriname. Excepcln Prellmlnar, Fondo,
Reparaclones y Costas. Sentencla de 28 de novlembre de 2007. Serle C No. 172.
Dlsponlble en: http://www.corteldh.or.cr/docs/casos/artlculos/serlec_172_esp.pdf.
368
Corte I.D.H., Caso Baena Ricardo y otros Vs. Panam. Sentencla de 2 de febrero de
Serlec_72_esp.pdf.
369
Corte I.D.H., Caso Cinco Pensionistas Vs. Per. Sentencla de 28 de febrero de
Serlec_98_esp.pdf.
370
Corte I.D.H., Caso Instituto de Reeducacin del Menor Vs. Paraguay. Sentencla de
2 de septlembre de 2004. Serle C No. 112. Dlsponlble en: http://www.corteldh.or.cr/
docs/casos/artlculos/serlec_112_esp.pdf.
371
Corte I.D.H., Caso Montero Aranguren y otros (Retn de Catia). Sentencla de 5 de
jullo de 2006. Serle C No. 150. Dlsponlble en: http://www.corteldh.or.cr/docs/casos/
artlculos/serlec_150_esp.pdf.
372
Corte I.D.H., Caso del Penal Miguel Castro Castro. Sentencla de 25 de novlembre de
serlec_160_esp.pdf.
373
Corte IDH. Asunto de la Comunidad de Paz de San Jos de Apartad respecto Colombia.
Medldas Provlslonales. Resolucln de 6 de febrero de 2008. Dlsponlble en: http://www.
corteldh.or.cr/docs/medldas/apartado_se_08.pdf.
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e. Vlolaclones colectlvas en
regmenes carcelarlos o de
prlvacln de llbertad
Asunto de las personas
privadas de libertad en el
Departamento de la Polica
Judicial (DPJ) de Vila
Velha
374
De acuerdo con este esquema, el Slstema Interamerlcano ha
SUHVWDGR DWHFL D GLYHUVRV WLSRV GH nLGHWLGDGHV FROHFWLYDV (
algunas sltuaclones, los grupos estn lntegrados por lndlvlduos
afectados por slmllares vulneraclones a sus derechos, pero que
no se constltuyen per seencolectivosdefnidosdiferencialmente.
En tales clrcunstanclas, lo que parece lmportar es el aspecto
cuantitativo de las vctimas, es decir, el signifcativo nmero
de lndlvlduos afectados. En otros casos, es ms blen el tlpo
de derecho vulnerado lo que determlna la ldentldad grupal.
Por ejemplo, pueden repetlrse sltuaclones de vlolaclones de
derechos de carcter lndlvldual en varlos mlembros del colectlvo
(en cuyo caso, la vulneracln es conceblda como la suma de
efectos lndlvlduales). En otras clrcunstanclas, lo afectado es,
preclsamente, un derecho de naturaleza colectlva: un aspecto
esenclal del grupo (como el derecho a la propledad comunal)
que, al ser vlolentado, rompe la estructura del tejldo soclal.
Ahora bien, tomando en cuenta lo anterior, podemos afrmar
que HO FRFHSWR GH nLGHWLGDG FROHFWLYD VH HFXHWUD WRGDYD
bastante dlfuso en el slstema lnteramerlcano. Como veremos
posterlormente, la tlpologa colectlva adoptada para cada caso
infuye decisivamente en la determinacin de los derechos
vulnerados de los mlembros del grupo. Aslmlsmo, el tratamlento
374
CIDH. Asunto de las personas privadas de libertad en el Departamento de la Polica
Judicial (DPJ) de Vila Velha, Brasil. Medlda Cautelar de 28 de abrll de 2010. MC 114/10.
Dlsponlble en: http://www.cldh.oas.org/medldas/2010.sp.htm.
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que los rganos del slstema lnteramerlcano han dado a estos
casos ha generado que en el mblto de las reparaclones se
presenten experlenclas dlstlntas en funcln al nmero de los
lntegrantes del grupo afectado as como al tlpo de derechos
vulnerados.
En todo caso, la tlpologa de los colectlvos anallzados en el
UHFXDGUR P XHVWUD TXH ORV J UXSRV nUHOHYDWHV SDUD HO VLVWHP D
lnteramerlcano se han caracterlzado por tener, al menos: (1)
una ldentldad cultural dlferenclal (por ejemplo, los casos que
lnvolucran a comunldades afrodescendlentes o lndgenas);
(2) una identidad marcada por una defnicin territorial (por
ejemplo, una dlvlsln admlnlstratlva o comunltarla); (3) un
rglmen de coexlstencla (por ejemplo, el slstema carcelarlo o
cualquler espaclo de prlvacln de la llbertad); (4) una ldentldad
ldeolglca (por ejemplo, la pertenencla a una agrupacln o
partldo poltlco); o (5) un elemento meramente clrcunstanclal
llgado a alguna actlvldad profeslonal o soclal
375
.
375
BERINSTAIN, Carlos Martn. Dilogos sobre la reparacin. Experiencias en el sistema
interamericano de derechos humanos. Tomo 2, supra nota 3, pgs. 497-498.
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3
Los mecanismos procesales del Sistema
Interamericano y los sujetos colectivos
3.1 A nivel de la CIDH
En esta seccln presentaremos los mecanlsmos procesales
relaclonados con el tratamlento de los sujetos colectlvos en el
mblto de la CIDH. En prlmer lugar, descrlblremos el momento
lnlclal del proceso contencloso ante el slstema lnteramerlcano
y las partlcularldades que ofrece su dlseo para el caso
de las colectlvldades. En segundo lugar, reallzaremos una
consideracin general de la problemtica de la identifcacin y
determlnacln GH YFWLP DV nFROHFWLYDV DWH OD &, SDUD OXHJ R
comentar acerca del mecanlsmo de acumulacln de petlclones.
Flnalmente, trataremos la dlmensln de lo colectlvo en el mblto
de las medldas cautelares.

PresentacIn de petIcIones por y a favor de grupos
o coIectIvIdades
El procedlmlento contencloso ante los rganos del slstema
lnteramerlcano se lnlcla con la presentacln de una denuncla
o petlcln ante la CIDH. De acuerdo con el artculo 44 de la
&RYHFL $P HULFDD nFXDOTXLHU SHUVRD R grupo de personas,
o entldad no gubernamental legalmente reconoclda en uno o
ms Estados mlembros de la Organlzacln, puede presentar a
la Comlsln petlclones que contengan denunclas o quejas de
YLRODFL GH HVWD &RYHFL SRU X ( VWDGR SDUWH IDVLV
agregado).
Al lgual que la Convencln Amerlcana, el Reglamento de la
CIDHcarecedeunmecanismoespecfcoparalapresentacinde
pHWLFLRHV TXH IDYRUH]FD D nJ UXSRV GH SHUVRDV R FROHFWLYLGDGHV
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de vctlmas. Sln embargo, algunas de sus dlsposlclones, pese
a estar redactadas de manera general, son partlcularmente
relevantes para nuestro estudlo.
El artculo 23 del Reglamento de la CIDH prescrlbe que una
SHWLFL SXHGH VHU SUHVHWDGD SRU SDUWH GH nFXDOTXLHU SHUVRD
o grupo de personas, o entldad no gubernamental legalmente
UHFRRFLGD H XR R P V ( VWDGRV P LHP EURV GH OD 2( $ D VHD
nH VX SURSLR RP EUH R en el de terceras personas IDVLV
agregado).
Esto signifca que las denuncias sometidas a la CIDH pueden
alegar vlolaclones a los derechos de grupos de lndlvlduos,
lncluslve sln contar con su consentlmlento. Esta partlcularldad del
VLVWHP D LWHUDP HULFDR RIUHFH X YHKFXOR SURFHVDO nIDFLOLWDGRU
para la presentacln de denunclas por vlolaclones a los derechos
humanos de colectlvldades en las que el nmero de presuntas
vctimaspuedellegarasersignifcativamentealto.
Dada la slmpllcldad textual del Reglamento de la CIDH, pareca muy
dlfcll que surglera la oportunldad de que algn Estado cuestlonara
la presentacln de una petlcln que lnvolucrara a una colectlvldad.
Sln embargo, en el Caso del Pueblo Saramaka, el Estado present
una excepcln prellmlnar ante la Corte Interamerlcana alegando
que, con base en el artculo 44 de la Convencln Amerlcana, los
petlclonarlos ante la CIDH carecan de legltlmacln actlva para
presentar la petlcln a nombre del grupo lndgena. La excepcln
prellmlnar del Estado alegaba que, al ser pueblo Saramaka una
poblacln trlbal, los petlclonarlos necesltaban el permlso del
lder de la comunldad para presentar una petlcln a nombre de
sta. La Corte Interamerlcana desestlm la excepcln prellmlnar
y seal que:
No existe un pre-requisito convencional que
establezca que la autoridad principal de la comunidad
deba dar su permiso para que un grupo de personas
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presenten una peticin ante la Comisin Interamericana
a fn de buscar proteccin de sus derechos o de los
derechos de los miembros de la comunidad a la cual
pertenecen (nfasis agregado)
376
.
La Corte Interamerlcana lleg a esta conclusln tras observar
que la capacldad de cualquler persona para poder presentar una
SHWLFL DWH OD &, nHV XD FDUDFWHUVWLFD SDUWLFXODU GHO VLVWHP D
LWHUDP HULFDR SDUD OD SURWHFFL GH ORV GHUHFKRV KXP DRV
TXH nDVLP LVP R WRGD SHUVRD R J UXSR GH SHUVRDV TXH R VHD
ODV SUHVXWDV YFWLP DV SXHGH SUHVHWDU XD SHWLFL
377
.
Para efectos de este captulo, lo ms destacable de esta declsln
es el hecho de que la Corte Interamerlcana reconocl y admltl
la demanda a favor de una colectlvldad en su condlcln de tal,
abrlendo as un abanlco de poslbllldades para la presentacln de
casos anlogos en el futuro.
3.1.2 Identifcacin y determinacin de vctimas
Al conslderar el manejo y el tratamlento de los sujetos colectlvos,
tambindebemospreguntarnosporlascondicionesespecfcas
que deben darse para que los lndlvlduos sean conslderados como
nSUHVXWDV YFWLP DV R nYFWLP DV DWH HO VLVWHP D LWHUDP HULFDR
Desde sus lnlclos, el slstema lnteramerlcano ha conslderado
necesariodeterminaroidentifcaralaspresuntasvctimasde
una alegada vlolacln. En la Oplnln Consultlva OC-14/94, la
Corte Interamerlcana seal que:
La exigencia de que se trate de individuos
determinados se desprende del artculo 46.1.b que
376
Corte IDH. Caso del Pueblo Saramaka. Vs. Suriname, supra nota 20, prr. 23.
377
Id., prr. 22.
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exige que la peticin o comunicacin sea presentada
dentro del plazo de seis meses, a partir de la fecha
en que el presunto lesionado en sus derechos
haya sido notifcado de la decisin defnitiva y del
artculo 46.2.b que no requiere el agotamiento de
los recursos internos y exime de la exigencia del
plazo mencionado cuando no se haya permitido
al presunto lesionado en sus derechos el acceso a
los recursos de la jurisdiccin interna, o haya sido
impedido de agotarlos (...)
378
.
La CIDH tambln ha enfatlzado el carcter lneludlble de este
requlslto. En un lnforme de lnadmlslbllldad sobre una petlcln,
la CIDH puntuallz as que:
En relacin con la legitimidad procesal, la Comisin
sostiene que, en general, su competencia en el trmite
de casos individuales se refere a hechos que entraan
los derechos de una persona o personas especfcas [].

La CIDH encuentra inadmisible la denuncia en
cuanto a la afectacin de derechos a la gran mayora
de los ciudadanos venezolanos que acudieron a los
comicios del domingo 8 de noviembre de 1998.
Dicha peticin debe ser declarada inadmisible, de
conformidad con el artculo 47 de la Convencin
Americana, considerando que la peticin constituye
una actio popularis presentada a nombre de un
grupo no determinado de personas
379
.
378
Corte I.D.H., Responsabilidad Internacional por Expedicin y Aplicacin de Leyes
Violatorias de la Convencin (arts. 1 y 2 Convencln Amerlcana sobre Derechos
Humanos). Oplnln Consultlva OC-14/94 del 9 de dlclembre de 1994. Serle A No. 14,
prr. 46. Dlsponlble en: http://www.corteldh.or.cr/docs/oplnlones/serlea_14_esp.pdf.
379
CIDH. Informe No. 48/04. Petlcln 12.210. Inadmlslbllldad. Fellx Romn Esparragoza y
otros (Venezuela). 13 de octubre de 2004, prr. 39-40. Dlsponlble en: http://www.cldh.
org/annualrep/2004sp/Venezuela.12210.htm.
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Pero no basta la identifcacin inicial por parte del o los
petlclonarlos; es necesarlo, adems, que la lndlvlduallzacln sea
traduclda por la CIDH en el momento procesal oportuno. En su
reclente sentencla en el Caso de la Masacre de las Dos Erres, la
CorteInteramericanaafrmque:
El Tribunal ha establecido en su jurisprudencia
que las presuntas vctimas deben estar sealadas
en la demanda y debe corresponder con el informe
de la Comisin Interamericana del artculo 50 de
la Convencin. Adems, de conformidad con el
artculo 34.1 del [antiguo] Reglamento, corresponde
a la Comisin y no a este Tribunal identifcar con
precisin y en la debida oportunidad procesal a las
presuntas vctimas en un caso ante esta Corte. La
seguridad jurdica exige, como regla general, que
todas las presuntas vctimas estn debidamente
identifcadas en ambos escritos, no siendo posible
aadir nuevas presuntas vctimas en la demanda.
Consecuentemente, al no haber sido mencionadas en
el momento procesal oportuno, el Tribunal no puede
considerar como presuntas vctimas en el presente caso
al seor [], a la seora [], ni a las personas que
fallecieron durante la masacre. Consecuentemente,
no corresponde pronunciarse acerca de las supuestas
violaciones alegadas en su perjuicio
380
.
No obstante, cabe sealar que el artculo 35.2 del Reglamento
GH OD &RUWH ,WHUDP HULFDD WDP EL VHDOD TXH nFXDGR VH
justifcare que no fue posible identifcar a alguna o algunas
380
Corte I.D.H., Caso de la Masacre de las Dos Erres, supra nota 7, prr. 19-20. Cabe
sealar que, en el caso, la Corte Interamerlcana conslder que las presuntas vctlmas
eransolamenteaqullasquelaCIDHindividualizeidentifcenlademanda,esdecir:
a) dos sobrevlvlentes de la masacre y b) 153 personas, todas famlllares de qulenes
murleron en sta.
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presuntas vctlmas de los hechos del caso por tratarse de casos
de vlolaclones maslvas o colectlvas, el Trlbunal decldlr en su
RSRUWXLGDG VL ODV FRVLGHUD YFWLP DV ( VWD GLVSRVLFL GHVDUUROOD
lo prevlsto en el artculo 62 de la Convencln Amerlcana. Sln
embargo, como veremos luego, cuando estas normas han sldo
lnvocadas, lo han sldo con un carcter muy excepclonal (vase
lnfra parte III).
Por lo tanto, bajo el esquema vlgente, la CIDH es la responsable
de la identifcacin procesal defnitiva de las presuntas
vctlmas en los casos sometldos a conoclmlento de la Corte
Interamerlcana. Esto es de fundamental lmportancla para
los supuestos de colectlvldades de presuntas vctlmas, dado
que, de no ser identifcados sus miembros en el momento
procesal oportuno por la CIDH, la poslbllldad de un eventual
reconoclmlento posterlor por parte de la Corte Interamerlcana
estara vlrtualmente cerrada.
AcumuIacIn de petIcIones
El Reglamento de la CIDH provee herramlentas procesales
para la acumulacln de petlclones cuando stas cumplan con
determlnadas condlclones. El artculo 29.1(d) del Reglamento
GH OD &, HVWLSXOD TXH nVL GRV R P V SHWLFLRHV YHUVD VREUH
hechos slmllares, lnvolucran a las mlsmas personas, o sl revelan
el mlsmo patrn de conducta, (la CIDH) las podr acumular y
WUDP LWDU H X P LVP R H[SHGLHWH 6L WDO IXHUD HO FDVR OD &,
notifcarporescritoalospeticionarios.
Aunque el mecanlsmo procesal provlsto por el artculo 29.1(d) no
estreferidoespecfcamentealoscasosdesujetoscolectivos,
ste resulta partlcularmente relevante en sltuaclones en las que
loshechosdedistintaspeticionesconfgurenviolacionesconexas
que lnvolucran a varlos lndlvlduos. En la prctlca, en varlos de
los casos relaclonados con masacres, la CIDH ha acumulado
denunclas lnlclalmente tramltadas bajo dlstlntos expedlentes.
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Las petlclones en el Caso de Las Masacres de Ituango y en el
Caso de la Masacre de Pueblo Bello slrven de ejemplo sobre
la forma cmo la CIDH ha apllcado lo dlspuesto en el artculo
29.1(d) de su nuevo Reglamento.
En el Caso de las Masacres de Ituango, la CIDH orlglnalmente
reclbl dos petlclones presentadas por los mlsmos representantes
en las que se alegaba la responsabllldad del Estado por las
P DVDFUHV SHUSHWUDGDV H ORV FRUUHJ LP LHWRV GH n( O $UR n/D
*UDMD ORFDOL]DGRV en el munlclplo de Ituango, departamento
de Antloqula, en Colombla. Despus de declarar admlslbles las
petlclones por ambas masacres, la CIDH acumul los casos en
un slo expedlente para la etapa de fondo
381
. Posterlormente
cuando se sometl el asunto a la Corte Interamerlcana, se
present como una sola demanda bajo el nombre de las Masacres
de Ituango.
De lgual forma, en el Caso de la Masacre de Pueblo Bello, la CIDH
reclbl dos petlclones basadas en los mlsmos hechos, aunque
la segunda petlcln fue presentada slete aos despus que la
denuncla orlglnal. La prlmera petlcln haba sldo presentada
lndlvldualmente por un partlcular en 1990, y la segunda petlcln
fue sometlda en 1997 por dos organlzaclones no gubernamentales
colomblanas. En 1990, el Estado present sus observaclones,
luego de que la CIDH remltlera las partes relevantes de la prlmera
petlcln. El trmlte del caso, sln embargo, qued prctlcamente
suspendldo porque la CIDH no reclba lnformacln adlclonal
por parte del petlclonarlo. Posterlormente, al reclblr la segunda
petlcln, la CIDH abrl un nuevo expedlente con un nmero de
caso dlstlnto. El Estado, sln embargo, se comunlc con la CIDH
381
CIDH. Informe 57/00 (Admlslbllldad), Caso 12.050, La Granja, Ituango, Colombla,
2 de octubre de 2000. Dlsponlble en: http://www.cldh.oas.org/annualrep/2000sp/
CapltuloIII/Admlslble/Colombla12.050.htm; CIDH. Informe 75/01. Caso 12.266, El
Aro, Ituango, Colombla, 10 de octubre de 2001. Dlsponlble en: http://www.cldh.oas.
org/annualrep/2001sp/Colombla12266.htm.
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y solicit que se adoptaran las medidas pertinentes a fn de
reunlr WUDP LWDU H X P LVP R H[SHGLHWH HO FDVR /D &,
entonces acumul ambas petlclones bajo un slo expedlente ya
que trataba de los mlsmos hechos, y pas a admltlrlas como un
solo caso
382
.
La nlca dlstlncln en cuanto al trmlte de acumulacln de
las petlclones orlglnales en los casos dlscutldos es que, en el
Caso de la Masacre de Pueblo Bello, las petlclones haban sldo
acumuladas y procesadas como un solo supuesto antes de la
etapa de admlslbllldad. En el Caso de las Masacres de Ituango,
las petlclones orlglnales fueron acumuladas durante la etapa
de fondo. La acumulacln de petlclones ante la CIDH puede
entonces llevarse a cabo en dlferentes etapas del trmlte, en
respuesta a las necesldades prctlcas que se puedan presentar
en el manejo procesal de los casos.
MedIdas cauteIares
Con la reforma de 2009, el Reglamento de la CIDH lncorpor
signifcativos cambios en el mbito de las medidas cautelares.
Estasreformasrefejanavancesreglamentariosdeinterspara
los grupos o colectlvldades de presuntas vctlmas.
La reclente ampllacln de las reglas sobre el otorgamlento y
manejo de medidas cautelares en benefcio de los sujetos
colectlvos parece responder a dos razones. Prlmero, el aumento
en el nmero de solicitudes de medidas cautelares a benefcio
de sujetos colectlvos desvlnculada de petlclones y casos
pendlentes ante la CIDH
383
. En segundo lugar, el desarrollo
382
CIDH. Informe 41/02 (Admlslbllldad), Caso 11.748, Pueblo Bello, Colombla, 9 de octubre
de 2002. Dlsponlble en: http://www.cldh.oas.org/annualrep/2002sp/Colombla.11748.
htm.
383
En el perodo 1996-1999, la CIDH otorg un total de dlez (10) medldas cautelares a
colectlvldades, mlentras que entre 2000 y 2004 se otorgaron velntlclnco (25) medldas
cautelares, y dleclnueve (19) entre 2005 y 2009.
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de la jurlsprudencla de la Corte Interamerlcana en torno a los
casos que lnvolucran a comunldades lndgenas, en especlal por
los retos que presentan para la determlnacln de las vctlmas y
benefciariosenlafasedereparaciones(vaseparteIII).
El DUWFXOR GHO 5HJ ODP HWR SHUP LWH D OD &, H nVLWXDFLRHV
GH J UDYHGDG XUJ HFLD VROLFLWDU nD LLFLDWLYD SURSLD R D VROLFLWXG
prevenlr daos lrreparables a las personas o al objeto del
SURFHVR H FRH[L FR XD SHWLFL R FDVR SHGLHWH R nD
personas que se encuentren bajo la jurlsdlccln de ste, en
IRUP D LGHSHGLHWH GH FXDOTXLHU SHWLFL R FDVR SHGLHWH
Cabe sealar que la redaccln del anterlor Reglamento de la
&, DDGD TXH VWD SRGD RWRUJ DU P HGLGDV FDXWHODUHV nWRGD
YH] TXH UHVXOWDUD HFHVDULR
De acuerdo con el Reglamento de la CIDH, un aspecto procesal
dlstlntlvo de este mecanlsmo es que en aquellos casos donde
se presente una sollcltud de medldas cautelares por un tercero,
este rgano deber considerar nOD H[SUHVD FRIRUP LGDG GH
los potenciales benefciarios () salvo en situaciones en las
que la ausencia de consentimiento se encuentre justifcada.
Este requerlmlento lncorpora al Reglamento lo que ha sldo la
prctlca reclente de la CIDH, la cual permlte la presentancln de
sollcltudes de medldas cautelares lncluslve por parte de terceros
que no han logrado obtener el consentlmlento de los presuntos
benefciarios. En trminos prcticos, la CIDH no otorgara las
medidascautelaressolicitadassialmenosnoseverifcaunintento
deobtencindelconsentimientodelospresuntosbenefciarios,
osehayajustifcadodebidamentesuimposibilidad.
El artculo 25 del Reglamento de la CIDH tambln estlpula que
dlcho rgano deber tener en cuentalaidentifcacinindividual
de los potenciales benefciarios de las medidas cautelares o la
determlnacln GHO J UXSR DO TXH SHUWHHFH $XTXH HO WH[WR GHO
artculonorequiereindividualizaralospotencialesbenefciarios,
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debe tomarse en cuenta que ste tambln es uno de los factores
que puede determlnar el otorgamlento de la sollcltud. Lo
anterlor se vlncula con lo dlspuesto en el mlsmo artculo 25 del
Reglamento de la CIDH, cuando se establece expresamente que
lasmedidaspuedenserdenaturalezacolectiva,afndeprevenir
un dao lrreparable a las personas debldo a su vnculo con una
organlzacln, grupo o comunldad de personas determlnadas o
determinables.Estadisposicinreafrmalaposibilidaddequela
medlda cautelar sea otorgada lncluslve en los casos en los que
todavanoesposibleidentifcarasuspotencialesbenefciarios.
La condlcln es que la ldentldad de los mlembros del colectlvo
VHD SRU OR P HRV nGHWHUP LDEOH
3HUR FP R HWLHGH OD &, HO UHTXLVLWR GH OR nGHWHUP LDEOH
PodemosafrmarqueparalaCIDH,lodeterminablesevincula
alapotencialindividualizacindelosbenefciariosentendidaen
funcln D OD nLGRHLGDG SDUD HO FXP SOLP LHWR GH OD P HGLGD GH
proteccln. Lo que se procura es que el mecanlsmo sea, ante
todo, vlable para el Estado requerldo.
Esta cuestln resulta de partlcular lmportancla para los casos
de aquellos pueblos lndgenas en sltuacln de alslamlento, en
donde la posibilidad de plena identifcacin de los potenciales
benefciarios es casi inexistente. Cabe sealar que existen
antecedentes de otorgamlento de medldas cautelares pese
a tales clrcunstanclas. Por ejemplo, en 2006, la CIDH otorg
medldas cautelares a favor de los pueblos lndgenas Tagaerl y
Taromenanl en Ecuador, en los trmlnos slgulentes:
El 10 de mayo de 2006 la CIDH otorg medidas
cautelares a favor de los pueblos indgenas Tagaeri
y Taromenani que habitan en la selva amaznica
ecuatoriana situada en la zona fronteriza con el Per
y [que] se encuentran en situacin de aislamiento
voluntario u ocultos. La informacin disponible
indica que miembros del grupo Taromenani habran
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sido asesinados el 26 de abril de 2006 en el sector
del Cononaco (ro Chiripuno) en el contexto de
represalias ligadas a la tala ilegal de madera que en el
Parque Yasun y la invasin del territorio indgena. En
vista de los antecedentes del asunto la CIDH solicit
al Estado ecuatoriano la adopcin de las medidas
necesarias para proteger de la presencia de terceros
en el territorio en el que habitan los benefciarios
384
.
De la mlsma manera, en 2007, la CIDH otorg medldas
cautelares en favor de los pueblos lndgenas de Mashco Plo,
Yora y Amahuaca de la Amazona peruana, con la conslderacln
slgulente:
El 22 de marzo de 2007 la CIDH otorg medidas
cautelares a favor de los pueblos indgenas en
situacin de aislamiento voluntario Mashco Piro, Yora
y Amahuaca que habitan la zona del ro Las Piedras,
Departamento de Madre de Dios en Per. Ya en el
ao 2006 la Comisin haba solicitado informacin
al Estado peruano con respecto a la situacin de
dichas comunidades indgenas, en particular sobre la
implementacin de medidas para garantizar su vida
e integridad personal y erradicar las actividades de
extraccin ilegal de madera en su territorio. Al mismo
tiempo, la CIDH fue informada de la continuidad de la
extraccin ilegal de madera en territorio legalmente
protegido y designado a tales comunidades en el
Departamento de Madre de Dios, exponindolas
al riesgo de extincin. En vista de la situacin, la
Comisin solicit al Estado peruano adoptar todas
las medidas necesarias para garantizar la vida
384
CIDH. Asunto Pueblos Indgenas Tagaeri y Taromenani, Ecuador. Medlda cautelar de 10
de mayo de 2006. Dlsponlble en: http://www.cldh.oas.org/medldas/2006.sp.htm.
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y la integridad personal de los miembros de los
pueblos indgenas en aislamiento voluntario Mashco
Piro, Yora y Amahuaca, en especial la adopcin
de medidas tendientes a evitar daos irreparables
resultantes de las actividades de terceros en su
territorio. El 12 de octubre de 2007, durante su 130
perodo ordinario de sesiones, la CIDH celebr una
audiencia pblica en la cual recibi informacin del
Estado y de los representantes de los benefciarios
sobre la implementacin de las medidas cautelares
dictadas. La Comisin contina dando seguimiento a
la situacin de los benefciarios
385
.
stos, sln embargo, son los dos ltlmos reglstros de medldas
cautelares de esta naturaleza en los lnformes anuales de la
CIDH. La prctlca reclente de la CIDH parece revelar que, sl el
unlverso de sujetos a protegerse es lndetermlnable, la potenclal
medlda de proteccln ser conslderada como no ldnea. En todo
caso, bajo tales clrcunstanclas podra al menos asplrarse a que
la CIDH reallce una sollcltud de lnformacln al Estado sobre la
sltuacln.
Un ejemplo reclente, no vlnculado a comunldades lndgenas
en alslamlento, pero s a un grupo lndetermlnado ublcado
en un espacio geogrfco vasto, parece indicar que, pese a
los obstculos para la identifcacin, las medidas cautelares
podran tornarse vlables cuando lo sollcltado al Estado son ms
ELH P HGLGDV GH nR DEVWHFL 3RU HMHP SOR H ODV P HGLGDV
cautelares otorgadas en Guatemala a favor de las Comunldades
del Pueblo Maya (Slpakepense y Mam) de los munlclplos de
Slpacapa y San Mlguel Ixtahuacn, la CIDH, seal lo slgulente:
385
CIDH. Asunto Pueblos Indgenas en aislamiento voluntario de Mashco Pio, Yora y
Amahuaca, Per. Medlda cautelar de 22 de marzo de 2007. Dlsponlble en: http://www.
cldh.oas.org/medldas/2007.sp.htm.
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Segn la solicitud, varios pozos de agua y manantiales
se habran secado, y los metales presentes en el
agua como consecuencia de la actividad minera han
tenido efectos nocivos sobre la salud de miembros de
la comunidad. La Comisin Interamericana solicit al
Estado de Guatemala que suspenda la explotacin
minera [] y dems actividades relacionadas con la
concesin otorgada []. La CIDH solicit asimismo
al Estado adoptar las medidas necesarias para
descontaminar en lo posible las fuentes de agua de las
18 comunidades benefciarias, y asegurar el acceso
por sus miembros a agua apta para el consumo
humano; atender los problemas de salud objeto de
estas medidas cautelares, en particular, iniciar un
programa de asistencia y atencin en salubridad para
los benefciarios, a efectos de identifcar a aquellas
personas que pudieran haber sido afectadas con las
consecuencias de la contaminacin para que se les
provea de la atencin mdica pertinente []
386
.
3.2 A nivel de la corte interamericana
En esta seccln presentaremos algunas partlcularldades que
ofrece el trmlte ante la Corte Interamerlcana en el tratamlento
de los sujetos colectlvos. En prlmer lugar, trataremos el nuevo
rol que el Reglamento de la Corte Interamerlcana le otorga
a la CIDH y el lmpacto de este nuevo poslclonamlento en el
tratamlento de las colectlvldades. Luego, pasaremos a examlnar
386
CIDH. Asunto Comunidades del Pueblo Maya (Sipakepense y Mam) de los municipios
de Sipacapa y San Miguel Ixtahuacn en el Departamento de San Marcos, Guatemala.
Medlda cautelar de 20 de mayo de 2010. MC 260/07. Dlsponlble en: http://www.cldh.
oas.org/medldas/2010.sp.htm. Cabe sealar que en la sollcltud se argument que la
explotacln mlnera haba generado graves consecuenclas para la vlda, la lntegrldad
personal y el medio ambiente, puesto que el Ro Tzal y sus afuentes constituiran
las nlcas fuentes de agua para el consumo y las actlvldades de subslstencla de las
comunldades afectadas.
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los mecanlsmos de partlclpacln de las presuntas vctlmas
y de sus representantes en cuanto a lo colectlvo, as como el
asunto de la acumulacln de casos. Flnalmente, abordaremos el
tratamlento de las medldas provlslonales en los casos donde los
sujetos de proteccln son colectlvos.
3.2.1 El rol de la CIDH en el manejo de casos de sujetos
colectivos ante la Corte Interamericana
El nuevo Reglamento de la Corte Interamerlcana ampla el rol
de los representantes de las vctlmas en el proceso contencloso.
( HVWH VHWLGR nOD SULFLSDO UHIRUP D TXH HO XHYR 5HJ ODP HWR
lntroduce es el papel de la Comlsln en el procedlmlento ante
OD &RUWH
387
. La propla Corte Interamerlcana ha expllcado los
prlnclpales camblos en su Reglamento, respecto al proceso de
lltlglo en los trmlnos slgulentes:
[] el inicio del procedimiento ante la Corte se
reali[zar] mediante la presentacin del informe
al que se refere el artculo 50 de la Convencin
[Americana]. En este sentido, en el presente
Reglamento, conforme al artculo 35, la Comisin ya
no inicia el procedimiento con la presentacin de una
demanda, sino con la remisin de su informe de fondo,
emitido conforme al artculo 50 de la Convencin. Al
enviar este informe, la Comisin debe presentar los
fundamentos que la llevaron a someter el caso a la
Corte. Adems, a diferencia del anterior Reglamento,
la Comisin no podr ofrecer testigos y declaraciones
de presuntas vctimas y, de acuerdo al mencionado
artculo, slo en ciertas circunstancias podr ofrecer
peritos. Asimismo, en los casos en los que se realice
387
Corte I.D.H., Exposlcln de motlvos de la Reforma Reglamentarla, pg. 2. Dlsponlble
en: http://www.corteldh.or.cr/reglamento.cfm.
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audiencia, la Comisin ser la que inicie la misma,
exponiendo los motivos que la llevaron a presentar
el caso. Los interrogatorios podrn ser hechos por
los representantes de las presuntas vctimas y los del
Estado. La Comisin podr interrogar a los peritos en
la situacin prevista en el artculo 52. Al cerrar la etapa
de alegatos, regulada en el artculo 51.7, la Comisin
expondr sus observaciones fnales, como as queda
establecido en el numeral 8 del mismo artculo
388
.
Por lo tanto, el nuevo Reglamento de la Corte Interamerlcana
llmlta el rol de la CIDH en el proceso contencloso. Estas reformas
tlenen lmportantes consecuenclas para el lltlglo de casos con
sujetos colectlvos, especlalmente cuando se trata de grupos
numerosos de vctlmas, ya que el peso de la prueba recaer
ahora con mayor lntensldad sobre sus representantes. La
limitacindelroldelaCIDHpodrasignifcarentoncesunacarga
adlclonal para los representantes de las vctlmas de vlolaclones
colectlvas: la defensa de sus casos puede verse afectada por la
escasez de recursos econmlcos, lo cual podra dlsuadlr o afectar
la lnterposlcln de denunclas de tal naturaleza en el futuro.
Con motlvo de responder a este potenclal lmpase, el artculo 37
del Reglamento de la Corte Interamericana consagra la fgura
del n HIHVRU ,WHUDP HULFDR H LGLFD TXH HO WULEXDO SRGU
designarundefensordeofcioparaqueasumalarepresentacin
de las vctlmas durante la tramltacln del caso
389
. Junto a esta
fgurasecretambinelFondodeAsistenciaLegaldelSistema
InterDP HULFDR GH HUHFKRV XP DRV TXH WLHH FRP R REMHWLYR
sufragar la labor de representacln de las presuntas vctlmas
que carezcan de recursos
390
.
388
Id.
389
Id., pgs. 2-3.
390
La XXXVIII Asamblea General de la OEA, reunlda en Medelln en junlo de 2008, aprob
la resolucln 2426 sobre la creacln de un Fondo de Aslstencla Legal del Slstema
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Sln embargo, tanto la creacln del Defensor Interamerlcano
como del Fondo de Aslstencla Legal es causal de preocupacln,
ya que, en trmlnos presupuestarlos, el mecanlsmo depende
prlnclpalmente de las contrlbuclones de los Estados mlembros
delaOEA.Encasodequelascontribucionesseaninsufcientes
para sustentarlos, el destlno de la representacln de las
presuntas vctlmas, sobre todo aqullas perteneclentes a grupos
o colectlvdades numerosas, es lnclerto. Adems, aun cuando las
vctlmas cuenten con representacln propla en el proceso ante
la Corte Interamerlcana, pueden llegar a verse perjudlcadas por
los camblos arrlba reseados. Esto debldo a que, en tales casos,
se haba contado con un apoyo sustantlvo, tcnlco y materlal,
de la CIDH durante el lltlglo que a partlr de ahora se vera
sustanclalmente reducldo.
PartIcIpacIn de Ias presuntas vctImas o sus
representantes
La partlclpacln de las presuntas vctlmas o de sus
representantes es regulada por el artculo 25 del Reglamento
de la Corte Interamericana. Especfcamente, este artculo
estlpula TXH H FDVR GH nH[LVWLU SOXUDOLGDG GH SUHVXWDV YFWLP DV
o representantes, stas debern deslgnar un lntervlnlente
comn, qulen ser el nlco autorlzado para la presentacln
de sollcltudes, argumentos y pruebas en el curso del proceso,
InterDP HULFDR GH HUHFKRV XP DRV FR HO REMHWLYR GH nIDFLOLWDU HO DFFHVR DO VLVWHP D
lnteramerlcano de derechos humanos a aquellas personas que actualmente no tlenen
UHFXUVRV HFHVDULRV SDUD OOHYDU VX FDVR DO VLVWHP D 3RU RWUD SDUWH OD UHVROXFL
establece que dlcho fondo estar compuesto por dos cuentas separadas, una para
la CIDH y otra para la Corte Interamerlcana, y que se allmentar de contrlbuclones
voluntarlas. Aslmlsmo, establece que la aprobacln de la ayuda legal ser determlnada
por la CIDH y por la Corte Interamerlcana, de acuerdo a los reglamentos que cada
rganoexpidaparaestefn.El11denoviembrede2009,elConsejoPermanentede
la OEA aprob el Reglamento para el Funclonamlento del Fondo de Aslstencla Legal
del Slstema Interamerlcano de Derechos Humanos. Actualmente, la CIDH ha ablerto
una consulta en relacln con el Proyecto de Reglamento de la CIDH sobre el Fondo de
Aslstencla Legal. El texto de la consulta se encuentra dlsponlble en: http://www.cldh.
oas.org/ConsultaFondoAslstenclaLegal.Junlo2010.htm
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LFOXLGDV ODV DXGLHFLDV SEOLFDV ( VWH P HFDLVP R SURFHVDO DVSLUD
apromoverlaefcienciaenelprocesodelitigio.Cabereconocer
que la exlstencla de pluralldad de vctlmas o representantes no
signifcanecesariamentequetalesvctimasseancolectividades.
Sln embargo, en todos los casos donde los sujetos lmpllcados
sean colectlvldades, esta dlsposlcln ser apllcable.
La Corte Interamerlcana tambln ha prevlsto que exlsten
clrcunstanclas donde las partes son lncapaces de deslgnar un
LWHUYLLHWH FRP ( WDOHV FDVRV nOD &RUWH ,WHUDP HULFDD R VX
Presldencla podr, de conslderarlo pertlnente, otorgar plazo a las
partes para la deslgnacln de un mxlmo de tres representantes
TXH DFWH FRP R LWHUYLLHWHV FRP XHV 6L DV IXHUH VHDOD HO
DUWFXOR GHO 5HJ ODP HWR GHO &RUWH ,WHUDP HULFDD nORV SOD]RV
para la contestacln y partlclpacln del Estado demandado,
GHWHUP LDGRV SRU OD 3UHVLGHFLD
Acumulacin de casos
Al lgual que la CIDH, la Corte Interamerlcana cuenta con un
mecanlsmo procesal para la acumulacln de casos. El artculo
HVWLSXOD TXH nOD &RUWH SRGU H FXDOTXLHU ( VWDGR GH OD
causa, ordenar la acumulacln de casos conexos entre s cuando
KDD LGHWLGDG GH SDUWHV REMHWR EDVH RUP DWLYD 6L HP EDUJ R
hasta el momento no se conoce de caso alguno donde la Corte
Interamerlcana haya empleado este mecanlsmo procesal.
Medidas provisionales
El artculo 27.1 del Reglamento de la Corte Interamerlcana
establece que en cualquler momento del procedlmlento, ya
sea de ofcio o a instancia de parte, el tribunal podr ordenar
que el Estado adopte las medldas provlslonales que consldere
pertlnentes en casos de extrema gravedad y urgencla y cuando
sea necesarlo para evltar un dao lrreparable a las personas. En
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lgual sentldo, cuando se trata de un asunto que no haya sldo
sometldo a su conslderacln, el artculo 27.2 del Reglamento de
la Corte Interamerlcana dlspone que el trlbunal puede adoptar
medldas provlslonales a sollcltud de la CIDH.

Orlglnalmente, la Corte Interamerlcana haba lnslstldo en que
resultaba necesario individualizar a todos los benefciarios
delasmedidasprovisionalesafndequestaspudiesenser
otorgadas. En el Asunto Haitianos y Dominicanos de Origen
Haitiano en la Repblica Dominicana, la Corte Interamerlcana
seal que:
[] considera[ba] indispensable individualizar
las personas que corren peligro de sufrir daos
irreparables, razn por la cual no es factible ordenar
medidas provisionales de manera innominada, para
proteger genricamente a todos quienes se hallen
en determinada situacin o que sean afectados por
determinadas medidas; sin embargo, es posible
proteger a los miembros individualizados de una
comunidad
391
.
Tres meses despus, sln embargo, en su resolucln sobre el
Asunto de la Comunidad de Paz de San Jos de Apartad, la
Corte Interamerlcana dlspuso el otorgamlento de medldas
provlslonales para una pluralldad de vctlmas que no haba sldo
plenamenteidentifcada:
[L]os residentes de dicha comunidad han sido objeto
de graves actos de violencia y hostigamiento por
parte de grupos paramilitares de la zona, de los que
391
Corte IDH. Asunto Haitianos y Dominicanos de origen Haitiano en la Repblica
Dominicana. Medldas Provlslonales. Resolucln de 18 de agosto de 2000, conslderando
8. Dlsponlble en: http://www.corteldh.or.cr/docs/medldas/haltlanos_se_02.pdf.
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seran tambin responsables miembros del Ejrcito
de Colombia. En particular, la Comisin comunic a
la Corte que ha sido informada del asesinato de 47
de [los] miembros [de la comunidad] en un perodo
de nueve meses
392
.
En su resolucln sobre el Asunto de la Comunidad de Paz de
San Jos de Apartad,eltribunaljustifcelotorgamientodelas
medldas provlslonales sealando que:
() la Comunidad de Paz de San Jos de Apartad,
integrada segn la Comisin por aproximadamente
1200 personas, constituye una comunidad organizada,
ubicada en un lugar geogrfco determinado, cuyos
miembros pueden ser identifcados e individualizados
y que, por el hecho de formar parte de dicha
comunidad, todos sus integrantes se encuentran
en una situacin de igual riesgo de sufrir actos de
agresin en su integridad personal y su vida
393
.
( O IDFWRU FODYH IXH OD FRGLFL nGHWHUP LDEOH GH ORV SRWHFLDOHV
benefciarios.SegnlodescribenlosjuecesAlirioAbreuBurelliy
Serglo Garca Ramrez en su voto razonado concurrente en dlcha
resolucln:
() la pertenencia al grupo de victimables [sic]
benefciarios de las medidas no se hace a partir del
conocimiento y la manifestacin precisas de cada
individuo, en forma nominal, sino bajo criterios
objetivosatentos los vnculos de pertenencia
y los riesgos advertidosque permitirn, a la
392
Corte IDH. Asunto de la Comunidad de Paz de San Jos de Apartad respecto Colombia.
Medldas Provlslonales. Resolucln de 24 de novlembre de 2000, vlstos 2. Dlsponlble en:
http://www.corteldh.or.cr/docs/medldas/apartado_se_02.pdf.
393
Id., conslderando 7.
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hora de ejecutar las medidas, individualizar a los
benefciarios
394
.
Bajo esta estructura, en los ltlmos aos la Corte Interamerlcana
tambln ha otorgado medldas provlslonales para colectlvos no
determlnados, pero determlnables, en sltuaclones que han
lmportado actos de agresln en contra de la vlda y la lntegrldad
personal, desplazamlentos forzados e lncluslve clrcunstanclas
que lmplden a las comunldades explotar los recursos naturales
necesarlos para su subslstencla
395
.
394
Id., Voto Razonado Concurrente de los Jueces Allrlo Abreu Burelll y Serglo Garca
Ramlrez, prr. 8.
395
Vase p. ej. Corte IDH. Asunto Comunidades del Jiguamiand y del Curbarad respecto
Colombia. Medldas Provlslonales. Resolucln de 7 de febrero de 2006; Corte IDH.
Asunto Pueblo Indgena Sarayaku respecto Ecuador. Medldas Provlslonales. Resolucln
de 6 de jullo de 2004; Corte IDH. Caso de la Comunidad Mayagna (Sumo) Awas Tingni
respecto Nicaragua. Medldas Provlslonales. Resolucln de 6 de septlembre de 2002.
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4
Las reparaciones de la Corte
Interamericana en los casos de sujetos
colectivos
4.1 Marco general
Las medldas de reparacln pueden ser de naturaleza lndlvldual
o colectlva. En cuanto a las medldas lndlvlduales, se ha
sealado que stas exigen una identifcacin precisa de
lDV SHUVRDV TXH WLHH GHUHFKR D HOODV SXHVWR TXH HVW
UHODFLRDGDV FR DTXHOODV UHSDUDFLRHV nFRFUHWDV D ORV
benefciariosindividuales
396
. Reparar a los lndlvlduos, por lo
WDWR nVXEUDD HO YDORU GH FDGD VHU KXP DR VX FRGLFL
GH WLWXODU GH GHUHFKRV nHYLWD FRVLGHUDU D ODV YFWLP DV
minimizareldaoparticularcometido,o()queelsignifcado
dH ODV UHSDUDFLRHV VHD YDJ R
397
.
La Convencln Amerlcana contlene un marcado sesgo hacla el
tratamlento de vlolaclones de carcter lndlvldual. Las medldas
lndlvlduales de reparacln slguen lo prescrlto en los estndares
lnternaclonales de derechos humanos que, por lo general, se
H[SUHVD H WUP LRV nVLJ XODUHV HV GHFLU VH UHSDUD DO LGLYLGXR
cuyos derechos han sldo vulnerados y la declsln de los rganos
del slstema es inter partes. En este sentldo, el debate en torno
a las reparaclones por las vlolaclones a los derechos humanos
GHVGH HO HVSDFLR nFROHFWLYR P XHVWUD XD GLP HVL UHODWLYDP HWH
novedosa de la Convencln Amerlcana, especlalmente para la
Corte Interamerlcana, el rgano que establece las reparaclones.
396
Centro Internaclonal para la Justlcla Translclonal. Las reparaclones en la teora y en
la prctlca, pg. 5 (2007). Dlsponlble en: http://www.lctj.org/statlc/Reparatlons/
REPARACIONES.pdf.
397
Id.
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$KRUD ELH ODV P HGLGDV LGLYLGXDOHV nGHSHGLHGR GH VX
modalidadespecfcaydequtanbienestncomplementadas
por RWUDV DFFLRHV VR VLHP SUH VHOHFWLYDV
398
. As, mlentras
TXH nH X J UXSR R FRP XLGDG GHWHUP LDGRV DOJ XDV YFWLP DV
H RWUDV ELH VHD YFWLP DV X RWURV R OR WHGU
399
. Se ha
afrmadoqueestopuede,enocasiones,exacerbarlastensiones:
Por ejemplo, si veinte personas de una comunidad
fueron detenidas, torturadas o perdieron a un
familiar y han de recibir reparaciones individuales
por su prdida o sufrimiento, otras personas de la
comunidad, que han sufrido por otros motivos, tales
como el desplazamiento, o que tienen necesidades
por la falta de atencin del gobierno a sus derechos
sociales y polticos, pueden protestar por ser excluidas
de reparaciones de carcter puramente individual
400
.
No ha sldo slno hasta hace muy poco que la Corte Interamerlcana
ha dlctado medldas colectlvas de reparacln en sus sentenclas, en
atencln, preclsamente, a la necesldad de contar con enfoques
de carcter global para los casos en donde los afectados han sldo
grupos o comunldades. Es lmportante recalcar que esta cuestln
es un debate en curso en el mblto del slstema lnteramerlcano,
no solamente por el sesgo proplo de la Convencln Amerlcana,
slno porque en sus declslones, tanto la CIDH como la Corte
Interamerlcana van dlbujando tendenclas que expresan dlferentes
P DHUDV GH FRP SUHGHU nOR FROHFWLYR &RP R YLP RV H OD VHFFL
que abord la tlpologa de los sujetos colectlvos, en la mayor parte
de casos, las conslderaclones de los grupos no han nacldo de una
YLVL nXLWDULD VLR P V ELH GH DSUR[LP DFLRHV GLYHUVDV H
funcln al lmpacto generado por las vlolaclones a sus derechos.
398
Id., pg. 6.
399
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Ahora blen, las reparaclones colectlvas tlenen como objeto la
entrega de benefcios a quienes han padecido violaciones de
derechos humanos como grupo. Las medldas de reparacln
FROHFWLYD SRU HMHP SOR SXHGH GLULJ LUVH nD ODV GLP HVLRHV
GH ODV YLRODFLRHV LGLYLGXDOHV EDVDGDV H OD LGHWLGDG
401
. En
RWURV VLWXDFLRHV VWDV nSXHGH HVWDU GLULJ LGDV D YLRODFLRHV
tales como el bombardeo o la destruccln de aldeas que haya
tenldo por objetlvo aterrorlzar a una poblacln entera, afectando
sus medlos de subslstencla, desmantelando organlzaclones, o
destruyendo la confanza pblica entre sus residentes
402
. En
estos contextos, las reparaclones colectlvas pueden ofrecer una
respuesta efectlva a los daos ocaslonados a la lnfraestructura
comunltarla o a su ldentldad, medlante, por ejemplo, el apoyo
a un proyecto comunltarlo que ayude a locallzar personas
desaparecldas, o de obras de lnfraestructura que promuevan
la vlda comunltarla. Por otra parte, las reparaclones colectlvas
puedenserformuladastambincomounaformadesimplifcar
la entrega de reparaclones, blen sea dentro de un contexto
de llmltaclones prctlcas, o de preocupaclones por trazar una
lnea exceslvamente fuerte entre categoras de vctlmas, o entre
J UXSRV GH YFWLP DV J UXSRV GH R YFWLP DV
403
.
4.2 Jurisprudencia de la corte interamericana
En esta seccln ahondaremos en la jurlsprudencla de la Corte
Interamerlcana y la evolucln de sus dlctmenes referentes
a las reparaclones para vctlmas agrupadas o mlembros de
colectlvldades. Empezamos por estudlar las prlmeras declslones
que fueron reconoclendo el mblto colectlvo de las reparaclones.
Luego analizaremos la problemtica de la identifcacin de las
vctlmas bajo este esquema, retomando lo ya dlscutldo en la
401
Id.
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403
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seccln II de este captulo. Posterlormente, estudlaremos aquellas
declslones relaclonadas con medldas de reparacln en donde
ORV GHUHFKRV YLRODGRV KD VLGR LWHUSUHWDGRV nFROHFWLYDP HWH
Flnalmente, esbozaremos algunas ldeas en torno a lo colectlvo y
ODV GHRP LDGDV P HGLGDV GH nR UHSHWLFL
La prlmera declsln de la Corte Interamerlcana que marc el
lnlclo de la conslderacln de lo colectlvo para las reparaclones
fue la sentencla en el Caso Awas Tingni. En su demanda ante
la Corte Interamerlcana, la CIDH sollcltaba que se declarara,
entre otras, la vlolacln del artculo 21 (propledad prlvada) de la
Convencln Amerlcana, en razn de que:
Nicaragua no haba demarcado las tierras comunales
de la Comunidad Awas Tingni, ni haba tomado
medidas efectivas que aseguren los derechos de
propiedad de la Comunidad en sus tierras ancestrales
y recursos naturales, as como por haber otorgado
una concesin en las tierras de la Comunidad sin su
consentimiento y no haber garantizado un recurso
efectivo para responder a las reclamaciones de la
Comunidad sobre sus derechos de propiedad
404
.
Enlasentencia,eltribunalafrmporvezprimeralaexistencia
de derechos grupales de las comunldades lndgenas, al sostener
que:
Entre los indgenas existe una tradicin comunitaria
sobre una forma comunal de la propiedad colectiva
de la tierra, en el sentido de que la pertenencia de
sta no se centra en un individuo sino en el grupo
y su comunidad. Los indgenas por el hecho de su
404
Corte I.D.H., Caso de la Comunidad Mayagna (Sumo) Awas Tingni, supra nota 17,
prr. 2.
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propia existencia tienen derecho a vivir libremente
en sus propios territorios; la estrecha relacin que
los indgenas mantienen con la tierra debe de ser
reconocida y comprendida como la base fundamental
de sus culturas, su vida espiritual, su integridad y su
supervivencia econmica
405
.
Sln embargo, al momento de resolver, la Corte Interamerlcana
prefrideclararque,elEstadoviolelderechoalapropiedad
consagrado en el artculo 21 de la Convencln Amerlcana
sobre Derechos Humanos, en perjuicio de los miembros de la
&RP XLGDG 0 DDJ D 6XP R $ZDV 7LJ L H OXJ DU GH VRVWHHU
que la vlolacln del derecho de propledad se haba producldo
UHVSHFWR GH nOD FRP XLGDG H VX FRMXWR
406
. La afrmacin
de la Corte Interamerlcana, posltlva pero tambln amblgua,
comenzaba a revelar las difcultades para la incorporacin
expresa de la dlmensln colectlva en las frmulas de reparacln
de los rganos del slstema lnteramerlcano.
Ahora blen, estas conslderaclones nos llevan de nuevo al tema
de las condlclones que deben darse para que los lndlvlduos sean
FRVLGHUDGRV FRP R nYFWLP DV H HO VLVWHP D LWHUDP HULFDR
(vase parte II supra). La poslcln de la Corte Interamerlcana
frentealaproblemticadelaidentifcacinindividualizadadelas
vctlmas en los casos sometldos a su conoclmlento fue dlbujada
lnlclalmente en el Caso de las Masacres de Ituango:
La identifcacin de presuntas vctimas en un caso,
si bien se regir segn los parmetros establecidos
en la Convencin y en el Reglamento de la Corte, el
Tribunal, basndose en su funcin jurisdiccional, y
de conformidad con el artculo 62 de la Convencin,
405
Id., prr. 149. El resaltado es nuestro.
406
Id, Punto Resolutlvo 2.
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podr tomar decisiones al respecto tomando en
cuenta las particularidades de cada caso y los
derechos respecto de los cuales se ha alegado una
violacin, siempre y cuando se respete el derecho
de defensa de las partes y las presuntas vctimas
guarden relacin con los hechos descritos en la
demanda y con la prueba aportada ante la Corte
407
.
La Corte Interamerlcana, por lo tanto, puede lnvocar la potestad
jurlsdlcclonal que le otorga el artculo 62 de la Convencln
$P HULFDD nSDUD VXEVDDU HO GHIHFWR GHO GHVFRRFLP LHWR R
identifcacindealgunasdelaspresuntasvctimas
408
. El artculo
62 establece que la Corte Interamerlcana tlene competencla
SDUD FRRFHU nFXDOTXLHU FDVR UHODWLYR D OD LWHUSUHWDFL
DSOLFDFL GH OD &RYHFL 3RU HMHP SOR H YDULRV GH FDVRV
UHODFLRDGRV FR P DVDFUHV nOD &RUWH KD FRVLGHUDGR FRP R
presuntasvctimasalaspersonasidentifcadasporlaComisin
en su demanda () y las que puedan ser identifcadas con
posterioridad, debido a que las complejidades y difcultades
presentadas al lndlvlduallzarlas permlten presumlr que hay an
YFWLP DV SHGLHWHV GH GHWHUP LDFL
409
.
La Corte Interamericana ha sido fexible en la identifcacin
de presuntas vctlmas, aun cuando stas hayan sldo alegadas
en la demanda de la Comisin como los sobrevivientes de la
masacreysusfamiliares,ocuandolasparteshayanpresentado
en escrltos posterlores a la demanda lnformacln adlclonal
sobre la identifcacin de las presuntas vctimas
410
. La Corte
Interamerlcana tambln ha ejercldo su funcln jurlsdlcclonal y
ha tomado la lnlclatlva de declarar como presuntas vctlmas a
LGLYLGXRV LFOXVLYH FXDGR nP HGLDWH X DOLVLV SURSLR GH OD
407
Corte I.D.H., Caso de las Masacres de Ituango, supra, nota 6, prr. 95.
408
Id., prr. 94.
409
Id., prr. 92.
410
Id.
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quealgunaspersonasporerrornofueronincluidasenlaslistas
de presuntas vctimas
411
R FXDGR KXELHUD nSHUVRDV TXH VH
encontrabanidentifcadasenlapruebaaportadaporlaspartes,
auncuandodichaspersonasnoseencontrabanidentifcadasen
la GHP DGD GH OD &RP LVL
412
. Segn se puede apreclar en estos
ejemplos,lafaltadeidentifcacinquelaCorteInteramericana
buscaba correglr se deba, no al desconoclmlento de las
potenclales vctlmas, slno a la falta de lnclusln de los nombres
de las mlsmas en los escrltos pertlnentes de la CIDH durante el
proceso de lltlglo.
Al lgual que su predecesor, el nuevo Reglamento de la Corte
Interamericanareconocequepuedenexistirdifcultadesparala
identifcacindelaspresuntasvctimasenloscasosdeviolaciones
que afecten a colectlvldades (vase parte II supra). Como hemos
visto, su artculo 35.2 seala que, cuando se justifcare que
nofueposibleidentifcaraalgunaoalgunaspresuntasvctimas
de los hechos del caso por tratarse de casos de vlolaclones
maslvas o colectlvas, el Trlbunal decldlr en su oportunldad sl
ODV FRVLGHUD YFWLP DV 6L HP EDUJ R FRP R SXHGH DSUHFLDUVH
en la declsln del Caso de la Masacre de las Dos Erres, la Corte
Interamerlcana se vlene mostrando muy estrlcta en cuanto al
requerimientodelaidentifcacindelaspresuntasvctimas.En
la sentencla, el trlbunal decldl no conslderar como presuntas
vctimas a los sujetos no individualizados e identifcados como
tales en la demanda.
Lanecesidaddeidentifcardemaneraindividualalaspresuntas
vctimasyalospotencialesbenefciariosdelasreparacionesde
las sentenclas de la Corte Interamerlcana presenta una especlal
problemtlca cuando se trata de casos de comunldades y pueblos
411
Id., prr. 94.
412
Id., prr. 94.
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lndgenas o trlbales. Un ao despus de haberse pronunclado en
el Caso de las Masacres de Ituango, la Corte Interamerlcana,
en el Caso del Pueblo Saramaka determln que el problema
de la lndlvlduallzacln de las presuntas vctlmas se volva ms
compllcado debldo a la magnltud del grupo y el carcter colectlvo
delasviolaciones.Porlotanto,laCorteInteramericanamodifc
el requisito de identifcar individualmente a las presuntas
vctlmas, sealando que:
() dado (1) el tamao y (2) la diversidad
geogrfca del pueblo Saramaka y, en especial, (3)
la naturaleza colectiva de las reparaciones que se
ordenarn en el presente caso, la Corte entiende que
no es necesario nombrar individualmente, en este
caso, a los miembros del pueblo Saramaka a fn de
reconocerlos como parte lesionada
413
.
No obstante, el trlbunal observ en la sentencla que, pese al
tamaoyaladispersingeogrfcadelosmiembrosdelPueblo
Saramaka, stos son identifcables de conformidad con la ley
consuetudlnarla Saramaka, dado que cada uno de los mlembros
lndlvlduales Saramaka pertenece a slo uno de los doce ls de
llnaje materno en los cuales est organlzada la comunldad
414
.
Clertamente, esta poslbllldad no es apllcable para todos los casos
de sujetos colectlvos, aun cuando se trate de otras comunldades
indgenas. Sin embargo, hay una ventana abierta. Queda por
ver cmo el trlbunal apllcar este precedente en casos futuros
que puedan tratar, no solamente sobre casos de comunldades
lndgenas, slno sobre otros supuestos de sujetos colectlvos.
Otro desafo en cuanto a la dlmensln colectlva de las
reparaclones se encuentra planteado para aquellos casos
413
Corte I.D.H., Caso del Pueblo Saramaka, supra nota 20, prr. 188.
414
Id.
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que lmportan derechos econmlcos, soclales y culturales. Por
ejemplo, en el Caso Cinco Pensionistas, la Corte Interamerlcana
consider que para que se confgure una violacin
nFROHFWLYD GHO DUWFXOR GH OD &RYHFL $P HULFDD ODV
personas conslderadas como vctlmas en el caso deben ser
nUHSUHVHWDWLYDV GH X FRMXWR P V DP SOLR GH OD VRFLHGDG
En palabras del trlbunal:
La Comisin Interamericana y los representantes
de las presuntas vctimas y sus familiares alegaron
el incumplimiento del artculo 26 de la Convencin
Americana, en cuanto el Estado, al haber reducido
el monto de las pensiones de las presuntas vctimas,
no cumpli el deber de dar el desarrollo progresivo
de sus derechos econmicos, sociales y culturales,
particularmente no les garantiz el desarrollo
progresivo al derecho a la pensin.

Los derechos econmicos, sociales y culturales tienen
una dimensin tanto individual como colectiva.
Su desarrollo progresivo, sobre el cual ya se ha
pronunciado el Comit de Derechos Econmicos,
Sociales y Culturales de las Naciones Unidas, se debe
medir, en el criterio de este Tribunal, en funcin de
la creciente cobertura de los derechos econmicos,
sociales y culturales en general, y del derecho a la
seguridad social y a la pensin en particular, sobre
el conjunto de la poblacin, teniendo presentes los
imperativos de la equidad social, y no en funcin
de las circunstancias de un muy limitado grupo de
pensionistas no necesariamente representativos de
la situacin general prevaleciente.
Es evidente que esto ltimo es lo que ocurre
en el presente caso y por ello la Corte
considera procedente desestimar la solicitud de
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pronunciamiento sobre el desarrollo progresivo de
los derechos econmicos, sociales y culturales en el
Per, en el marco de este caso.
Por otra parte, en algunos otros casos relaclonados con masacres
tambln se ha tratado la dlmensln colectlva de las reparaclones.
As, en el Caso de la Comunidad Moiwana, la reparacln estlpulada
por la Corte Interamerlcana se orlent a la adjudlcacln de la
propledad de la tlerra a la comunldad lndgena afectada. Sln
duda, sta ha sldo una muestra de un entendlmlento dlstlnto a
lo meramente lndlvldual, preclsamente, por la lmportancla del
derecho vlolado para la reconstruccln del orden comunltarlo.
En palabras de la Corte Interamerlcana:
En el caso de comunidades indgenas que han
ocupado sus tierras ancestrales de acuerdo con sus
prcticas consuetudinarias pero que carecen de un
ttulo formal de propiedad la posesin de la tierra
debera bastar para que obtengan el reconocimiento
ofcial de dicha propiedad y el consiguiente registro.
La Corte lleg a esa conclusin considerando los
lazos nicos y duraderos que unen a las comunidades
indgenas con su territorio ancestral. La estrecha
relacin que los indgenas mantienen con la tierra
debe de ser reconocida y comprendida como la base
fundamental de sus culturas, su vida espiritual, su
integridad y su supervivencia econmica. Para tales
pueblos, su nexo comunal con el territorio ancestral
no es meramente una cuestin de posesin y
produccin, sino un elemento material y espiritual
del que deben gozar plenamente, inclusive para
preservar su legado cultural y transmitirlo a las
generaciones futuras
415
.
415
Corte I.D.H., Caso de la Comunidad Moiwana, supra nota 4, prr. 131.
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() la Corte concluye que [el Estado] viol el derecho
de los miembros de la comunidad al uso y goce comunal
de su propiedad tradicional. Consecuentemente, el
Tribunal considera que el Estado viol el artculo
21 de la Convencin Americana, en relacin con el
artculo 1.1 de dicho tratado, en perjuicio de los
miembros de la comunidad Moiwana
416
.
No menos lmportante, la Corte Interamerlcana tambln ha
HVWDEOHFLGR UHSDUDFLRHV GH FDUFWHU nHVWULFWDP HWH FROHFWLYR
Por ejemplo, en el Caso Masacre Plan de Snchez, la Corte
Interamerlcana otorg, adems de las reparaclones econmlcas
para las vctlmas lndlvlduales, una serle de medldas de carcter
soclal y colectlvo, como programas para la mejora de la vlvlenda
y la educacln de la comunldad afectada. En este caso, el trlbunal
HVWLP nHO GDR FROHFWLYR GHELGR DO LP SDFWR GH OD P LOLWDUL]DFL
GHO DVHVLDWR GH P XMHUHV DFLDRV R OGHUHV GH OD FRP XLGDG
As, el trlbunal dlspuso que:
En lo que se refere a las garantas de no repeticin de
los hechos del presente caso, la Corte fja en equidad
la cantidad de US$25.000,00 (veinticinco mil dlares
de los Estados Unidos de Amrica) o su equivalente en
moneda nacional del Estado, para el mantenimiento
y mejoras en la infraestructura de la capilla en la cual
las vctimas rinden tributo a las personas que fueron
ejecutadas en la Masacre Plan de Snchez. Dicha
cantidad debe ser entregada dentro del plazo de un
ao, contado a partir de la notifcacin de la presente
Sentencia, a los miembros de la comunidad de Plan
de Snchez o a los representantes a quienes ellos
elijan, para que se encarguen de su administracin.
Ello contribuir a despertar la conciencia pblica, para
416
Id., prr. 135.
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evitar la repeticin de hechos como los ocurridos en
el presente caso, y para conservar viva la memoria
de las personas fallecidas
417
.
Flnalmente, en otros casos, especlalmente aqullos vlnculados
a la propledad de la tlerra, las reparaclones planteadas por la
Corte Interamerlcana han exlgldo camblos leglslatlvos que han
permltldo la tltulacln y por ende, evltar que tales sltuaclones se
UHSLWD 3DUD HVWDV VLWXDFLRHV OD J DUDWD GH nR UHSHWLFLR VH
transforma en un mecanlsmo reparador y preventlvo con efectos
colectlvos para otras comunldades, como lo ocurrldo luego de
la sentencla en el Caso Awas Tingni. En todo caso, exlste una
expectatlva por parte de las entldades petlclonarlas dado que
nOD UHSDUDFL FROHFWLYD LP SOLFD HO UHFRRFLP LHWR GH J DUDWDV
jurdlcas para el ejerclclo de derechos que fueron vlolados y que
SXHGH VHU WLOHV H RWURV J UXSRV FRP XLGDGHV
418
.
417
Corte I.D.H., Caso Masacre Plan de Snchez Vs. Guatemala. Reparaciones (art. 63.1
Convencln Amerlcana sobre Derechos Humanos). Sentencla de 19 de novlembre de
2004. Serle C No. 116, prr. 104. Dlsponlble en: http://www.corteldh.or.cr/docs/casos/
artlculos/serlec_116_esp.pdf.
418
Carlos Martn Berlnstaln. Dllogos sobre la reparacln. Experlenclas en el slstema
lnteramerlcano de derechos humanos. Tomo 2, supra nota 3, pg. 499.
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Conclusin
Como se puede apreclar, basado en lo dlscutldo en este
captulo, el tratamlento que el slstema lnteramerlcano ofrece en
relacln con los sujetos colectlvos es todava algo tmldo. No
ha sldo slno hasta muy reclentemente que la CIDH y la Corte
Interamerlcana han lnlclado una conslderacln, casl slempre
LGLUHFWD GH nOR FROHFWLYR H VXV UHVROXFLRHV VHWHFLDV /R
avanzado presenta desafos dada la especlal naturaleza de los
derechos y colectlvldades lnvolucrados y la preocupacln por el
partlcular alcance que pueden tener las reparaclones otorgadas,
especlalmente las garantas de no repetlcln. Sln embargo, la
prctlca procesal de los rganos del slstema lnteramerlcano
permlte apreclar una lmportante evolucln de un tratamlento
queapuntahaciaundesarrollogradualyaunamejordefnicin
y fortaleclmlento de la tramltacln y conslderacln de estos
supuestos.
En este sentldo, cabe resaltar la lncorporacln en los nuevos
Reglamentos de la CIDH y de la Corte Interamerlcana de un
lenguaje que reconoce la exlstencla de grupos o colectlvldades
como sujetos en el sistema interamericano, que es el refejo
de un mecanlsmo dlnmlco que otorga medldas de proteccln,
que admlte denunclas a favor de colectlvldades, y que ordena
reparacionesabenefciodestas.
No obstante estos avances, el slstema lnteramerlcano todava
enfrenta varlos desafos en cuanto al tratamlento de los casos
de sujetos colectlvos, lncluyendo la conslderacln del carcter
global de clertas vlolaclones cuando los afectados pertenecen a
clertos grupos o comunldades, la poslbllldad de determlnacln
de los miembros de grupos benefciarios de reparaciones, y la
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identifcacindepresuntasvctimasdevulneracionesdecarcter
colectlvo. Estos asuntos forman parte de un debate en curso en
el mblto del slstema lnteramerlcano, no solamente por el sesgo
lndlvldual proplo de la Convencln Amerlcana, slno porque en sus
reclentes declslones, tanto la CIDH como la Corte Interamerlcana
nos van dlbujando nuevas tendenclas que expresan dlferentes
maneras de comprender a los sujetos colectlvos.
El grupo de lnvestlgacln de las Unlversldades George Washlngton
y del Rosarlo, tuvo la oportunldad de sustentar pbllcamente los
resultados del trabajo y reclblr retroallmentacln muy vallosa
GH ORV SDUWLFLSDWHV H HO 6HP LDULR ,WHUDFLRDO n$FFLRHV
de grupo y de clase en casos de graves vlolaclones a derechos
KXP DRV UHDOL]DGR H OD FLXGDG GH %RJ RW H OD %LEOLRWHFD /XLV
ngel Arango los das 4 y 5 de marzo de 2010. A contlnuacln se
presentan dlchas concluslones y recomendaclones.
Conclusiones generales
Las acclones de grupo son mecanlsmos constltuclonales
de gran lmportancla y garanta para la proteccln de los
derechos humanos de grupos o dlferentes colectlvldades,
sln embargo; en estos dlez aos de vlgencla de las mlsmas
nosehaobtenidounnmerosignifcativodefallosafavor.
Lo anterlor se puede relaclonar con factores como falta de
conoclmlento e lnterpretacln correcta de la norma tanto por
los actores cuanto por los operadores judlclales.
La Jurlsprudencla emltlda tanto por la Corte Constltuclonal, el
Consejo de Estado, los trlbunales y juzgados admlnlstratlvos
ha sldo de gran aporte en la lnterpretacln de la ley y en
la apllcacln de la mlsma en dlferentes casos concretos.
La Jurlsprudencla ha sldo una fuente vltal al momento de
dar pronunclamlentos sobre temas como la lntegracln o
conformacln del grupo, la legltlmldad en causa, la caducldad,
Conclusiones y Recomendaciones
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las condlclones unlformes, otros requlsltos de procedlbllldad
entre otros.
Se observa en la prctlca que el Fondo para la Defensa de los
Derechos e Intereses Colectlvos de la Defensora del Pueblo
ha tenldo que afrontar algunos lnconvenlentes relaclonados
con el pago de las lndemnlzaclones cuando las acclones de
grupo resultan favorables a los lntereses de los demandantes,
entre ellos se encuentran por ejemplo: la coexlstencla de
dos grupos distintos de benefciarios, la no reliquidacin
del monto total de lndemnlzacln colectlva; la atrlbucln de
competenclas y facultades que no tlene (casos en que se le
solicitadefnirlaspersonastitularesdederechososieltipo
de lnters que se puede cobrar); la lnterposlcln de tutelas
conelfndelograrunainclusindentrodeungrupoocontra
la exlgencla de documentos que la ley exlge para efectuar
el pago; los vacos presentes en los fallos (no decretan el
lncentlvo para los representantes legales), entre otros.
Conclusiones temticas
EfectIvIdad de Ia accIn de grupo
1. La accln de grupo es un mecanlsmo adecuado y efectlvo
para reparar in integrum a las vctlmas de graves vlolaclones
a los derechos humanos. La jurlsprudencla de la Corte
Constltuclonal y el Consejo de Estado ha reconocldo que
en aquellos casos en los cuales exlstan ms de 20 vctlmas
dlrectas, los afectados pueden acclonar contra el responsable
a travs de este mecanlsmo constltuclonal.
2. Algunas tesls jurlsprudenclales, como la preexlstencla del
grupo, han debllltado la estructura dogmtlca de la accln
constltuclonal. La jurlsprudencla del Consejo de Estado ha
sldo regreslva, a travs de lnterpretaclones medlante las
cuales ha condlclonado el ejerclclo de la accln de grupo v.gr.
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la accln de grupo solo procede para vctlmas dlrectas, pero
no para vctlmas lndlrectas (famlllares).
3. Segn la poslcln adoptada por el Consejo de Estado la accln
de grupo no es el mecanlsmo ldneo y efectlvo para sollcltar
la lndemnlzacln de perjulclos provenlentes de contratos
laborales y tampoco para lndemnlzar sltuaclones provenlentes
de actos admlnlstratlvos que no han sldo declarados llegales
con anterlorldad.
Determinacin e individualizacin de las vctimas
4. Para que proceda una accln de grupo, se requlere que el
grupo sea determlnado o determlnable. En todo caso, el
demandante debe acredltar crlterlos objetlvos a travs de los
cuales se pueda determlnar e lndlvlduallzar a los mlembros
del grupo.
5. La jurlsprudencla constltuclonal no ha dlferenclado adecuada-
mente los conceptos de determlnacln e lndlvlduallzacln de
vctlmas en las acclones de grupo. Esta sltuacln se constltuye
en una llmltante para sollcltar la reparacln de perjulclos
provenlentes de graves vlolaclones a los derechos humanos,
toda vez que en esta clase de procesos es frecuente que las
vctlmas no se encuentren lndlvlduallzadas.
6. Es poslble que se presenten casos de graves vlolaclones a los
derechos humanos, en los cuales las vctlmas prima facie no
sean determlnables v.gr. los desaparecldos.
7. La falta de conoclmlento de los jueces sobre los efectos de
la accln de grupo, ha llevado a que en algunos procesos las
sentenciasfjenparmetrosdeidentifcacindelosmiembros
de la clase de manera general. Esta sltuacln ha ocaslonado
que al momento de pagar las lndemnlzaclones, acudan al
Fondo para la Defensa de los Derechos e Intereses Colectlvos
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personas homnlmas que cumplen con los requlsltos
establecldos en la sentencla. Tanto los representantes de
las vctlmas como los jueces deben ser conslentes de la
necesldad de establecer crlterlos preclsos que evlten esta
clase de sltuaclones.
Aspectos procesaIes generaIes
8. Uno de los prlnclpales problemas que debe afrontar el juez
de la accln de grupo en los casos de graves vlolaclones
a los derechos humanos, conslste en la falta de materlal
probatorlo que permlta establecer con certeza los perjulclos
de carcter materlal. Es preclso que los abogados ejerzan
unarepresentacinadecuadadelaclase,conelfndequela
reparacln sea lntegral.
9. El Consejo de Estado ha decantado su jurlsprudencla
relaclonada con el trmlno de caducldad para lnterponer la
accln de grupo. Por el momento se acepta que el trmlno
empleza a correr desde que l) se produjo el dao, ll) ceso la
accln vulnerante o lll) desde que se tuvo conoclmlento de la
produccln del dao. En algunos casos se ha establecldo que
el trmlno se cuenta a partlr del momento en que exlste un
conoclmlento generallzado sobre la produccln del dao, an
sl ste no se ha materlallzado.
10. El trmlno de 20 das contados a partlr de la publlcacln
de la sentencia para que los posibles benefciarios que no
concurrieron al proceso se benefcien de los efectos de
la mlsma, ha generado serlos problemas para el pago de
las lndemnlzaclones, toda vez que las personas que no
concurrleron en dlcho plazo, sollcltan medlante tutela el pago
efectlvo de su lndemnlzacln. El Consejo de Estado, fallando
en contra de sus proplas sentenclas, ha ordenado que sea
pagada la lndemnlzacln a las personas que concurrleron por
fuera del plazo.
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ReparacIn
11. Deben fortalecerse los mecanlsmos judlclales para
que las vctlmas de graves vlolaclones a los derechos
humanos puedan obtener una reparacln lntegral,
que adems de la lndemnlzacln, lncluya medldas de
restltucln, rehabllltacln, satlsfaccln y garantas de no
repetlcln.
12. Los mecanlsmos de reparacln deben tener en cuenta
las caracterstlcas culturales de los afectados. As, por
ejemplo, las reparaclones en las cuales se lnvolucren
mlembros de comunldades lndgenas tlenen que tener en
cuenta los aspectos cosmolglcos, culturales y ancestrales
de los afectados. Es poslble que en un caso partlcular las
lndemnlzaclones no sean lndlvlduales, slno para toda la
comunldad.
13. El estndar de reparacln que ha desarrollado el Consejo
de Estado se centra excluslvamente en lndemnlzaclones de
carcter pecunlarlo, cuando lo ldeal sera que en aquellos
casos de graves vlolaclones a los derechos humanos,
la reparacln judlclal lncluya medldas de satlsfaccln y
garantas de no repetlcln.
Recursos
14. SerequierequeelConsejodeEstadoatravsdelafgurade
la revlsln eventual estableclda en la Ley Estatutarla 1285
de 2009, adems de unifcar la jurisprudencia, decante
algunos aspectos que todava requleren mayor desarrollo
doctrlnal y jurlsprudenclal v.gr. crlterlos de determlnabllldad
del grupo.
15. A pesar de que la Ley 472 de 1998 establecl el recurso
de casacln para las acclones de grupo, la jurlsdlccln
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admlnlstratlva no tlene competencla para conocer de
este recurso. Por el momento, el nlco mecanlsmo a
travs del cual se puede unlflcar jurlsprudencla es el
recurso de revlsln establecldo en la Ley Estatutarla
1285 de 2009.
DIferencIas y sImIIItudes con eI SIstema AngIosajn de Ias
class actions
16. En el Slstema Anglosajn la accln de clase es un mecanlsmo
adecuado y efectlvo para lndemnlzar perjulclos provenlentes
de graves vlolaclones de los derechos humanos.
17. Por lo general, los demandados a travs de las acclones de
grupo son las entldades del Estado, lo cual denota un escaso
desarrollo jurlsprudenclal por parte de la jurlsdlccln clvll
acerca del desarrollo de los procesos colectlvos. A contrarlo
sensu, las acclones de clase en el slstema anglosajn se han
desarrolladoatravsdelafguradelaresponsabilidadcivil
extracontractual de personas de carcter clvll o comerclal
ajenas al Estado.
18. El juez constltuclonal de la accln de grupo carece de
facultades dlscreclonales para dlrlglr procesalmente el
desarrollo de su caso. Por su parte, en el slstema anglosajn,
los jueces tlenen la poslbllldad de eleglr el trmlte ms
adecuado para desarrollar la causa, lo cual permlte una
tutela jurlsdlcclonal efectlva. Por lo tanto, es necesarlo que
los jueces que tramltan un proceso de carcter colectlvo
tengan la facultad de evaluar la convenlencla de tramltar
las pretenslones del actor medlante una accln de grupo
o a travs de procesos lndlvlduales con acumulacln de
pretenslones
19. El grado de dlscreclonalldad del juez de la accln de clase
en el slstema anglosajn permlte que ste pueda reallzar
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muestreos de los perjulclos sufrldos por un nmero
conslderable de personas. No es necesarlo que todos los
afectados acredlten sus perjulclos ante el trlbunal, toda
vez que el muestreo permlte generallzar los perjulclos para
todos los lntegrantes del grupo.
FuncIones de Ia Defensora deI PuebIo
20. Es necesarlo que la Defensora del Pueblo a travs del Fondo
para la Defensa de los Derechos e Intereses Colectlvos,
ejerza un papel actlvo y dlnmlco en la lnterposlcln de
acclones de grupo relaclonadas con la proteccln de los
derechos humanos.
21. Se requlere que el Fondo para la Defensa de los Derechos
e Intereses Colectlvos desarrolle programas encamlnados
a la capacltacln de jueces y abogados, toda vez que la
lnvestlgacln muestra que exlsten serlas falenclas sobre el
conoclmlento general de la accln de grupo.
22. Se debe conformar un grupo de expertos, lntegrado por
acadmicos, jueces y abogados, con el fn de presentar
recomendaclones acerca de la sltuacln actual de las
acclones de grupo. De ser necesarlo, el grupo de expertos
podra elaborar un Proyecto de Ley cuyo objetlvo sea superar
los problemas procesales y sustanclales que actualmente se
presentan con esta accln.
23. La funcln del Fondo para la Defensa de los Derechos e
Intereses Colectlvos es pagar las lndemnlzaclones lndlvlduales
de qulenes formaron parte del proceso como lntegrantes
del grupo. El Fondo carece de facultades lnterpretatlvas
de los fallos proferldos jurlsdlcclonalmente, motlvo por el
cual, la defnicin de los criterios indemnizatorios recae
excluslvamente en el juez constltuclonal.
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EI SIstema InteramerIcano de Derechos Humanos
24. El Slstema Interamerlcano de Derechos Humanos, a travs
del mecanlsmo de petlclones lndlvlduales o de proteccln
(medldas cautelares o provlslonales), tlene la facultad de
conocer de vlolaclones colectlvas a los derechos humanos. La
reparacln en estos casos tlene en cuenta las caracterstlcas
de los afectados para decretar las medldas de carcter
lndlvldual o colectlvo, segn corresponda.
25. El Slstema Interamerlcano de Derechos Humanos vlene
implementandolafguradelDefensorInteramericanopara
representar a las vctlmas ante la Corte Interamerlcana de
Derechos Humanos. La Defensora del Pueblo de Colombla
deberadeexaminarestafguraconelfndeejercerunrol
actlvo en las acclones colectlvas relaclonadas con vlolaclones
a los derechos humanos.
26. El deber de reparar a las vctlmas de graves vlolaclones a
los derechos humanos surge de la obllgacln del Estado en
el marco de la responsabllldad lnternaclonal, de satlsfacer
las necesldades, expectatlvas e lntereses conculcados por
el Estado a personas lndlvlduales, grupos o colectlvos
afectados por la lnobservancla de una norma de carcter
lnternaclonal.
Recomendaciones
Crear y fortalecer programas y herramlentas, como por
ejemplo la Plataforma Reglstro Pbllco de Acclones Populares
RAP de la Defensora del Pueblo que permltan dlvulgar y
orlentar el conoclmlento terlco y prctlco de las acclones de
grupo en los operadores judlclales, abogados lltlgantes, ONG,
Mlnlsterlo Pbllco,entre otros.
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La pglna Web de la Defensora debera contar con un slstema
de lnformacln sobre acclones de grupo que se han lnlclado
en el pas, para que las personas conozcan de los casos y
partlclpen judlclalmente en los casos en que pertenezcan a
los dlferentes grupos. Este sera un mecanlsmo adlclonal de
dlvulgacln y orlentacln sobre las acclones.
A nlvel lnstltuclonal se deben contlnuar y fortalecer los
acercamlentos y el trabajo conjunto en el tema de las acclones
de grupo entre la Defensora del Pueblo, el Consejo Superlor
de la Judlcatura entre otros. Para el caso del Consejo Superlor
de la Judlcatura se suglere contlnuar con los acercamlentos
y trabajos reglonales que se han hecho en la materla para
trabajar estos temas con los operadores judlclales y fomentar
el envo de sus fallos a la Defensora del Pueblo.
Para evitar problemas especfcos relacionados con el pago
de las lndemnlzaclones el operador jurdlco debe determlnar
conmayorexactitudlaspersonasbenefciadasdelamisma.
El Fondo no tlene facultades de fallador, slno de mero
admlnlstrador y pagador de las lndemnlzaclones.
La Defensora del Pueblo debera lntervenlr en todos los
procesos que por acclones de grupo se adelanten. Esto
permitira corregir muchas de las defciencias que se
encuentranenlassentencias,enespeciallasquesereferen
a la determlnacln de los lntegrantes de los grupos, los
mtodos de lndemnlzacln y otros aspectos procesales
lmportantes.
La partlclpacln actlva de la Defensora del Pueblo, en su
papel legal de actor y el estudlo por parte de juzgadores y
abogados que representen a las vctlmas har que la accln
de grupo sea mejor comprendlda y que las demandas
formuladas tengan un mejor porcentaje de xlto en sus
pretenslones.
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El estudlo de casos del slstema lnteramerlcano de derechos
humanos nos muestra alternatlvas lmportantes en las
declslones judlclales y nos lnterroga sobre el concepto
de reparacln lntegral, que no solamente lnvolucra las
lndemnlzaclones en dlnero, slno otro tlpo de declslones que
en ocaslones son ms lmportantes para lograr la justlcla
y la no repetlcln de los hechos que generaron las graves
vulneraclones a derechos humanos.
Las reclamaclones de derechos correspondlentes a sujetos
colectlvos por graves vulneraclones a derechos humanos
son un reto para el derecho lnternaclonal y para el derecho
lnterno.
Fuentes
AVILA, Arlel, CELIS, Luls Eduardo, RONDEROS, Mara Teresa
y ARANGO, Carlos. Qu les queda a las FARC? Revista
Semanaenhttp://www.semana.com/multimedia-conficto/
queda-farc/601.aspx.
CAMARGO, Pedro Pablo. Las acciones populares y de grupo.
Bogot, Leyer, 2004.
COMISIN INTERAMERICANA DE DERECHOS HUMANOS.
Estatuto, aprobado medlante resolucln No. 448, adoptado
por la Asamblea General de la OEA, 1979.
Reglamento, perlodo ordlnarlo de seslones celebrado del 16
al 25 de novlembre de 2000.
Reglamento, perlodo extraordlnarlo de seslones celebrado
del 4 al 8 de dlclembre de 2000.
COLOMBIA, CONGRESO DE LA REPBLICA. Decreto 2569 de
2000, reglamentarlo de la ley 387 de 1997.
COLOMBIA. CONSEJO DE ESTADO. Auto lnterlocutorlo.
Septlembre 25 de 2003. C. P. Germn Rodrguez Vlllamlzar,
Expedlente 2002-01001-01.
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COLOMBIA, CONSEJO DE ESTADO, Sala de lo Contencloso
Admlnlstratlvo, Seccln Tercera. Sentencla de 6 de octubre
de 2005. C. P. Ruth Stella Correa Palaclo. Expedlente
41001233100020010094801.
Admlnlstratlvo, Seccln Tercera. Sentencla del 16 de marzo
de 2006. C. P. Mara Elena Glraldo Gmez. Expedlente
19001233100020020147201
Admlnlstratlvo, Seccln Tercera. Sentencla de 15 de
agosto de 2007. C. P. Maurlclo Fajardo Gmez. Expedlente
19001233100020030038501.
COLOMBIA, CONSEJO DE ESTADO, Sala Plena. Sentencla de 14
de marzo de 1984, Expedlente 10768.
COLOMBIA, CONSEJO DE ESTADO, Sala Plena. Sentencla de 1
de novlembre de 1985, Expedlente 4571.
COLOMBIA, CONSEJO DE ESTADO, Seccln Tercera. Sentencla
de 24 de junlo de 1992, Expedlente 7114.
de 8 de marzo de 1994, Expedlente 8262.
de 17 de marzo de 1994, Expedlente 8585.
de 5 de mayo de 1994, Expedlente 8958.
de 18 de febrero de 1999, Expedlente 10517.
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307
de 21 de octubre de 1999, Expedlente 10912
COLOMBIA, CONSEJO DE ESTADO. Sentencla de 11 de mayo de
2000.
de 26 de octubre de 2000, Expedlente 13166.
Admlnlstratlvo, Seccln Tercera. Sentencla del 26 de enero
de 2006, C. P. Ruth Stella Correa Palaclo, Expedlente
25000232600020010021301.

Admlnlstratlvo, Seccln Tercera. Sentencla de 5 de agosto
de 2007. C. P. Germn Rodrguez Vlllamlzar, Expedlente:
200300385-01.
Admlnlstratlvo, Seccln Tercera. Sentencla de 15 de
agosto de 2007. C. P. Maurlclo Fajardo Gmez. Expedlente
19001233100020030038501.
de 15 de agosto de 2007. C. P. Ruth Stella Correa Palaclo,
Expedlente. 2002-0004.
COLOMBIA, CORTE CONSTITUCIONAL, Sala plena. Sentencla
C-979/05. Septlembre 26 de 2005. M.P. Jalme Crdoba
Trlvlo. Expedlente D-5590.
COLOMBIA, CORTE CONSTITUCIONAL, Sala Plena. Sentencla
C-291/07. Abrll 25 de 2007. M. P. Manuel Jos Cepeda
Esplnosa, Expedlente D-6476.
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C-116/08. Febrero 13 de 2008. M. P. Rodrlgo Escobar Gll,
Expedlente D-6864.
C-241/07. Abrll 1 de 2009. M. P. Nllson Plnllla Plnllla,
Expedlente D-7412.
COLOMBIA, CORTE CONSTITUCIONAL. Sentencla C-215/99, M.
P. Mara Vlctorla Schlca.
COLOMBIA, CORTE CONSTITUCIONAL. Sentencla C-1062/00,
M. P. Alvaro Tafur Galvls.
P. Rodrlgo Escobar Gll.
P. Clara Ins Vargas Hernndez.
COLOMBIA. CORTE CONSTITUCIONAL. Sentencla C- 569/04.
Junlo 8 de 2004. M. P. Rodrlgo Uprlmny Ypes.
P. Nllson Plnllla Plnllla.
COLOMBIA, CORTE CONSTITUCIONAL. Sentencla T-084/98, M.
P. Antonlo Barrera Carbonell.
COLOMBIA, CORTE CONSTITUCIONAL. Sentencla T-728/04.
Agosto 4 de 2004. M. P. lvaro Tafur Galvls.
COLOMBIA, TRIBUNAL CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO DEL
CAUCA. Sentencla del 8 de novlembre de 2004. M. P. Hernn
Andrade Rlncn, Expedlente 2002147200.
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COLOMBIA, TRIBUNAL CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO DEL
CHOC, Auto lnterlocutorlo. Jullo 15 de 2003. M. P. Mlrtha
Abadla Sernay. Expedlente 2002-01001.
COLOMBIA, TRIBUNAL CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO
DEL HUILA, Sala segunda de Declsln. Sentencla del 10
de octubre de 2003. M.P. Gerardo Ivn Muoz Hermlda.
Expedlente 4100123310022001094800.
CONVENCIN AMERICANA SOBRE DERECHOS HUMANOS
(Suscrlta en San Jos de Costa Rlca el 22 de novlembre de
1969, en la Conferencla Especlallzada Interamerlcana sobre
Derechos Humanos)
&257( ,17( 5$0 ( 5,&$1$ ( ( 5( &26 80 $126 &DVR n
&RP HUFLDWHV YV &RORP ELD VHWHFLD GH GH MXOLR GH
2004.
CORTE INTERAMERICANA DE DERECHOS HUMANOS. Caso
11673 de Argentlna, lnforme nro. 39/96.
n&DVWDHGD *XWP D YV ( VWDGRV 8LGRV 0 H[LFDRV
sentencla de 6 de agosto de 2008.
n&RP XLGDG LGJ HD 6DZKRDP D[D 9V 3DUDJ XD
sentencla de 29 de marzo de 2006.
n&RP XLGDG LGJ HD <DNH $[D YV 3DUDJ XD VHWHFLD
de 17 de junlo de 2005.
n&RP XLGDG 0 DDJ D 6XP R $ZDV 7LJ L YV 1LFDUDJ XD
Sentencla de 31 de agosto de 2001.
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310
n&RP XLGDG 0 RLZDD 9V 6XULDP H VHWHFLD GH GH
junlo de 2005.
nHUP DRV 3DTXLDXUL YV 3HU VHWHFLD GH GH
novlembre de 2005.
n,VWLWXWR GH 5HHGXFDFL GHO 0 HRU YV 3DUDJ XD VHWHFLD
de 2 de septlembre de 2004.
n0 DVDFUH GH ODV GRV HUUHV YV *XDWHP DOD VHWHFLD GH
de novlembre de 2009.
NiosdelaCalle(VillagrnMoralesyotros)vs.Guatemala,
sentencla de 11 de septlembre de 1997.
NiosdelaCalle(VillagrnMoralesyotros)vs.Guatemala,
sentencla de 19 de novlembre 1999.
n3XHEOR 6DUDP DND YV 6XULDP VHWHFLD GHO GH
novlembre de 2007.
FORERO RAMREZ, Juan Carlos, SNCHEZ, Ral Eduardo,
MATEUS RUGELES, Andrea, PALACIOS SANABRIA, Mara
Teresa, VANEGAS MOYANO, Mauricio. Identifcacin de
los presuntos autores y partclpes por vlolaclones a los
H LIUDFFLRHV DO , H Formacin Especializada en
Investigacin, Juzgamiento y Sancin de Violaciones a los
Derechos Humanos e Infracciones al Derecho Internacional
Humanitario. Bogot, 2009.
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GIOVANNONI, Yves, Informe de Actividades CICR 2004 Colombia,
en http://www.lcrc.org/Web/spa/sltespa0.nsf/htmlall/
colombla-report-050505/$Flle/lnforme_colombla_2004-
Introducclon.pdf, vlsltado el 17 de febrero de 2010.
, 0 & n&RWLD XHYRV GHVSOD]DP LHWRV UHVSXHVWD D
inefcaz. Julio 3 de 2009. En http://www.lnternal-
dlsplacement.org/8025708F004CE90B/(httpEnvelopes)/
C89B42F05847587 BC12575EF0051E74C?OpenDocument
&count=10000/, vlsltado el 25 de febrero de 2010.
-$5$0 ,//2 ( IUD n/D LWHUFXOWXUDOLGDG 8D DSXHVWD HFHVDULD
para la defensa de la blodlversldad, en la regln del Naya en
Experiencias locales de manejo y control local del territorio.
Bogot, 2007, en http://www.semlllas.org.co consulta del
27 de dlclembre de 2009.
. 567,( &( 9,& 9LYLDD 5( 1=2 3RP L n1XHYRV 5HJ ODP HWRV
de la Comlsln y de la Corte Interamerlcana de Derechos
Humanos(Informacininsufciente).
MONTEALEGRE /<1( 77 ( GXDUGR n/D UHVSRVDELOLGDG
LWHUDFLRDO GHO HVWDGR SRU HO KHFKR GH WHUFHURV %RJ RW
en http://www.acj.org.co/actlvldad_academlca/poseslon_
montealegre_ lynett.htm, vlsltado el 19 de febrero de 2010.
LPEZ-CRDENAS, &DUORV 0 DXULFLR n$SUR[LP DFL D X HVWGDU
de reparacln lntegral en procesos colectlvos de vlolacln
D ORV GHUHFKRV KXP DRV 5HYLVWD ( VWXGLRV 6RFLR -XUGLFRV
2009, 11, (2).
LPEZ-CRDENAS, &DUORV 0 DXULFLR n/D $FFL GH *UXSR
mecanlsmo adecuado y efectlvo para reparar graves vlolaclones
D ORV GHUHFKRV KXP DRV 7HVLV GH P DHVWUD 8LYHUVLGDG GHO
Rosarlo, 2010. Dlsponlble en: http://reposltory.urosarlo.
edu.co/bltstream/10336/1951/1/80215842.pdf
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PER, TRIBUNAL CONSTITUCIONAL. Gaceta del Trlbunal
Constltuclonal. Llma, en http://gaceta.tc.gob.pe/cldh-caso.
shtml?x=1453.
3,&7( 7 -HD n HVDUUROOR 3ULFLSLRV GHO HUHFKR ,WHUDFLRDO
XP DLWDULR %RJ RW 7HUFHU 0 XGR
52%$<2 *$/9,6 : LOIUHGR n( O GHUHFKR GH DFFHVR D OD MXVWLFLD H
HO 6LVWHP D ,WHUDP HULFDR GH HUHFKRV XP DRV 7HVLV GH
pregrado en Derecho. Unlversldad Externado de Colombla.
Bogot, 2007.
SARMIENTO PALACIO, Germn. Las acciones populares en
el derecho privado colombiano. Bogot, Centro Edltorlal
Unlversldad del Rosarlo, 2006.
SECRETARA GENERAL DE LA DEFENSORA DEL PUEBLO (E).
Resolucln por la cual se ordena un pago con cargo al Fondo
para la Defensa de los Derechos e Intereses Colectlvos, a
favordelosbenefciariosdelaAccindeGrupoNo.2001-
1531.
SECRETARA GENERAL DE LA DEFENSORIA DEL PUEBLO
(E.) Resolucln por la cual se ordena un pago con cargo
al Fondo para la Defensa de los Derechos e Intereses
Colectlvos, a favor de los beneflclarlos de la Accln
de Grupo del laudo arbltral de 30 de enero de 2004,
que resolvl la Accln de Grupo lnstaurada contra
Bancolombla S.A. y otros.
SECRETARA GENERAL (E) DE LA DEFENSORA DEL PUEBLO.
favordelosbenefciariosdelaAccindeGrupoNo. 2004-
847.
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SECRETARA GENERAL (E) DE LA DEFENSORIA DEL PUEBLO.
favordelosbenefciariosdelaAccindeGrupoNo. 2001-
0213 La Gabarra.
TAMAYO JARAMILLO, Javler. Acciones Populares y de grupo en la
responsabilidad civil. Medelln, Dlk, 2001.
Fuentes Caso La Gabarra
ACCIN DE TUTELA 2009-0060, Acclonado: Fondo para
la Defensa de Derechos e Intereses Colectlvos de la
Defensora del Pueblo, Acclonante: Pedro Vlcente Ramrez
Pedraza, Juez Wllllam Salamanca Daza. Juzgado Cuarto
Penal del Clrculto de Conoclmlento. Bogot D.C., 5 de
octubre de 2009.
COLOMBIA, CONSEJO DE ESTADO, Seccln Cuarta, sentencla
3 de jullo de 2003. Consejero Ponente Aller Eduardo
Hernndez Enrquez.
COLOMBIA, CONSEJO DE ESTADO, Seccln Tercera, sentencla
12 de agosto de 2004. Consejero Ponente Aller Eduardo
Hernndez Enrquez.
COLOMBIA, CONSEJO DE ESTADO, Seccln Segunda,
Subseccln B, sentencla del 2 de agosto de 2007. Consejero
Ponente: Bertha Luca Ramrez de Pez. Radlcacln
25000232600020070055201
COLOMBIA, TRIBUNAL ADMINISTRATIVO DE CUNDINAMARCA,
Seccln Tercera, Subseccln B. Sentencla del 23 de mayo
de 2007 (accln de tutela). Maglstrado Ponente Ramlro
Pazos Guerrero. Expedlente 20070552.
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COLOMBIA, TRIBUNAL ADMINISTRATIVO DE CUNDINAMARCA,
Seccln Segunda, Subseccln C. Sentencla del 30 de
septlembre de 2009 (accln de tutela). Maglstrado Ponente
Ilvar Nelson Arvalo Perlco. Expedlente AT 0901370.
DEFENSORA DEL PUEBLO, Secretara General. Resolucln nro.
239 del 14 de marzo de 2007.
281 del 27 de marzo de 2007.
386 del 7 de mayo de 2007.
983 del 11 de octubre de 2007.
940 del 4 de agosto de 2008.
941 del 4 de agosto de 2008.
109 del 30 de enero de 2009.
1530 del 13 de novlembre de 2009.
1531 del 13 de novlembre de 2009.
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DEFENSORA DEL PUEBLO, SECRETARA GENERAL (E).
favordelosbenefciariosdelaAccindeGrupo No. 2001-
0213 La Gabarra.
Cibergrafa
http://www.adc-sldh.org/la-corte
http://www.alcaldlabogota.gov.co/slsjur/normas/Norma1.
jsp?l=188 consulta
http://www.alcaldlabogota.gov.co/slsjur/normas/Norma1.
jsp?l=32533#0.
http://www.corteldh.or.cr/casos.cfm
http://www.corteldh.or.cr/
http://gaceta.tc.gob.pe/cldh-caso.shtml?x=1453
GRUPO DE INVESTIGACIN EN DERECHOS HUMANOS.
UNIVERSIDAD DEL ROSARIO
Beatriz Londoo Toro
Directora del Proyecto. Abogada de la Universidad Pontifcia
Bollvarlana de Medelln con especlallzacln en Derecho
Constltuclonal y Clencla Poltlca del Centro de Estudlos
Constltuclonales de Madrld (Espaa). Doctora en Derecho de la
Unlversldad Complutense de Madrld (Espaa). Ha partlclpado
en dlferentes proyectos de lnvestlgacln sobre derechos
lndgenas, poblacln en condlcln de desplazamlento, acclones
constltuclonales, partlclpacln cludadana entre otros temas. Ha
tenldo amplla experlencla lnstltuclonal y docente, publlcaclones
y ejerclclo profeslonal en Derecho Amblental, Acclones
Constltuclonales y Derechos Humanos. Ha sldo autora o coautora
de artculos, captulos de llbros y documentos de lnvestlgacln y
edltora acadmlca de llbros jurdlcos. Actualmente es profesora
tltular de la Facultad de Jurlsprudencla de la Unlversldad del
Rosarlo y Dlrectora del Grupo de Investlgacln en Derechos
Humanos de la mlsma unlversldad.
Adriana del Pilar Chacn Pinto
Abogada del Coleglo Mayor de Nuestra Seora del Rosarlo. Su
centro de lnters ha sldo el Derecho Pbllco, especlalmente
el Constltuclonal y Admlnlstratlvo. Actualmente cursa la
Especlallzacln en Derecho Admlnlstratlvo en la mlsma
Unlversldad. Joven Investlgadora del Grupo de Investlgacln
Grupos de Investigacin
Participantes
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en Derechos Humanos de la Facultad de Jurlsprudencla de la
UniversidaddelRosario,enelProyectoEfcaciaenelaccesoa
la lnformacln del Reglstro Pbllco de Acclones Populares y de
Grupo-Plataforma RAP de la Defensora del Pueblo.
lvaro Jos Cadavid Jimnez
Egresado de la Facultad de Jurlsprudencla de la Unlversldad
Coleglo Mayor de Nuestra Seora del Rosarlo. Reallz su
prctica jurdica en la frma Lombana Villalba & Abogados,
lnteresado en los temas de Derecho Constltuclonal y Penal,
especlalmente en el estudlo de las acclones constltuclonales
como mecanlsmos ldneos para la proteccln de los derechos
humanos, y en el anllsls de la jurlsprudencla de la Corte
Constltuclonal. Mlembro del Consejo Dlrectlvo del Coleglo
de Abogados Rosarlstas. Mlembro del Grupo de Acclones
Pbllcas de la Unlversldad del Rosarlo (2007-2008). Aslstente
de lnvestlgacln en el llbro Formacln Especlallzada en
Investlgacln. Juzgamlento y Sancln de Vlolaclones a los
Derechos Humanos e Infracclones al Derecho Internaclonal
XP DLWDULR &RDXWRU GHO OLEUR n( GXFDFL OHJ DO FOLFD
defensa de los derechos humanos. Casos paradlgmtlcos
GHO *UXSR GH $FFLRHV 3EOLFDV *$3 -RYH ,YHVWLJ DGRU GHO
Grupo de Investlgacln en Derechos Humanos de la Facultad
de Jurlsprudencla de la Unlversldad del Rosarlo, en el Proyecto
Efcacia en el acceso a la informacin del Registro Pblico
de Acclones Populares y de Grupo-Plataforma RAP de
la Defensora del Pueblo.
Beatriz Eugenia Luna De Aliaga
Abogada de la Unlversldad Coleglo Mayor de Nuestra Seora
del Rosarlo. Hlzo su Prctlca Jurdlca en el Comlt Internaclonal
de la Cruz Roja (CICR), Bogot, en la ofcina de la Asistente
Jurdlca. Fue Aslstente de Investlgacln del Proyecto Extensln
de la coordlnacln entre el Slstema Judlclal Naclonal (SJN)
y la Jurisdiccin Especial Indgena (JEI) fnanciado por la
Unln Europea. Ha partlclpado como aslstente o ponente de
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lnvestlgaclones colectlvas en eventos acadmlcos sobre Derecho
Penal, Investlgacln Formatlva, derechos humanos. Ha sldo
coautora de artculos y llbros acadmlcos. Actualmente es Joven
Investlgadora de la Lnea de Grupos tnlcos y Derechos Humanos
del Grupo de Investlgacln en Derechos Humanos, docente y
Co-coordlnadora del Semlllero de Investlgacln en Derechos
Humanos de la Facultad de Jurlsprudencla de la Unlversldad
Coleglo Mayor de Nuestra Seora del Rosarlo.
Luz Angela Patio Palacios
Abogada de la Unlversldad del Rosarlo, Colombla, doble tltulacln
en derecho lnternaclonal de la Unlversldad de Parls II - Panthon-
Assas ,Francla. Investlgadora del Grupo de Derechos Humanos
de La Unlversldad del Rosarlo. Segundo puesto en el Concurso
Nacional de Derechos Humanos Tercera Edicin- Pontifcia
Unlversldad Catllca del Per, Llma, Per, y en la ellmlnatorla
naclonal del concurso de derecho lnternaclonal pbllco, The
Phlllp C. Jessup Internatlonal Law Moot Court Competltlon
(2007, Corte Internaclonal de Justlcla slmulada). Dlplomado
en derecho lnternaclonal y derecho global: con nfasls en
derechos humanos, derecho lnternaclonal humanltarlo y Corte
Penal Internaclonal en la Unlversldad Javerlana, Colombla. Ex
Mlembro del Grupo de Acclones Pbllcas (GAP), del Semlllero de
Investlgacln en Derechos Humanos, y monltora Acadmlca de
Teora del derecho lnternaclonal de la Unlversldad del Rosarlo.
Nayid Ab Fager Senz
Abogado egresado de la Unlversldad del Rosarlo. Supervlsor del
Grupo de Acclones Pbllcas (GAP) y profesor de la Facultad de
JurisprudenciadelaUniversidaddelRosario.Estudiosdeflosofa
en el Semlnarlo Mayor de los Padres Vlcentlnos en Medelln
(Antloqula Colombla) y en la Facultad de Clenclas Humanas
de la Unlversldad Naclonal de Bogot (Colombla). Estudlos de
postgrado en Derecho Admlnlstratlvo y Constltuclonal en la
Unlversldad del Rosarlo. Experlencla Instltuclonal y docente en
la Unlversldad del Rosarlo. Publlcaclones y ejerclclo profeslonal
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en Fllosofa, Derecho Constltuclonal, Acclones Constltuclonales y
Derechos Humanos.
Soraya Estefan Vargas
Abogada del Coleglo Mayor de Nuestra Seora del Rosarlo. Hlzo
su prctlca jurdlca en la Corte Constltuclonal, ha adelantado
estudiosenflosofaenlamismainstitucinytieneundiplomado
en Correccin literaria y discursiva del texto de la Pontifcia
Unlversldad Javerlana. Es coautora del artculo Procedencia de la
Accin de Tutela Contra Providencias Judiciales: una propuesta
para su regulacin. Joven Investlgadora del Grupo de Investlgacln
en Derechos Humanos de la Facultad de Jurlsprudencla de la
UniversidaddelRosario,enelProyectoEfcaciaenelaccesoa
la lnformacln del Reglstro Pbllco de Acclones Populares y de
*UXSR 3ODWDIRUP D 5$3 GH OD Defensora del Pueblo.
Viviana Andrea Claro Gmez
Egresada de la Facultad de Jurlsprudencla del Coleglo Mayor de
Nuestra Seora del Rosarlo. Reallz su Trabajo de lnvestlgacln
H HO 3URHFWR GH n6HJ XLP LHWR D OD -XULVSUXGHFLD GH ODV $OWDV
Cortes en materla de mecanlsmos de proteccln de Derechos
XP DRV $FFLRHV SRSXODUHV GHWUR GH OD /HD GH ,YHVWLJ DFL
en Mecanlsmos de Proteccln de Derechos Humanos del Grupo
de Investlgacln en Derechos Humanos de la Facultad de
Jurlsprudencla de la Unlversldad Coleglo Mayor del Rosarlo.
Joven Investlgadora del Grupo de Investlgacln en Derechos
Humanos de la Facultad de Jurlsprudencla de la Unlversldad del
Rosario,enelProyectoEfcaciaenelaccesoalainformacindel
Reglstro Pbllco de Acclones Populares y de Grupo-Plataforma
RAP de la Defensora del Pueblo.
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ESCUELA DE DERECHO DE GEORGE WASHINGTON
UNIVERSITY
Arturo J. Carrillo: Bachelor of Arts in Politics (B.A.), Junlo de
1988 (Prlnceton Unlverslty); Juris Doctor (J.D.), Junlo de 1991
(George Washlngton Unlverslty Law School). Master of Laws
(LL.M.), High Honors (James Kent Scholar), Mayo de 1999
(Columbla Unlverslty School of Law). Profesor y dlrector de la
Clnlca Jurdlca de Derechos Humanos de George Washlngton
Unlverslty desde el 2003. Del 2000 hasta el 2003, el Profesor
Carrlllo fue docente e lnvestlgador en el Instltuto de Derechos
Humanos de la Facultad de Derecho de Columbla Unlverslty;
en el 2002-03 fue dlrector de la Clnlca Jurdlca de Derechos
Humanos en Columbla. Antes de entrar a la academla, el Profesor
Carrlllo trabaj como asesor jurdlco de las Naclones Unldas en El
Salvador, as como para las organlzaclones no gubernamentales
en Colombla, donde tambln ense derecho lnternaclonal y
derechos humanos.
Carlos J. Zelada
Master of Laws (LL.M.) por Harvard Law School y abogado por
laPontifciaUniversidadCatlicadelPer.Harealizadoestudios
de especlallzacln en la Academla de Derecho Internaclonal de
La Haya y en el Instltuto Internaclonal de Derechos Humanos de
Estrasburgo. Entre 2004 y 2010 fue especlallsta de la Comlsln
Interamerlcana de Derechos Humanos y de la Organlzacln
Panamerlcana de la Salud. Actualmente es profesor en las
escuelas de derecho de George Washlngton Unlverslty y de la
PontifciaUniversidadCatlicadelPer.Esautordenumerosas
publlcaclones sobre temas de derecho lnternaclonal pbllco y el
slstema lnteramerlcano de proteccln de los derechos humanos.
Courtney Hague
Joven lnvestlgadora, Facultad de Derecho, George Washlngton
Unlverslty 2009-10. Reclbl el ttulo de juris doctor (J.D)
de George Washlngton y trlple llcenclatura de Unlverslty of
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Wlsconsln, Madlson, en economa, relaclones lnternaclones y
espaol.HizosuprcticajurdicaenlafrmaWhite&CaseLLP
en Washlngton D.C. y Mxlco D.F., donde se enfoc en arbltraje
lnternaclonal pbllco. Despus trabaj con el Profesor Carrlllo
como joven lnvestlgadora en la Clnlca Jurdlca de Derechos
Humanos.EmpezarcomoabogadaasociadadelafrmaWhite
& Case LLP en Washlngton D.C. en otoo de 2010.
Camille C. Aponte-Rossini
Abogada egresada de la Facultad de Derecho de George
Washlngton Unlverslty y de la Clnlca Jurdlca de Derechos
Humanos de la mlsma lnstltucln. Entre 2007 y 2008 fue
pasante de la Comlsln Interamerlcana de Derechos Humanos
y del Centro por la Justlcla y Derecho Internaclonal (CEJIL).
Actualmente ejerce como abogada en la frma Bluestone Law
Internatlonal en Washlngton, D.C.
France Bognon
Abogada egresada de la Facultad de Derecho de George
Washlngton Unlverslty, as como de las Clnlcas Jurdlcas de
Derechos Humanos y de Inmlgracln en la mlsma lnstltucln.
Actualmente adelanta estudlos en George Washlngton para
reclblr el ttulo de Master of Laws (LL.M.) en derecho lnternatlonal
y comparado. Entre otras experlenclas, ha trabajado con la
Seccln de Flscales Especlales y de Derechos Humanos del
Departamento de Justlcla de Estados Unldos.
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DEFENSORA DEL PUEBLO
BIanca PatrIcIa VIIIegas de Ia Puente
Abogada egresada de la Unlversldad Externado de Colombla.
Maestra en Derechos Humanos y Democratlzacln -
Unlversldad Externado de Colombla y Carlos III Madrld (en
tesls de grado). Especlallzacln en Gerencla y Admlnlstracln
Flnanclera - Unlversldad Plloto de Colombla. Especlallzacln
Penal y Crlmlnologa - Unlversldad Externado de Colombla.
Dlplomado Arbltraje - Unlversldad Javerlana. Evaluacln
de proyecto y rlesgos- Incolda. Gerencla - Unlversldad
Wlsconsln USA. Dlrectora Naclonal de Recursos y Acclones
Judlclales Defensora del Pueblo. Consultora Programa
Naclones Unldas para el Desarrollo PNUD- Personera de
Bogot. Personera delegada para lo Penal- Montera.
Inspectora de Pollca Montera. Comlsln Naclonal de
Televlsln- Inverslones y Tesorera. Gerente Naclonal Banca
Electrnlca Megabanco SA. Gerente Reglonal banca personal
Banco Santander Colombla SA. Gerente banca empresarlal
y personal Banco de Colombla. Lltlgante en derecho laboral
y penal.
Martha MIreya Moreno Pardo
Abogada egresada de la Unlversldad Llbre de Colombla, con
especlallzaclones en Derecho Constltuclonal y Admlnlstratlvo;
Derechos Humanos y Derecho Internaclonal Humanltarlo
de la Unlversldad Externado de Colombla. Ha reallzado
Investlgaclones y publlcaclones sobre los slgulentes temas:
n3OD 1DFLRDO GH %VTXHGD GH 3HUVRDV HVDSDUHFLGDV
SUHJ XWDV UHSXHVWDV VREUH HO n0 HFDLVP R GH %VTXHGD
8UJ HWH UHFRSLODFL GH RUP DU VREUH HVDSDULFL
) RU]DGD n&RP LVL GH %VTXHGD GH 3HUVRDV HVDSDUHFLGDV
n3UHJ XWDV 5HVSXHVWDV VREUH OD $FFL GH 7XWHOD
capacltadora en el programa naclonal a personeros munlclpales
coordlnado por el Instltuto de Estudlos de la Procuradura
General de la Nacln y la Defensora del Pueblo, forma parte
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de la Red de Capacltadores de la Defensora del Pueblo y,
actualmente ejerce el cargo de abogada asesora de la Dlreccln
Naclonal de Recursos y Acclones Judlclales de la Defensora
del Pueblo, donde ha desempeado el cargo de Dlrectora, en
calldad de encargada, en varlas oportunldades.
Este llbro se termln de lmprlmlr
enlostalleresgrfcosde
ALVI IMPRESORES LTDA.
Tels.: 250 1584 - 544 6825
en el mes de octubre de 2010.

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Primera edicin: octubre de 2010.

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