LFG CIVIL Aula 01 Prof.

Pablo Stolze Intensivo I 28/01/2011

DIREITO CIVIL
INTENSIVO I 25 aulas Contedo programtico:

1. Personalidade jurdica. Nascituro. Pessoa fsica. 2. Domiclio. Pessoa jurdica. Desconsiderao da Pessoa Jurdica (Disregard Doctrine).
3. Fato jurdico. Negcio jurdico: plano de existncia, validade (defeitos do negcio jurdico) e eficcia. 4. Prescrio e decadncia. 5. Direito das obrigaes. Teoria do pagamento. 6. Transmissibilidade da obrigao (cesso de crdito, de dbito e de contrato). 7. Formas especiais de pagamento (principais). 8. Teoria do inadimplemento. Mora. Clusula penal. 9. Responsabilidade civil. 10. Teoria geral do contratos. 11. Posse. 12. Propriedade. 13. Direito de famlia: crtica e constitucional, com nfase na dimenso socioafetiva do conceito de famlia.

14. Introduo ao direito das sucesses. As apostilas anexas complementam as informaes dadas em sala de aula. Acessar as apostilas no www.novodireitocivil.com.br

PARTE GERAL
LIVRO I - DAS PESSOAS
TTULO I - DAS PESSOAS NATURAIS CAPTULO I - DA PERSONALIDADE E DA CAPACIDADE CAPTULO II - DOS DIREITOS DA PERSONALIDADE CAPTULO III - DA AUSNCIA Seo I - Da Curadoria dos Bens do Ausente Seo II - Da Sucesso Provisria Seo III - Da Sucesso Definitiva

1. 1.1.

A PERSONALIDADE JURDICA Conceito

Personalidade jurdica aptido genrica para se titularizar direitos e contrair obrigaes na ordem jurdica/rbita, ou seja, a qualidade para ser sujeito de direito. O sujeito de direito s sujeito de direito quando dotado de personalidade. Vc um sujeito de direito, eu sou sujeito de direito, ns, pessoas fsicas ou naturais, como diria Teixeira de Freitas, entes de existncia visvel, somos sujeitos de direito dotados de personalidade jurdica. O curso LFG tambm. Tanto a pessoa fsica, ou natural, quanto a jurdica, sendo sujeitos de direito, so dotadas de personalidade

LFG CIVIL Aula 01 Prof. Pablo Stolze Intensivo I 28/01/2011 jurdica, exatamente porque a personalidade jurdica a qualidade para ser sujeito de direito. 1.2. Aquisio da Personalidade Jurdica (pessoa fsica ou natural)

O grande ponto que nos apresenta nesse incio o momento em que a pessoa fsica adquire personalidade jurdica. Tema profundo, complexo, que no cansa em cair em concurso. uma das perguntas mais difceis da civilstica: em que momento a pessoa fsica adquire personalidade? A resposta, ao menos em princpio encontra-se no art. 2., do Cdigo Civil:
Art. 2 A personalidade civil da pessoa comea do nascimento com vida; mas a lei pe a salvo, desde a concepo, os direitos do nascituro.

Aparentemente, a resposta est a, na primeira parte do art. 2, que diz que adquirida a partir do nascimento com vida. Mas o que se entende por nascimento com vida? Nascimento com vida traduz a idia de funcionamento do aparelho cardiorespiratrio. Isso est consubstanciado h muito tempo no Brasil, desde a Resoluo n 01/88, do Conselho Nacional de Sade/Conselho Federal de Medicina. Quer dizer ento, que se o recm-nascido vem luz e funciona o seu aparelho cardiorespiratrio, ele adquire personalidade jurdica, ainda que venha a falecer instantes depois. OBS.: H um julgado do STJ, da Ministra Nancy Andrighi, espetacular, em que conceitua a ficada. E dizem que ficar indcio de paternidade. O que fundamenta a investigao de paternidade? A relao sexual e, com efeito, de uma ficada pode decorrer uma relao sexual. O mais interessante que ela conceitua ficada como relacionamento afetivo fugaz e passageiro. Trata-se de um caso em que uma moa engravidou num carnaval em Salvador de uma ficada. O rapaz, riqussimo. A criana nasce com vida, funcionou o aparelho cardiorespiratrio, e depois morreu. Os direitos que adquiriu em vida sero transferidos para a sua me. OBS. (sempre no obs., e haver muitos, o professor trar informao importante): Afastando-se do sistema espanhol (art. 30, do Cdigo da Espanha), o direito brasileiro, luz da dignidade da pessoa humana, no exige para efeito de aquisio de personalidade forma humana e tempo mnimo de sobrevida. No sistema espanhol exige-se a forma humana e tempo mnimo de sobrevida de 24 horas. Se tudo parasse por aqui, estava tudo bem. Acontece, que essa matria mais profunda do que vc imagina. No pode vir numa prova objetiva por ser extremamente polmica na doutrina. A maior antinomia (paradoxo) que h no Cdigo Civil o seguinte: num primeiro momento do CC diz que a personalidade civil comea com nascimento com vida, mas vem depois na segunda parte do mesmo artigo e diz: a lei pe a salvo, desde a concepo, os direitos do nascituro. Caio Mrio: Se tem direitos, sujeito de direito. Como possvel ter direito sem um sujeito correspondente? Fica a pergunta: O nascituro poderia ou no ser considerado uma pessoa? Sim, para a maioria da doutrina. Obs.: No deve confundir nascituro, natimorto e concepturo? Natimorto aquele nascido morto, nos termos do enunciado da 1 J.D.C., gozaria de proteo quanto ao

LFG CIVIL Aula 01 Prof. Pablo Stolze Intensivo I 28/01/2011 nome, imagem e sepultura. Concepturo: tambm chamado de prole eventual, trata-se daquele que nem ainda foi concebido (art. 1379, I). 1.3. Teorias Explicativas do Nascituro

O que se entende por nascituro? Nascituro, com base na doutrina do professor Limongi Frana, o ente concebido com vida intrauterina, mas ainda no nascido. Nascituro igual a embrio? Na essncia um embrio, mas com vida intrauterina. Quando se referir ao embrio conservado em laboratrio (congelado), nunca diga nascituro. O embrio est na geladeira. No se usa a expresso nascituro para embrio congelado, criopreservado. Nascituro tem personalidade jurdica? Existem trs grandes teorias, trs correntes doutrinrias que se digladiam, tentando responder essa pergunta. a) Teoria Natalista Defendida por vrios autores (Eduardo Espndola, Vicente Ro, Silvio Venosa, Silvio Rodrigues, etc.), a Teoria Natalista a teoria clssica do direito brasileiro. Essa teoria sustenta que o nascituro no considerado pessoa, gozando de mera expectativa de direito, uma vez que a personalidade jurdica s adquirida a partir do nascimento com vida. Ler a ementa da ADI 351 (Lei de Biossegurana), refora a Teoria Natalista b) Teoria Concepcionista Tem ganhado muita fora no Brasil nos ltimos anos, defendida por autores de altssimo quilate (Teixeira de Freitas, Clvis Bevilqua, Silmara Chinelato da PUC/SP, etc.). Esta teoria sustenta que o nascituro considerado pessoa, inclusive para efeitos patrimoniais, uma vez que a personalidade jurdica adquirida desde a concepo. Para essa teoria, que sofre influncia inequvoca do direito francs, como se o nascimento com vida tivesse uma eficcia retroativa, para confirmar a personalidade que j existia, desde a concepo, momento em que a personalidade adquirida. Por isso, o nascituro tem direitos (e no mera expectativa), inclusive de ordem patrimonial. c) Teoria Intermediria ou Personalidade Condicional: quis avanar e no conseguiu. Essa teoria considera o nascituro uma espcie de semipessoa. No uma teoria que o professor adotaria em concurso, mas pode ser que a banca adote. Da ter que pesquisar o pensamento da banca. preciso ter elegncia para afastar a teoria. A denominada Teoria da Personalidade Formal ou Condicional, referida por alguns autores, como a professora Maria Helena Diniz, sustenta que o nascituro teria personalidade apenas para determinados efeitos de ordem no-patrimonial, porquanto a plena aquisio de sua personalidade, inclusive para efeitos patrimoniais, s ocorreria a partir do nascimento com vida. (Serpa Lopes). Os concepcionistas, na sua forma mais pura, dizem que o nascituro tem personalidade jurdica, sujeito de direito. Os adeptos da Teoria da Personalidade Formal ou Condicional, o nascituro teria uma semipersonalidade, que seria a personalidade apenas para alguns direitos personalssimos. Ele seria considerado pessoa no que tange ao direito vida, por exemplo. Mas no que tange direitos patrimoniais, ele s seria considerado pessoa nascendo com vida. No bem assim. Isso porque existem direitos patrimoniais que so reconhecidos ao nascituro mesmo no tendo nascido com vida. Veremos daqui a pouco. O nascituro tem direito, por exemplo, aos alimentos, que um direito patrimonial. Ento, essa teoria que acaba limitando a personalidade do nascituro apenas para direitos personalssimos, diz menos do que deveria dizer. Questo Especial de Concurso: Qual foi a teoria adotada pelo Cdigo Civil Brasileiro? uma pergunta que, se cair no concurso, pra tomar cuidado.

LFG CIVIL Aula 01 Prof. Pablo Stolze Intensivo I 28/01/2011 Falamos das teorias adotadas pelo direito civil, agora a pergunta quer saber a posio do Cdigo. O melhor para responder Clvis Bevilqua que elaborou o Cdigo de 1916 em 8 meses e alguns artigos do cdigo novo so quase iguais ao cdigo velho. O art. 2 quase idntico ao que dizia o velho. Quem responde, pois, Clvis Bevilqua: A melhor teoria, sem dvida, a Concepcionista porque o nascituro tratado como pessoa no CC. Em vrios pontos do CC o nascituro tem direitos, como se apresentasse como uma pessoa. Mas o Cdigo, por ser mais prtica, adotou a teoria natalista. O que ele diz com isso? Aparentemente o cdigo adota a Natalista, mas acaba sofrendo inequvoca influncia da Concepcionista. A opinio dele no conclusiva. O codificador Bevilqua abraa a Teoria Natalista quando diz: a personalidade jurdica comea com o nascimento com vida. Mas, no momento em que reconhece direitos ao nascituro, o codificador trai a regra geral e sofre clara influncia da Concepcionista. Na hora da resposta do concurso, vc leva Clvis Bevilqua com vc: Segundo Clvis Bevilqua em seu Cdigo Civil dos Estados Unidos do Brasil, Edio Histrica, Ed. Rio, 1975, pg. 178, o codificador aparentemente adota a teoria Natalista, por ser mais prtica (1 parte do art. 2), mas acaba por sofrer forte influncia da Concepcionista (2 parte do art. 2), ao reconhecer direitos ao nascituro. Esse o maior paradoxo do direito civil. Direito no preto e branco. cinza. Quer ver? Qual foi a teoria adotada pelo Cdigo Civil quanto posse? a Teoria Objetiva de Ihering reconstruda sociologicamente. Mas sofre influncia de Savigny, mormente, na usucapio. Que direitos, efetivamente, o nascituro tem? Exemplos: direito vida (inclusive proteo contra o aborto), direito proteo pr-natal (perceba que ele no tem mera expectativa. Ele tem direitos), direito de receber doao e herana, direito de lhe ser nomeado curador de seus interesses. O CPC, nos arts. 877 e 878, permite que o juiz possa nomear a me gestante curadora dos interesses do nascituro. Processualmente, ele se faz presente por sua curadora. A curatela , pois, direito conferido ao nascituro pelo direito. Obs.: O nascituro segundo alguns julgados no Brasil que reforaram a Lei 11.804/08, teria direito aos alimentos (alimentos gravdicos). E obrigaes? O nascituro tem obrigaes? O nascituro no est por a firmando contratos, mas possvel haver situaes em que o nascituro contrai obrigaes. Exemplo: Imagine que o nascituro receba um bem em doao onerado por uma obrigao tributria. A obrigao propter rem acoplada ao imvel. A obrigao vai junto como patrimnio transferido. Se essa obrigao no for paga, a dvida vai seguir o prprio patrimnio que a transferiu, na esfera jurdica do nascituro. OBS.: Embora no seja to comum na casustica, pode-se tambm imputar ao nascituro obrigao, a exemplo da dvida fiscal que acompanha o imvel que lhe doado. 1.4. Alimentos ao Nascituro

O nascituro tem direitos a alimentos? A jurisprudncia brasileira em geral sempre foi resistente tese, havendo excees. Em um julgado, o TJ/RS, adotando uma corrente excepcional, e correta (segundo o professor), admitiu alimentos ao nascituro:
INVESTIGAO DE PATERNIDADE. ALIMENTOS PROVISRIOS EM FAVOR DO NASCITURO. POSSIBILIDADE. ADEQUAO DO QUANTUM. 1. No pairando dvida acerca do envolvimento sexual entretido pela gestante com o investigado, nem sobre exclusividade desse relacionamento, e havendo necessidade da gestante, justifica-se a concesso de alimentos em favor do nascituro.

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2. Sendo o investigado casado e estando tambm sua esposa grvida, a penso alimentcia deve ser fixada tendo em vista as necessidades do alimentando, mas dentro da capacidade econmica do alimentante, isto , focalizando tanto os seus ganhos como tambm os encargos que possui. Recurso provido em parte. (AGRAVO DE INSTRUMENTO N 70006429096, 7 CMARA CVEL, TRIBUNAL DE JUSTIA DO RS, RELATOR: SRGIO FERNANDO DE VASCONCELLOS CHAVES, JULGADO EM 13/08/2003).

Em geral, a jurisprudncia tambm classicamente resistente a tese concepcionista, salvo alguns julgados como esse que concede direitos a um nascituro. O cidado engravidou a amante. OBS.: A matria foi pacificada. Recentemente, foi aprovada a lei dos alimentos gravdicos (Lei n. 11.804/08), que reconheceu e regulou expressamente o direito aos alimentos do nascituro. LEI N 11.804, DE 5 DE NOVEMBRO DE 2008.
Art. 1 Esta Lei disciplina o direito de alimentos da mulher gestante e a forma como ser exercido. Art. 2 Os alimentos de que trata esta Lei compreendero os valores suficientes para cobrir as despesas adicionais do perodo de gravidez e que sejam dela decorrentes, da concepo ao parto, inclusive as referentes a alimentao especial, assistncia mdica e psicolgica, exames complementares, internaes, parto, medicamentos e demais prescries preventivas e teraputicas indispensveis, a juzo do mdico, alm de outras que o juiz considere pertinentes. Pargrafo nico. Os alimentos de que trata este artigo referem-se parte das despesas que dever ser custeada pelo futuro pai, considerando-se a contribuio que tambm dever ser dada pela mulher grvida, na proporo dos recursos de ambos. Art. 6. Convencido da existncia de indcios da paternidade, o juiz fixar, alimentos gravdicos que perduraro at o nascimento da criana, sopesando as necessidades da parte autora e as possibilidades da parte r. Pargrafo nico. Aps o nascimento com vida, os alimentos gravdicos ficam convertidos em penso alimentcia em favor do menor at que uma das partes solicite a sua reviso. Art. 7. O ru ser citado para apresentar resposta em 5 (cinco) dias. Art. 11. Aplicam-se supletivamente nos processos regulados por esta Lei as disposies das Leis nos 5.478, de 25 de julho de 1968, e 5.869, de 11 de janeiro de 1973 - Cdigo de Processo Civil. Art. 12. Esta Lei entra em vigor na data de sua publicao.

O STJ admitiu indenizao por dano moral sofrido pela nascituro. (Resp 399.028/SP) Vamos estudar essa lei no Intensivo II, por isso, o professor vai apenas responder a uma pergunta que fizeram: E se depois descobrem que o sujeito no era pai? Se isso acontecer, os alimentos que ele pagou so irrepetveis. No h como se exigir a devoluo. Ele vai buscar, via responsabilidade civil, demandar a pessoa que devia prestar os alimentos. Ou at mesmo se a me tivesse certeza e houvesse atuado de m-f (que sabia que ele no era o pai), exercendo de forma abusiva o seu direito, ele pode demand-la. Mas se o equvoco justificado, no h como acion-la. 1.5. Indenizao ao Nascituro por dano moral

LFG CIVIL Aula 01 Prof. Pablo Stolze Intensivo I 28/01/2011 O nascituro teria direito indenizao por dano moral? Muito polmica essa teoria. A primeira vez que o professor tomou contato com essa matria foi lendo uma notcia sobre um cidado que entrou com uma ao de responsabilidade civil contra o Estado argumentando que na poca da ditadura, enquanto ele estava ainda na condio de feto em formao, enquanto nascituro, sua me foi presa por policiais, levada at um poro, amarrada e obrigada a ouvir os gritos lancinantes de dor do seu pai enquanto era torturado. Ele argumentou que o sofrimento do seu pai, imposto por via oblqua sua me, justificaria uma indenizao por dano moral enquanto ele ainda era nascituro. O STJ tem reafirmado a tese de que o nascituro pode ter direito indenizao por dano moral. O STJ tem dado passos no sentido de firmar essa tese. Em deciso indita o STJ reconheceu por unanimidade o direito de um nascituro receber indenizao por dano moral. O STJ, a exemplo do recente julgado 931.556/RS, tem concedido indenizao para nascituro por danos morais.
RESPONSABILIDADE CIVIL. ACIDENTE DO TRABALHO. MORTE. INDENIZAO POR DANO MORAL. FILHO NASCITURO. FIXAO DO QUANTUM INDENIZATRIO. DIES A QUO. CORREO MONETRIA. DATA DA FIXAO PELO JUIZ. JUROS DE MORA. DATA DO EVENTO DANOSO. PROCESSO CIVIL. JUNTADA DE DOCUMENTO NA FASE RECURSAL. POSSIBILIDADE, DESDE QUE NO CONFIGURDA A M-F DA PARTE E OPORTUNIZADO O CONTRADITRIO. ANULAO DO PROCESSO. INEXISTNCIA DE DANO. DESNECESSIDADE. - Impossvel admitir-se a reduo do valor fixado a ttulo de compensao por danos morais em relao ao nascituro, em comparao com outros filhos do de cujus, j nascidos na ocasio do evento morte, porquanto o fundamento da compensao a existncia de um sofrimento impossvel de ser quantificado com preciso. - Embora sejam muitos os fatores a considerar para a fixao da satisfao compensatria por danos morais, principalmente com base na gravidade da leso que o juiz fixa o valor da reparao. - devida correo monetria sobre o valor da indenizao por dano moral fixado a partir da data do arbitramento. Precedentes. - Os juros moratrios, em se tratando de acidente de trabalho, esto sujeitos ao regime da responsabilidade extracontratual, aplicando-se, portanto, a Smula n 54 da Corte, contabilizando-os a partir da data do evento danoso. Precedentes - possvel a apresentao de provas documentais na apelao, desde que no fique configurada a m-f da parte e seja observado o contraditrio. Precedentes. - A sistemtica do processo civil regida pelo princpio da instrumentalidade das formas, devendo ser reputados vlidos os atos que cumpram a sua finalidade essencial, sem que acarretem prejuzos aos litigantes. - Recurso especial dos autores parcialmente conhecido e, nesta parte, provido. - Recurso especial da r no conhecido. (REsp 931556/RS, Rel. Ministra NANCY ANDRIGHI, TERCEIRA TURMA, julgado em 17/06/2008, DJe 05/08/2008)

O que tem de indito nesse julgado o critrio de quantificao. Mas o STJ tem admitido a tese de dano moral ao nascituro, segundo o que se extrai do seguinte julgado, extrado do site Consultor Jurdico do UOL, excelente, por sinal : 19/06/2008- Em deciso indita, a 3 Turma do Superior Tribunal de Justia reconheceu, por unanimidade, o direito de um nascituro de receber indenizao por danos morais. A indenizao devida criana antes mesmo do nascimento foi fixada no Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul pela morte de seu pai, Andr Rodrigues, em um acidente de trabalho. "Maior do que a agonia de perder um pai a angstia de jamais ter podido conhec-lo, de nunca ter recebido dele um gesto de carinho, enfim, de ser privado de qualquer lembrana ou contato, por mais remoto que seja, com aquele que lhe proporcionou a vida", afirmou a ministra Nancy Andrighi, relatora do caso. Depois da morte do marido, Luciana Rodrigues entrou com ao de

LFG CIVIL Aula 01 Prof. Pablo Stolze Intensivo I 28/01/2011 indenizao por danos morais e materiais contra a Rodocar Sul Implementos Rodovirios, empresa onde o pai de famlia trabalhava. A primeira instncia no Rio Grande do Sul condenou a empresa ao pagamento de penso mensal a ttulo de danos materiais. E ainda: pagamento de danos morais, arbitrados em R$ 39 mil para a viva e R$ 26 mil para cada filho, inclusive para o que ainda estava em gesto quando o pai morreu. A empresa apelou do Tribunal de Justia gacho sem obter sucesso. 1.6. A tutela jurdica e o natimorto

O natimorto goza de tutela jurdica? O natimorto o nascido morto, aquele que nasceu morto. Embora tendo nascido morto, o ordenamento jurdico reconhece a ele algum tipo de proteo jurdica? A matria complexa, mas o fato que alguns direitos da personalidade se projetam, vencendo, inclusive, a prpria morte. A doutrina entende que o natimorto tem uma proteo jurdica adaptada sua condio essencial. O Enunciado n. 01, da Primeira Jornada de Direito Civil, reconhece determinados direitos extrapatrimoniais ao natimorto, em respeito ao princpio da dignidade. Os Enunciados ao Cdigo Civil no so jurisprudncia. So postulados de doutrina produzidos em encontros de juristas em Braslia. So nortes hermenuticos doutrinrios. 1 Art. 2: a proteo que o Cdigo defere ao nascituro alcana o natimorto no que concerne aos direitos da personalidade, tais como nome, imagem e sepultura. 2. CAPACIDADE

Teixeira de Freitas, o grande Augusto Teixeira de Freitas, maior jurista do direito privado brasileiro, afirmava que a capacidade seria a medida da personalidade. A capacidade serve para mensurar a personalidade. um critrio que traduz, dimensiona a personalidade. Por isso que a capacidade se desdobra em: capacidade de direito e capacidade de fato (ou de exerccio). Capacidade de direito: uma capacidade genrica que qualquer um tem ao passo que a capacidade de fato a aptido para a pratica dos atos da vida civil. Concurso j perguntou: O que resulta quando vc soma a capacidade de direito com a capacidade de fato? Capacidade civil plena. OBS.: No confunda capacidade com legitimidade. Esse ponto fundamental para concurso. Por que no confundir? A falta de capacidade no pode ser confundida com o impedimento para a prtica de determinado ato. Uma coisa faltar capacidade, outra coisa legitimidade. Calmon de Passos dizia que a falta de legitimidade uma ausncia de pertinncia subjetiva para a prtica de determinado ato. Quando ele afirma isso, significa dizer o seguinte: que possvel haver pessoas capazes, capazes. Que no tem legitimidade para aquele ato. Que esto impedidas para praticar aquele ato. Em algumas situaes, a lei estabelece o impedimento: fala-se em falta de legitimidade. Exemplo: Dois irmos, maiores, podem casar entre si? No. So capazes, mas falta-lhes legitimidade. Existe na lei brasileira um impedimento especfico para a prtica daquele ato. No confundir falta de capacidade (genrica) com impedimento (especfico para a prtica de determinado ato).

LFG CIVIL Aula 01 Prof. Pablo Stolze Intensivo I 28/01/2011 Neste desdobramento, temos a capacidade de direito e a capacidade de fato. 2.1. Capacidade de Direito

A capacidade de direito a genrica. Qualquer pessoa tem. No momento em que vc adquire personalidade jurdica, automaticamente vc adquire capacidade de direito. Mas qual seria a diferena entre capacidade de direito e personalidade jurdica? Orlando Gomes diz: No queira visualizar uma diferena entre personalidade jurdica e capacidade de direito. Nos dias de hoje so conceitos que se confundem. Por isso se diz que toda pessoa tem capacidade de direito. Obs.: No posso confundir a noo de capacidade com o conceito de legitimidade. No dizer de Calmon de Passos, a legitimidade traduziria a pertinncia subjetiva para a pratica de determinado ato, ou seja, uma pessoa pode ser plenamente capaz, mais falta-lhe legitimidade para a pratica de uma ato especfico. (ex.: irmo se casarem entre eles). 2.2. Capacidade de Fato

O que no pode ser confundido a capacidade de fato. Porque essa nem todo mundo tem. A capacidade de fato a aptido para, pessoalmente, praticar atos na vida civil. A ausncia de capacidade de fato a chamada incapacidade civil.

Capacidade de DIREITO + Capacidade de FATO = CAPACIDADE CIVIL PLENA

(fim da 1 parte da aula) 3. INCAPACIDADE CIVIL A falta da capacidade de fato resulta na incapacidade civil, que pode ser absoluta ou relativa. Os absolutamente incapazes so representados e os relativamente incapazes so assistidos. Representao e assistncia so institutos protetivos do incapaz. Os incapazes e so assistidos e representados para sua proteo. J existiu no direito anterior, um instituto que tratava da proteo do incapaz e que foi pelo Cdigo de 1916. O Novo Cdigo Civil silente a respeito do instituto, mas ele, de fato, no existe mais no nosso ordenamento: OBS.: No sistema protetivo do incapaz no se deve inserir o benefcio de restituio ('restitutio in integrum'). Tal benefcio consistiria na prerrogativa conferida ao incapaz de desfazer o ato praticado, ainda que formalmente vlido, caso lhe fosse prejudicial. Quem melhor explicou esse instituto foi Bevilqua: o benefcio de restituio estabelecia que se o incapaz realizasse um ato formalmente perfeito (devidamente representando). Se esse ato lhe fosse, sob qualquer aspecto, prejudicial, esse contrato poderia ser desfeito. O menor poderia receber de volta o que pagou. Imagine um menor que tivesse patrimnio. Devidamente assistido celebrou um contrato. Percebendo que fez um mal negcio, o benefcio de restituio dava ao incapaz o direito de mesmo tendo celebrado um ato perfeito, desfazer o ato, invocando a situao de incapaz e estabelecendo o status quo ante. Isso viola o direito adquirido e a segurana nas

LFG CIVIL Aula 01 Prof. Pablo Stolze Intensivo I 28/01/2011 relaes jurdicas, da no se inserir no sistema protetivo da incapacidade cvel. Dentro da lea do contrato, no h o que fazer. o risco da vida privada negocial. O sistema de incapacidade foi profundamente modificado no Cdigo Civil novo. Dizia o CC anterior: So absolutamente incapazes: os menores de 16, os loucos de todo gnero, os ausentes e os surdos-mudos sem capacidade para manifestar vontade. So relativamente incapazes: os menores entre 16 e 21, os prdigos e os silvcolas. O NCC mudou totalmente essa disciplina que foi aperfeioada em 2002. 3.1. Incapacidade Absoluta (art. 3)
Art. 3o So absolutamente incapazes de exercer pessoalmente os atos da vida civil: I - os menores de dezesseis anos; (menores impberes) II - os que, por enfermidade ou deficincia mental, no tiverem o necessrio discernimento para a prtica desses atos; III - os que, mesmo por causa transitria, no puderem exprimir sua vontade.

I Menores de 16 anos: so chamados de menores impberes. O menor de 14 anos pode ser ouvido em audincia? Depende. H situaes no sistema em que deve ser ouvido. O ECA estabelece que os adolescentes com 12 anos completos devem ser ouvidos. Mas h situaes em que a lei no fala. O juiz, diante de um menor absolutamente incapaz, poder ouvi-lo? Claro que sim. A vontade do menor no vinculativa do magistrado. Em direito de famlia, veremos um projeto de lei sobre a chamada alienao parental. Esse projeto estabelece um sistema que visa coibir impondo sanes que pode chegar de uma advertncia a perda do poder familiar quando os pais usam os filhos para atingir o cnjuge. Isso se chama alienao parental. O juiz tem que verificar o interesse existencial do menor. O juiz vai ouvir um menor de 9 anos sobre guarda. A vontade dela no vinculativa do juiz, mas deve ser ouvida. OBS.: A despeito da incapacidade absoluta do menor abaixo dos 16 anos de idade, a sua vontade relevante, ainda que no vinculativa, no que tange situaes existenciais (enunciado 138, da 3 Jornada de Direito Civil). Enunciado 138 (CJF) - Art. 3: A vontade dos absolutamente incapazes, na hiptese do inc. I do art. 3o, juridicamente relevante na concretizao de situaes existenciais a eles concernentes, desde que demonstrem discernimento bastante para tanto. II Quem sofre de enfermidade ou deficincia mental que a prive completamente de discernimento para a prtica de ato jurdico. Nunca falar em prova que absolutamente incapaz o louco de todo gnero. Obs.: Em processo civil estuda o procedimento de interdio (1.167 a 1.186, CPC), por meio do qual aferida a incapacidade, nomeando-se ao incapaz um curador. uma ao de Estado, por isso o juiz estadual que julga. Esta incapacidade absoluta, por enfermidade ou deficincia mental, deve ser aferida no bojo de um procedimento de interdio (arts. 1.177 e ss., do CPC), nomeando-se ao incapaz interditado um curador.

LFG CIVIL Aula 01 Prof. Pablo Stolze Intensivo I 28/01/2011 Para verificar a enfermidade ou doena mental que prive o incapaz de discernimento o juiz conduz um procedimento de interdio. Quando o juiz profere a sentena, que publicada, registrada, lavrado termo de curatela e o curatelado, aquele que foi reconhecido incapaz, passa a ter direito a um benefcio previdencirio. Mesmo havendo efeito previdencirio, quem conduz o procedimento de interdio o juiz de direito e no o juiz federal. Por que isso? Porque se trata de ao de estado. As aes e procedimentos que dizem respeito ao estado, status, da pessoa, devem ser conduzidos pelo juiz de direito. No momento em que o juiz de direito profere a sentena de interdio, reconhecida a incapacidade absoluta, lhe foi nomeado um curador, ele foi interditado. Os atos que ele venha a praticar a partir da, mesmo que em momentos de lucidez (h doenas cclicas, com tempo de psicose), se ele praticar um ato sem a participao do seu curador, o ato vlido? Se o interditado incapaz vier a praticar um ato, ainda que em momento de lucidez, sem a participao do seu curador, este ato nulo de pleno direito. Por isso a sentena publicada, sai edital dando cincia a terceiros... Imagine a seguinte situao: quando o incapaz interditado todo ato praticado sem o curador invlido. E na hiptese daquele que padece de enfermidade privativa de discernimento e que ainda no foi interditado? O ato praticado pelo incapaz ainda no interditado pode vir a ser impugnado, por exemplo, por um parente, a posteriori? O direito brasileiro omisso a respeito. O NCC no responde a essa pergunta. Para responder a essa pergunta, devo ir na doutrina e no direito comparado: Orlando Gomes, amparando-se no direito italiano, estabelece que o ato poder ser invalidado se concorrerem trs requisitos: 1) A demonstrao da incapacidade; 2) A prova do prejuzo sofrido pelo incapaz; 3) M-f da outra parte. Como se trata de algo no enfrentado pelo NCC, sempre perigoso em concurso. A doutrina, em geral, tende a essa posio de Orlando Gomes. Silvio Rodrigues pondera o perito que existe em torno da m-f da outra parte. A mar da outra parte pode ser deduzida das circunstncias do negcio. Exemplo: incapaz vende por dez o que valia oitenta. Pode-se deduzir, por essa circunstncia, a m-f da outra parte. Silvio Rodrigues conclui que a m-f pode ser circunstancialmente demostrada. O art. 503, do Cdigo da Frana, refora a tese defensiva da invalidade do ato praticado pelo incapaz no interditado.
Art. 503, do Cdigo Civil Francs. Os atos anteriores interdio podero ser anulados se a causa da interdio existia anteriormente poca em que tais atos foram praticados.

A sentena na interdio declaratria da incapacidade. Ela reconhece algo que j existia. o que diz o art. 503, do Cdigo da Frana. to de natureza declaratria que no momento em que o juiz reconhece a incapacidade, o ato praticado por ele, mesmo que no interditado, pode ser invalidado eis que a incapacidade anterior ao reconhecimento judicial. III Pegadinha de concurso. O inciso III trata do caso da doena mental? No. A doena mental, como causa de incapacidade absoluta, est no inciso II. O inciso III diz outra coisa: que absolutamente incapaz aquele que se encontra submetido a uma causa transitria ou permanente e no pode exprimir a sua vontade. Todo aquele que vivencie situao de falta de discernimento absolutamente incapaz.

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LFG CIVIL Aula 01 Prof. Pablo Stolze Intensivo I 28/01/2011 Aplicao perfeita disso: algum em coma. O estado de coma tpica situao transitria ou permanente que priva totalmente a pessoa de discernimento. Imagina o desespero da famlia se no pudesse levantar o dinheiro do paciente em coma para pagar as despesas do hospital? Isso perfeitamente possvel com fundamento no inciso III, do art. 3. Isso no doena mental. causa exgena. Isso pode servir de fundamento para um alvar judicial. Os surdos-mudos que no conseguem se expressar se englobam no inciso III (o Cdigo Civil de 1916 era expresso quanto a eles). Hoje no. Por conta de uma causa permanente (surdez), so considerados, implicitamente pelo inciso III, como absolutamente incapazes. O inciso III, ao reconhecer a incapacidade absoluta da pessoa que, por causa transitria ou permanente, esteja impedida de discernimento, implicitamente contemplou o surdo-mudo sem habilidade especial para manifestar vontade, o qual vtima de uma causa permanente privativa de discernimento. Os exemplos so vrios: turista aceitou um chiclete em cidade litornea e caiu no boa-noite-cinderela e acordou em hotel em subrbio. Se nesse tempo de torpor, tivesse celebrado contrato, o tpico caso de aplicao do inciso III. A vtima de uma intoxicao fortuita, causa temporria privativa de discernimento, se praticar um ato, pode pedir anulao. Quem vtima disso pode alegar incapacidade absoluta. Mas aquele que voluntariamente se coloca no estado de intoxicao, gerando a incapacidade absoluta, no. OBS.: Segundo Alvino Lima, em sua tese de ctedra 'Da Culpa ao Risco', a teoria da 'actio libera in causa' tambm deve ser aplicada no direito civil: a pessoa que voluntariamente se coloca em estado de incapacidade no se isenta de responsabilidade civil. O ausente, que no Cdigo de 1916 era tratado como absolutamente incapaz, tambm no est mais no inciso III. Ele agora estudado no tema morte presumida. A senilidade no causa de incapacidade civil. Se a pessoa tem idade avanada e, alm disso, padece de enfermidade mental, pode ser interditada. Caso contrrio, no h incapacidade. Uma pessoa com mais de 65 anos pode ser Presidente da Repblica, mas no pode escolher o regime de bens. Mais adiante estudaremos isso. 3.2. Incapacidade Relativa (art. 4)
Art. 4o So incapazes, relativamente a certos atos, ou maneira de os exercer: I - os maiores de dezesseis e menores de dezoito anos; (menores pberes) II - os brios habituais, os viciados em txicos, e os que, por deficincia mental, tenham o discernimento reduzido; III - os excepcionais, sem desenvolvimento mental completo; IV - os prdigos. Pargrafo nico. A capacidade dos ndios ser regulada por legislao especial.

As pessoas entre 16 e 18 anos so chamados de menores pberes e so relativamente incapazes. Se embriaguez completa e patolgica, equivalente a doena mental; se a toxicomania completa e patolgica, equivalente a doena mental; ou a se caso de doena mental grave, provando completamente do discernimento, a incapacidade absoluta ou relativa? Absoluta.

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LFG CIVIL Aula 01 Prof. Pablo Stolze Intensivo I 28/01/2011 A embriaguez, a toxicomania e a deficincia aqui no art. 4 apenas reduzem o discernimento. Esses tambm podem ser interditados. E o curador nomeado pelo juiz vai apenas assisti-los. Embriaguez gera que tipo de incapacidade? A resposta : depende. Se a embriaguez completa e patolgica, privando de discernimento, a incapacidade absoluta. Se habitual e apenas reduz o discernimento, ela relativa. O excepcional sem desenvolvimento mental completo o codificador de 2002 pensou no portador de sndrome de Down, por exemplo. O prdigo (padece de grave vcio comportamental) tambm pode ser interditado. um relativamente incapaz. O curador do prdigo vai assisti-lo em atos de cunho patrimonial, apenas. Se o prdigo quiser vender, hipotecar, doar, praticar ato de cunho patrimonial, o seu curador tem que estar presente. O que o prdigo? O prdigo a pessoa que gasta imoderadamente o seu patrimnio, podendo reduzir-se misria. (art. 1.782) um desvio gravssimo de comportamento. No se confunde com o gastador. O prdigo no tem uma percepo cognitiva racional. Ele gasta de maneira a reduzir-se penria completa. No basta ser gastador. O que justifica a proteo do prdigo? Isso foi objeto de uma questo do MP/MG. A proteo ao prdigo exemplo de proteo de uma teoria. A pergunta foi a seguinte: O que estatuto jurdico do patrimnio mnimo? Trata-se de uma tese desenvolvida pelo professor Luiz Edson Fachin, segundo a qual, em uma perspectiva constitucional de promoo da pessoa humana, as normas legais devem resguardar para cada pessoa um mnimo de patrimnio para que tenha vida digna. Segundo tal doutrina, na perspectiva da dignidade da pessoa humana as normas civil, devem resguardar o mnimo de patrimnio para que cada individuo tenha vida digna. Obs.: A proteo jurdica do prodigo, que considerado relativamente incapaz, razo pela qual o seu curador dever assisti-lo em atos de contedo patrimonial (1782), busca inspirao na teoria da proteo jurdica do patrimnio mnimo, desenvolvida por Luiz Edson Fachin. Obs.: O curador, vale lembrar, dever manifestar-se previamente na habilitao para casamento quanto ao regime de bens adotado. Ns estamos, de certa maneira analisando a dignidade da pessoa humana. Mas o que significa efetivamente por dignidade da pessoa humana? Como se aplica isso? Os risco da banalizao o pior dos riscos que vivemos hoje no campo da principiologia constitucional. Alexy: um princpio constitucional como esse, na condio de intrprete, entre pegar o princpio e colocar no papel e chegar a uma concluso vc tem o nus da argumentao jurdica. e isso que Fachin faz. Ele entende que o princpio da dignidade da pessoa humana se constri no momento em que se reconhece que as normas legais devem sempre resguardar para a pessoa um mnimo e patrimnio no para que ela subsista, mas que tenha vida digna. Exemplo: normas do bem de famlia traduzem a aplicao dessa teoria porque essas normas visam resguardar esse mnimo de patrimnio para que vc tenha vida digna. No momento em que o sistema jurdico tutela o prdigo, visa, em verdade, resguardar um mnimo de patrimnio para que tenha vida digna e evite que ele bata s portas, inclusive do Estado. Nesse sistema o prdigo busca a proteo do seu patrimnio para que tenha vida digna.

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LFG CIVIL Aula 01 Prof. Pablo Stolze Intensivo I 28/01/2011 E os ndios? No se fala mais em silvcolas. Olha a novidade. A capacidade os ndios ser regulada por lei especial. O NCC lavou as suas mos quanto ao ndio. No trata mais da capacidade do ndio. OBS.: O Estatuto do ndio, Lei n. 6.001/73, em seu art. 8, considera como regra geral a incapacidade absoluta do ndio que no revele conscincia do ato praticado. Isso para aquele ndio que no tem contato com a civilizao. 4. EFEITOS DA REDUO DA MAIORIDADE CIVIL

Quando o NCC fez reduziu a maioridade, isso gerou uma srie de indagaes. Essa reduo causou impacto em outros campos do direito. Aqui, vamos trabalhar dois aspectos da reduo da maioridade civil: 4.1. Efeitos da reduo da maioridade no campo previdencirio

Quando o NCC entrou em vigor, houve polmica porque a regra de pagamento do dependente da previdncia at 21 anos. O Governo Federal colocou uma p de cal na discusso. Um dos enunciados tambm coloca. A nota (isso como se fosse uma instruo normativa) SAJ n 42/2003 da Casa Civil da Presidncia da Repblica, assim como o Enunciado 03, da 1 Jornada de Direito Civil, fixaram o entendimento de que no Regime Geral de Benefcios da Previdncia Social, o limite etrio de pagamento permanece aos 21 anos de idade, em virtude de norma especial. Ento, a legislao previdenciria, por ser norma especial, continua a ser aplicada. O benefcio, no sistema da previdncia, permanece o pagamento sendo feito at os 21 anos.
Enunciado 3 da 1 Jornada de Direito Civil Art. 5: A reduo do limite etrio para a definio da capacidade civil aos 18 anos no altera o disposto no art. 16, I, da Lei n. 8.213/91, que regula especfica situao de dependncia econmica para fins previdencirios e outras situaes similares de proteo, previstas em legislao especial.

4.2.

Efeitos da reduo da maioridade no direito aos alimentos

Esse um assunto de grande impacto, com grande chance de cair em concurso, inclusive com smula nova. Dado importante para concurso de magistratura: quando o NCC entrou em vigor, choveu ao de exonerao de penso alimentcia. Mas a jurisprudncia firme em ampliar a penso alimentcia at o fim dos estudos, por volta de 24/26 anos. Na Alemanha aprovaram a reforma do direito aos alimentos. O direito alemo em 2006 equiparou o direito ao alimento dos filhos de dentro e de fora do casamento. Isso foi feito porque eles perceberam a quantidade de crianas nascidas fora do casamento. E no Brasil nunca houve distino desde 1938. Fundamentao perfeita atualizadssima do STF: para concurso, com base na jurisprudncia

Desde o Informativo 232, passando por diversos julgados, a exemplo do RESP 442502/SP, o STJ j firmou o entendimento segundo o qual, atingindo o alimentando a maioridade civil, no se cancela automaticamente a penso alimentcia.

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Reforando esse entendimento, a Smula 358, do STJ obriga a instalao do contraditrio antes da deciso exoneratria. Smula 358. O cancelamento de penso alimentcia de filho que atingiu a maioridade est sujeito deciso judicial, mediante contraditrio, ainda que nos prprios autos.

Significa dizer que esse cancelamento no automtico. E se o juiz decide exonerar o pai do pagamento da penso alimentcia, considerando o atingimento da maioridade e o filho no est estudando? O MP teria legitimidade para recorrer dessa deciso? Concordando ou discordando, vc precisa conhecer a linha de entendimento do STJ: O STJ vem firmando entendimento (Resp 982410/DF) no sentido de que o MP no tem legitimidade para recorrer contra deciso que extingue o dever de prestar alimentos. PERGUNTAS: 1) O QUE SE ENTENDE POR BENEFICIO DE RESTITUIO (RESTITUTIO IN INTEGRUM)? O chamado beneficio de restituio, segundo Clvis Bevilqua, consistia em um verdadeiro privilgio conferido ao incapaz para permite que pudesse invalidar um negocio formalmente perfeito, simplesmente alegando prejuzo. Tal instituto dada a insegurana que gera fora banido pelo cdigo velho explicitamente, entendendo-se que essa vedao ainda persiste.

2) A IDADE AVANADA (SENILIDADE) CAUSA DE INCAPACIDADE CIVIL? No. A senilidade no causa de incapacidade civil. Obs. a lei 12344/10, aumentou para 70 anos a idade a partir da qual se torna obrigatrio o regime de separao de bens (editorial 16).
3) SABENDO-SE QUE A MAIORIDADE CIVIL FOI REDUZIDA DE 21 ANOS PARA 18 ANOS, HOUVE IMPACTO NO DIREITO DE FAMLIA E PREVIDENCIRIA? O STJ firmou entendimento no sentido de que o alcance da maioridade civil no implica cancelamento automtico da penso alimentcia (Resp 442502/SP) que dever ser paga, em regra at a concluso dos estudos (em torno de 24 anos). Assim, para que haja o cancelamento da penso exige-se a observncia do contraditrio em favor do alimentando (sum. 358, STJ). No campo previdencirio, forte o entendimento (Enunc. 3, I J.D.C., nota SAJ 42/03), segundo qual a reduo da maioridade civil no implica a negao do direito por lei previdenciria por ser norma especial. Com isso prevalece a norma especial (art. 16, L. 8.213/91). Obs.: Julgando o Resp 1.074.181 - PB o STJ afirmou que no se mostra vivel prorrogao de beneficio previdencirio sobre a alegao de necessidade de concluso dos estudos. ADMINISTRATIVO. PENSO TEMPORRIA. TERMO FINAL. FILHO MAIOR DE 21 ANOS. PRORROGAO. CONCLUSO DO CURSO UNIVERSITRIO. IMPOSSIBILIDADE. 1. O art. 222, IV, da Lei n. 8.11290 fixou como termo final para a penso temporria a data em que o dependente atinge a maioridade, apresentando-se como nica exceo a invalidez. 2. Em face da ausncia de previso legal, mostra invivel a pretendida prorrogao do benefcio previdencirio at que filho maior complete 24 anos de idade ou conclua o estudo universitrio. 3. Recurso especial provido.

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