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m.ar INDRODUCCIN Capitulo 1: Historia de las instituciones politicas romanas El desenvolvimiento poltico constitucional de roma esta dividida en cuatro periodos: -la monarqua (el rugnum), que va desde el ao 754 o 453 a.C (fecha tradicional de la fundacin de roma) hasta el ao 509 a.C (cuando ocurre la cada de los ltimos reyes, tarquino el soberbio) - la republica, que abarca desde esta fecha hasta el ao 27 a.C, cuando se instaura el principado, por parte de Octavio Augusto - el imperio, su primara fase (alto imperio) asume el rgimen del principado, hasta la llegada al poder de Diocleciano (ao 284 d.C) -segunda fase del imperios, se consolida autoritariamente en la figura del emperador como Dominus; ser el bajo imperio o dominado. Abarca hasta la muerte de Justiniano, ao 565 d.C. La monarqua Composicin poltica, roma era una civitas quiritaria (entidad poltica autnoma). Civitas quera decir, comunidad polticamente organizada. En el vrtice de la civitas esta el rex, quien ostenta la autoridad suprema de las civitas, tonto en el aspecto poltico, como militar, judicial, religioso, puesto que es el que mantiene la relacin del populus con los dioses. El rex puede ser propuesto por el antecesor o por el senado, que ostenta el interregnum. Pero su designacin debe ser reconocida por una lex regia de imperio y aprobada por los dioses. Su cargo era vitalicio. Sus insignias eran la toga prpura, la corona de oro, el cetro y la silla curul, ornada de marfil. Segn la tradicin histrica hubo 7 reyes: cuatro latinos (Rmulo, Numa Pompilio, Tulio Hostilio y Anco Marcio) y los tres ltimos de origen etrusco (Tarquino del antiguo, Servio Tulio y Tarquino el soberbio) Contaba con colaboradores, praefectus urbi, cuidaba de la ciudad cuando se ausentaba; los duoviri perduellinis, encargados de los procesos de alta tradiciones; quiestores parricidio, actuaban en caso de homicidio, etc. Estaba tambin el senado (ancianos) que estaba compuesto por los jefes de los gentes (patres gentis, designados por el rex. Habran sido 100 miembros, luego 300 a partir de Tarquino el antiguo. Sus funciones eras: aconsejar al rey, salvaguardar las costumbres tradicionales (mores maiorum), ejercer un control de las decisiones comiciales ratificando sus actos por la auctorias patrum, completa y da valor a todos los actos; propone al nuevo rex. El senado mandaba como inters, durante cinco das, pasando luego a otro. Su misin era proponer al nuevo rex. Igualmente estaban los comicios curiados (comitas curiata) constituyen la asamblea del populus, estaba integrada solo por los patricios, componiendo 30 curias, 10por cada una de las tribus tnicas (ramnenses= romanos; tatienses=sabinos; luceres=etruscos) la unidad de voto era la curia. Aceptan las leges y deciden sobre la guerra y la paz. Pueden intervenir en los juicios cuando un ciudadano recurre a ellos por la provocatio ad populum. Se renen dos veces al ao (el 24 de marzo y el 24 de mato), presididos por el

RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar Pontifex Maximus, ocupndose de actos que hacen al ius civile y estn relacionados con la religin y la familia. Estaban tambin los colegios sacerdotales vinculados con temas jurdicos entre ellos esta; el de los Pontfices, el de los Augures y el de los Feciales. Los pontfices se ocupan del culto pblico (sacra pblica). Los augures son los encargados de anunciar los augurios, hacindose saber se la voluntad de los dioses es favorable para la realizacin de toso los actos. Los faciales se ocupan de los ritos vinculados con el derecho internacional (ius fetiale) como la declaracin de la guerra y la conclusin de los tratados. Composicin social, la sociedad romana estaba compuesta por los patriotas, los clientes, los plebeyos, los esclavos y los libertos. Los patricios son aquellos que pertenecen a las gentes originarias de roma, y son en principio los que tienen derechos polticos y los privados reconocidos por el ius civile. Los clientes son aquellos que sin ser patricios son algo as como vasallos admitidos en las familias gentilicias, participando del culto familiar. Son protegidos por un patrono con el cual estn vinculados por un deber de FIDES. Este los deba auxiliar cuando se hallaban en dificultades. La ley de las XII tablas condenaba con la muerte al patrono que fuera infiel a su cliente. Los clientes le deben lealtad a su patrono, ayudndole en todo aquello que este les requiera. Los plebeyos son definidos por exclusin, es decir, no son patricios ni tampoco clientes. Los esclavos estaban en la familia, pero sujetos al dominium del paterfamilia. Cuando se los sacaba de la esclavitud, es decir, se los manumita, se convertan en libertos, estando de algn modo legados a su antiguo dueo, convertido ahora en patronus. Su situacin era equiparada a la de un cliente. Reformas de servio tulio, frente a la constitucin del populus basada en el criterio genealgico y religioso de las curias, sobre cuya base se formaban las curias comitia, estableci un nuevo ordenamiento de la poblacin basado en las unidades militares de las centurias, teniendo adems en cuenta la fortuna que cada familia posea. Para poder determinar las diferencias, ordena la realizacin de un censo, que se deca actualizar cada 5 aos. Se decan inscribir todos los mayores de 18 aos, denunciando a que familia pertenecan, y el paterfamilia el valor de su patrimonio. El inscribirse en el censo era obligatorio para los hombres libres, bajo pena de ser azotados, privados de sus bienes y reducidos a la esclavitud. Una vez obtenido el monto, clasifico a las poblacin en clase, de tal modo que se formaron cinco de ellas: A la primera clase, pertenecan los que tenan 20 yugadas. A la segunda, los que tenan 15 yugadas. A la tercera los que tenan 10 yugadas A la cuarta, las que tenan 5 yugadas A la quinta, las que tenan dos yugadas. Yugadas se les dominaba a la medida de tierra, donde se poda arar dos bueyes en una jornada de trabajo. Entre los que no posean tierras se formaron cinco centurias mas: dos de ellas formadas por artesanos que estaban adscriptas a los efectos militares a la segunda clase; otras dos mas estaban formadas por msicos, quienes figuraban adscriptos a la quinta clase. Finalmente exista una centuria formada por los del nivel mas bajo, ya que no tenan tierras ni oficios honorables y finalmente otros que aparecen en el censo anotados nicamente con el nombre.

RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar Dicha reforma servia: Por un lado para organizar el ejrcito. Adems cada componente de las centurias deban aportar sus propias armas, contribuyendo a los gastos blicos. Por otro lado, desde un comienzo y mas seguramente en tiempos republicanos, las centurias constituyeron una nueva asamblea popular los comicios centuriados (centuriata comitia), que se renen convocados por un magistrado con imperium La republica Segn la tradicin se establece en el ao 509 a. C. los patricios que haban visto menoscabada su posicin preeminente, por parte de la familia de los tarquinos, producen un cambio poltico, importante derrocando al ultimo de los reyes, tarquino el soberbio, e instituyendo un nuevo sistema poltico conocido con el nombre de res publica Integracin patricio-plebeya: El conflicto patricio-plebeyo obedeca a causas ms profundas que las meras econmicas. Existen 2 episodios que resultan los ms importantes: -La secesin de la plebe: los plebeyos, concientes de su creciente numero y del aislamiento poltico que determinaban los patricios, crearon una fuerza armada plebeya, que se jurantent (lex sacrata) para formar una comunidad separada. Por ello determinaron una secesin (apartamento poltico), retirndose al monte aventino. Segn la tradicin, fu un viejo patricio romano, muy respetado, Meninio Aglipa, quien logr el acercamiento. La plebe decidi reintegrarse a Roma, llegndose a un pacto que juramentaba, por el cual los plebeyos obtuvieron la posibilidad de reunirse en asambleas propias (concilia plebis) y el reconocimiento de un magistrado plebeyo: el tribuno de la plebe (ao 94 a.C). Este poda convocar a la plebe en dichos concilios plebeyos, tomando decisiones que significaron su reconocimiento jurdico poltico. Adems poda acudir en auxilio de cualquier plebeyo frente a actos arbitrarios de los magistrados patricios (ius auxilium). A su vez tenia el veto respecto a las decisiones de dichos magistrados y aun del senado (salvo en tiempo de guerra), cuando las decisiones afectaran a los intereses plebeyos. El tribuno era inviolable en su persona; gozaba de la sacrosanctitas, de tal modo que nadie poda atentar contra l, bajo sancin (sanctio) de ser declarado sacer, pudiendo el agresor ser matado por cualquiera sin que ello implicara un crimen. Los tribunos tenan como colaboradores a los ediles plebeyos. - Sancin de la ley de las XII tablas: Esto ocurri entre los aos 451- 450 a.C. su importancia estaba determinada por cuanto se trataba de un texto escrito que se aplicaba tanto a los patricios como a los plebeyos. Los plebeyos fueron alcanzando paso a paso la ansiada igualdad. Por la lex canuleia (ao 445 a.C.) se concede el connubium a los plebeyos, de tal modo que estos pueden celebrar justas nupcias con los patricios. Tambin conseguirn el acceso a los colegios sacerdotales y a las magistraturas, y en el ao 367 a.C. se determina la forma definitiva del consulado, pudiendo uno de los cnsules ser plebeyos. Composicin poltica, descansa fundamentalmente en el equilibrio de 3 rganos: los magistrados (que ejercen el poder; principio monrquico); el senado (que mantiene la auctoritas; principio aristocrtico); los comicios (asambleas del populus; principio democrtico). Si bien los magistrados son los ejecutivos, son elegidos por el populus en

RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar los comicios, mientras que el senado mantiene una funcin de tutela respecto del gobierno. Las magistraturas: Luego de la cada de la monarqua, el rex fue sustituido por dos magistrados nombrados por el populus y ratificado por el senado. Al comienzo se los denomino praetores, pero a mediados del S 5 pasaron a llamarse cnsules. Debido a la complejidad creciente de los problemas, se fueron agregando otros magistrados: los censores (ao 435), el pretor urbano (ao 367), pretor peregrino (ao 242), los questores, los ediles, a parte de las magistraturas extraordinarias y las magistraturas plebeyas (tribunado y edilado plebeyo). Todos los magistrados gozan de la potestas (poder de ordenar desde el punto de vista administrativo). Pero solo los magistrados mayores, es decir, cnsules y pretores, tienen el imperium (poder de mando poltico). Comprenden tambin el ius agendi cum populo (derecho de convocar a los comicios y proponer leyes y candidatos); el ius agendi cum patribus (derecho de convocar al senado y efectuar consultas), la iurisdictio (el poder decir el ius en asuntos civiles, penales, etc.) y el ius edicendi (poder dictar edictos). Tambin todos los magistrados tienen poderes para tomar auspicios (cnsul, censor, pretor) le esta permitido tomarlos en cualquier lugar. Las magistraturas son electivas, es decir, deben ser aprobadas por los comicios. Los magistrados mayores (censores, cnsules y pretores) son elegidos en los comitia centuriata, los menores (ediles, curules y questores) en los comitia tributa. El tribuno y los ediles plebeyos son elegidos en los concilia plebis. Las magistraturas son colegiadas, a cargo de 2 o ms magistrados (salvo las extraordinarias). Las tareas de dividan, ya por razn de la materia (as, el pretor urbano y el pretor peregrino) o en forma temporal (as cada cnsul gobernaba un periodo, un mes, o estando en campaa militar, un da). En este caso (al igual que los tribunos) el que no est ejerciendo tiene el veto (intercessio) respecto de las medidas tomadas por su colega. Los magistrados mayores tienen este derecho respecto de los menores. Las magistraturas son anuales. La excepcin a esto son los censores que son elegidos cada 5 aos. Las magistraturas son gratuitas, se considera que era un honor ser magistrado. Las magistraturas son responsables, deban responder por su actuacin los magistrados cum imperium pueden ser llevados ante los comicios que los eligieron. Los censores, los tribunos y los ediles plebeyos estn protegidos por su inviolabilidad. El cursus honores: el acceso a las magistraturas fue reglamentado (S II) de tal modo que haba que seguir un cierto orden en la carrera de los honores. Esto represent uno de los mayores logros de buena poltica. Se procuraba que a medida que se iba recorriendo el orden honorario se fuera adquiriendo experiencia y capacidad de comprensin de todos los aspectos del gobierno de Roma. Solo aquellos que hubiesen demostrado eficacia en ejercicio pblico eran aceptados como magistrados. A los 28 aos podan iniciarse en el cursus honorum (con anterioridad cumpla con 10 levas anuales defendiendo a Roma). A esa edad poda aspirar a ser questor (2), estaban encargados de las finanzas, ya como guardianes del tesoro publico (aerarium), ago a los soldados y tesoreros de las provincias. Luego venia la posibilidad de ser edil (2 urales y 2 plebeyos), se ocupaban del cuidado de la urbe, la realizacin de juegos pblicos y tambin de los mercados.

RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar Los pretores (1 pretor urbano, se agrego el pretor peregrino, y mas tarde 8 bajo Syla y 16 bajo cesar). Se ocupaban de la administracin de justicia. Conservaban su imperium y reemplazaban a los cnsules en su ausencia. Para el caso de vacancia de las magistraturas mayores, el senado conserv su potestas del interregnum. Se designaba un senador por 5 das, quien deba elegir a un nuevo magistrado, y as en caso negativo, sucesivamente a otro senador, hasta que se produjera el nombramiento. Luego de haber sido cnsul, se poda aspirar a ser elegido censor. Eran 2 y se ocupaban de realizar el censo, anotando a los ciudadanos, el cual deba realizarse cada 18 meses; mientras durara su ejercicio de 5 aos cuidaba de las costumbres (cura morum), pudiendo sancionar con la tacha de infamia y a los transgresores; a partir de la lex ovinea (ao 318) inscriben a los nuevos senadores entre los ex magistrados. Existan tambin las magistraturas extraordinarias: el dictador, era nombrado por uno de los cnsules cuando el senado dispona que se estaba ante un grave peligro. Duraba 6 meses y tena plenos poderes. Cesaban las otras magistraturas. El dictador elega un magster equitum (jefe de la caballera y del estado mayor). A su vez existan los tribunos de la plebe, elegidos en forma anual (2 o 5 en el ao 493, 10 a partir del ao 471) y deban ser plebeyos. Desde los Gracos (133/121) asumieron un papel ms amplio como defensores de los intereses populares, y no solo de la plebe. Estaban asistidos por 2 ediles. En cuanto a los comicios; las asambleas del populus eran de 3 clases: - Comicios curiados: en la prctica, quedaban representados por 30 lictores en nombre de las 30 tribus. En general, continua el predominio patricio, su papel poltico qued reducido a conferir el imperium a los magistrados mayores, que eran elegidos en los comicios centuriados. Se ocupaban de relaciones jurdicas vinculadas con la familia (testamentos, adrogaciones, etc.) - Comicios centuriados: se ocupaban de elegir los magistrados mayores; votar ciertas leyes importantes, as como las declaraciones de guerra y juzgar de la provocatio ad populum presentada por un ciudadano romano. - Comicios tribados: se ocupaban de elegir a los magistrados menores, y de hacer votar leyes vinculadas con el ius privatum; ya desde la ley hortensia (ao 287) los plebiscitos haban quedado equiparados a las leyes. En cuanto al senado, es el rgano ms importante de la republica. Tiene la auctoritas, o sea, todas las decisiones polticas importantes deben contar con su aprobacin. Al principio de la republica su integracin dependa de los principales magistrados, pero a partir de la lex ovinia (ao 318) son los sensores los que hacia la lista (lectio de los nuevos senadores). Hasta Syla fueron 300; este los elev hasta el nmero de 600. Bajo Cesar fueron 900 y 1000 bajo el triunvirato. A comienzos del principado de fijo el numero en 600. En cuanto a la edad, al principio fue a partir de 46, luego 27 y bajo syla 30 aos. Las atribuciones eran las siguientes: - la direccin de toda la poltica exterior, declarando la guerra o proporcionando la paz; designaba a los embajadores y los reciban para apreciar sus informes. - La consulta por parte de los magistrados en todo tema importante para la res publica; un magistrado que tomara una decisin sin previa consulta al senado sin conocer su opinin corra el peligro de estar actuando segn su propio criterio, por lo que careca

RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar de peso poltico. De este modo, el senado controlaba la poltica tanto interior como exterior. Supervisaba todo lo relacionado con la religin romana y decretaba medidas en caso de peligro publico (tumultus) Hasta cierta poca, deba prestar su auctoritas patrum respecto de las decisiones de los comicios y concilios de la plebe. Se decidi que esta actoritas patrum deba ser prestada con anterioridad a la reunin de la asamblea. Finalmente, con la lex hortensia (ao 287) se excluyo la autorizacin previa respecto de los plebiscitos. Pero, reteniendo el criterio de la consulta, el senado continu manteniendo su hegemona en lo legislativo. Finalmente ejerca el interregnum en caso de vacancia de los magistrados. Tambin era el que designaba a los pro-magistrados en las provincias.

Principado La organizacin del gobierno de la republica romana fue una magnifica elaboracin poltica que se adaptaba perfectamente a las caractersticas que fue roma desde la cada de la monarqua (fines del s VI a .C) hasta la poca de su crisis. Pero en el lapso intermedio se fueron dando circunstancias q modificaron profundamente el cuadro de situacin. Creciente expansin territorial; se convirti, por la derrota de todos los pueblos vecinos, en la duea del Lacio, y con posterioridad extendi su poder a toda Italia. Imperium romanum, es sinnimo de todo el orbe terrestre occidental. Esto represento un verdadero desafi para los romanos, que lograron conservar la unidad de tal grandes regiones donde habitaban pueblos de distintas composiciones poltica, diferentes lenguas, costumbres y religiones. Para ello empleo un complejo sistema de alianzas mediante el cual el genio romano logro mantener la diversidad propia de cada una de las regiones, a las que permita un cierto grado de autonoma, dentro de la unin poltica de la res publicae. Por otro lado, se le planteaba el problema de la crisis de las instituciones republicanas para poder administrar y gobernar semejante espacio poltico. En el mbito interno de roma comenzaron a asomarse problemas sociales. Aparecen las controversias entre los pertenecientes a la aristocracia acomodada (optimates) y las grandes masas urbanas desprotegidas (populares). Este estado de cosas condujo a roma a las guerras civiles, asistidas por ingredientes demaggicos (poltica que intenta agrandar al pueblo) y procedimientos taimados (astutos) y brutales. Primero fue la lucha entre Mario y syla que termino con la dictadura de este ltimo. Luego la lucha entre Pompeyo y cesar, quienes conformaron con craso el llamado primer triunvirato, que termino con el triunfo de cesar sobre Pompeyo en Farsalia (ao 48). Cesar era plenamente consiente de que roma necesitaba una profunda modificacin de su gobierno, tendiendo a una mayor centralizacin. Acusado de ir contra los ideales republicanos y quererse convertir en rey, cayo asesinado por los tradicionalistas en el ao 44. Se constituye entonces un gobierno de triumbiros. Derrotan en filipos a los conurados republicanos y se reparten la administracin del espacio poltico. Octavio (que se quedo en Italia) termina venciendo a marco Antonio (que se haba ido a Egipto y aliado con Cleopatra). Con este triunfo. El joven Octavio, ya sin rivales, quedo como el rbitro de la situacin.

RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar En cuanto a la constitucin poltica del principado, Octavio emprendi la tarea de realizar el cambio institucional. Con mucha sutileza, apelo a las instituciones pblicas republicanas, proclamando que si misin era precisamente la restauracin de la res publicae. Mantiene la vigencia de todas las instituciones republicanas (magistrados, comicios y senados). Pero el se ubica como una especie de tutor de la res publicae. Se inscribe en el lbum senatorial como princeps senatus y proclama que esta dispuesto a coerar para que el funcionamiento de los rganos polticos se pueda desenvolver. A parte de los ttulos honorficos que le fueron concedidos (augustus e imperator, pontifects maximus y pater patriae) Octavio se preocupo por obtener tres potestades que funcionaban conforme al criterio de colegialidad de las magistraturas republicanas: -la potestas tribunicia le daba la inviolabilidad de los tribunos, la facultad de reunir a las asambleas, y el derecho de veto respecto de todos los magistrados en ejercicio. -el imperium proconsularem maius et infinitum le daba poder sobre las provincias, y sobre el ejercito. Esto le permita nombrara legados (legati augusti), que serian sus comandantes a sus ordenes. - la potestas sensorias con lo cual lograba el control del senado. Por un lado era el princeps senatus; mas adelante, mediante el control de las costumbres, quedo asimilado al sensor,y, de este modo, la lectio de los senadores. Octavio augusto logra mantener el control de los magistrados, de las legiones y del senado. Establece como curator rei publicae toda una serie de funcionarios burocrticos que lo ayudaran en sus tareas, no solo en la ciudad de roma, sino tambin en las provincias. Al lado del tesoro de la res publicae, Octavio conserva un patrimonio particular (fiscus). Este nuevo poder constitucional de roma fue ejercido con suma prudencia. Continuaban reunindose los comicios, eligiendo los magistrados y reuniendo el senado, pero sus funciones se fueron prontamente desdibujando, pese a que formalmente el princeps y sus sucesores se dirigan a ellos como si realmente gozaran de poder. Desde Octavio el prncipe se preocupo por hacer participar a la clase senatorial y a la de los caballeros en la tarea de administracin. Entre los funcionarios ms altos estaban: -praefectus urbi (prefecto de la ciudad), elegidos entre los principales senadores del orden mas alto, el cual se ocupaba de todo lo relativo a la tranquilidad y el orden de la urbe, teniendo una funcin jurisdiccional. -praefecti praetorio, generalmente de la clase de los equites, que eran los jefes de la guardia pretoriana, con competencia militar y civil; eran los representantes del emperados; tendrn importancia en la designacin de los cesares posteriores. -praefectus annonae, encargado del aprovisionamiento de trigo y vveres en roma; el preafectus vigilium, una especie de jefe de polica, que se ocupaba de los casos de incendio y disturbios en roma; el praefectus vehiculorum, que era el jefe general de correos. Algunos autores consideraban que esta nueva constitucin poltica era, no un principado sino una diarqua (gobierno de dos poderes). Se basaban en que la administracin de las provincias estaba dividida entre el cesar (provincias tributarias) y el senado (provincias estipendiarias).

RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar Si bien esto era cierto mirando al nuevo orden constitucional de roma, resulta mas exacto decir que el peso de poder pasaba fundamentalmente por el princeps, ya que el propio senado era polticamente dependiente de Augusto. De ah que resulta mas apropiada la denominacin de principado. El punto mas flojo que tuvo este periodo del principado fue la determinacin de la forma como acceda al poder el nuevo princeps. En un principio, se sigui el sistema de cooptacin (el vigente elige y propone al siguiente), incluso adoptndolo o asocindolo al gobierno en vida. Pero luego comenzaran a tener importancia como grupo de presin las fuerzas militares. Primero, la guardia pretoriana que rodea al emperados, y ms adelante los cuerpos de legiones que estaban en la frontera. Dominado -Diocleciano (284-305): La figura de este, con su gobierno fuertemente centralizado, opero una reforma muy amplia del Imperio, tendiente a sacarlo del estado anrquicos que estaba padeciendo. Ya en su propia designacin de sacratissimus dominus, de hecho divinizaba su persona. Se llamo directamente imperator en lugar de princips. Se comenz a establecer un minucioso ceremonial excesivamente ritualista, el emperador es tributario de un culto personalizado, como un dios. Para lograr un mejor gobierno y administracin del imperio romano, considerando la gran extensin de tierras que lo compona, lo dividi en una parte oriental, con sede en Nicomedia, en el as menor, que el se reservo, y otra occidental, con sede en Miln, que concedi a Maximiano, a quien nombro su colega. Ambos eran augustos. Al mismo tiempo ambos designaron a dos cesares: galerio, a quien se le asigno el gobierno de iliria (lo que despus ser Yugoslavia) y Grecia, y a Constancio cloro, con gobierno en las provincias de galia, hispania y britnia. De este modo, se formo lo que se llamo la tetrarqua (gobierno de cuatro). El propsito era solucionar el gobierno de las diversas regiones, y por otro lado el grave problema de la sucesin, pues se haba dispuesto que luego de cierto termino los cesares pasaran a ser los nuevos augustos, quienes a su vez deban elegir nuevos cesares. Roma quedo como capital del nuevo imperio. Aparece toda una cohorte (cuerpo de infantera romana que sola constar de 500 hombres y era la dcima parte de la legin) de funcionarios que dependen directamente de los augustos. Los ms altos eran los illustres luego estaban los spectabilis, los clarissimi y los egregii. El senado continua, pero queda convertido en una corporacin municipal de significaron nobiliaria, apta para la pompa imperial. Desde el unto de vista econmico, se trato, sin mucho xito, de resolver la crisis por la cual, estaba pasando el imperio a travs de fuertes impuestos. Un problema muy especial era el de someter a los cristianos a realizar el culto al emperador, debido a que estos sostenan que sollo rendan culto a dios. Constantino (306-337) Diocleciano no tuvo xito y luego de 20 aos de poder renuncio a su cargo al igual que Maximiano, para dejar paso a los cesares. Prontamente la lucha se estableci entre Constantino, que asumi en york y el hijo de Maximiano, Majencio, que asumi en roma. El primero derroto a este en la celebre batalla de puente Silvio y quedo como nico arbitro de la situacin.

RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar Constantino disolvi la tetrarqua, aunque dividi al imperio en cuatro prefecturas: oriente, iliria, Italia y galia, con 14 dicesis y 117 provincias. Reforz el ejrcito y reformo el orden burocrtico. Su medida mas importante fue el edicto de Miln, por el cual decreto la libertad de todos los cultos. La gran figura posterior fue Theodosio, quien persigui al paganismo y convirti el cristianismo en religin oficial romana. A su muerte dividi el imperio de occidente, que dejo a su hijo Honorio, y el imperio de oriente a su otro hijo Arcadio. Introduccin Capitulo 2 Lo que se denomina Derecho Romano abarca el estudio de las instituciones jurdicas romanas que hacen al derecho privado, consideradas desde la fundacin de Roma (ao 754 o 753 a.C.) hasta la compilacin de Justiniano en el siglo VI d.C. que se conoce con el nombre corpus iuris civilis. Etapas en la historia del Derecho Romano a) El derecho antiguo; se ubica desde la fundacin de Roma hasta el ao 130 a.C b) B) El derecho romano clasico; abarca entre el 130 a.C hasta el 230 d.C c) El derecho romano post-clsico; va desde el 230 d.C al 530 d.C, fecha en la cual podemos ubicar la compilacin justinianea. Derecho romano antiguo (derecho quiritario) El ius en un principio no estuvo escrito. Consista en los denominados mores maiorum . Esta palabra sirve para hablar de las viejas costumbres de los antepasados, como criterios morales de virtud, que se respetaban estrictamente. Las leges regiae Para esta primera epoca se habla de la existencia de ciertas leyes dictadas por los reyes (leges regiae). Estas habran sido agrupadas por un tal Sexto Papiro, de la poca de Tarquino el Soberbio, recopilacin que se conoci como ius civile Papirianum. Ley de las XII Tablas A comienzos de la repblica y dentro del clima de hostilidad existente entre patricios y plebeyos, se aprob la famosa ley de las XII tablas (aos 450 451 a.C. ). Los romanos vieron en ella el fundamento de su vida jurdica, tanto en el aspecto pblico como privado. Fue redactada por diez magistrados especialmente creados para este fin, los decenviros, razn por la cual es tambin conocida como la ley decenviral. La interpretatio El Colegio de los Pontifices mantena un exclusivo control del Calendario, donde figuraban los dias en que se poda actuar judicialmente (dies fasti) y de las frmulas rituales que deban pronunciar los litigantes (el que quera actuar deba acudir a ellos). Los Pontfices eran tambin quienes se encargaban de la interpretacin jurdica cuando exista alguna duda en la aplicacin del ius. Las leyes En la poca republicana empiezan a figurar como fuente del ius, las leyes.

RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar La lex consiste en una disposicin jurdica aprobada por el populus, reunido en los comicios, a propuesta de la rogatio de un magistrado. Por ello es denominada lex rogata, a diferencia de la lex data, que es aquella dictada directamente por el magistrado. Capito nos dice que ley es lo que el populus o la plebe establece para todos, a propuesta de un magistrado; Aulo Gell la defino como lo que el populus ordena y establece. Y en las institutas de Justiniano se dice que ley es lo que el populus romanus establece, a propuesta de un magistrado del orden senatorial. Procedimiento de voto de la lex rogata (en los comicios centuriados y tribados): a) Un magistrado de entre los que pueden rogar al populus, como eran el cnsul, el dictador, pretor, etc.; hacan su proposicin en forma pblica anuncindola en tres das de mercado en el Foro. A esto se llamaba promulgatio. b) La propuesta poda ser discutida en reuniones informales de ciudadanos, llamadas contienes, a las cuales poda asistir el magistrado proponente o enviar alguien en su nombre. c) Previa consulta de los auspicios, y hasta un determinado momento histrico, contando con la autorizacin senatorial, se renen los comicios. En ellos no se discute nada, sino que el magistrado hace su rogatio al populus. La votacin se hace en el orden establecido en las centurias o en las tribus. d) El control del procedimiento lo tiene el magistrado. Este, al presentar su proyecto, trata de interpretar el sentir de los grupos mayoritarios, incluso consultando al Senado; en cambio , el populus no puede presentar proyesctos de ley. Partes de la lex El texto estaba compuesto de: a) la praescriptio (nombre del magistrado proponente, lugar de reunin de la asamblea, nombre de la centuria o tribu, y del ciudadano que vot en primer termino) b) la rogatio (el contenido propio de la ley ) c) finalmente, la sanctio, por la que se fijaba la sancin de los actos realizados en contra de lo establecido en la ley. Denominacin Por lo general se hace por el nombre gentilicio del autor, acompaado por el de su colega en el caso de los cnsules, ambos en nominativo femenino. Algunas leyes contienen tambin la mencin del asunto tratado. Clases de leyes Segn Ulpiano las leyes pueden ser: Perfectae, que son aquellas que contienen en la sanctio la pena de nulidad de los actos que sean contrarios a sus disposiciones. Minus quam perfectae; que son aquellas que en la sanctio castigan con penas a los trasgresores, pero sin declarar nulos los actos contrarios a dichas leyes Imperfectae ; son aquellas que no han establecido ninguna sanctio. Por una disposicin de Teodosio y Valentiniano se dispuso que todos los actos realizados contra lo dispuesto en una ley, no solo se los tenga por nulos, sino tambin por no hechos. Siendo as, todas las leyes son, desde esta disposicin perfectae. Importancia relativa de las leges en el ius privatum

RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar La lex tiene un campo de aplicacin limitado en lo que atae al ius privatum. No se puede hablar de un ordenamiento legal. Lo mas que podemos admitir es que existen ciertas y determinadas leges que de alguna manera han dicho algo en ese campo. Hablando en trminos actuales, mas que sealar la existencia de lagunas, es decir sectores jurdicos no legislados, para ser precisos tendramos que hablar al revs, es decir de islas, osea de algunas pocas y escasas materias legisladas, en medio de la vasta superfice del mar de lo no legislado. Los plebiscitos La palabra plebiscito se conforma a partir de plebs (plebe) y de scitum (decidido). La definicin dada por Gayo es la equivalente a la empleada para la lex: Plebiscito es lo que la plebe ordena y establece. En este caso el concilium plebis es convocado por el magistrado plebeyo, es decir, el tribuno, siguiendose un tramite semejante que para la lex. Derecho romano clsico Este perodo que hemos establecido en tres etapas, es indudablemente el de mayor florecimiento del ius, durante el se constituyo la verdadera ciencia jurdica romana, gracias a la labor de los grandes jurisconsultos. Estos fueron los que encontraron soluciones tecnicas sumamente adecuadas a la realidad socio-econmica de la Roma de ese entonces. Comienzos del perodo del derecho clsico El edicto de los magistrados En general, los magistrados con imperium gozan tambin del ius edicendi, es decir de la posibilidad de dirigirse en forma general al populus, ya sea por palabra o por escrito. Se dice entonces que el magistrado da su edictum. Ac interesarn fundamentalmente los edictos de aquellos magistrados que tienen que ver con la administracin de justicia. Estos son: el pretor (urbano y peregrino), los ediles curules, que se ocupaban de la regulacin de los mercados; y en las provincias, los gobernadores y los cuestores. Clases de edictos Cada pretor, al comienzo de su magistratura, publica su edictum en las tablas del album, librndolo al conocimiento general. En l figuran las frmulas de las acciones que conceder a los litigantes, as como otras medidas especiales: decretos, interdictos, etc. El edicto expira en el da que termina la magistratura de quien lo dict. El pretor siguiente no estaba obligado a adoptar el mismo edicto. Pero el uso habitual fue el de renovarle su vigencia. Importancia del edicto del pretor Con la aparicin del procedimiento formulario, el pretor pudo manejar mas libremente su iurisdictio. Si bien no puede modificar directamente el ius civile, respecto del cual corresponde, sin embargo, su interpretatio, el pretor comienza a introducir innovaciones, que funcionan como ius praetorium. Mediante esta nueva clase de ius (llamado tambin ius honorarium), los pretores podan, por causa de utilidad pblica, a veces, ayudar al ius civile, pero tambin suplirlo y mas aun, corregirlo.

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Los responsa prudentium En la medida en que se laiciz el ius, sacndolo de la interpretatio de los Pontfices, comenzaron a aparecer aquellos que por mrito propio se dedicaban al conocimiento de soluciones de justicia, manejando la prudentio en los asuntos jurdicos. Por eso son denominados prudentes o jurisprudentes. El prudens era consultado por los particulares en cada caso especfico y emita su responsum (respuesta). A su vez, con el advenimiento del proceso formulario, los pretores que en general cumplan una funcin en el cursus honorum poltico, se fueron acostumbrando a recurrir a estos jurisprudentes. De este modo, la interpretatio prudentium, fue de uso comn, tal como lo reconocen Cicern, Pompino y Papiniano. En los tiempo de Cicern, si bien el magistrado no aparece como obligado, lo comn era que se adhiriera a lo aconsejado por estos entendidos, salvo que se presentara una opinin contraria, en cuyo caso optaba por el criterio que considerara oportuno. Labor de los jurisprudentes Respondere: Dar consejos, bajo forma de opiniones o sentencias. Cavere (prever): Consista en redactar clusulas que incorporaran a los negocios jurdicos, asistiendo a los interesados y aconsejndolos en la importancia prctica de las palabras, giros y tecnicismos jurdicos que se empleaban. Agere (obrar) Era la tarea de guiar a los litigantes y a sus defensores, quienes eran los que efectivamente abogaban por las partes. El derecho clsico central Las fuentes del ius para los comienzos de esta nueva etapa del Derecho Clsico, sern principalmente los edictos de los pretores y otros magistrados. Igualmente como fuentes autoritarias, por cierto tiempo continuarn las leges, a las que se unirn en una primera poca los senadoconsultos, y ms tarde las constituciones del Prncipe. Los senadoconsultos Segn Gayo el senadoconsulto es definido como lo que el senado ordena y establece. Los mismos se realizaban a propuesta del Princeps. Los responsa prudentium. El ius publice respondendi La fuente jurdica mas importante estuvo constituida por la labor de los jurisprudentes. Sin embargo, una medida tomada por Octavio vino a introducir un elemento alterador de la labor de los jurisconsultos. En cierto modo, absorbi la potestad de efectuar responsa en su propia persona, pero la delego en los jurisprudentes, a quienes les concedi el poder de responder en nombre de su auctoritas. Esto se llamo el ius publicae respondendi ex auctoritate Princips. Segn lo dice Pompino, fue Tiberio quien organiz este sistema. Los jurisconsultos de esta poca La tarea de los jurisprudentes, pese a las dificultades creadas por el ius publice respondendi, no solo continu la tradicin de los grandes jurisconsultos de la poca republicana, sino que se mostraron como tcnicos eficaces en soluciones ocurrentes y felices que dieron gran brillo al conocimiento del ius. Asimismo se dedicaron a la tarea

RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar pedaggica, formando discpulos. Durante el s. I y parte del siguiente, se conformaron dos escuelas: la de los Proculeyanos y la de los Sabinianos. Escuela Proculeyana El primer gran jurista de comienzos del Principado fue Marco Antistio Labeo (48 a.C.-1018 d.C.). Se dedic a formar discpulos, que son quienes conformaron la escuela Proculeyana. Entre estos cabe mencionar a los dos Nerva (padre e hijo) y a Prculo (quien dar su nombre a la escuela), todos de la poca de Tiberio; y luego a Pegaso, de la poca de Vespasiano, a los dos Celso y finalmente a Neracio Prisco, ya de la poca de Adriano. Escuela Sabiniana Contemporneo de Labeo fue Ateio Capito. No tiene la importancia jurdica que tuvo Labeo, ni tampoco fue l quien creo una verdadera escuela. Precisamente Masurio Sabino fue el primer gran autor de esta escuela. Cayo Cassio Longino fue discpulo de Masurio Sabino. Tuvo gran prestigio pblico y ello hasta tal punto que esta escuela suele ser tambin mencionada como escuela Cassiana. Otros juristas de esta escuela fueron Celio Sabino ( de la poca de Vespasiano) y Iavoleno Prisco (de la poca de Nerva). Y sobre todo Salvio Juliano, que fue el otro gran jurista del nivel de Labeo. Un nombre muy especial es el de Gayo. En realidad no fue un iurisprudens, ya que no se le conoce ningun responsum. Fue en cambio un maestro enseante del Derecho. La ltima etapa de la poca clsica Caractersticas Desde el gobierno de Adriano comienza un giro francamente centralizante y burocrtico de la labor jurdica. Este efecto nuevo surge de las dos medidas tomadas, una la de crear el Edicto Perpetuo, y la otra, la de crear el consilium de juristas. Edicto Perpetuo Adriano encomend al jurista Salvio Juliano la codificacin ordenada del edicto de los pretores, obra que se conoce como el Edictum Perpetuum. Este edicto se torn obligatorio, de tal modo que los pretores y jueces deban seguir unica y exclusivamente sus prescripciones. Para darle obligatoriedad lo present al Senado, quien lo aprob bajo la forma de Senadoconsulto. En el se expresa que si algo no se encontrara consignado en el Edicto, pudiera resolverlo una nova auctoritas, segn las reglas, conjeturas y analogas de aquel. Se ve asi como la sancin del Edicto Perpetuo esta plenamente vinculada con la creacin del consilium. Los magistrados estaban obligados a hacer observar el Edicto, pero en caso de duda ante la aplicacin, o propuesta de reformas, la consulta deba ser hecha ante el Principe mediante un escrito. La Secretara de la Cancillera imperial pasaba la cuestin a los juristas del Consilium, y la respuesta adquira fuerza obligatoria por medio del rescriptum dictado por el emperador. Constituciones Princips (Constituciones imperiales) De este modo surge una nueva forma de legislacin, que ser conocida mas tarde con el nombre de constituciones imperiales. Ulpiano nos defina la constitutio principis de este modo: Aquello que le gust admitir al Principe, tiene fuerza de ley.

RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar Las formas que poda tener una constitucin imperial eran variadas : Edictum: Disposicin de carcter general a todos los hab. del Imperio, o de alguna provincia. Rescriptum: Consista en la respuesta dada a una consulta de un magistrado o de un particular. Decretum: Resolucin judicial del emperador en un juicio, ya por grado originario o por apelacin. Si bien tiene solo valor para el caso planteado, sirve, al igual que los rescripta, para casos similares. Mandata: Ordenes dadas a magistrados provinciales. Los grandes juristas de esta poca Los juristas de esta poca aparecen vinculados al Consilium, luciendo como funcionarios de la Cancillera Imperial. Pomponio Marcelo Cervidio Scevola Papiniano Paulo y Ulpiano: Su importancia jurdica fue la recopilacin y orden de todo el material clsico Marciano Modestito Chicas en el libro hay una descripcin de cada uno, no me pareci muy importante, si quieren la pueden leer para tener una idea. Derecho romano posclsico Con el advenimiento de Diocleciano (284-305) y con su continuador Constantino (306337) el gobierno de Roma fue ya el de una monarqua absoluta. En cuanto a lo jurdico, asistimos a una declinacin de la jurisprudencia, por lo menos tal como haba existido en los tiempos clsicos. Esto se produjo ya desde mediados del siglo III. Por un lado, los juristas aparecen totalmente burocratizados, pasando a ser funcionarios ad gustum Domini, debiendo acatar, en forma casi servil, las intenciones del Emperador. Por el otro, la costumbre de los rescriptos como medio de evacuar las consultas, ya desde la poca de los Severos, fue de tal importancia que termino ahogando la libre iniciativa de los juristas. De este modo se perdi la lozana (vigor, viveza) y la energa espiritual en la ciencia jurdica, que pas a manos de juristas, la mayora desconocidos y annimos. El Emperador se ha perdido ya la designacin de Princeps- Diocleciano ser designado como seor de las leyes, rector de la justicia y de la equidad. No cabe entonces sorprenderse, por tanto, que el ius (es decir su interpretacin por parte de los responsa) es asumido ahora por los rescripta, al mismo tiempo que su voluntad autoritativa se manifiesta en las ahora decididamente llamadas constituciones imperiales, y en trminos mas generales, leges. El derecho vulgar Durante el siglo IV, la ciencia jurdica, muy decadente, practic lo que se dio en llamar el Derecho Vulgar (o vulgarismo). Las tendencias de la poca fueron:

RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar a) Simplificacin; las obras asumen el nombre de epitomes (resmenes abreviados) b) Se le asignar un valor preponderante a la voluntas en la interpretacin de los actos y negocios jurdicos, lo cual reconoce una neta influencia de los bizantinos. c) Tendencia moralizante; a la cual no es ajeno el Cristianismo. Se busca soluciones de justicia en las cuales predomina el criterio de la benignitas, de la humanitas, del favor libertatis, y de la aequitas. Estas ideas estuvieron presentes en los clsicos, pero la novedad est ahora dada por la incidencia de las soluciones de acuerdo con el nuevo concepto de ius, que ahora, por la influencia dominante de las fuentes autoritativas, se inclina mas a ser propiamente derecho. Las escuelas de derecho Una circunstancia que hay que destacar es el comienzo de estudios jurdicos organizados. Desde el siglo IV, aparecen escuelas donde se estudia, casi en forma universitaria, la ciencia jurdica. Hubo una escuela en Roma y otra mas importante en Berytus, a la cual se agreg en 425 la de Constantinopla. Lo importante que tuvieron estos estudios fue el redescubrimiento de los textos clsicos, a los cuales se les presta especial importancia. Podemos conocer el plan de estudios, por lo menos de las dos escuelas orientales, el cual abarcaba 5 aos: a) Los alumnos del primer ao lean seis libros: dos de ellos eran las Institutas de Gallo siendo los otros cuatro libri singulares, ignorndose sus autores. b) En el segundo ao, las lecturas eran sobre el Edicto, empleandose posiblemente los comentarios ad edictum de Ulpiano; los alumnos eran denominados edictales. c) En el tercer ao se continuaban las lecturas sobre el Edicto, a la que se agregaba la de 8 libros de los Responsa de Papiniano; los alumnos eran llamados Papinianistae. d) En el cuarto ao, se lean en forma no pblica, sino privada, con la ayuda de profesores los Presponsa de Paulo. Los alumnos eran llamados Ltae. e) Finalmente en el quinto ao, se estudiaban las constituciones imperiales, tambin en forma privada, sin lecturas pblicas. La ley de las Citas Uno de los grandes problemas del derecho de esta poca consisti en demostrar la autenticidad de los textos jurdicos que se invocaban, ya fueran los correspondientes a las leges, ya las obras de los distintos juristas. La medida mas importante fue la llamada ley de Citas, debida a Theodosio II y Valentiniano III, la cual figura en el cdigo Theodosiano. En su redaccin originaria se ordenaba a los jueces que en sus sentencias solo se deba atender a las opiniones de un grupo restringido de juristas clsicos: Papiniano, Paulo, Ulpiano, Modestito (todos ellos jurisprudentes) y Gayo (que no lo era). Eran los unicos que gozaban de auctoritas. Si exista alguna discrepancia, haba que seguir el criterio de la mayora. Y si haba un empate de opiniones, el juez se deba inclinar por la del grupo en el que estuviera Papiniano. El juez solo era libre de seguir la opinin oportuna cuando hubiera un empate y no hubiera participado Papiniano. En un segundo momento, segn luce en la redaccin definitiva que figura en el Cdigo Theodosiano, se agregaron tambin las opiniones de aquellos otros juristas que estuvieran mencionadas por alguno de los cinco principales. Esta ley de citas, figur en la primera edicin del Cdigo de Justiniano. Pero con la promulgacin del Digesto se torno obsoleta y ya no figurara en el nuevo Codex. La tarea de la codificacin

RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar En esta poca posclsica se trat de ordenar, depurar y compilar todo el material jurdico existente. Para ser completas, estas compilaciones deban comprender tanto las obras de la jurisprudencia (iura) como las constituciones imperiales (leges). En cuanto a la compilacin de leges, existieron dos obras debidas a la iniciativa privada: las compilaciones Gregoriana y Hermogeniana y una oficial: El Cdigo Theodosiano Compilacin Gregoriana: Llamada corpus, y mas tarde codex Gregorianus, es debida a un tal Gregorio, personaje desconocido del tiempo de Diocleciano. Contena constituciones dictadas entre los aos 196 y 295. Compilacin Hermogeniana: Es debida a un desconocido Hermogenes, de fines del S. III y comienzo del IV. Recoge constituciones producidas entre los aos 291 y 324. Codex Theodosianus: Se trata de una compilacin ordenada por Theodosio II, efectuada en el ao 438, para entrar en vigencia en Oriente 1 de Enero del ao 439. Valentiniano III le dio vigencia para el Occidente Romano. Constituan 16 libros, que contienen constituciones de Constantino y de Theodosio II (van desde el 313 al 437). En forma curiosa, salvo los libros II, III, IV, V y VIII, donde figuran constituciones relativas al derecho privado, el resto de los libros se refieren al derecho publico, incluso 3 de ellos al derecho fiscal. Las leyes romano-brbaras Durante el siglo V, ya varias tribus germnicas estaban habitando la parte occidental del Imperio. Estos pueblos, a su modo romanizados y reconociendo las virtudes jurdicas de las obras romanas, demostraron sumo inters en aplicarlas. Es por ello que se las conoci posteriormente como leyes romano-barbaras. Lex Romana Wisighotorum: En el ao 506, Alarico II, rey de los Visigodos, realiz una compilacin que abarcaba tanto algunos iura, como tambin leges. Contiene un extracto de las compilaciones Gregoriana y Hermogeniana, y en mayor medida partes del Codigo Theodosiano, al que se agregaron constituciones posteriores. Pero tambin un resumen de la obra de las Institutas de Gayo, textos de Paulo y un fragmento de Papiniano. Result muy importante para la historia jurdica occidental. Goz de mucho favor, ya que gracias a el se poda conocer tanto las instituciones de la poca clsica como posclsica. Lex Romana Burgundiorum: Fue dada a comienzos del siglo VI, por Gondobago, rey de los burgundios, que se haban establecido en la zona de la actual Borgoa. Se aplic tanto a su pueblo como a los romanos que habitaban el territorio. Contena constituciones de las compilaciones Gregoriana, Hermogeniana y del Cdigo Theodosiano, asi como de sus novelas. Tambin fragmentos de las Sententiae de Paulo, de las Institutas de Gayo y ciertas leyes de costumbres de los burgundios. Edictum Theodorici: Fue dictado, luego de la cada de Roma, hacia el ao 500, por el rey ostrogodo Theodorico. Este se consider gobernador de Italia. Contena 154 artculos, basados en general en las mismas fuentes de los otros ordenamientos romano-barbaros, pero sin cita de fuentes, y recurriendo muchas veces a la parfrasis. La compilacin de Justiniano Fue finalmente el emperador Justiniano (527-565) quien realiz la compilacin definitiva, superando netamente a todas las anteriores, ya que no solamente recopil las leges sino tambin los iura.

RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar Su obra ser conocida mas tarde como Corpus Iuris Civilis. Esto se debi a los estudiosos posteriores de Occidente, siendo Godofredo quien le dio este nombre cuando edit la obra en el ao 1583. Las interpolaciones A diferencia de lo que haba ocurrido en la poca del derecho vulgar, en Justiniano y en los Bizantinos que lo acompaaron se nota un clasicismo pronunciado, tratando de rescatar el momento de mayor esplendor del derecho romano. Sin embargo estaba la necesidad de tener que adecuar los textos para su poca, por cunto deban ser aplicados por los jueces en sus sentencias. Por ello es que les otorg a los compiladores facultades para producir alteraciones, modificaciones, sustracciones y omisiones de los textos autnticos. Estas son las conocidas interpolaciones. Lo que trat de realizar Justiniano es una obra que resultara coherente, evitando las contradicciones de los autores originarios, para lo cual las interpolaciones resultaban necesarias, porque desde ahora todo el texto compilado, includa la interpretatio de los juristas, deba ser acatada como expresin de la auctoritas imperial. Considerando la unidad de su obra, de manera impresionante, sobre todo por su precisin detallista, Justiniano tom medidas para evitar que por el camino de la interpretatio se pudiera traer de nuevo incertidumbre respecto de lo dispuesto.En la constitucin Deo Auctore, expone la prohibicin de interpretarla sin que en lo sucesivo se atreva ningn jurisconsulto a aplicarle comentarios, ni a introducir confusin con su vana palabrera en el mencionado cdigo. Lo unico que permitir sera la confeccin de paratitla (lista de pasajes paralelos) o de reproducciones textuales (al pie de la letra). Su desvelo llega a tanto que hasta sanciona de falsarios a aquellos que contradigan esas prohibiciones, penando igualmente a los libreros que vendan esas obras de interpretacin consideradas prohibidas. El Corpus Iuris Civilis La obra compilatoria de Justiniano se compone de 4 partes: El Cdigo (recopilacin de las leges), Digesto (recopilacin de los iura), Institutas (manual para estudiantes) y las Novelas (nuevas constituciones posteriores al Cdigo). El Codigo Contiene las constituciones imperiales habidas desde Adriano hasta Justiniano. Muchas veces estos textos han sido interpolados. El Cdigo consta de 12 libros, los cuales estn divididos en ttulos. En ellos se seala al principio la materia de que se trata. Luego vienen numeradas las leges, cada una de las cuales contiene (por orden cronolgico) una constitucin imperial, con la designacin del emperador que la produjo. Cuando el texto es largo, se lo divide en prrafos, de los cuales el primero es el principium y luego viene el prrafo 1, 2, etc. Al final viene la indicacin de la fecha de publicacin El Digesto Contiene la mencin de los iura. Es la parte mas importante del Corpus Iuris Civilis no solamente por su extensin, sino porque con su lectura tenemos la interpretatio de muchos de los juristas de la poca clsica. Entre ellos figura Ulpiano, Paulo, Papiniano, Gayo, Marciano, Modestito y Juliano. En total son 50 libros (que siguen el orden del Edicto Perpetuo) divididos en ttulos. Figuran los fragmentos en forma personalizada, con el nombre del jurista y la mencin de la obra de la cual proviene dicho prrafo.

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Institutas Es un libro dedicado a los estudiantes, que contiene nociones generales sobre las diferentes instituciones. La fuente principalsima fueron las clebres Institutas de Gayo, siguindose el mismo mtodo expositivo. Todo el ius aparece dividido en: personas, cosas y acciones. Se tuvieron en cuenta tambin las Res cottidianae, atribuda a Gayo, pero se intercalan tambin referencias de Paulo, Ulpiano, Marciano, y Florentino, aparte de citas o referencias a leges y a textos del Cdigo. Las Novelas Si bien Justiniano dio por terminada su labor compilatoria con la sancin de las 3 partes anteriores, en la Constitucin Cordi novis dej aclarado que las leges ya establecidas en el Cdigo podan sufrir modificaciones ulteriores, las cuales no seran agregadas a este texto, sino que figuraran como nuevas constituciones. Estaban depositadas en los archivos imperiales. Pero Justiniano nunca las agrup en una obra, siendo ello tarea reservada a los particulares. El derecho romano en Oriente despus de Justiniano Hay que recordar que en la edad media, la vigencia del derecho romano se mantuvo por espacio de 900 aos despus de Justiniano. Si bien en un comienzo estaban en vigencia las disposiciones prohibitivas del emperador Justiniano, se fueron realizando no solo ndices sino tambin glosas y comentarios. Supervivencia del derecho romano en Occidente La cada de Roma no signific la desaparicin del derecho romano. Los brbaros reconociendo la superioridad de este respecto de sus costumbres, lo incorporaron en las leyes romano-brbaras. La reconquista por parte de Justiniano de Italia, determin la sancin de la Constitucin Pro petitione Vigilia, por la cual el Corpus Iuris se torn de vigencia obligatoria. Muerto Justiniano, se produjo la invasin de los lombardos que se apoderaron de Italia, salvo algunas ciudades que quedaron bajo el poder bizantino. Escuela de los glosadores A fines del siglo XI y comienzos del siglo XII, se produjo un movimiento de renovacin de los estudios romansticos, que tuvo su centro en la universidad de Bolonia. All, auspiciado por la condesa Matilde, un monje profesor de gramtica, llamado Irnerio, se dedic a estudiar el manuscrito del Corpus Iuris que haba descubierto en la Biblioteca de Pisa (1094). Prontamente atrajo a una plyade de juristas que se sintieron movidos a la lectura y al comentario de la obra de Justiniano. Fue as que se form la escuela de los Glosadores. Este nombre le vino por el mtodo exegtico empleado, que significaba un respeto total a la letra de lo escrito por los bizantinos y a la autoridad de Justiniano. A la lectura, segua una exgesis de cada uno de los textos. Como era necesaria la explicacin de cada una de las palabras importantes, realizaban una pequea glosa, es decir, un breve comentario en el cual se ampliaba el concepto de cada palabra o bien de una frase completa. Estas glosas figuraban, ya al margen (glosa marginal), o si eran mas breves intercaladas en el propio texto (glosa interlineal). Escuela de los comentaristas En el siglo XIV apareci otra plyade de estudiosos.

RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar Estos estudiosos conocidos como comentadores y tambin como bartolistas, continuaron la labor de los glosadores (post-glosadores). Pero el mtodo es ahora distinto. La tarea de apego a la letra de los textos romanos, es decir, el mtodo exegtico, es reemplazado por el modelo escolstico. Se trabajan los textos pero buscando establecer generalizaciones de las materias, con ampliaciones, divisiones, subdivisiones y clasificaciones que atendieran a los problemas vigentes en su poca, sirviendo a los jueces y a los estudiantes. Escuela humanista Con la llegada del renacimiento se produjo tambin un cambio de actitud de los estudios Romanisticos. La forma de estudiar los textos, tanto de los glosadores como de los comentaristas, pese a las diferencias, tenia en comn el respeto a la obra Justinianea, a la cual se consideraba perfecta en si misma. Esta manera de estudiar fue llamada el mos italicus, y frente a ella aparece otra de carcter culta, que fue denominada el mos gallicus, ya que sus principales representantes fueron juristas humanistas franceses Lo que buscan en el estudio del derecho romano no es ya el apego a la letra de los textos, sino tratar de utilizarlos de manera mas amplia, por un lado como un derecho histrico (por lo que lo unen a estudios literarios, arqueolgicos e histricos) y por el otro dar soluciones a los problemas de su poca. La escuela del derecho natural Yendo todava ms all, los representantes de esta escuela se alejan an mas del criterio de autoridad de los textos romanos. Estos pueden servir como mera experiencia histrica de un pueblo. Pero para ellos el derecho es fundamentalmente un producto de la razn, entendida ahora como la razn humana que busca establecer los mejores criterios jurdicos. Por ello, si bien son llamados jusnaturalistas, no hay que confundir su nocin con la del derecho natural clsico que provena de la antigedad grecorromana. La diferencia principal era la impronta racionalista con la cual trabajaban. Este racionalismo, del cual son tributarios todos sus autores, trata de buscar, examinar y aceptar en los textos romanos, solamente aquello que pueda ser considerado la ratio scripta. La escuela histrica Como una reaccin contra la escuela de los jusnaturalistas modernos, hacia fines del siglo XVIII surge en Alemania un movimiento nuevo: la Escuela Histrica. Descreen de reglas jurdicas permanentes, ya que es el propio espritu popular el que las va creando. Desde este punto de vista, el estudio del derecho Romano es ahora entendido como una expresin jurdica peculiar que estuvo vigente en Roma. Pero, yendo mas alla de dicho derecho, estan atentos a las nuevas formas juridicas que el pueblo va estableciendo. Involucrados en general dentro de una corriente evolucionista, ven que el derecho a conocido una infancia, adolescencia, juventud y madurez. Para este ltimo estadio es que se sienten llamados sus adeptos. La Pandectstica alemana Debiendo, por las razones dadas, los juristas romanos estudiar el Derecho Romano, que era su Derecho Positivo, la Pandectstica se bas en los textos justinianeos, pero en su interpretacin fue tributaria de todas las ideas modernistas del Iluminismo. La lectura y aplicacin de las obras romanas se ven con ideas que no eran propiamente romanas como por ejemplo una filosofa jurdica netamente voluntarista. Situacin actual de los estudios

RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar El estudio del Derecho Romano resulta parte esencial para la formacin de los juristas, no solamente de los pases propios del rea romancstica, sino tambin de otros que parecera en principio que poco o nada tuvieran que ver. El Derecho Romano en la Argentina En nuestro pas, la primera ctedra de Institutas surgi en la Universidad de Crdoba (1791). Importancia especial tuvo la enseanza del derecho romano por parte de Dalmacio Vlez Sarsfield, profesor en Crdoba y ms tarde en Buenos Aires. La influencia romana en el cdigo civil, redactado por el es innegable. Est constituida la Asociacin de Derecho Romano de la Repblica Argentina, la cual agrupa a los profesores romanistas de todo el pas, reunindose en encuentros bienales. Igualmente, los profesores argentinos se han venido destacando en los Congresos latinoamericanos de Derecho Romano, que rene a estudiosos de toda Latinoamrica, asi como de Italia y Espaa, tambin cada dos aos.

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Capitulo 3: conceptos fundamentales del derecho romano: Ius y derecho Los romanos no hablan de derecho sino del ius, este vocablo vincula de una manera mas directa lo jurdico con la iustitia. En forma muy amplia podemos establecer que ius es igual a lo justo. En cambio, la palabra derecho (directum) alberga un sentido moralizante, en el sentido de que la conducta justa es aquella que sigue el camino recto. Etimologa del ius Algunos lo derivaban del verbo iungo (unir), en el sentido que los hombres quedan unidos en el negocio, como los bueyes por el yugo Iurare (jurar), para relevar una relacin religiosa; es curioso que en su forma primitiva se escriba vous, por lo que se la vincula con Louis (la designacin de iupiter) yaus, para significar como una persona o una cosa, a partir de una situacin normal o profana, poda obtener un valor mximo u optimo, por medio de la realizacin de ritos determinados.

Etimologa del derecho Geomtrica, para designar la lnea recta. Gramatical, para designara el hablar en forma directa Moral, para expresar al hombre moralmente recto.

Distintas acepciones de la palabra poca primitiva, la calificacin de justo ser tributaria de su sentido etimolgico. poca clsica, adquiere un sentido mas complejo, como lo es la bsqueda de las soluciones de justicia en cada caso especifico. En la ultima poca, sobre todo con Justiniano, la palabra ius (o mejor los iura) hace referencia a las sentencias y opiniones de los jurisprudentes. Pero habindolas dotado Justiniano da fuerza legal, en el fondo significara lo justo obligatorio Diversos empleos del vocablo ius Tiene una doble significacin: Derecho objetivo: ordenamiento jurdico, conjunto de componen el derecho. leyes y reglas que

RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar Derecho subjetivo: poder o facultad que tiene una persona para hacer algo que le permite el derecho en sentido objetivo.

El fas: Se lo entiende en los manuales como el derecho divino. La expresin Fas est hace mas bien alusin al fundamento natural y divino, que debe ser respetatado por el ius. Definiciones bsicas Iustitia: ulpiano, la definia como la constante y perpetua voluntad de dar a cada uno lo suyo. En cambio ciceron establece que la justicia se da en el dar a cada uno lo suyo, segn su dignidad. Aequitas: no hay una definicin propia de la equidad. Los juristas y para los magistrados era muy importante para la solucion de cada caso. Principios fundamentales del derecho: ulpiano deca que hay tres

Principios que fundamentan al ius: -vivir honestamente -no daas a otro o no daar a nadie -dar a cada uno lo suyo jurdico Iurisprudentia: ulpiano la defina como el conocimiento de las cosas divinas y humanas, con la ciencia de lo justo y lo injusto.

Clasificaciones del ius Ius publicum- ius privatum: el derecho moderno distingue entre derecho pblico y derecho privado. El primero es el que regula la constitucin de los poderes del estado, as como tambin la relacin de las personas privadas respecto de aquel, en situacin de subordinacin. En cambio el segundo regulas las relaciones que tienen las personas entre si, actuando en un pie de igualdad. Esta distincin no se da en roma de una manera tan clara y tajante. Lo que ocurre es que en su orden constitucional no se da la idea de estado. de lo que hablan los romanos es de Populus Romanus, pero funcionando polticamente como la res publica, la cosa o el asunto que interesa a todos los ciudadanos de la comunidad. Ius commune, ius singulare, beneficium, privilegium: el derecho excepcional o singular, ser entendido por Paulo como aquel que ha sido constituido por la autoridad a causa de la utilidad particular de alguien Ius civile-ius Pentium- ius naturale: por ius civile se entiende el derecho que es propio de cada nacin (civitas)

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Ius gemtium .ius naturale: Gayo establece que todos los pueblos se rigen, al mismo tiempo, en arte por un ius que les es propio (ius civile) y en parte por un ius que es comn a todas las naciones (ius gemtium) y nos dice que este derecho comn tiene su fuente en la razn natural (naturales ratio) Ulpiano distingue entre el ius naturale, que es aquel que la naturaleza enseo a todos los animales, que este ius no es propio del genero humano, sino comn a todos los animales, pues este ius no es propio del genero humano, sino comn a todos los animales que nacen en la tierra o en el mar, y tambin las aves. Y el ius gemtium lo define como aquel que usan todos los pueblos humanos y el ius civile como el propio de cada civitas. Ius praetorium o ius honorarium: el ius civile, se contrapone al ius praetorium o ius honorum, que es aquel que por una finalidad de utilidad pblica introdujeron los pretores para ayudar o para suplir o para corregir el ius civile, quien agrega que es llamado honorario en honor de los pretores.

Las cosas CONCEPTO DE COSA: la palabra res sirve para designar los entes materiales (una mesa, una casa) , as como los naturales, sean animados (un esclavo, un buey) como los inanimados. (el oro , la plata). En latn res sirve para designar todo aquellos que de algun modo concierne al hombre. Res designa tambin los negocios o los asuntos que interesan al hombre. Asi los relacionados con la agricultura son res rusticae, con el ejrcito, res militares o castrenses, con los buques y la navegacin res nauticae, con la historia res gestae. En las lenguas romances, cosa nace de causa. Si bien en principio tiene un sentido filosfico, se aplicar en el lenguaje judicial romano para designar el procedimiento que se debate ante la justicia. EL litigio ( la lis) es la causa que motiva el asunto. La causa es el caso. De aqu que tiene el mismo sentido de res; por ello se habla de res judiciaria. Se puede establecer una distancia entre res= lo que concierne al hombre y obiectum= lo que esta ah adelante ( iectum= yecto) y se opone al hombre (ob) RES CORPORALES ET INCORPORALES Gayo incorpora la clasificacin de res corporales et incorporales. Las primeras son las materiales, las que se pueden tocar ej el fundo, un esclavo, un vestido, etc. Las segundas son las inmateriales , que no se pueden tocar, . Son las que se inteligen y consisten en algo jurdico ej: la herencia, el usufructo, el uso, las obligaciones, las servideumbres. Hoy en dia se las conoce como derechos. Cicern habla de las cosas que realmente son, diferencindolas de las inteligidas , las primeras materiales y las segundas inmateriales. La possessio* se aplica solo a las res corporales, slo ms tarde y apropsito de algunas situaciones especiales de res incorporales,se podr hablar de quassi possessio. Tambin la

RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar traditio* y la usucapio* slo se emplean, en principio respecto de las res corporales, la usucapio hereditatis*, rige respecto de la hereditas, que es una cosa incorporal. PATRIMONIO Es el conjunto de cosas que pertenecen a una persona, capaz de tenerlas. ste est conformado por las res corporales y por las res incorporales . El derecho moderno mantiene como punto relevante su concepcin del patrimonio como una universalidad de derecho comprendiendo el conjunto de los derechos subjetivos( reales y creditorios, ambos llamados precisamente patrimoniales) asi como tambin las deudas. Igualmente para el derecho moderno el patrimonio es considerado como un atributo de la personalidad, toda persona tiene un patrimonio y no hay patrimonio que no tenga un titular. En roma la idea de patrimonio no esta concebido como un atributo de la personalidad. Solo los sui iuris (tambin las mujeres que estn en esa situacin) pueden poseer un patrimonio. Los alieni iuris no lo tienen. Se ve pues, que hay personas que siendo tales carecen de patrimonio, auqneu puedan tener ( los filiifamilae y los esclavos) un peculio*, lo cual es algo distinto. La palabra patrimonium tiene en Roma , a veces un significado jurdico, a veces un significado econmico. En su significacin jurdica abarca tanto el activo como el pasivo. Su denominacin proviene de lo recibido por herencia del pater. En la hereditas, lo que se trasmiten por el causante no son solo sus bienes sino tambin las deudas. Lo mismo ocurre con la nonorum possessio*(posesion hereditaria de los bienes), ya que quien la pide se hace cargo del activo y del pasivo. Lo mismo ocurre en la venditio bonorum* cuyo adquiriente no solo se apropias de los bienes del deudor insolvente, sino que adems se hace cargo de las deudas. Otras veces, la palabra bona (bienes) es computada como una expresin econmica. Paulo, por bona, entiende los bienes que quedan una vez deducido el dinero ajeno, es decir, las deudas, es decir, las deudas. Tambin se emplea la palabra pecunia. sta deriva del pecus= cabeza de ganado, y en la poca primitiva servia para designar el patrimonio mobiliario. En los tiempos clsicos pecunia sirve propiamente para designar el dinero. En un sentido muy amplio para denominar no slo el dinero, sino todas las cosas que hay en le patrimonio. CLASIFICAION GENERAL DE LAS COSAS Gayo y tambin Justiniano hablando de una primera gran clasificacin de las cosas distinguiendo entre aquellas que estn in nostro patrimonio y las que estn extra nostrum patrimonium. La idea es deslindar las cosas que pertenecen o pueden pertenecer al patrimonio de una persona de aquellas que por determinadas razones nunca pueden integrar un patrimonio. Se prefiere clasificarlas en res in commercio y res extra commercium. Estar en una u otra clase depende de la capacidad de cada cosa de poder ser admitida como objeto de actos o negocios jurdicos. Este criterio permite ubicar mejor ciertas cosas como las res nullius (cosas de nadie; asi un animal salvaje que puede ser cazado). Lo mismo ocurre con las res derelictae, es decir, las abandonadas por su dueo y de las cuales se puede apropiar el que les interese.

RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar Tambien pueden existir cosas que temporneamente estn sin propietario actual. Son las res sine domino. Asi, el caso de la hereditas yacens* (herencia yacente), el statuliber*, los servi poenae*, etc. Res extra commercium: las cosas que estan fuera del comercio son tales por derecho divino (res divini iuris); as las res sacrae, las res religiosae y las res sanctae. O por derecho humano (res humani iuris ) como lo son las res comunes, las res publicae y las res universitatis. Ante todo estn las res divini iuris (cosas del ius divino): 1) las res sacrae: Son las cosas consagradas a los dioses superiores: los templos, terrenos, edificios, altares y cosas culturales dedicadas a las divinidades. Para que se tenga por sacro un lugar debe miadiar: -la intervencin autorizante del populus, cristalizada en una lex, o en una s.c o una constitucin imperial -una ceremonia religiosa en la cual tomaba parte los pontfices como tambin magistrados especiales. En la poca imperial intervenan el csar, en su carcter de Pontifex Maximus, o un delegado suyo. Se pronunciaban la formula sacramental, la cual contena indicaciones del terreno limites, etc.. Lo que se consagraba era el suelo, el edificio, los utensilios rituales. Para que una res deje de ser sacra es necesario una ceremonia inversa, la cual tiene efectos permanentes: la cosa se converta definitivamente en profana. Pero si llegaba a caer en manos de un enemigo, cesaba provisoriamente de ser sagrada. En cuanto a lso efectos, la clasificacin de sacra se tornaba extra commercium. la cosa sagrada no admite estimacin(pecuniaria). La violacin de una res sacra poda importar que el sacrlego fuera declarado sacer, pudindoselo matar impunemente sin que ello fuera crimen. La lex Lulia peculatus matiz las penas, que podian variar de acuerdo con la condicion, el tiempo, la edad y el sexo. Para proteger las res sacrae, el pretor conceder un interdicto prohibitorio. Con el adevenimiento del cristianismo, la clasificacin pasa a los edificios y cosas aplicadas a la iglesia. Como novedad jurdica importante, se permitir la venta de algunas cosas muebles. 2) Tambin entre las cosas que estn fuera del commercium, por ser res divini iuris, estn las res religiosa. Son los sepulcros, englobando tanto el lugar como las construcciones y dems enseres de las sepulturas. Son requisitos para que una cosa sea religiosa: - la inhumacin efectiva de un cadver, o el resguardo de sus cenizas. Si las partes del cadver hubiesen sido enterradas en partes distintas, solo se considera sepulcro el lugar donde estuvieran las partes principales. El sepulcro donde est enterrado un esclavo es res religiosa. - Que el entierro lo realice aquel a quien le corresponda rendir las honras fnebres, en terreno propio. Si el lugar es ajeno, se deba contar con el permiso del dueo.

RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar En cuanto a sus efectos, el sepulcro por ser res extra commercium no es susceptible de dominio. Sin embargo, quien lo haba constituido tenia un particularsimo ius sepulchri. Pro l se permita el paso por el terreno vecino para visitar el sepulcro defendido por un interdicto. Otorga una serie de permisiones, lap osibilidad de conceder aun tercero la permisin de ser inhumado en l. como la edificacin de un monumento, el poder repararlo. Es comerciable y se trasmite a los heredero, an a los indignos, pero no es patrimonial. Quien violaba un sepulcro poda ser perseguido por la actio sepulchri violati que era una actio in factum de carcter popular y que arrastraba la infamia 3) finalmente estan las res sanctae (de sanctio= sancin) se llaman asi por que los atentados contra ellas se castigan con una sanctio. Se las considera protegidas de la injuria de los hombres. Son por ejemplo: los muros y las puertas de las ciudades. Gayo las considero en cierto modo de derecho divino, aunque no estn consagradas a los dioses. Justiniano las involucra entre las res divini iris, haciendo la triparticin de res sacrae, res religiosae y res sanctae. La sanctio que protege a los muros (y puertas) es la pena capital (Rmulo y remo) Las leyes que prevn penas contra sus violadores son por ello denominadas sanctae. Las res humani iuris, tambin estan fuera del comercio es decir excluidas de la apropiacin privada, ya porque pertenecen a todos los hombres en general( res comunes), o al populus (res publicae) o a una civitas o a una corporacin (res universitatis). 1) res comunes aquellas cosas que por el ius naturale son comunes a todos los hombres: el aire, el agua corriente, el mar y sus costas. El mar fue siempre considerado por los romanos como cosa comun. De ello resulta que la navegacin es libre, lo mismo que las pesca. El uso de dichas costas es publico y de ius gentium. 2) Res publicae Son aquellas cosas que son del populus romanus, siendo sus uso publico para los particulares, como las calles, plazas, foros, teatros, puentes, rios perennes. Este uso publico est protegido por est protegido por la actio iniuriarum y por los interdictos. Los flumina perennia son aquellos rios de caudal perenne. Se oponen a los torrentia que se secan en verano, estos ultimos son del dominio de los particulares. Lo que es res publica es el rio en si, considerado como una unidad. Pero sus elementos constitutivos , por separado, son de naturalezadistinta: el agua corriente (aqua profluens) es una res communis; las riberas son de propiedad de los ribereos, si bien los particualares plas pueden recorrer, pescar, etc. En cuanto al lecho, mientras est ocupado por el agua carece de interes, pero si el rio se secara o cambiara su curso el lecho queda al descubierto, y por ser una extensin de las riberas correspondera a los propietarios ribereos.

RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar 3) res universitatis: son las propias de los habitantes de un municipium o civitas; as el campo municipal, los teatros o estadios, etc. Son de toda la comunidadde los municipes o cives. RES IN COMMERCIO: La clasificacin mas Antigua es la que distingue entre las res mancipi y las res nec mancipi . En general las primeras son las cosas mas valiosas para la mentalidad primitiva romana, que es netamente agrcola y rural. Gayo se refiere a las res mancipi como las mas preciosas. Ulpiano nos ofrece una lista de las res mancipio: a) los fundos y las construcciones itlicas b) las servidumbres rsticas (las de paso) y la de aquae ductus , los esclavos, los animales, que se suelen domar por el cuello o por el lomo, es decir, los bueyes, los caballos, las mulas y los asnos Los fundos provinciales son nec mancipi. Igualmente los que componen el ganado mejor (ovejas, cabras, etc.). Tampoco son res mancipi las bestias feroces (osos, leones), ni los elefantes y los camellos, que aun pudindose domar por el cuellos y por el lomo, eran desconocidos por los primitivos romanos. Por un lado aparecen como las cosas mas preciosas en una economia agrcola ganadera. Por el otro a partir de la nocin jurdica del mancipium, como representativo de la potestas que ejercia el pater familia. Por ello lo adquirido por la mancipatio hace nacer el mancipium, y de ah la denominacin de res mancipi. El efecto principal es que mientras el dominio de la res nec mancipi se adquiere por la simple traditio*, para poder tener el dominium ex iure quiritium de una res mancipi, es necesario el empleo de un rito especial, la mancipatio*, de donde toma su nombre. Ambas clases de cosas eran susceptibles de ser adquiridas por medio de la in iure cessio*. OTRA CLASIFICAION DE LAS RES IN COMMERCIO: LAS COSAS IMNUEBLES Y MUEBLES. Las cosas inmuebles (fundos) son las que no pueden ser trasladadas de un lugar a otro. Las cosas muebles son las trasladables; entre ellas hay que distinguir los seres vivos que se mueven por s solos (semovientes ej: un esclavo, un animal) COSAS SIMPLES Y COMPUESTAS Una cosa simple es aquella que consiste en algo unitario (ej un esclavo, una mesa). Una cosa compuesta es aquella que consiste en el agrupamiento de cosas simples componentes de una unidad (ej un edificio, un buque) A su vez, una universalidad de cosas es el agrupamiento de cosas, que consideradas individualmente son simples, pero consideradas en su conjunto, asumen el rol de una unidad, a pesar de no estar conectadas materialmente entre s (ej una biblioteca, un rebao y tambin una herencia).

RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar COSAS FUNGIBLES Y NO FUNGIBLES Las cosas fungibles son aquellas que se consideran , no por su especificidad, sino por pertenecer a determinado gnero (ej el dinero, el vino, el aceite, etc.) de tal modo que en las obligaciones de gnero, se pueden dar las unas por las otras. Las no fungibles son aquellas que consideramos jurdicamente pot su individualidad(ej esta botella de vino que he diferenciado de las otras) Los romanos para referirse a las cosas fungibles, hablan de las que se pesan, cuentan o miden o simplemente de las que se cuentan El vocablo res fungibles no es romano, fue utilizado por primera vez por el jurista humanista Zazius. La mas fungible de todas las cosas es el dinero corriente. Si se trata de monedas de coleccin o joyas seran no fungibles. La voluntad de las partes puede transformar una cosa fungible en no fungible (asi, el dinero que est en una bolsa cerrada, o un animal marcado dentro de un rebao) COSAS CONSUMIBLES Y NO CONSUMIBLES Las cosas consumibles son aquellas que se pierden con el primer uso que se haga de ellas. La prdida puede ser fsica( ej alimentos), pero tambin jurdica (ej dinero, por que ocn el primer uso sale de nuestro patrimonio) COSAS DIVISIBLES E INDIVISIBLES Son divisibles aquellas que se pueden fraccionar sin perjudicar su naturaleza y funcin econmica propia: asi una suma de dinero, una cantidad de aceite o de vino, aun cuando divididas disminuyan, por su puesto, su valor. Son indivisibles aquellas que no se pierden dividir sin alterar su naturaleza o funcin propia; as una estatua, un navo. Esta divisin tiene importancia para las obligaciones divisibles e indivisibles. Partes, accesorios, pertenencias y frutos. a) la expresin pars (parte) hace referencia no solo a un elemento que integra la cosa (asi la vela de un barco) sino que como pars pro divisa es la separacin que se hace de una cosa: as la divisin de un fundo en porciones o dividir, cuando se pueda, una cosa poniendo un muro medianero. b) Respecto de las cosas muebles se dice que son accesorias respecto de otras que son principales, ya las cuales estn subordinadas. La regla general es que lo accesorio sigue la suerte de lo principal. c) distinta de la pars es la pertenencia. Son cosas muebles separables de la cosa principal a la cual estn destinadas, la interpretacin negocial puede considerarlas integrando una unidad. d) Los frutos son los rendimientos que producen de manera peridica una cosa, sin alterar la sustancia de ella. As, estan ante todo los frutos naturales (cosechas, y respecto de los animales, la leche, la lana, las cras). Igualmente los denominados frutos civiles (los rendimientos pecuniarios que se procducen por arrendamientoalquileres- o por dineros que aportan un esclavo arrendado por sus trabajosjornales, etc.

RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar Lo tpico del fruto es la periodicidad; por ello, el aprovechamiento que se hace al separar una parte de la cosa que no tenga renovacin, ser considerado producto. Mientras los frutos esten todava adheridos a la cosa fructfera, son accesorios de sta; por tanto, como parte del fundo, son del propietario de ella. A su vez, los fructus separati son aquellos que han sido separados de la cosa fructfera, sobre todopor la accin natural que las corta y hace caer. Se habla de fructus percepti (frutos percebidos) cuando se ha realizado la accin humana de recogerlos; as los adquiere, por ,lo general, el usufructuario.

LA POSESION

CONCEPTOS GENERALES: la palabra posesin (possessio) designa el poder de hecho que alguien tiene sobre una cosa corporal, con nimo de tenerla para si. Se trata siempre de un seoro de hecho. As, el dueo de una cosa, es al mismo tiempo el poseedor de ella, pero si la pierde o se la sustraen, dejar de ser el poseedor, aunque siga siendo el dueo. Es una cuestin de hecho y no de derecho, esto la diferencia de la propiedad o dominio que es siempre un seoro de derecho, en virtud del cual el dueo es el titular jurdico de la cosa. El vocablo possessio deriva del verbo possidere en el cual est presente el sedere (sentarse en una cosa). De ah que su acepcin possessio equivale a sentamiento y el posesor es la persona asentada en una cosa. El poseedor es el que tcticamente tiene el control fsico de la cosa, con nimo de tenerla para si, situacin que es reconocida y protegida por el ius civile o por el ius praetorium. EFECTOS DE LA POSESION. Sus efectos principales, que explican su razon de ser son: a) por medio de la posesin se puede llegar a ser propietario As para adquirir el dominio de una res nec mancipi, se realizaba una traditio ex iusta causa( el adquiriente es propietario desde que accede a la posesin de la cosa) Por medio de la posesin continuada se puede usucapir una cosa El entrar en posesin de una res nullius ( cosa de nadie) por medio de la occupatio, lo hace propietario de ella. El poseedor de buena fe de una cosa adquiere los frutos de ella. b) La posesin juega un papel importante en el proceso reivindicatorio. Quien reivindica, por carecer de la posesin, est obligado a suministrar toda la carga de la prueba mientras que el poseedor demandado est en mejor situacin procesal, ya que en principio no debe probar nada c) el poseedor resultar protegido contra los ataques de hecho de terceros que pretenden turbarle su posesin, o despojarlo de ella. Si alguien se cree con derecho a la cosa, debe

RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar demandarlo por las vas jurisdiccionales idneas, pero no hacerse justicia por mano propia. ADQUISICIN DE LA POSESIN: Son necesarios dos elementos: uno fsico denominado corpus, que consiste en el efectivo apoderamiento y control de la cosa, y otro intencional, denominado animus, que consiste en la voluntad de tener la cosa para si. La presencia de ambos es esncial para la adquisicin posesoria: adquirimos la posesin por el corpus y el animus. CONSERVACIN DE LA POSESIN: Para retener la posesin, en principio lo debemos hacer con el corpus y con el animus. Pero se admitio que la podemos mantener animo nostro, corpore alieno ( con nuestro corpus y teniendo otro el animus). As las poseemos para nosotros, por medio de neustros comodatarios o inquilinos. Somos los poseedores, mientras que ellos gozan de una mera tendencia PRDIDA DE LA POSESIN: Se pierde la posesin si perdemos el corpus de la cosa o dejamos de mantener el animus por la prdida de ambos elementos: Para los clsicos, la posesin se poda perder aut corpore aut animo. Los bizantinos establecen el principio de que son necesarios los dos elemntos. a) perdida corpore: as si tenaunas piedras y stas se cayeron al ro o si tena un fundo y ste es ocupado permanentemente por un ro o el mar o si nos sustraen la cosa o nos la arrebatan. Tambin perdemos la posesin de las cosas que perdemos ignorando dnde estn. Igualmente si enterramos una cosa o la escondemos, olvidando el lugar; y esto aun cuando nadie la haya tomado. Para los juristas clsicos, la posesin se pierde desde el momento que el otro adquiere la posesin. b) prdida corpore et animo: ocurre cuando el poseedor cede la cosa a otro o la abandona y tambin cuando el poseedor muere. CLASES DE POSESIN: 1) Posesin civil: es la que est protegida por el ius civile y por medio de ella se piede acceder a la propiedad. Aparte de tratarse de una verdadera possessio requiere una justa causa de posesin, es decir, que la posesin de la cosa tenga un ttulo jurdico que la justifique ej haberla adquirido por causa de compraventa, de legado, etc. siendo de buena fe y cumpliendo los dems requisitos de la usucapio, permite que el poseedor civil se transforme en propietario quiritario de la cosa. Cuenta con la proteccin de los interdictos, as como de la actio Publiciana in rem 2) Posesin pretoriana: es la posesin protegida por el pretor, por medio de los interdictos. El poseedor puede defenderse contra toda usurpacin o perturbacin. Los poseedoresque pueden acudir a la defensa interdictal son los siguientes.

RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar a) todo poseedor que acredite poseer, o haber poseido la cosa con voluntad de tenerla para s (corpore et animo). En tal situacin se pueden hallar: el poseedor que es propietario, aunque ac interese como poseedor, y no como propietario el poseedor de buena fe que creyera errneamente que es propietario. Incluso el ladrn, quin puede interponer los interdictos, si bien no contra la persona que haba sufrido el hurto: asi supongamos que A ha hurtado una cosa a B. Si un tercero C le toma dicha cosa a A, ste tiene contra C dicho interdicto uturbi ya que se trata de preservar la paz posesoria, de modo que nadie puede hacer justicia por mano propia. b) La proteccin interdictal se ampla a ciertas personas, a las cuales denomina posesores, a pesar de que estn reteniendo la cosa en lugar de otro, es decir que reconocen y aceptan su deber de entregar la cosa a otra persona. Esto sucede en los siguientes casos: Aquellos que han recibido la concesin del ager publicus y pagan por ello al populus un vectigal; y mas tarde el enfiteuta. Igualmente en el titular de una superficie El acreedor pignoraticio que retiene como garanta la cosa de otro, se considera que es el poseedor pretoriano, resultando protegido por los interdictos El precarista aquel que ha rogado a otro que le conceda la posesin de una cosa mueble o inmueble. Est protegido por interdctos contra terceros. El secuestratario , es decir, aquel que retiene las cosas discutidas por los litigantes en una apuesta o en un proceso. Siendo incierto el rsultado, es de inters del secuestratario el contar con los interdictos posesorios. PROTECCIN DE LA POSESIN Interdictos: La posesin, tanto civil como pretoriana est defendida por los interdictos. Mediante ellos se protege a quienes estn poseyendo frente a sustracciones o perturbaciones injustas por parte de otro. Tienen tambin otra funcin, as cuando se discute acerca de la propiedad de una cosa, antes de iniciar la rei vindicatio, hay que aclarar cul de los eventuales litigantes es el poseedor que ser el demandado en la reivindicacin.

CLASES DE INTARDICTOS POSESORIOS:

RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar La clasificacin de los interdictos =prohibitorios y resolutorios, simples y dobles. Con respecto a la posesin los interdictos suelen estar clasificados en interdictos que tienden a adquirir, a retener y a recuperar la posesin. Los primeros estn dados a aquel que quiere entrar en la posesin de una cosa que no ha tenido; as el interdicto qurum bonorum, para el heredero o el bonorum posesor que quiere ser poseedor de los bienes hereditarios. Por causa de retencin de posesin se protege a aquel que discute con otro su posicin de poseedor para saber quin lo es y quin no, a los efectos de la rei vindicatio posterior. Son dos: el uti possidetis para la posesin de inmuebles y el utrubi para los muebles. Finalmente los interdictos de recuperacin de la posesin para proteger a aquel que ha sido despojado de la cosa que posea, as el unde vi. Los interdictos que realmente defiende la posesin son los de recuperar y de retener. Los de adquirir mas que prteger sirven para adquirirla INTERDICTOS POSESORIOS RETINENDAE POSSESSOONIS CAUSA Quien pierde debe reintegrar al otro en la posesin. Ambos son dobles , ya que la situacin de los litigantes es semejante, pudindose desempear como actor o demandado. Igualmente son prohibitorios, porque lo que hace el pretor es prohibir el uso de la fuerza u otros vicios, dirigindosea ambos con el mismo lenguaje, a fin de mantener la posesin que est libre de dichos vicios posesorios. *UTI POSSIDETIS: Mediante este interdicto-referido a los inmuebles- el pretor ordena que sea preferido aquel que en el momento en que otorgue el interdicto posea sin violencia, sin clandestinidad y sin precariedad respecto de su adversario. Conforme a ello triunfar quien tiene la posessio iusta de la cosa. El concepto de possessio iusta est dado por la locucin nec vi clam nec precario, donde estn sealado los tres vicios vi ( haberla obtenido con violencia) clam (haberla obtenido clandestinamente) y precario ( cuando alguien se la pidi al poseedor como precarista). Si est presente alguno de estos vicios es llamada posessio vitiosa o injusta o improba. Dichos vicios funcionan de manera relativa *UTURBI: es un interdicto similar al anterior, pero protegiendo la posesin de cosas muebles. El pretor ordena que sea preferido aquel que durante la mayor parte de aquel ao haya posedo la cosa nec vi nec clam nec precario respecto de su adversario. Respecto a los vicios rige la misma regla de la relatividad que el iti possidetis. A diferencia del uti possidetis, ac se requiere la posesin de la cosa mueble durante el mayor perodo de tiempo del ltimo ao anterior al interdicto. INTERDICTOS RECUPERANDAE POSSESIONIS CAUSA *UNDE VI: Se concede este interdicto a aquel que estaba poseyendo un inmueble y alguien lo ha despojado empleando violencia, a los efectos de que se le restituya la posesin, siempre y cuando que sta no sea viciosa respecto del adversario. Debe ser intentado dentro del ao a partir de la expulsin. Luego del ao el pretor daba una actio in factum. El interdicto estaba limitado a los inmuebles. Respecto de las cosas

RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar muebles, su poseedor quedaba amparado por la actio furti o la actio vi bonorum raptorum. La frmula contiene la llamada exceptio vitiosae possessionis, la cual funcionaen forma relativa al igual que en el uti possidetis y en el utrubi *UNDE VI ARMATA: Protege a aquel que es despojado del inmueble, por medio de la violencia ejercida por una banda armada, o simplemente con armaas, no rige la exceptio vitiosae possessionis, ya que a causa de la atrocidad del delito, en todos los casos, incluido el del poseedor que habia perdido la posesin por violencia, clandestinidad o precariedad y procediera a expulsar con el empleo de las armas a quien se la habia arrebatado, debiendo restituirla, No es dado en el ao sino que es perpetuo. *INTERDICTO DE PRECARIO: Es para conseguir la restitucin de la posesin de la cosa cedida al precarista y tambin para obtener la indeminizacin de aquello que en forma dolosa se dej de poseer. *INTERDICTODE CLANDESTINA POSSESSIONE: Si alguien deja su casa pasa ir al mercadoy en el nterin otro entra en posesin, cuando aqul regresaba poda expulsar al intruso ( auqneu no por medio de armas) LOS INTERDICTOS EN LA EPOCA POSCLASICA Y JUSTINIANEA: Los interdictos desaparecen borrndose la distincin con las acciones. Con Justiniano el interdicto tramita como una actio. Equipar el utrubi con el uti possidetis, eliminando el requisito de la posesin durante la mayor parte del ao anterior. Des este modo , se trate de una cosa mueble o inmueble lo que se tiene en cuenta es la possessio iusta. Respecto del unde vi non armata, en la poca posclsica desaparece la excesptio vitiosae possessionis. Slo existira un interdicto unde vi non armata y de vi armata. Conforme a una constitucin de Zenn el despojado poda bajo juramento fijar el valor de todas las cosas que le han sido quitadas por la fuerza. Adems quien ha expulsado a otro por la fuerza queda sujeto a la ley Iulia de vi privata aut de vi publica si se emple armas. Cuando se hubiera desposeido sin violencia y para redimir la falta de proteccin interdictal los emperadores bizantinos crearon un interdicto recuperatorio nuevo : momentariae possessionis, quien tiende a preocupar la restitucin inmediata, ste era popular. El magistrado debe atenderla inmediatamente, incluso en forma oral , sin escrito y slo tiene que comprobar si existi o no desposecin. ste interdicto prescribe a los 30 aos de ocurrido el despojo. CUASI-POSESIN La possessio se refiere siempre, en la poca clsica al poder de hecho que se tiene sobre las cosas corporales. No poda existir respecto a las res incorporales, como los iura. Rl pretor,en la poca clsica, extendi la proteccin interdictal utilizando la va de figuras tiles a quienes tenan un iusin re aliena, pero sin emplear la palabra possessio . Ello significaba una proteccin de hecho de los iura, empleando la aequitas pretoriana.

RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar Pero con Justiniano se habla directamente de la quasi possessio, quien gozaba de uno de los iure in re aliena tena directamente la posesin de dichos iura, lo cual significaba una possessio iureis (sobre una res incorporalis)

LA PROPIEDAD

Nocin de la propiedad: la propiedad o el dominio consiste en el seoro jurdico ms amplio que se tiene sobre una cosa. El propietario puede librementeusar la cosa, disfrutarla, y disponer de ella como mejor le plazca y aunque existan diversas limitaciones y restricciones, el dueo es considerado como ejercitando un poder pleno sobre la cosa. Para los romanos que no la definieron : era la plena in re potestas Frente a la propiedad estn los denominados iura in re aliena (servidumbres, usufructo, uso , habitacin y garantas reales como la penda y la hipoteca) que configuran siempre potestades no plenas sino limitadas sobre la cosa. En los tiempos antiguos no existe una denominacin especfica para la propiedad. Todo lo que integra la familia romana est sometido al mancipium del paterfamilias. Ya a fines de la republica aparecen las palabras proprietas y dominio. La propiedad es ilimitadaen principio. Las limitaciones surgen ya por el ius o ya por la propia decisin del propietario que puede constituir ciertas ventajas sobre su dominio a favor de un tercero. La nocin del dominium romano se refiere propiamente a la cosa misma, de la cualse afirma una cualidad. Cual es la de pertenecer a una determinada persona. En ladoctrina moderna el dominio es el principio de los derechos realesde goce de uan cosa. Se lo denomina, como la relacin directa e inmediarta que una persona tiene sobre una cosa. Se parte de la situacin en que se halla la cosa de la cual se afirma una cualidad,la de pertenecer a alguien. Por eso la propiedad son las cosas mismas. Ello engendra una potestas por parte del dueo que se manifiesta en la denominacin de dominium= seoro. En el sentido modernista se trata siempre de los denominados derechos subjetivos patrimoniales de la relacin sujeto-objeto. Por ello el dominio es el derecho subjetivo qe el sujeto tiene de manera inmediata sobre un objeto, asi como en el derecho subjetivo de crdito. Est presente la idea de que el acreedor tiene una relacin con el deudor. CARACTERES Y CONTENIDO DEL DOMINIO: El dominio es ABSOLUTO: aparece como la posibilidad ms amplia de aprovechamiento de las cosas (plena in re potestas). El dueo tiene el uti fruti habere possidere. El uti se refiere al uso de la cosa, el fruti a poder disfrutar de ellas, aprovechndose econmicamente de la cosa; el habere el poder decir que la cosa le pertenece y en consecuencia disponer de ella ya vendindola, etc. Finamente el possidere que se refirela poder tenerla como suya, gozando de la defensa pretoriana de los interdictos.

RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar El carcter absoluto hace referencia a que el propietario jurdicamente tiene todas las posibilidades del aprovechamiento de la cosa. Slo el dominium es absoluto. Los in iura in re aliena presentan simpre limitaciones. Algunos toman la palabra absoluto en el sentido de facultad irrefrenada. Quien usa de su propio derecho no daa a nadie. Se acostumbra a hablar aca de abuso de derecho auqneu los romanos hablaban del mal uso del ius. Si bien la potestas, en los tiempos primitivos, luce como soberana comenzaron a aparecer restricciones cuando ese ejercicio tenia perjuicios a otros o a la generalidad. El dominio es EXCLUSIVO , en un dominium solo puede haber un propietario, y ste excluye a cualquier otro en tal situacin jurdica. El caso del condominio, donde debe existir dos o ms personas respecto de una misma cosa, no es una excepcin a este carcter, puesto que en realidad se trata de un derecho distinto con particularidades prpias El dominio es PERPETUO no se puede constituir un dominio ad tempos. As que alguien se propietario por un cierto tiempo, y que pasando un plazo determinado, retorne ipso iure al enajenante.

CLASES DE DOMINIO *DOMINIO EX IURE QUIRITIUM: es la propiedad del ius civile. Slo se la pueden tener los ciudadanos romanos, o al menos auqellos que, sin serlo, tengan el commercium. Puede recaer sobre las cosas muebles y tambien sobre los inmueblessiempre que se hallen en suelo itlico. Si se trata de una res mancipi se adquiere por la macipatio o por la iure cessio. Si se trata de res nec mancipi por la traditio o tambin por la in iure cessio. Tmbin se llega a esta propiedad por la usucapio. Est protegida por la rei vindicatio. *IN BONIS HABERE: Es la propiedad del derecho pretorio. En ciertas circunstancias alquien podia haber adquirido la cosa pero faltando algun requisito ppara que se convierta en propietario quiritario. Esto podia ocurrir: a) si alguien ej compraba una res mancipi, pero el vendedor le haca simplemente traditio de la cosa, es decir, no el modo solemne, eficaz para adquirir el dominio ex iure quiritium y b) si alguien compraba de buena fe a alquien que no era verdaderopropietario. En ambos casos, poda usucapir la cosa y transformarse en propietario quiritario, pero mientras transcurrian los plados por el ius civile estaba en una situacin de indefensin. Por ello, en el lapso intermedio, el pretor , para protejerlo, lo considera como teniendo la cosa entre sus bienes. Solo la pueden tener los ciudadanos romanos o los que tienen el commercium. En la poca posclsica, desaparecidas las viejas formas solemnes de la mancipatioe in iure cessio se fue unificando la nocion de propidad. Justiniano admitio una sola clase de dominio, aboliendo la denominacin ex iure quiritium. PROPIEDAD PROVINCIAL: kos fundos situados en suelo provincial no pueden ser del dominio privado. Son atribudos al dominio emienete ya del Emperador, ya del Populus Romanus ya a un tributum. quienes estan ocupando dichos fundos, al no poder ser denominados domini, sern llamados fructuarii o posesores. Cuentan con la proteccin jurisdiccional de los gobernadores de provincia que actan por las vas pretorianas.

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PROPIEDAD PEREGRINA: Los extranjeros por carecer del commercium no pueden ser propietarios ex iure quiritium, ello no les impide ser propietarios segn el ius Pentium. EL pretorios debi proteger mediante acciones ficticias, en las cuales se finga a ciudadana romana.

En el derecho vulgar posclsicos asistimos aun desdibujamiento de la propiedad. Justiniano restableci el concepto clsico de propiedad, distinguindola de la posesin y de los iure in re aliena. Existe, a su vez, un solo concepto de propiedad. Ha desaparecido la diferencia entre dominium ex ire quiritium y el habere in bonis, asi como tambin la situacin jurdica especial de los fundos provinciales LIMITACIONES DEL DOMINIO: Si bien el dominio es la plena in re potestas, su ejercicio no puede perjudicar a los terceros, ya sean los vecinos, ya se la generalidad. Estas limitaciones o restricciones son impuestas directamente por el ius. Son distintas de aquellas que voluntariamente se le impongan al propietario. 1) limitaciones por interes publico: la razon de stas estn el la primaca del bien general sobre el privado ej los propietarios de fundos linderos a una via publica estan oblgados a mantenerla 2) Restricciones por relaciones de vecindad: se trata de reglar las relaciones entre los propietarios de fundos vecino. frutos y otras cosas cadas en el fundo vecino: la ley de las XII tablas establece que el dueo de un fundo puede entrara en el fundo del vecino, dia por medio para recoger las bellotas del arbol propio cadas en ste. Arboles y ramas en los limites: cuando las ramas de un arbol invaden el fundo vecino, el dueo de este ultimo puede pedir al vecino que lo aclare hasta la altura de 15 pies. Si no lo haca, el requirente puede l mismo podar las ramas hasta dicha altura y llevrselas como lea. Si las ramas invaden un edificio, el veciono puede hasta pedir la tala absoluta del rbol y si no lo hace el veciono lo har le mismo y se podra llevar lo producido como lea. Lmites entre fundos vecino: el fundo debia ser limitado mediante la ceremonia religiosa de la limitatio. Entre fundo y fundo haba que dejar un epsapcio libre de 5 piesdenominado ambitus en la ciudad e iter limitatio en el campo. Los que no eran limitados era denominados agri arcifinii y pertenecan al ager publicus. En caso de que loslimites se hayan confundido, cada uno de los propietarios linderos tiene la actio finium regundorum. Es una de las tres acciones divisorias. La frmula contiene una adiudicatio por el cual el juez adjudica a cada uno la parte que le corresponde. En la poca posclsica se establecen disposiciones referidas a las construcciones, segn criterios urbansticos. Inmisin de humo y otras emanaciones: el propietario de un fundo debe permitir la invasin de humo y otras emanaciones, dentro de los lmites normales, por parte del fundo vecino. En caso de sobrepasar el lmite, el afectado, tiene el interdicto

RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar uti possidetis; y si el productor de la immissio pretende tener derecho aproducirla, cuenta con la actio negatoria. Agua de lluvia: si como consecuencia de la obra del hombre el agua es repelida al fundo superior o inferior, entonces se concede la actio aquae pluvial arcendae. Edificio que amenaza ruina: si un edificio amenaza ruina y producir daos por derrumbe sobre el vecino, antes de que el dao s eproduzca, ste puede exigir al dueo de dicho edificio que preste la cautio damni infecti. Si el dueo del edificio que amenaza ruina no quiere dar la caucin, el pretor le otorga al actor la a posesin del inmueble y si persiste en la negativa, le ser atribuda la propiedad bonitaria del inmueble, en caso de oponerse a sta, el vecino tendr accin para qye el dueo del edificio que amenaza ruina pague el monto de los perjuicios temidos. Obras o construcciones realizadas. Cuando alguien realiza en un fundo ajeno obras o construcciones que perjudican al vecino, ste puede denunciar la obra nueva que se ha comenzado, a los efectos de impedir su continuacin. Este procedimiento se denominaba operis novi nintiatio. En principio la denuncia se hace a quin est construyendo o modificando lo construdo, sin recurrir al magistrado. Si pretende continuarla, el pretor decidir si resulta fundada la oposicin. El constructor slo puede continuar si el pretor lo autoriza o presta caucin. Pero si la decisin del magistrado es negativa y no habindose dado la caucin se contina la obra, el denunciante puede pedir al pretor el interdicto interdictum ex operis novi nuntiatione por el cual puede demoler la mencionada obra. *Obras realizadas en el fundo sin autorizacin en forma violenta o clandestina: si alguien realizara, ya en forma violenta o clandestina obras o trabajos en el inmueble ajeno sin autorizacin, el poseedor o el que tenga el inters legtimo en que cesen los perjuicios, cuenta con el interdicto quod vi aut clam para que se restablezca la cosa a su estado primitivo. Es restitutorio y provisto parcialmente en efectos penales. ADQUISICIN DE LA PROPIEDAD: MODOS 1) La propiedad civil (ex iure quiritium) sobre las cosas se adquiere: *como consecuencia de una sucesin universal del titular de un patrimonio que pasa a su sucesor ( ej hereditas, adrogatio, conventio in manu de una mujer sui iuris) *cuando existen actos especiales de adquisicin, los cuales son generalmente llamados modos de adquirir la propiedad. stos modos de adquisicin fueron clasificados por los romanos, segn fuera del ius civile ( ej la mancipatio la in iure cessio y la usucapio) o del ius Pentium ( la ocupacin, la tradicin, la accesin, la especificacin). Otra clasificacin es la de distinguir los modos originarios y los modos derivativos. Los primeros son aquellos que consisten en actos permitidos por el ius, en virtud de los cuales alguien se hace propietario sin reconocer un enajenante. Los modos derivativos son aquellos supuestos en los que alguien adquiere la propiedad de una cosa que pierde el enajenante. a) MODOS INTER VIVOS DERIVATIVOS: En la poca clsica existen tres modos privados de adquirir la propiedad: la mancipatio, la in iure cessio (si bien la propiedad es dada por una addictio del magristrado) y la traditio.

RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar stos tres modos son los ms importantes, adems de ser privados . Existen otros modos derivativos, pero otorgados por el magristrado ya en juicio o por razones vinculadas mas bien a lo publstico. As: *la adiudicatio como parte de la frmula autorizada por el pretor en los juicios divisorios. *las adsignationes de tierras pblicas oor parte de la autoridad a los particulares; igualmente la distribucin del botn de guerra. La atribucin en propiedad por parte del magistrado a quien gan la licitacin en una subasta pblica MANCIPATIO Es un acto solemne, pero privado. En presencia de no menos de cinco testigos ciudadanos romanos pberes y de otro de la misma condicin que debe sostener una balanza de bronce, el adquiriente teniendo la cosa en una mano, dice: afirmo que este esclavo es mo ex iure quiritium y que me lo he comprado con este cobre ( moneda que tiene en la otra mano) y esta balanza de bronce. Luego golpea con el cobre la balanza y se lo da a aquel de quien recibe in ancipio como si fuera el precio. Por la intervencin del cobre y la balanza de bronce, es un acto per aes et libream . Por la mancipatio se puede adquirir la propiedad quiritaria de las res mancipi, as como tambin una potestas sobre los hombres y muejres libres, denominada mancipium. La mancipatio puede tener muchas posibilidades de aplicacin ya que en realidad es un rito de adquisicin de potestas ya sobre una persona o sobre una res mancipi. As : a) mancipando al hijo o a la hija de la familia se los puede dar en adopcin o emancipar, b) igualmente celebrear la conventio in manu respecto de una mujer, c) adquirir la propiedad de la res mancipi por causa de compra, donacin, de dote, o por causa de fiducia. Es pues el acto por excelencia de adquisicin del ius civile, as como la stipulatio ser la forma normal para obligarse negocialmente. Como acto del ius civile, los participantes deben ser ciudadanos romanos, o por lo menos oncear con el commercium. Sin embargo, el esclavo puede po este modo adquirir para su dueo o el filius para su pater; aunque no pueda adquirir para si. La mancipatio debe ser siempre simple y pura no tolera la existencia de una condicin o de un plazo. En el caso especial del testamento per aes et libram, mas aue someterlo a una condicin suspensiva, se trata de un acto mortis causa, es decir, para que valga despus de la muerte del testador. El mancipante poda efectuar alguna declaracin colemne tendiente a producir un efecto especial del acto (nuncupatio) El efecto principal de la mancipatio de una cosa es obtener el dominio ex iure quiritium. Pero esa adquisicin est subordinada a quin transmita la cosa fuera el verdadero propietario. Si no lo era, simplemente adquiere el usus o possessio, de tal modo que para ser propietario quiritario la deber usucapir, es decir, poseerla por los plzos legales. Si en el plazo intermedio, un tercero le inicia una rei vindicatio, el adquiriente puede hacer una denuntatio al enajenante, quin est obligado a prestarle su ayuda en el juicio. Ya si se niega a ello o si se pierde el juicio reivindicatoriono obstante su intervencin, el adquiriente puede reclamarle, por la actio auctoritatis, el doble del valor de lacosa. La mancipatio se sigui usando en la poca clsica.

RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar Luego fue formalmente abolida por Justiniano siendo reemplazada por la traditio. IN IURE CESSIO a) Este modo de adquisicin posiblemente posterior de la mancipatio, figuraba ya en la ley de las XII tablas. Consista en un procedimiento que haba que realizar ante el magistrado. El adquiriente, teniendo la cosa en la mano, afirmaba: digo que este esclavo es mo ex iure quiritium. Hecha esta vindicatio, el pretor se diriga al cedente que estaba tambin presente. Si ste niega ser el propietario, o se calla, entonces el pretor atribuye el dominio al que ha afirmado serlo. Se trata de un acto real formal real, una cesin ante el magistrado , con la finalidad de adquirir el dominio quiritario. La adquisicin del dominio se realiza con respecto a todos.. Gayo dice que es una legis actio, aparentemente distinta del sacramentum. Se la emple en forma supletoria respecto de la mancipatio, que no exiga la presencia ante el magistrado ; serva para el caso de que por ejemplo no se podian lograr los testigos. b) la in iure cessio serva para adquirir el dominio tanto respecto de las res mancipi como de las res nec mancipi. Pero tambin se la utilizaba para ceder una tutela, una hereditas o una adopcin c) Desaparece en la poca posclsica. En la compilacin justinianea, los bizantinos la abolieron, reemplazando su mencin de los textos por la simple palabra cessio, que vala como cesin. TRADITIO a) consiste en el acto que el enajenante (tradens) entregue o permita que otro (accipiens) tome posesin de una cosa, por lo que el papel del tradens puede ser totalmente pasivo. Lo que importa es que el accipiens adquiera el control posesorio de la cosa traida. Por eso se debe tratar de res corporales. Es el procedimiento usual para adquirir la propiedad quiritaria de las res nec mancipi. Se se realizaba rsepecto de una res mancipi, quien la recibe la tiene in bonis (propiedad bonitaria) 1. Si se trata de un inmuebele, en un rpincipio se realizaba un paseo ritual alrededor del fundo , luego bastaba que el tradens lo deje libre, de tal modo que el adquiriente lo encuentre desocupado. Incluso, bastaba con que el tradens lo sealara desde lo alto de una torre o a distancia, vindose que la posesin de l estaba libre. 2. Si se trata de un mueble, lo normal era la entrega en la mano.. As, se hace la tradicin de dinero, se realiza la cuenta de las monedas. Pero puede hacerse sin traslado del dinero. En otros casos no interesa el tomar directamente con las manos la cosa. As en los siguientes casos: La llamada traditio symbolica, si te entrego las llaves de la bodega para hacerte la tradicin del vino o las llaves del almacn donde estn las mercaderas. Tambin sealndola desde cierta distancia

RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar La llamada traditio brev manu: si te hallas detentando la cosa como tenedor ( as como locatario, comodatario, etc) y te la vendo El caso del constitutum possessorium, poseo una cosa como dueo ej un fundo, y te la enajeno, pero la sigo conservando como mero tenedor ej como usufructuario

b) El tradens debe ser propietario de la cosa respecto de la cual se hace la traditio y tener derecho a enajenarla. Pero no es necesario que se a hecha por el propietario, ya que tambin lo puede hacer un tercero autorizado por l. c) El acto es la traditio, no involucra de por s la adquisicin del dominio. Para que ello ocurra es necesario que exista una justa causa, que le sirva de fundamento para poder ser propietario. Tambin son iustae causae para adquirir el dominio por la traditio: el dar la cosa en donacin, en dote o en mutuo Puede haber tradicin de una cosa que te he dado en comodato, en cuyo caso no ser tuyo. Pero si te la he vendido . Por ello, cuando hablamos de justa causa debe haber un antecedente jurdico vlido para que se pueda adquirir el dominio. Pueden existir iustae causae traditionis, como, ej las donaciones prohibidas entre marido y mujer. d) A medida que se fue dejando de usar la mancipatio y la in iure cessio, la traditio fue, en pricipio, el modo normal de transmisin de la propiedad. Pero, en el derecho vulgar fue desapareciendo la distincin clsica entre el ttulo (iusta causa) y el modo (ahora la traditio). Como consecuencia de ello se atribuyeron efectos constitutivos directos de la propiedad a la compraventa y a la donacin, aun sin haberse efectuado tradicin. Con Justiniano se retom la regla clsica, considerando en general que la propiedad se aqdquiere por la traditio y la usucapio, y no por simple pacto; de este modo se diferencia el ttulo del modo B) ADQUISICIN DE LA PROPIEDAD POR LA USUCAPIO. La usucapio es la adquisicin de la propiedad quiritaria de una cosa corporal (res mancipi o res nec mancipi) mediante la posesin continuada durante un perodo de tiempo. El propsito de este modo es solucionar ciertas situaciones en as cuales era posible la adquisicin de la propiedad quiritaria: a) Primer caso: Como sabemos, para adquirir el dominio quiritario de una res mancipi es necesario que el vendedor haya efectuado la mancipatio o la in iure cessio. Si un propietario quiritario, enajenaba a otro una res mancipi, pero le haca simplemente la traditio de la cosa, el comprador, no obstante poseer la cosa, no era propietario ex iure quiritium. Esto significaba una cierta situacin de incertidumbre para el adquiriente. Pero el ius, le permite pasar automticamente a ser propietario quiritario si posee la cosa durante dos aos (si se trata de un inmueble, o de un ao, si la cosa era muebele) b) Segundo caso: a) no es el dueo de la cosa, pero se la vende a b), creyendo ser propietario, y b) la recibe tambin creyendo ser propietario, y b) la recibe tambin de buena fe. En realidad la venta ha sido realizada por un no dueo de la cosa. Aqu tambin, si el comprador alcanza a cumplir los plazos legales , puede usucapir la cosa y transformarse en propietario quiritario, sin interesar si se trata de una res mancipi o una res nec mancipi.

RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar Desaparecida la diferencia entr modos formales ( mancipatio o iniure cessio) y no formales (traditio), as como la diferencia entr propiedad quiritaria y bonitaria, la usucapio tendr la nica funcin de hacer adquirir la propiedad del adquiriente de buena fe que la compr a un no propietario. REQUISITOS PARA USUCAPIR Se fueron formando gradualmente en el derecho romano y quedaron expresados por los juristas medievales en la exprecin : res habilis, titulus, FIDES, possesio, tempos a) Res habilis, no resultan susceptibles de usucapin: las res extra commercium, tales como las res sacrae, als res religiosae, las res publicae, ni tampoco los hombres libres las cosas robadas (res furtivae) o posedas por la violencia (vi posase) mientras dur la vigencia de la tutela legtima de las mujeres, las res mancipi enajenadas por una mujer sometida a dicha tutela sin la auctoritas del tutor En el derecho posclsico y Justiniano, sern inhbiles de ser usucapidas: las cosas del Prcipe; las cosas del Fisco; las de las iglesias; y obras pas; las cosas del ausente y en general las cosas cuya enajenacin estn prohibdas. b) Titulus: la usucapio debe contar con una iusta causa( o como lo dicen los posclsicos, de un titulus, en el sentido de iustus titulus). Se trata del antecedente jurdico que abra perfectamente justificado la adquisicin de la propiedad, de no haber mediado un vicio de forma o un vicio de fondo. c) FIDES: la bona FIDES consiste en que el poseedor ignora que la cosa es ajena, o cree equivocadamente que aquel que se la transmiti era el dueo de ella. Siendo un estado de conciencia subjetivo, la FIDES queda presumida una vez probada la iusta causa. Es suficiente tenerla en el momento de comenzar la posesin, puesto que la mala fe sobreviviente no perjudica al usucapiente. Esta regla no se aplica a los frutos ya que la buena fe se debe tener en cada acto de apropiacin. No se exige la buena fe en ciertos casos pespeciales: *en la usucapio pro herede *cuando una res mancipi hubiera sido cedida por causa de fiducia, si el trasmitente la vuelve a poseer por un ao,, auque se trate del suelo, aun sabiendo que era de otro, poda recobrar la propiedad usucapindola. Esta forma era llamada usureceptio *como usureceptio si el populus hubiera recibido una cosa en garanta de una obligacin y luego vendi la cosa. Si ella ha sido poseda por su dueo puede usucapirla. igualmente se poda sin buena fe recuperar la integridad del fundo por desuso de una servidumbre: usureceptio servitutis. d) Possesio. Se debe tratar de la possessio civiles. Debe tener la cosa bajo su poder con nimo de seoro y no la mera tendencia detentndola a nombre de otro. La posesin debe ser interrumpida; si se la interrumpe no se contina la anterior, sino que se inicia una nueva. La interrupcin de la usucapin es denominada usuraptio. El propietario no puede recurrir a la violencia. El usucapiente tiene el interdicto Unde vi, entendindose que

RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar de triunfar en l no hay interrupcin. Si le es arrebatada con violencia por el propietario o un tercero, y el usucapiente no usa el interior o pierde el proceso, se habla de interrupcin. Si les es arrebatada con violencia por el propietario o un tercero, y el usucapiente no usa el interdicto pierde el proceso , se habal de interrupcin natural. Si alguien inicia una rei vindicatio contra el usucapiente, la litis contestatio no interrumpe la usucapin. En el derecho justinianeo, la usucapin se interrumpe por la demanda judicial. La posesin como situacin de hecho no resulta comprendida en los efectos del postliminium, de tal modo que el prisionero de guerra que regresa debe iniciarla nuevamente, aunque nadie hubiere posedo la cosa. e) Tempus. Segn la ley de las XII tablas el plazo para usucapir es de dos aos si la cosa es inmueble y de un ao si es mueble. Justiniano considerando que no se debe despojar con demasiada prontitud a los propietarios, establece que el plazo para usucapir las cosas muebles ser de tres aos y las inmuebles deba durar diez aos entre presentes y veinte entre ausentes y se aplicaba a todas las tierras del imperio. Se puede producir, para el cmputo la sucesin de posesiones. As el heredero, como sucesor universal puede continuar la posesin del causante . En cuanto al sucesor particualar como en el derecho clsico no se conoce la sucesin a ttulo particular, no se puede sumar el tiempo de la posesin del causante. En cambio, Justiniano permitir la accessio possessionis. Era necesario que tanto el causante como el sucesor deban haber comenzado a poseer de buena fe. Si el causante era de mala fe, no se produce la accesin, sino que se considera que el sucesor inicia la usucapin ex novo. LA LONGI TEMPORIS PRAESCRIPTIO A) Los fundos provinciales no podan ser usucapidos ni siquiera por un ciudadano romano, dado que se trataba de una propiedad especial. Sin embargo, a partir de un rescripto de Septimio Severo y Caracalla se admite una proteccin especial para quien hubiere posedo sin perturbacin un fundo provincial durante 10 aos entre presentes, o 20 aos entre ausentes. La proteccin consista en una defensa otorgada al poseedor para resistir la accin petitoria del titular. Pasndose ms en e l proceso extra ordinem, se la denomin praescriptio. El poseedor vino, de hecho, a ser considerado propietario, no quiritario, sino adecuado a la propiedad provincial. B) En el Bajo Imperio, para remediar el estado de incertidumbre en que podan quedar los poseedores de fundos provinciales qe no podan usucapir ni prescribir por faltarles alguno de los requisitos, Constantino admiti que la accin reivindicatoria del propietario quedaba extinguida despus de 40 aos sin ejercerla. Theodosio redujo el plazo a 30 aos C) Justiniano procedi a una fusin de las instituciones, tratando de volver a los principios clsicos: *emplear el termino usucapio para la adquisicin de cosas muebles, con los requisitos sabidos pero estableciendo un plazo de 3 aos.

RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar *para los inmuebles la denominacin es longis temporis praescriptio, hace adquirir al poseedor de buena fe el dominio , aun de las cosas furtivas, pero no de las adquiridas por violencia , otorgando al prescribiente una accin

MODOS DE ADQUISICIN ORIGINARIA DE LA PROPIEDAD: *OCUPACIN es la apropiacin de una cosa que no tiene dueo (res nullius), con nimo de adquirirla para tenerla para s. Viene a corresponder a un principio de derecho natural, ya que la cosa que nos es de nadie, es del primero que se la apropie. Animales que pueden ser cazados: Las bestias salvajes, los animales domesticados, es decir, aquellos que pueden ser adiestrados y los domsticos como las gallinas, los patos, etc. Los primeros pueden ser ocupados por la caza los segundos no, mientras permanezcan obedeciendo a sus hbitos de regresar pero si los han perdido se vuelven silvestres y pueden ser ocupados por el primero que los capture. Los meramente domsticos no pueden ser apropiados por la caza quien se apodere de ellos comenten furtum. Los animales pueden ser cazados en cualquier lugar, porpio o ajeno, puesto que se no se consideran un accesorio del dominio. Pero no se puede cazar en terreno ajeno si el propietario se opone. Para ser considerado cazado, es necesario retener la pieza bajo nuestro control. Si se escapa de nuestra custodia vuelve a convertirse en res nullius. Ocupatio bellica: las cosas aprehendidas a los enemigos son nuestras por el derecho natural. Los inmuebles pasan a pertenecer al populus. Las cosas muebles que forman el botn deben ser entregadas por los soldados; de lo contrario cometen peculatus y son penados a restituir el quaruplum. Es necesario que se trate de una guerra justa, es decir, respecto del enemigo; no se aplica respecto de las cosas logradas en la guerra civil. No se consideran nuestras hasta tanto las llevemos a un lugar seguro. Las cosas de los romanos tomadas por el enemigo pueden goza del postliminum de tal modo que recobradas por los romano vuelven a tener la situacin jurdica anterior. Cosas encontradas en el litoral del mar: Ej piedras preciosas, perlas y dems cosas que sean descubiertas o encontradas en las costas del mar, son de quin las tome siempre que sea con nimos de apropiacin. Isla nacida en el mar: Puede ser apropiada por cualquiera Tesoro: Fue definido por Paulo como un viejo depsito de dinero de cuyo dueo no exista memoria

RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar El tesoro debe ser descubierto en forma causal, de lo contrario, de ocurrir la bsqueda contra la voluntad o ignorancia del dueo del fundo, el tesoro le corresponde a ste, en cambio, si era hallado de forma causal, al descubridor le corresponde la mitad . Cosas abandonadas: Las cosas de alguien pueden convertirse en res nullius cuando ste las bandona. Si se trata de res mancipi, la propiedad no se pierde por la mera derelictio, sino que el adquiriente deba usucapirla. Si se trata de una res nec mancipi , los proculeyanos sostenan que el propietario perda la cosa cuando alguien la ocupaba. Los sabinianos entendan que la propiedad se pierde desde que el propietario se desprende de la cosa. . Justiniano sigue la tesis sabiniana. Las cosas perdidas continan siendo de propiedad de su dueo y cabe la obligacin de devolverlas sin hablarse de recompensa. ACCESIN: La accesin se da rspecto de una cosa accesoria ajena que se agrega a una cosa principal propia formando un solo cuerpo. La regla principal es que la cosa accesoria accede a la principal Accesin de un inmueble a otro inmueble : Son denominados incrementos fluviales, porque ocurren como consecuencia del comportamiento de un ro: *Aluvion: consiste en el incremento paulatino e imperceptible de tierra, lomo, o arena, produciendo por la fuerza del rio que traslada dicha materia del fundo superior al fundo inferior. Los fundos sobre los cuales se deposita el sedimento deben ser agri arcifinii, aquellos que no tienen otros limites que los naturales *Avulsin ocurre cuando por la fuerza del ro, ste arrastra violentamente un fragmento de tierra y rboles de un fundo superior y los agrega a un fundo inferior. Se diferencia del alluvio (aluvin) en que las caractersticas de ste es la inestabilidad y la paulatinidad , mietras que la del avulsio(avulsin) es la violencia. Cualquier cosa arrastrada por la fuerza del ro sigue perteneciendo a su propietario, quein la puede reclamar como suya como rei vindicatio. Pero si deja pasar el tiempo y el fragmento a madurado unindose al fundo inferior y los rboles han echado races entonces pertenecen al propietario que los recibi. Lecho abandonado: cuando un ro pblico se desva abandonando el lecho primitivo para seguir otro curso , el lecho ahora seco es apropiado por accessio por los propietarios ribereos, por formar parte de la continuacin de sus terrenos.. Isla nacida en el ro:

RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar Es el caso en que en un ro los sedimentos arrastrados forman una isla , de tal modo que pertenecern proporcionalmente a los propietarios ribereos. Para repartir la isala hay que proceder as: - trazar una lena longitudinal por el medio del ro , siguiendo su curso; si la isla permanece por entero entre dicho eje y una de las riberas, entonces slo se la apropiaran los propietarios de esa ribera - si la lnea longitudinal pasa por medio de la isla la reparticin debe ser hecha entre los propietarios de ambas riberas conforme a dicho procedimiento. Accesin de inmueble a un inmueble: Sucede cuando se agrega alguna cosa mueble (semilla, plantas, edificaciones) a un inmueble ajeno o en inmueble porpio agrego dichas cosas muebles. stas pasan a integrar dicho inmueble. El dueo del fundo se hace propietario de la cosa agregada. a) Caso de la siembra y de la plantacin: En el primer caso, alguien ha sembrado semillas y stas han germinado en terreno ajeno o viceversa. El propietario del fundo ser dueo de lo fundado. En el segundo caso ocurre lo mismo con un rbol, que desde que ha echado races es apropiado por el dueo del imuebles . SI el rbol plantado ha echado races en ambos pertenece en condominio a ambos vecinos. b) Caso de la edificacin ( dos hiptesis): Cuando se edifica en terreno propio con materiales ajenos, el dueo de los materiales tiene alguna accin?: Primeramente tendra que ejercer la actio ad exhibendum, para que se separen los materiales y se queden individualizados. Pero esto estaba prohibido por la ley de las xii tablas . Aun cuando el constructor sea de buena fe, se le otorgaba la actio de tigno iuncto por la cual poda demandar el doble del valor de los materiales. Cuando se edifica en terreno ajeno con materiales propios: Si ha edificado de buena fe , creyendo que el terreno era suyo, y est en la posesin de la construccin, no tiene accin para exigir el precio de los materiales y dems gastos al dueo del fundo, pero frente a la rei vindicatio de ste, puede por la exeptio doli oponerse a la entrega de lo construido hasta tanto se haya realizado dicho pago. Pero si perdi la posesin nada podr reclamar. SI ha edificado de mala fe, sabiendo que el terreno era ajeno entonces pierde el dominio de los materiales y nada puede reclamar, pues se considera que haba actuada temerariamente, dado que conoca que no era propietario del suelo. Accesim de un mueble a otro mueble: a)adiunctio: cuando se incorpora una cosa a otra ajena; as una rueda a un carro. c) ferruminatio: unin de dos metales distinta de la adplumbatio unin de trozos metalicos unidos por otro elemento. d) Textura: si a una tela ajena se le agrega un bordado o n adorno purpura.

RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar e) Tinctura: colorante con que se impregna un vestido ajeno f) Scriptura: si se escribe sobre pergamino carta u otro material ajeno. g) Pictura: cuando se pinta algo sobre una tela ajena La cuestin principal es averiguar cul es la cosa principal y cual es la accesoria. Los sabinianos parecen inclinarse por el criterio de la quantitas y de la mayor species, hay que atender la cosa prevaleciente por el tamao o el volumen Los proculeyanos parecen dar preferencia a la qualitas, consideran la funcin del todo. En todos los casos el dueo de la cosa principal es el dueo de la accesoria ESPECIFICACIN: Se da este caso cuando alguien utilizando una materia prima ajena hace con ella una especie nueva. Para que se de la espesificatio es necesario: *que alguien con una materia prima ajena *sin permiso o acuerdo con su dueo *hiciera una nova species; siempre debe haber una transformacin substancial de la materia prima. *con nimo de apropiarse del producto final. El problema era saber de quin es la cosa especificada. Los sabinianos se inclinaban por el dueo de la materia prima. Los proculeyanos por quin haba realizado la cosa especificada. Jurdicamente se trata de saber si ha o no ocurrido la extincin de la materia prima. Justiniano deca que si la nova species permite que se pueda volver a la materia prima anterior (caso del anillo que se puede fundir y recobrar en oro), la cosa pertenece al dueo de la materia prima. Pero si al contrario la nova specie no permite la vuelta al estado anterior (caso del vino o de la estatua de mrmol) entonces la cosa s de quin hubiera hecho la cosa.. Si para hacerla se utilizo materia prima propia y tambin ajena entonces es de quin hizo la cosa , puesto que no slo ha puesto su trabajo sino que adems puso parte de la materia. a) si la operacin es reversible, el dueo de la materia prima, o posea la cosa o la poda reclamar ejerciendo primero la actio ad exhibendum, para regresar a la materia prima y luego la rei vindicatio. Si rei vindica directamente la especie nueva, el especificador podr interponer la exceptio doli para hacerse pagar el mayor valos que tendra la cosa. b) Si la operacin es irreversible, el dueo de la materia prima, slo en el caso de que est poseyendo la cosa, podr interponer a exeptio doli ante la rei vindicatio del espesificador. c) Si la materia prima fue hurtada, en ambos casos el dueo tiene siempre la actio fruti, puesto que la obligacin de devolver queda perpetuada por el delito.

CONFUSIN Y CONMIXTIN:

RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar Tiene lugar la confusio cuando en forma casual o voluntaria se mezclan lquidos que pertenecen a distintos dueos. La commixtio ocurre cuando se mezclan en forma casual o voluntaria slidos. En principio las materias confundidas por voluntad de los dos propietarios, en ambos casos conforma un condominio por parte de ambos propietarios. Si la quieren dividir, tendrn que recurrir a la actio communi dividundo. Si la mezcla ha sido realizada en forma casual o por el hecho de un tercero, es decir, no por voluntad de las partes, hay que distinguir si se puede o no separar las partes. En caso de que fueran separables no se produce una situacin de condominio , puesto que pueden volver a la situacin primitiva. Cada propietario conserva su propiedad, pudiendo actuar por la actio ad exhibendum y luego por la rei vindicatio. Si la separacin no es posible o los elementos son de la misma naturaleza cada una de las partes tiene una rei vindicatio por parte. Si no se puede determinar lo que corresponde a cada uno, se podr ejercer tambin la actio communi dividundo. Se entiende ac que se ha producido una condominio incidental. La confusio y la commixtio no son modos propios de adquisicin del dominio, sino que provocan situaciones especiales entre los propietarios queines estarn a veces como condominios y otras como propietarios que podrn reclamar sus cosas. As si alguien hubiese pagado una deuda. PROTECCIN DE LA PROPIEDAD: A)Pro un lado tiene la accin petitoria vindicatio y la actio Publiciana in rem, as como medidas procesales preparatorias; igualmente la actio negatoria. B) para reglar sus relaciones vecinales, goza de ciertas acciones (actio finium regundorum,etc) e igualmente una serie de interdictos ( interdictum quod vi aut clam) D) goza de las acciones penales por los delitos que afectan la cosa que se tiene en propiedad( la actio fruti, etc) as como de la condictio furtiva. E) Como poseedor legtimo est protegido por los interdictos posesorio. REI VINDICATIO: La rei vindicatio es una actio in rem que protege al propietario civil dominus ex iure quiritium- contra el tercero que posee injustamente, con la finalidad de que se lo reconozca como propietario y en consecuencia se le restituya la cosa. Se puede promover rspecto de las cosas particulares, sean stas muebles o inmuebles; incluso respecto de un rebao en conjunto. Para reclamar un patrimonio o una cuota parte de l. No se puede reivindicar a las personas libres. Para ellos existen acciones perjudiciales e interdictos. Si se alega que expresa la causa de la patria ptestas, se le permite al pater reinvindicarlos. CONTRA QUIEN SE EJERCE: L a rei vindicatio se ejerce : a) contra el poseedor de la cosa que afirme que es suya b) se se trataba de un tenedor en un principio no se lo consider pasivamente legitimado; haba que demandar a a aquel por quien tena la cosa. Para decidir quin era el poseedor, en caso de duda se recurra al trmite previo de los interdictos

RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar Si el tenedor lo era respecto del actor, as era su inquilino o depositario, slo poda actuar por la actio in personam que correspondiera al contrato que los una, pero no tena la rei vindicatio. Si estaba poseyendo a nombre de un tercero por una disposicin de Constantino, el tenedor debe denunciar al causante de su tenencia, el cual es requerido de intrvenir en l. En la poca de Justiniano, la rei vindicatio se extiende contra cualquier poseedor o tenedor de la cosa. Incluso tambin contra los denominados ficti posesores, es decir, aquellos que sin haber sido poseedores fingen serlo como si poseyeran algo, contra aquellos que desde antes de la litis contestatio hbiera dolosmente deado de poseer, habiendo destruido la cosa o abandonando la posesin o tenencia. DESARROLLO DEL JUICIO: En la poca clsica la rei vindicatio se extiende se poda llevar a cabo por dos procedimientos: a) rei vindicatio per sponsionem: Supervivencia del rgimen arcaico del sacramentum. Se acuda primero a una sponsio, en la cual el actor preguntaba demandad: si el esclavo por el cual se acciona es mo ex iure Quiritium prometes solemnemente damr 25 sestercios?). Al aceptarla se permita la iniciacin del juicio. b) Rei vindicatio per formulam petitoriam. Se siguen las reglas del procedimiento formulario. La frmula era: si aparece probado que la cosa de que se tarta es ex ire quiritium de Aulo Agerio, y que ella, segn tu arbitrio, no fuera rstituda a Aulo Agerio, entonces por tanto dinero cuanto valga la cosa, condenalo Numerio Negido a favor de Aulo Aerio Se podan intercalar las excepciones y replicaciones que fueran alegadas y aceptados por el pretor . El juez tena libertad para considerar probada la propiedad, as como las restituciones por pagos por frutos o pagos por demorasEl procedimiento per formulam petitoriam prevaleci{o en la {epoca ccl{asica. Con la introduccin del procedimiento cognitorio la rei vindicatio apareci{o m{as simplificada, al desaparece el procedimiento dividido en dos etapas. EFECTOS DE LA SENTENCIA: En la poca clsica, siendo la rei vindicatio una frmula arbitraria, si bien el demandado vencido es invitado a restituir la cosa, podan optar por la condena pecuniaria sobre la base de la suma del valor de la cosa y sus accesorios, segn el juramento del actor. En el procedimiento cognitorio, la condena puede ser la entrega de la cosa, con intervecin de la fuerza. La restitucin de la cosa debe serlo con sus accesorios, frutos, productos. Se debe restituir, segn el arbitrio del juez, todo aquello que el actor habra tenido si la cosa le hubiera sido entregada en el nombramiento de la litis contestatio. Respecto de la cosa: en la poca clsica, si la cosa se deteriora o destruye antes de la litis contestatio, ello no se toma en cuenta, a los efectos de la rei vindicatio. El perjudicado puede actuar, por el delito de dao prevoisto en la lex Aquila. En la poca de Justiniano deja de poseer con doloo culpa, antse de la litis contestaitio, responde por ello por la propia rei vindicatio.

RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar Si la prdida o el deterioro ocurre despus de la litis contestatio, en la poca clsica debe responder el poseedor de buena fe slo si ello ocurrio por dolo o culpa, pero no por caso fortituo ej si el esclavo o los animales se mueren. Respecto de los frutos: a) antes de la litis contestatio, los frutos conseguidos por el poseedor de buena fe pueden ser retenidos , en la poca clsica, por el poseedor de buena fe, no as los frutos pendientes. Bajo Justiniano debe devolver tambin los percibidos que estn en sus manos y no haya consumido. En cuanto al poseedor de mala fe, debe devolver todos los frutos percibidos consumidos o no, amplindolo Justiniano a aquellos que dejo de percibir. b) despus de la litis contestatio tanto el de buena como el de mala fe , deben devolver todos los frutos percibidos y tambin los dejados de percibir por negligencia c) respecto de los gastos realizados en la cosa: los gastos realizados en mejoras necesarias y tiles de la cosa deben ser retribudos por el propietario en lapoca clsica, slo el poseedor de buena fe que los hizo. Desde el perodo clsico slo el poseedor de buena fe tiene un derecho de retencin, que se ejerce por la exceptio dolo opuesta a la rei vindicatio .Justiniano le da el derecho de retencin, sin necesidad de exepcin. Incluso al poseedor de mala fe para impedir un enriquecimiento sin causa ACTIO PUBLICIANA IN REM: Es una accin pretoriana, creada por un pretor Publicus que le dar su nombre. Se protega con ella a ciertos poseedores calificados, que por no ser propietarios ex iure Quiritium carecan del amparo de la rei vindicatio. En estos casos el pretor iempleaba la terminolog{ia in bonis habere. Si es confuso los casos estan en la 138 INTERDICTO QUEM FUNDUM Y ACTIO AD EXHIBENDUM stas medidas estn vinculadas con la rei vindicatio. En la poca clsica, cuando se acta por medio de una actio in rem aquel que es demandado no puede ser constreido a ser parte en el juicio . Le basta con negar ser el poseedor o directamente no decir nada. El actor se encuentra con una dificultad para rei vindicar necesita de la cooperacin de la contraparte, no se podra formalizar la litis contestatio o dicho de otra manera no habra posibilidad de juicio. Para ello el reptor concede estas dos vas: a) si se trataba de una rei vindicatio de un inmueble y el demandado se negaba a defenderlo, el pretor le otorga el interdicto Quem fundum, por medio del cual se le daba ala actor la posesin del mismo.El demandado poseedor poda exigir una fianza. b) Si se trataba de una rei vindicatio de una cosa mueble, el pretor otorga con antelacin al actor, la actio ad exhibendum. sta accin poda servir: *como preparacin para la rei vindicatio, ya que le peude interesar al actor identificar la cosa que quiere identificar para demandarla correctamente o si sta estaba unida por accesin, para pedir la separacin *como recurso para cuando el actor se encontraba con que el demandado se negaba a defenderse. Siendo as, por estar en situacin de indefensus, el actor poda obtener un decreto del pretor de ser puesto en posesin de la cosa. *en la poca clsica, se conceda la actio ad exhibendum contra el que dolosamente dej de poseer. Por ello es que cumpla un papel sustantivo de la rei vindicatio. Y sta

RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar es la razn por la cual no era necesario en esta poca incluir este supuesto en la accin petitoria como luego lo hara Justiniano . La actio ad exhibendum se concede no solo al propietario que va a intentar luego la rei vindicatio. As quien va a iniciar otras acciones in rem y tambin a quien quiere vindicar la libertad de una persona. Se trata de una actio in personam, significaba que estaba obligado a trabar el juicio. Para evitar la condena, el demandado debe presentar la cosa. La condemnatio era arbitraria ya que la iudex poda obligar a exigir la cosa ya que de lo contrario se produca una condena pecuniaria por el valor de la cosa; en la poca justinianea se deja liberado el monto al arbitrio del juez Con Justiniano en caso de que el demandado rehusara la defensa en la rei vindicatio, se le deba poner en posesin de la cosa, posiblemente manu militari si seguimos el procedimento usual de esta poca. El interdicto quem fundum desaparece totalemente. Y en cuanto a la actio exhibendum, qued ampliada como una accin general que se concede a todo aqeul que demuestre tener inters en la exhibicin de la cosa. ACTIO NEGATORIA La tiene el propietario contra aquel que pretenda tener una servidumbre o un usufructo sobre su cosa, para lograr que se declare la inexistencia de estos iura in re aliena debiendo en su caso restitur el fundo libre o ser condenado a cadena pecuiniariaEs la rplica de la vindicatio servitutis, aqeulla que tienen quienes pretenden tener uno de estos iure in re aliena y la intentan contra los propietarios que no se los quieren reconocer Se caracteriza porque el actor, lo nico que debe porbar es que es propietario, ya que siendo el dominio, en principio libre de una iura in re aliena, el demandado es el que tiene la carga de probar la existencia de ellos. La condena arrastra: a) la cesacin de la servidumbre o del usufructo b) la reparaci{on de los perjuicios ocacionados y en su caso la devoluci{on de los frutos, c) dar una cauce{on de que el demandado vencido no causar{a nuevas molestias o perturbaciones PUBLICIDAD DE LA PROPIEDAD En Roma, a diferencia de lo que ocurra en Grecia, no se cont{o con un sistema de publicidad inmobiliaria. Los romanos son oralistas y no escrituarios de adquisicin de la propiedad son orales, basta la presencia de cinco testigos; en la in iure cessio, el acto realizado ante el magistrado en la traditio, el hecho pblico y notorio de la posesin; por lo comn, el empleo de documentos ecritos tenia influencia greco-oriental. Constantino consider bueno consignar el acto en un documento escrito, que deban inscribir los magistrados. Con Justiniano continua la obligacin de la insuinatio en las donaciones importates inter vivos dejndola como facultativa para los otros actos. EL CONDOMINIO.

RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar Por el carcter exclusivo del dominio dos o ms personas no pueden denominarse dueos de la misma cosa. Pero se puede dar la figura ,distinta del dominio , del condominio. Los condominios mantienen una comunidad, no sobre partes divisas materiales de la cosa, sino sobre cuotapartes ideales en dicho condominio. En la poca clsica se admite la communio en otros casos:: a) cuando de manera voluntaria las propias partes constituyen. Como consecuencia de una sociedad, en la cual los socios se transfieren recprocamente sus propios bienes en comn. b) De manera involuntaria , en cuyo caso se habla de communio incidens. As en el caso de dos o ms herederos, respecto de la herencia, o de dos o ms legatarios de una misma cosa. . Tambin en el caso de commixtio o de confusio cuando se produce una mezcla irreversible de slidos y lquidos A) acots de disposicin: cada uno de los condominios puede, por su cuenta y sin consentimiento de los de demas , disponer de su cuota, parte ideal, ya enajenandola, ya grabandola con un pignus. Para disponer de la totalidad de la cosa comun es necesrio el acuerdo de todos los condominios. B) Actos de uso y administracin de la cosa comu: cada condominio puede usar de la cosa actuando independientemente, si bien cualquiera de los otros se podian oponer. Este derecho de Veto se funda en la cotitularidad solidaria patrimonial, que se ejerce en porciones abstractas. Un condominio no puede realizar actos materiales sin el consentimiento de los demas. Justiniano establece que las relaciones entre los condominios, sobre la base de que se parece a una sociedad, es un cuasicontrato. Tiende a limitar el ius prohibendi, supeditando las concecuancias de un acto ya realizado por uno de los condominios a la farta de beneficio de la comunin de bienes, ue se ver cuando se deban decir las consecuencias de la particin ante el juez. Todo condominio esta obligado a tener q reparar el perjuicio causado a los otros, por dolo o culpa, de la cosa en comun. La situcion nacida de la communio es muy i9nestable, debido a las dificultades existentes entre los condominios para buscar y administrar econmicamente la cosa comun, razon por la cual a todos y cada uno de ellos se les otorga la posibilidad de lograr la particin material de la cosa, adjudicndose la parte material q les corresponde. Esto se logra por medio de la actio communi dividundo (para el caso del condominio de una cosa completa) y la actio familiae erciscundae (comunidad hereditaria).

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IURA IN RE ALIENA, CAP 4 El propietario goza de la plena in re potestas, pero podia voluntariamente producir una limitacion juridica respecto de su dominio, permitiendo que de algun modo concurra con el en el ejercicio de su propiedad. Esta concurrencia se da en los siguientes casos: a) Las servidumbres b) En el usufructo, uno y habitacin c) En ciertas situaciones amparadas por el ius praetorium (enfiteusis, superficie) d) En ciertas garantias reales (pignus; hipoteca) LAS SERVIDUMBRES La palabra servidumbre (servitus) designa una carga o un gravamen que debe soportar un fundo en favor de un predio vecino, de tal modo que quien se halle en el haya convenido la servidumbre puede llevar a cabo una actividad limitada en la cosa ajena o tambin obtener el beneficio de una cierta abstencin por parte del propietario de la cosa que soporta la servidumbre. a) en el derecho antiguo y clsico la expresin usada era la de servitutes o iura prediorum. En efecto slo se utilizaba para designar las cargas que deba soportar un inmueble en favor de otro. Las fuentes nombran al fundo gravado como fundus qui servitutem debet-fundo que debe la servidumbre-o fundus serviens y al fundo que goza del beneficio, como fundus cui servitus debetur-fundo al cual se le debe la servidumbre-o que servitutem habet. Esta relacion de la servitus aparece, pues, en pricipio, como la existente entre dos fundo. Lo que se quiere significar es ms bien la relacin entre las personas que tienen la propiedad de ambos fundos. Si stos cambian la servitus, que tiene carcter permanente, contina como una carga del fundo sirviente, que deber soportar su titular, a favor del fundo dominante que benificiar a su propietario. Las servidumbres son caracterizaciones de la posicin jurdica del fundo sirviente con sus cargas y gravmenes, en beneficio del fundo dominante. Cada uno de los casoso de servidumbre demuestra que stos surgieron por exigencias de la convivencia humana. Pero son como cualidades o atributos que se complementan con las cosas, permaneciendo unidas a ella, pero de tal modo que aun cambiando las personas, esas ventajas continuaban acompaando a los fundos. b) El sentido primero de las servidumbres como prediales, se ver alterado y organizado en el derecho justinianeo, clasificndolas en servidumbres reales (las que afectan tanto a fundos rsticos como a fundos urbanos)y en servidumbres personales (as establecidas a favor de una persona determinada, que es la nica que puede sacar los beneficios ej: el usufructo.

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SERVIDUMBRES PREDIALES: Son las establecidas en un fundo rstico o urbano a favor de otro fundo. Caractersticas: los fuundos deben pertenecer a distitntos propietarios. No se puede tener servidumbre sobre lacosa propia. los fundos deben ser vecinos, necesariamente contiguos. la carga que soporta el fundo sirviente consiste siempre en sufrir (in patiendo) o en un no hacer (in non faciendo), pero no es un hacer (in faciendo) De la servidumbre debe resultar un beneficio o una utilidad al otro fundo; darle la posibilidad de sacar agua o pasar por l, e incluso la vista. Pero si se trata de una simple carga que no reporta un provecho concreto a nadie, no constituye servidumbre. La servidumbre predial debe ser establecida a perpetuidad. No podra ser constituda ni a plazo, ni bajo condicin. Justiniano permitir que se pueda establecer una servidumbre a plazo o hasta que se cumpla una condicin, y los beneficiarios sern defendidos por medio de la exceptio pacti conventi y la exceptio doli respecto a quien contra lo pactado vindicase la servidumbre. La causa perpetua es una denominacin posclsica: todas las servidumbres de los predios deben tener una causa perpetua, esto significa que siendo el beneficio una cualidad del fundo sirviente, debe permitir un ejercicio indefinidamente renovable, independiente del hecho del propietario del fundo sirviente. Las servidumbres son indivisibles: siendo una cualidad del fundo, subsiste en forma ntegra, aunque se dividan los fundos dominantes o sirvientes. En este caso, la servidumbres corresponde por entero a cada una de las partes, que la pueden reclamar totalmente. CLASIFICAIN: Se distingue entre servidumbres rsticas y servidumbres urbanas. Esta clasificacin coincide con la funcin que cumplen los fundos. Las primeras se refieren a dejar pasar, sacar agua u otras ventajas rurales, mientras que las segundas se relacionan con ventajas que el propietario de un edificio puede imponer a su vecino. A) SERVIDUMBRE RSTICA: Fueron las ms antiguas. Pertenecen a ella las de paso, en sus distintas formas y la de acueducto. Las variantes que poda tener la servidumbre de paso eran: *el iter, que permite el paso a pie, a caballo, o en litera *el actus, por el cual se poda pasar ganado *la via que es la ms amplia, no slo permite lo que est comprendido en las dos anteriosres, sino adems el poder contar con un camino (via) en el fundo sirviente, el cual segn la ley de las xxi tablas tena 8 pies en la parte recta y 16 en la curvas. En cuanto a la aquae ductus, es la que permite el transporte de agua por canales o tubos por el fundo vecino. Estas cuatro servidumbres son rse incorporales y son consideradas res mancipi.

RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar Se agregaron otras vinculadas al campo * la de sacar agua de una fuente;*la de llevar a abrevar el ganado al campo vecino*la de llevar a pastar el ganado al campo vecino* la de sacar cal o arena del fundo sirviente. B) SERVIDUMBRES URBANAS: *la de empotrar una viga en la pared vecina. *la de apoyarse la costruccin sobre la parede vecina *la de proyectar un voladizo o un balcon *la de poder tener luz en el fundo propio, ya sea abriendo ventanas, ya impidiendo que el vecino eleve la edificacin actual y tambin la de poder tener vista impidiendo al vecino construcciones que las impidan. *las vinculadas ocn el agua, ya sea dejando caer el agua de lluvia por el tejado o por una canaleta. *la de permitir el desagote por cloacas de lquidos servidos o excremento. Siempre se poda creas figuras nuevas, en el derecho bizantino se establecern una serie de medidas urbansticas, mal llamadas servidumbres legales, que son restricciones por causa edilicias y de vecindad. CONSTITUCIN DE LAS SERVIDUMBRES: La forma normal en el derecho antiguo y clsico de construr una servidumbres era mediante la in iure cessio, la cual era vlida para todas las servidumbres. Respecto de las ms antiguas, por ser res mancipi, se las puede adquirir por mancipatio. Tambin se poda en la misma venta de un inmueble, hacer una reserva de servidumbre a favor del vendedor, utilizando la misma mancipatio o in iure cessio. Una servidumbre puede serconstituda en un legado pero vindicationem o por una adiudicatio en el supuesto de una accin divisoria. En un principio pudieron usucapirse, pero en el siglo I una lex scribonia lo prohibi para evitar la constitucin ms o menos fcil de servidumbres, , atentando contra la libertad del dominio. En los fundos provinciales se podan constituir servidumbres por pactiones et stipulationes, por medio de pactos o acuerdos no formales y por stipulationes, porlos cuales el titutlar del fundo sirviente prometa que ni l ni sus herederos impedirn el ejercicio de la servidumbre. En la poca clsica se hablaba de que alguien puede adquirir una servidumbre si probaba un uso diario y una larga quasi possesio gozando de una actio utilis para porbar que habiendo hacho uso por tantos aos , no posey la servidumbre por violencia, ni clandestinamente, ni en precario. Justiniano que haba unificado l aporpiedad en una sola categora, har subsistir la forma de la venta de las cosas seguida ahora de traditio, con la reserva de la servidumbre y de la adiudicatio, pero adems permitir *la adquisicin generalizada de las servidumbres por medio de pactos y estipulaciones. Estos pactos eran seguidos de una quasi traditio. En la poca clsica por ser una res incorporalis no era susceptible de traditio. Pero ahora se entiende que lo que se traspasa es el derecho, lo que da origen a una quasi possessio. Esta quasi traditio se traduce en el compromiso de tolerar el ejercicio de la servidumbre.

RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar *tambin la puede construr el testador en su testamento, estableciendo por ejemplo tal fundo estar cargando con una servidumbre. Incluso, lo que se denomina destino del padre de familia. Se interpetaba por una presuncin tcita de la voluntad del testador, que dichos servicios deba continuar como servidumbres. Justiniano termina por admitir la aplicacin de la longi temporis praescriptio (10 aos entre presentes y 20 entre ausentes) EXTINCIN DE LAS SERVIDUMBRES. Se extinguen por varios modos: Por confusin, al tornarse alguien propietario tanto del fundo dominante como del sirviente. La adquisicin debe ser por entero de ambos fundos. Si el propietario del fundo dominante por ejemplo adquierre parte del fundo sirviente, la servidumbre no se extingue, sino que permanece a favor del fundo dominante sobre la parte no comprada. Esto obedece a la indivisibilidad de la servidumbre. Si ms tarde el propietario de ambos fundos vende uno de ellos, no se restablece la antigua servidumbre; hay que costituir una servidumbre nueva. Por renuncia de quien goza de la servidumbre. En el derecho clsico se efectuaba una in iure cessio, por la cual quien goza de la servidumbre renuncia a ella frente al gravado. En tiempos de Justiniano basta la renunacia no formal. Se se hubiera hecho la renuncia por un simple pacto, la servidumbre no se pierde. Por el no uso de la servidumbre por el plazo de dos aos, el plazo requerido para la usucapin. En la poca de Justiniano, 10 aos entre presentes y 20 entre ausentes. SI la servidumbre era rstica, era suficiente el abandono del uso. Si era urbana, se exige por parte del titular del fundo sirviente que realice un acto contrario a la existencia de la servidumbre. En la rstica el titular de la servidumbre debe realizar ciertos actos: pasar, sacar agua, etc. En la urbana, se mantiene la servidumbre como un estado permanente de los inmuebles. Si la situacin creada es permitida por el titular del fundo dominante durante dos aos, ocurra la usucapio libertatis. Tambin ocurre si el fundo sirviente se convierte en extra commercium, o si se inunda total y definitivamente o se destruye el edificio, salvo que sea as para volver a reconstruirlo, o en general si desaparecen las condiciones de utilidad del beneficio. Ello da lugar a circunstancias de hecho, de tal modo que si se vuelven a dar las condiciones de utilidad y no se cumpli el plazo de uso, se restituye la servidumbre. PROTECCIN DE LAS SERVIDUMBRES El beneficiario de una servidumbre tiene una vindicatio servitus ( en el derecho pos clsico es llamada actio condessoria). Es el reverso de la actio negatoria que tiene el dueo del fundo pretendidamente sirviente para negar la servidumbre. En principio, se ejerce slo por el titular del fundo sirviente contra el poseedor del fundo dominante y contra cualquiera que impida el ejercicio de la servidumbre. El titular de una servidumbre no tiene el interdicto propiamente posesorio uti possidentis, que requiere la possessio. Pero, goza de ciertos interdictos especiales.

RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar EL USUFRUTCO: A) Por el usufructo se confiere a una persona el derecho de usar de manera amplia una cosa ajena, as como tambin percibir los frutos de ella, sin ms limitaciones que la de no alterar la sustancia de la cosa B) El usufructuario, al tener el uso (usus) de la cosa tiene todas las ventajas econmicas de ella quedando reservado al propietario solamente el poder enajenar o disponer de la cosa. Se caracteriza porque es personalsimo, es decir, se lo constituye teniendo en cuenta las condiciones personales del usufructuario. Por ello es intrasmisible inter vivos y mortis causa. El usufructo aparece tardamente en la poca republicana , posiblemente en el siglo III a.C y con ms seguridad en el siglo II a.C. Un pater poda, recurriendo a esta figura, asegurar el futuro econmico de ciertas personas, a las que no quiere institur herederos. El usufructo poseee carcter personalisimo se le es concedido a una persona determinada atendiendo a sus circunstancias especiales y no poda cederlo, y tambin poseia un carcter temporario, es decir, poda ser por un plazo determinado; si no haba plazo, se entenda que por vida del usufructuario, pero ste no puede transmitirlo a sus herederos. C) El usufructo aparece como una figura jurdica particular. Pero ya en la poca bizantina existi el criterio de ver en el usufructo una parte de la propiedad configurndolo como una servidumbre personal. COSAS SUSCEPTIBLES DE USUFRUCTO: A) Se puede constitur usufructo sobre inmuebles; sobre esclavos, ganados naves, etc. Se requiere que sean cosas no consumibles, puesto que segn la definicin de Paulo, se debe dejar a salvo la sustancia de la cosa. Y no sobre las consumibles ya que con su primer uso se extinguirn, lo que significara el ius abutendi, es decir, la disposicin material de la cosa, y con ello concluiran el usufructo. B) Si se legaba ua cuota parte de la herencia (que poda contener cosas consumibles) se planteaba el problema de que no se poda cumplir la voluntad del testador. Un senadoconsulto del siglo I d.C permiti el usufructo de todas las cosas del patrimonio, includa las consumibles. Como por ello se alteraba la naturaleza del usufructo, se hablaba de quasi ususfructus. EL legatario era propietario de dichas cosas consumibles, pero se obligaba a restitur otras de la misma cantidad y calidad, al final del cuasi usufructo. EJERCICIO DEL USUFRUCTO El usufructo tiene el beneficio de usar (uti) ampliamente de la cosa , e igualmente de poder aprovecharse de los frutos que la cosa produzca. El uti y el frui no aparecen desalineados, sobre todo si tenemos en cuenta que para poder gozar de los frutos es necesario el uso. A) el uti permite usar de la cosa, pero de una manera regular. La regla general, en el derecho clsico, es que el usufructuario no puede alterar el destino econmico de la cosa. Si se trataba de un fundo de recreo, no poda sacar los canteros y rboles para hacer huertas. En el derecho bizantino, esto se flexibilizar. La regla ser que el usufructuario no debe empeorar la condicin de la propiedad, pero puede mejorarla. B) en cuanto al fruti, el usufructuario adquiere la propiedad de los frutos naturales por percepcin y los civiles , da por da. Los productos no pueden, en principio, ser gozados por el usufructuario.

RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar C) la casustica de los juristas aclara muchas situaciones particulares: Si se trata de un fundo, el usufructuario se aprovecha se todo lo que nace en l y que sea percibido, si bien debe recoger los frutos en forma no perjudicial par ala explotacin como un bonus vir. Si se trata de una casa, no debe hacer de ella una casa pblica, ni dividirla en cuartos ms pequeos. Pero s puede alquilarla-al arrendarla no est cediendo el usufructo, sino conviniend su ejercicio-gozando de las rentas del alquiler. Si se trata de un fundo donde hay un sauzal, un caaveral o un bosque maderable puede aprovecharse de los sauces, caas o rboles, segn lo haca el propietario, e incluso venderlos. Est obligado a replantar los rboles. Si se trata del usufructo de un esclavo, es del usufructuario todo aquello que obtenga el esclavo como consecuencia directa de su trabajo o negociando con bienes del usufructuario; tambin lo puede locar y percibir los rditos producidos( frutos civiles). Pero si se trata de ingresos producidos por otra causa (sucesiones, legados) no se entiende que sean frutos, perteneciendo al nudo propietario. Debe usar del esclavo conforme a su condicin. En cuanto a los hijos de la esclava, prevalece sobre ello la tesis de que no se los considera frutos, por lo que seran del nudo propietario Si se trataba de ganados, las cras que nacen son del usufructuario. Est obligado a mantener el nmero de cabezas, reemplazando los animales que hayan muerto. Si en el fundo dado en usufructo hay canteras, el usufructuario puede extraer los minerales, siguiendo la explotacin que realizaba el propietario, usando de ellas como bonus paterfamilias. Siguiendo el criterio de que puede mejorar la causa de la cosa, se le permitir abrir canteras nuevas si para esta finalidad no ha de ocupar una parte importante del campo; e incluso minas de metales, si en nada perjudicare a la agricultura. Aparece, curiosamente un adelanto de la ecologa, por cuanto no poda el usufructuario hacer alteraciones que vicien la atmsfera del campo. CONSTITUCIN DEL USUFRUCTO: A) El usufructo se constituye, en principio por los mismos modos que las servidumbres prediales. El modo usual ms generalizado, por las razones dada a propsito de su aparicin, fue el legado per vindicationem. De esta forma el testador deja el dominio al heredero, pero reserva su goce (uti fruti) al legatario usufructuario. Puede tambin darse el caso de legarse el dominio deducido el usufructo, para que ste quede al heredero, siendo el legatario el nudo propietario. B) Por actos inter vivos, el modo usual era la in iure cessio. Tambin por medio de una adiudicatio en los juicios divisorios. En cambio, en el derecho clsico no resulta verosmil la adquisicin del usufructo por usucapio. En los fundos provinciales se utilizan los pactos y estipulaciones C) En el derecho justinianeo, el usufructo puede adquirirse por el legado, y tambin por aiudicatio. Sin embargo, al igual que para las servidumbres prediales, por actos inter vivos, el modo usual son los pactos y estipulaciones, seguida de la traditio ususfructus. Tambin se admite , al igual que para las servidumbres prediales por la longi temporis praescriptio.

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DURACIN DEL USUFRUCTO Era, por lo general vitalicio, duraba mientras viviera el usufructuario. Pero tambin se admiti que se estableciera por un plazo determinado. Si se hubiera constituido a favor de un municipio, se estableci un plazo de 100 aos, porque ste es el trmino de la vida de un hombre de larga vida. El usufructuario no puede ceder el usufructo a un tercero, pues est concedido a alguien en forma personal e intransferible. Si podra locar o vender las ventajas econmicas del usufructo. El tercero sera un simple locatario o comprador de los beneficios, pero el usufructo continua siempre en cabeza del usufructuario. Sin embargo, se permitir hipotecar el usufructo, aun contra la voluntad del nudo propietario. EXTINCIN DEL USUFRUCTO a) por la muerte del usufructo, o por haberse producido la capitis deminutio de ste o por haberse finalizado el plazo establecido b) por confundirse en una las personas del propietario y del usufructuario. Esto poda ocurrir: *por renuncia del usufructuario, quien haca la in iure cessio del usufructo al propietario; * por la consolidacin, cuando el usufructuario adquiera la propiedad de la cosa y reuna la totalidad del dominio de ella c) al igual que para las servidumbres prediales: *por el non usus (poca clsica 1 ao para los muebles y 2 para los inmuebles, para Justiniano por el plazo de 10 o de 20 aos por los inmuebles, no se mencionan los muebles pero se supone 3 aos); * por la desaparicin total y definitiva de la cosa PROTECCION DEL USUFRUCTO: A) Para defender su situacin el usufructuario cuenta con la vindicatio usus fructus, la poda dirigir slo contra el nudo propietario que le desconociera el usufructo, pero desde juliano, tambin contra cualquier poseedor que le impidiera el uti fruti. La vindicatio usus fructus es propiamente una actio in rem. Por medio de ella se pide declarar la existencia del usufructo, restableciendo la situacin. Adems a pesar de no ser poseedor de la cosa, el pretor lo defender con interdictos tiles ( el uti possidetis, el unde vi) tambien la actio Aquiliae; incluso contra el nudo propietario que le hubiese ocasionado un dao a la cosa. Igualmente si le hubiese corrompido al esclavo, la actio servi corrupti. B) El nudo propietario contaba con determinadas acciones penales (actio legis Aquiliae y actio furti) y la actio servi corrupti pero careca de acciones in personam (no penales) para exigir la reparacin de daos ocasionadops por el usufructuario. Por eso se introdujo la prctica de una fianza. sta comenz solamente para el caso de un legado de usufructo, pero posteriormente se hizo general a los constituidos por otros modos. Mediante una cautio se comprometa por una stipulatio a) a usar la cosa a arbitrio de buen varon y b) a restitur la cosa cuando concluyera el usufructo.

RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar El nudo propietario estaba autorizado a no entregar la cosa antes de que se diera la cautio. Si inadvertidamente no la hubiera exigido, el pretor le otorgaba la rei vindicatio para reclamar la entrega. EL USO, LA HABITACIN Y LAS OPERAE SERVORUM: USO: En el derecho clsico se admite junto al usufructo una variedad ms limitada el usus. El usuario tiene solamente el uso pero no el goce de la cosa. Poda usar la cosa, pero no poda percibir ningn fruto. No podia ni vender, no locar, ni ceder. Esta situacin se flexibiliz. El usuario de una cosa poda habitar con su familia y hasta recibir huspedes y hasta locar una habitacin a un tercero viviendo enla casa. En cuanto al goce (frui) se admiti que el usuario puede servirce de la lea y del huerto, de las frutas, de las hortalizas, flores, agua, para el uso y no para realizar ganancias, es decir, no para el abuso. Est protegido por una vindicatio usus. Al igual que el usufructo, deba proveer de una finanza. HABITACIN: nace de la interpretacin de legados que consista en la habitacin de una casa. Se interpretaba que estaba limitada a la vida del habitador; no pasaba a sus herederos, ni se perda por el no uso ni por la capitis diminutio. Justiniano, permite incluso arrendar la habitacin sin ceder el ius. OPERAE SERVORUM: Justiniano le da una singularidad especial al tratarla en forma separada en el digesto. Tiene aplicacin cuando lo que se legaban eran las obras (trabajos) de los esclavos ajenos. Poda el legatario beneficiarse directamente de ellos , o locarlos y ganar las sumas de los arriendos. No se extingue ni por el uso ni por la capitis diminutio, pudindose transmitir a los herederos. LA SUPERFICIE Y LA ENFITEUSIS Aparecen en el derecho justinianeo como dos formas especiales de servidumbres. A) Superficie: Se origina en la prctica de locar terrenos pblicos a particulares, permitiendo que los locatarios pudieran construr un edificio, contra el pago de un canon. Generalmente era un contrato a muy largo plazo y ne perpetuidad. Aquellos que construan podan usar y beneficiarse del edificio construdo siemrpe y cuando que pague dicho canon. Tenia todas las caractersticas de una concesin pblica. Las construcciones eran del populus o del mancipium, conforme a la regla clsica de que lo que est en la superficie accede al suelo. Pero se le reconoce a quien ha logrado la concesin de edificar en un terreno pblico, que poda usar de la construccin si pagaba el solarium (significa suelo que es el canon anterior). En la poca clsica se ampli la posibilidad de tener una superficies en terrenos privados. Situacin y proteccin del superficiario:

RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar por tratarse de una relacin contractual, el superficiario tiene, en caso de ser privado de ella por el locador, la actio conducti, y en caso de privacin por un tercero, el dueo locador debe cederle sus propias acciones. El pretor le conceder adems un interdictum de superficie, de carcter prohibitorio, vetando la violencia respecto de la posesin de la superficies. ( en la pagina 152 esta escrito el interdicto) El pretor conceder al superficiario una actio in rem utilis. Justiniano no presta demasiada importancia a la superficie. Finalmente se canifestar concibiendo la superficie como una enfiteusis.

C) ENFITEUSIS a) desde poca antigua, se acostumbraba a otorgar el arrendamiento de tierras de cultivo a particulares, por un plazo muy largo o directamente a perpetuidad. Los arrendatarios deban pagar un canon determinado(vectigal). El campo dado en concesin (ager vectigalia) era transmisible a sus herederos. El rgimen de la concesin era establecido por una lex censoria. Mediante ella los censores establecan el monto, permitan que los publican cobraran el canon pudiendo a acudir a la pignoris capio. b) En la poca clsica, la conductio vectigalis era un procedimiento usado por los municipio para favorecer la agricultura. Se entregaba un campo pblico en arriendo, pero asegurando que mientras vectigal sea pagado, el predio no le seria quitado ni al arrendatario ni a susu herederos. Por las caractersticas, parece ser un arrendamiento , pero dada la entrega a perpetuidad, incluso transmitida al heredero, algunos pensaban que se trataba de una venta . a diferencia del mero locatario, en la conductio vectigalis gozaba de una actio in rem que podan ejercer contra cualquier poseedor y tambin contra el mismo municipium, siempre y cuando que paguen el vectigal c) a partir del siglo II d. C comienza a aparecer la figura de la enfiteusis (plantacin) que rige el arrendamiento a largo plazo de tierras incultas pblicas del imperio y tambin el ius perpetuum,sobre terrenos del fisco imperial. Ya para el siglo IV, ambas formas son asumidas bajo la figura de la emphyteusis. CARACTERISTICAS JURDICAS: Zenon mediante una constitucin establecer que ell ius emphyteuterium es una situacin particular, determin que si la prdida de las cosechas era total, deba sser soportada por el propietario, pero si la prdida era parcial por el enfiteuta. Esta regla vala como normal y supletoria, para el caso de que no se hubiera establecido una convencin distinta entre las partes . se puede sealar el gran inters econmico que tena la institucin, al propietario que tena terrenos incultos que recibira el canon, y al enfiteuta que encontraba una tierra para vivir en ella, y tambin sus herederos, practicando labores agrarias.

RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar El enfiteuta tiene sobre el campo enfitutico derechos que son mucho ms amplios que el usufructuario: a) poda cambiar el destino econmico de la cosa a su entera voluntad; los frutos los adquiere por la separatio (desde que se separa de la cosa fructfera) como poseedor de buena fe,mientras que el usufructuario los adquiere por la perceptio (el acto personal de recogerlos) b) al igual que el usufructuario respecto de su usufructo, puede dar el ius emphyteuticarium en hipoteca c) a diferencia del usufructuario, la enfiteusis es transmisible a los herederos del enfiteuta , quein tambin la puede transmitir por legado. Tambin la puede ceder por actos inter vivos. En este caso debe notificar previamente al propietario, bajo sancin de perder la enfiteusis. El propietario poda durante el plazo de dos meses ejercer el derecho de prelacin, comprando l por el precio de venta dicha enfiteusis , con lo que recobraba la plenitud de su dominio del campo. Si no haca uso de esta facultad, deba admitir la enajenacin, cobrando el 2% del valor de la venta o de la estimacin de la enfiteusis si el negocio era gratuito. d) Es considerado poseedor, tiene los interdictos posesorios (unde vi; uti possidetis). Tiene una actio in rem, sobre la base de la rei vindicatio. Justiniano habla de la constitucin de la enfiteusis mediante un contractus emphyteuseos, conserva sus derechos mientras pague el canon, lo pierde si deja de pagarlo durante 3 aos. GARANTIAS REALES: PRENDA E HIPOETCA Cuando se trata de una obligacin se puede recurri a conceder a favor del acreedor una garanta personal o una garanta real. En la primera la responsabilidad del deudor se ve reafirmada por la constitucin de fianzas otorgadas por terceros. En la segunda, se constituyen prendas o hipotecas a favor del acreedor como seguridad de que se va a cumplir la obligacin. En el derecho actual estas ltimas son preferidas en la prctica usual a las meras fianzas personales. Pero en Roma ocurra lo contrario. FIDUCIA: a) en la fiducia cum creditote contracta, el deudor le transmite la propiedad de uan cosa al acreedor por medio de una mancipatio o de una in iure cessio. El negocio iba acompaado de un pacto de fiducia por medio del cual el acreedor se obliga a retransmitir la propiedad de dicha cosa por esos mismos modos cuando la deuda sea satisfecha. El acreedor tomaba la precaucin de dejar la cosa al deudor como arrendatario, o le rogaba que la poseyera a ttulo de precario. En ambos casos, el deudor careca de iusta causa para usucapir. b) El acreedor quedaba ampliamente protegido, como propietario gozaba de acciones in rem (rei vindicatio, actio negatoria). Si la deuda no era pagada, en ppio, el acreedor quedaba con la cosa. Luego se hizo valer un pacto de venta. Si el vendedor de la deuda se excede el monto de la deuda, el exceso le debe ser devuelto al deudor. Si no se alcanza a cubirr lo adeudado, subsiste el crdito por el resto.

RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar c) El deudor tiene contra el acreedopr una actio fiduciae, que en el derecho clsico figura entre las bonae fidei iudicia, para obligarlo, en caso de haber pagado la obligacin a retransmitir la propiedad de la cosa; y en el caso de no haberle pagado y haberse vendido, para reclamar por la superfluum. d) Si bien la fiducia aporta una garanta muy fuerte al acreedor, implica un riesgo al deudor que ha transmitido el dominio y una gran desventaja, puesto que luego de haberla efectuado con un acreedor, no poda volver a garantizar con esa cosa a eventuales acreedores posteriores, hasta tanto que se hubiera concludo cone el crdito y sus consecuencias. PIGNUS: Designa la garantia real que tendr el acreedor para asegurar el cumplimiento de la obligacin. Abarca tanto el caso de la prenda cuando se ha transmitido al acreedor la posesin de la cosa- como tambin el caso de la hipoteca-cuando se le ha convenido, pero permaneciendo la posesin en manos del deudor. PRENDA: en el caso del pignus, el deudor le entrega al acreedor la posesin de una cosa mueble o inmueble . esta posesin la tiene como garanta de la deuda, pero goza de la proteccin de los interdictos , respecto de terceros, y tambin del propio deudor. Tambien cuenta con la actio furti, incluso si quein le hurta la cosa mueble es el deudor. Con la aplicacin de la actio Serviana, tambin tendr una actio in rem. Gracias a esta posesin protegida por el pretor, se lo considera garantizado para no devolver la cosa hasta que le haya sido satisfecha la obligacin .El deudor que entraga la cosa en garantia, puede ser propietario quiritario de ella . CARACTERES DE LA PRENDA: por ser una garanta supone la existencia de una obligacin, de la cual esta dependiendo . De ah que la prenda es un accesorio de una obligacin , que sigue la obligacin de esta. Si el crdito se Extingue la prenda cesa . La obligaciones que se pueden garantizar con Pignus son todas, ya nacidas de un mutuo, de una compra venta , locacion, obligaciones naturales etc. El Pignus es indivisible. Si la deuda es extinguida parcialmente , el total de la garanta responde por el resto de la obligacin; si hay varios objetos pignorados por un mismo crdito, continan todos ellos garantizando la deuda residual. EFECTOS DE LA PRENDA: La garanta que tiene el acreedor consiste en el derecho de retener la cosa dada en prenda hasta que la obligacin sea pagada, ejerciendo con ello coaccin al deudor que se ve privado de la posicin del pigmus . A) Si se paga la obligacin, o esta se extingue por otra causa, el deudor pignoraticio tiene una actio pignoraticia contra el acreedor que retiene indebidamente la cosa prendada para que la devuelva. Queda obligado por los daos causados por dolo o culpa ,y en caso de ser una cosa mueble responde tambin de la custodia .

RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar B) Para el caso de no haberse satisfecho la obligacin, el acreedor podra efectivizar la garanta : A veces se estableca una lex commissoria mediante la cual el deudor le otorgaba al acreedor la posibilidad de quedarle con la propiedad del pigmus en caso de no pago de la obligacin . La utilizacin de dicho pacto permita practicas usurarias, al aprovecharse el acreedor de cosas de mayor valor que la deuda , su inmoralidad fue prohibida por Constantino. Otra veces se autorizaba al acreedor para que pudiendo vender el pignus y este modo cobrarse con el precio .

HIPOTECA El pignus bajo la forma de la hipoteca , aparece tardamente en Roma .Un desarrollo que llevo a esta forma de garantid que mantena la cosa pignorada en poder del deudor . A) En los arrendamientos de fundos rusticos los instrumentos de la danza y los semovientes garantizaba el pago de los alquilares .Era normal que permanecieran en poder del arrendatario , quien de otro modo no podra trabajar el campo alocado . B) Hacia fines de la republica, un pretor(Salvias) creo un interdicto por medio del cual el arrendador poda entrar en posicin de estos instrumentos de labranza y semovientes: interdictum salvianum. C) En la poca clsica Servio creo una actio Serviana , que era una actio in rem , que poda ser dirigida contra el arrendatario y contra cualquiera que detentara la posesin de los instrumentos de la danza y semovientes. D) Finalmente los pretores principalmente Salvio Juliano fueron perfilando una actio servian utilis mediante la cual se extenda el caso de los invecta et illata (instrumento de labranza y semoviente), a toda clase de pygnus. CARACTERISTICAS: Garantizaba toda clase de obligaciones , se constitua por simple convenio , tambin se advirti que pudiera constituirse por disposicin testamentaria . Se puede establecer sobre las res corporales y sobre las res incorporales , y en general sobre todas las cosas que puedan ser compradas y vendidas, incluso sobre todo un patrimonio . HPOTECAS TACITAS Y LEGALES: existan en Roma hipotecas impuestas en forma tacita ( presumiendo la voluntad de constituirlas ) o establecidas por una disposicin legal (hipoteca legal) A) Las hipotecas tasitas sern notables con Justiniano , existieron precedente: El acreedor que presto dinero para refaccionar un edificio , tiene un ius praeferendi para cobrarse con dicho inmueble. Una constitucin de Severo y Caracalia , a favor del pupilo sobre las cosas compradas por el tutor con dinero del pupilo Desde la poca de los severos, el fisco gozaba de hipoteca legal sobre los bienes de los deudores. B) Se establecen otros casos sobre bienes particulares , ya abarcando todo el patrimonio del deudor. Este genero de hipotecas ocasiono un grave

RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar perjuicio al credito, debido al estado de inseguridad que tenian los restantes acreedores: -hipotecas tcitas o legales particulares: (sobre bienes particulares) * el arrendador de un fundo rural tuvo hipoteca legal sobre los frutos del inmueble; * se extendi el pignus de los invecta et illata, considerndolo tcito en todos los casos;* Justiniano crea una hipoteca legal a favor del legatario sobre la herencia adquirida por el heredero, para el pago de los legados. -hipotecas tcitas o legales generales (sobre todos los bienes del deudor) * Constantino constituy la hipoteca en facor de los pupilos y menores de 25 aos sobre los bienes de los tutores y curadore, por las obligaciones nacidas de la tutela y la curatela; Justiniano la condeci tambin a los dementes. * tamibien pesaba una hipoteca legal sobre el patrimonio del marido por obligaciones nacidas de la dote, de la donatio propter nupcias y de los bienes parafernales;* sobre el patrimonio de la mujer binuba para garantizat los derechos hereditarios de la lnea paterna a favor de los hijos del primer matrimonio. OTROS CASOS ESPECIALES DE PIGNUS A) e la poca clsica quel que habia obtenido una sentencia favorable cuenta con la actio iudicati y el procedimiento concursal de la venditio bonorum. En los tiempos posclsicos, con la cognitio extra-ordinem, la ejecucin se realizaba mediante una pignoris capio sobre los bienes del deudor, ordenada por el juez. B) El pretor conceda a ciertos casos una missio in possessionem, as al legatario si el legado no era an debido y el heredero no daba la cautio respectiva. C) Un caso especial era la celebracin de una contratacin publica por parte del municipio con un particular, la cual era garantizada por fiadores que constituan una garanta real. Se firmaba un documento que se inscriba en los resgistros. DERECHOS DEL ACREEDOR HIPOTECARIO A) El acreedor hipotecario est respaldado con la garanta que tiene sobre el pignus. Si no es satisfecha la obligacin, puede vender la cosa hipotecada y cobrarse con preferencia a la masa comn de acreedores que cuentan con una actio in personam. B) Ius preferendi: en el caso de la hipoteca se puede obtener un uevo crdito constituyendo una segunda garanta hipotecaria y otras ulteriores. Ocurres una concurrencia de garantas. Se estableca un orden preferencial, el acreedor hipotecario en primer grado es el que tiene el derecho pleno del pignus.. les quien puede obtener la posesin de la cosa y promover la venta de la cosa hipotecada, triunfando respecto a todos los demas acreedores. El acreedor en primer grado puede cobrarse la totalidad de su crdito , tanto por el capital como por los intereses, una vez

RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar vendida la cosa, el comprador de ella adquiere la propiedad de la misma libre de toda hipoteca. Para evitar los problemas derivados de la ignorancia por parte del acreedor hipotecario que ignoraban la existencia de hipotecas en grados anteriores, se les otorgaba el ius offerendi et succedendi asi el acreedor en segundo grado se le ofrece la posibilidad de ofrecer al acreedor hipotecario en primer grado el pago de su crdito. Si ste lo acepta entonces el acreedor en grado posterioir pasa a ocupar el lugar del primero. La familia romana Ulpiano diferencia entre: Flia. Proprio iure: todos sus integrantes estn sometidos a una misma pna. , el paterfamilias. Entre estos estn los hijos/as, nietos/as, sometidos a patria potestas.; tambin la mujer casada sometida a la manus y otros terceros in mancipio, adems de los esclavos sometidos a la dominica potestas. El pater es el nico sui iuris (dchos por s mismo), los dems son alieni iuris (dependen de otro). Cuando muere el pater, los filiifamliae y la uxor in manu, se convierten en sui iuris. Los hijos varones pasan a ser cada uno pater, teniendo potestad sobre sus propios descendientes. Las mujeres, tambin sui iuris, sern cabeza y fin de su flia pero sin ejercer la patria potestas. Los esclavos seguirn sujetos al dominio de quien corresponda. Flia. Communi iure: formada por los agnados, los que al morir el pater pasan a formar una propia flia. vinculados entre s por la adgnatio. En los primeros tiempos, la gens reconoca un fundador comn a partir del cual se iban formando con las diferentes generaciones, familias propias separadas, pero que por su descendencia del autor comn, resultan todos agnados entre s. Existen dos vnculos de parentesco: la adgnatio y la cognatio. El primero es un vnculo artificial creado por el ius civile por el que se unen todos aquellos que estaban sometidos a la potestas del pater y hubieran continuado en ella. Si ste no hubiese fallecido, la adgnatio se transmite slo por va de varn. La cognatio es el parentesco de sangre y por esto es una vinculacin natural. En principio, el nico parentesco que se toma en cuenta, sobre todo en efectos patrimoniales hereditarios, es la adgnatio (flia. civil). El pretor es quien iba otorgando importancia al vnculo natural de la adgnatio. En la ltima poca, es este parentesco el que se tiene en consideracin. Adgnatio: institucin poltica monoltica en donde se practicaban los ritos de la religin domstica (sacra privata). La flia. no se resume en la flia. proprio iure (del hoy) sino que se perpeta hacia atrs como consecuencia de la reverencia a los antepasados (manes) y hacia el futuro. A medida que desaparece el lazo de la religio, esta flia communi iure (la gens desaparece a fines de la Repblica) queda en desuso. Los hijos legtimos procreados por el pater son cognados y agnados. La mujer y el varn adoptados son agnados en la flia del pater (no existen vnculos de sangre) y se los considera tambin cognados. Es as por que la adgnatio arrastra la cognatio (no

RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar viceversa). Si el pater emancipa al filius, deja de ser agnado pero sigue siendo cognado. Cmputo del parentesco: existen dos lneas, la recta que une a ascendientes (padres, abuelos) y descendientes (hijos, nietos y bisnietos) y la colateral que une a quienes reconocen un autor comn (hermanos, tos, primos) Grado: posicin generacional que se ocupa en la lnea respectiva. En lnea recta, y a partir de cada generacin, se cuenta un grado. En lnea colateral, se remonta al tronco comn. Primeramente, el pater ejerce poder absoluto y unitario (manus: signo de poder: estar sometido a la manus) sobre todos los miembros de la flia. Posteriormente, se conforma el vocablo mancipium (de manum capere: tomar la manus, el poder sobre pnas o cosas) En la repblica y en el perodo clsico se diferencia el poder unitario segn las pnas sobre las cuales l se ejerca: A patria potestas: poder sobre los liberi (filii, descendientes y adoptivos) B manus: sobre la mujer casada integrada en la flia C mancipium: poder temporario sobre los alieni iuris de otra flia integrados in causa mancipi D el dominium: sobre esclavos y cosas Patria Potestas Es la potestas que se ejerce sobre los hijos/as que por razn de adgnatio le estn sometidos. A ella corresponden los filiifamiliae: hijos engendrados legtimamente por el pater, los nietos/as y quienes fuero adoptados. Por lo absoluto del poder del pater, segn el dcho sucesorio, los filiifamiliae, son herederos suyos del pater, como si fueran propiedad suya. Esta patria potestas (pp) es vitalicia, pues no cesa mientras viva el pater, cualquiera fuera la edad de los filii, salvo caso de su emancipacin. Pater: poder extraordinario sobre los filii, los cuales son libres pero jurdicamente estaban en condicin equivalente a las de los esclavos. Facultades del pater A- derecho de vida y muerte: figuraba en las doce tablas. Esta potestas era el ejercicio del poder domstico para imponer penas, incluso la capital, a los miembros de la flia sin necesidad de concurrir al magistrado. Esto estaba regido por las mores, uso de consultar a los parientes y amigos. El censor tena la facultad de vetar, por nota censoria, las arbitrariedades del pater. B- el pater puede exponerlos, no admitirlos en la flia (ius exponendi), en el caso en que no se acepte al recin nacido o no aceptar la atribucin de paternidad. C- tambin poda enajenar al hijo; como castigo, poda venderlo como esclavo en el extranjero. Si lo haca en Roma, se entenda que lo estaba dando in mancipio para evitar la responsabilidad por delito cometido por el hijo (abandono noxal), para otorgar potestas (mancipium) por un 3ro sobre el filius mediando dinero, y otras veces, a los efectos de poder realizar la adopcin y emancipacin. El negocio usado era la mancipatio; el adquirente lo tena sometido a su mancipium, estando el hijo in causa mancipi. ste era libre en cuanto al ius publicum, pero esclavo respecto al ius privatum. Para liberarlo, el adquirente deba realizar una manumisin, a s regresa a la pp anterior. (Esta venta se realizaba para la locacin de servicios y no en el

RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar sentido comn de venta) D- los filiifamiliae podan ser reivindicados respecto de quien los tuviera. En caso de secuestro, se comete el crimen de plagio, de carcter pblico y tambin la actio furti. El pater tiene los interdictos de liberis exhibendis para que se exhiba ante el magistrado el hijo en cuestin y de liberis ducendis, prohibiendo que se ejerza fuerza para evitar que el pater se lleve al hijo in potestate. Para poder adquirir la pp de un filius o de una filia, se necesita: 4 que haya sido concebido en iustae nuptiae 5 que haya sido adoptado por el pater 6 poca posclsica: que hubieran sido legitimados por el padre que los hubo de un concubinato. poca clsica: formas especiales. - si se conceda ciudadana romana a un extranjero y a su mujer en cinta, el hijo naca como ciudadano romano. - si un latino toma a una mujer ciudadana romana o una latina, atestiguada por 7 testigos, segn la ley Aelia Sentia, y ha procreado a un hijo, cuando este tuviera un ao de edad, poda presentarse al magistrado y pedir la ciudadana y la pp de ese hijo. - si un ciudadano romano toma por mujer a una latina o extranjera ignorando su nacionalidad, creyndola ciudadana romana, poda probar la causal del error; la mujer e hijo son ciudadanos y ste queda sujeto a la pp. Concepcin en iustae nuptiae (I.N) Hijo legtimo es el concebido en un matrimonio iustum. Se debe tratar de la unin matrimonial reconocida por el ius civile, y adems, la concepcin debe haber ocurrido una vez comenzada stas. Si fue concebido antes, el hijo es ilegtimo y no est bajo pp. Esta es la nica unin que permite inducir la certidumbre en cuanto a la paternidad. Los hijos ilegtimos slo tienen madre (siempre cierta) y por eso siguen su misma condicin jurdica. Esta regla funciona como presuncin judicial en la poca clsica. Ser iuris tantum porque admite prueba en contrario por parte del pater Hijos extramatrimoniales: spurii (concebidos espordicamente) o vulgo concepti (concebidos vulgarmente) Para determinar si la concepcin fue dentro de las iustae nuptiae, se tomarn en cuenta plazos mnimo y mximo de embarazo para que el beb nazca vivo. El p.mn. es de 180 ds y se aplica al caso dudoso del nacimiento cercano a las nupcias. Para ser legtimo deba nacer luego de dicho plazo que se computaba a partir de la celebracin de las I.N. Otro caso dudoso es el del hijo nacido luego de cesadas las I.N. Se toma e plazo mx. de 300 ds computados desde el divorcio o muerte del nacido. Adopcin: es un acto solemne por el que se toma el lugar de hijo o nieto a aquel que no lo es por naturaleza (no engendrado por el pater adoptante). La adoptio puede ser: Adrogatio: ocurre cuando un pater adopta a un sui iuris, es decir, otro pater, de modo que si este ltimo tiene descendientes, no slo l sino tambin sus hijos y nietos ingresaban en la flia del adrogante La finalidad de la adrogatio y la adoptio es la constitucin de la pp sobre otro para tener un heredero y asegurar as, la continuidad de la flia y no extinguir el culto fliar. Formas (durante el principado y el p.clsico)

RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar La adrogatio resultaba importante para la sociedad (flia absorbida por otro) y para la religin (cesa la sacra privata en la flia del adrogado) sta deba ser aprobada por el populus interrogado por el pontfice. El consenso de los interesados deba ser anterior al pontfice. El acto deba ser acompaado por la detestatio sacrorum (renuncia al culto fliar del adrogado) En la poca posclsica, se realiza por la voluntad imperial por medio de un rescriptum (ya no tena que realizarse la adrogatio en Roma donde se reunan los comicios. Se extendi a las provincias ya que sus habitantes se podan dirigir directamente al Emperador), ante el pedido de las partes. Requisitos de fondo (poca republicana: los pontfices crearon reglas o criterios para otorgar o realizar la adrogatio pedida) A- las mujeres no podan ni adrogar ni ser adrogadas, pues no tienen pp. Los impberes tampoco podan ambas cosas, para evitar los aprovechamientos pecuniarios por parte del adrogante. B- el criterio de la edad, en cuanto a las diferencia entre el adrogante y el adrogado (no fue un inconveniente insalvable) C- se tena en cuenta si el adrogante tena o no descendientes. En la poca posclsica, la naturaleza de la adrogatio y la adoptio se integrar con la idea de humanitas, buscndose dar un hijo/a a quienes no lo tienen (se permite adrogar alas mujeres) Efectos de la adrogatio: - involucra una capitis deminutio mnima para el adrogado. De ser sui iuris pasa a ser filius en la nueva flia en la que ser agnado. l y sus hijos y nietos tambin caen in potestad del pater adrogante, pasan a ser heredes sui de ste. - los bienes del adrogado pasan a integrar el patrimonio del adrogante, no las deudas que se extinguen por la capitis deminutio. El pretor conceda a los acreedores del adrogado, una actio utilis como si la entrada en la nueva flia no hubiera ocurrido. Esto permita a los acreedores cobrarse con los bienes del adrogado. - el adrogado impber poda correr el peligro de que luego de producida la adrogatio, el adrogante lo emancipara o desheredara, quedndose con sus bienes, por eso deba comprometerse a no hacerlo sin iusta causa. Caso contrario, deba devolver los bienes y cuarta parte de los suyos (quarta antonina) Adopcin hereditaria (forma especial de adrogatio) Ocurra cuando un pater haca testamento in calatis comitiis. Instituye heredero a un extrao a la flia. con la condicin de que tomase el nombre gentilicio n (familiar) del testador. No poda, sin embargo, ejercerse la pp, pues sta nacera despus de la muerte del testador. Adoptio (stricto sensu) A diferencia de la adrogatio, (adopcin de sui iuris), en sta la adopcin se refiere a un alieni iuris (filiusfamiliae) de una flia, que pasa a ocupar ese mismo estado, pero bajo la potestas de otro pater. poca clsica, dos pasos del procedimiento: Primero, romper el vnculo de la pp que el filius tena con el 1er pater, mediante triple

RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar mancipatio, seguida de dos manumisiones. Segundo, acto ante el magistrado en el cual el pater adoptante reclamaba al alieni iuris como filius suyo. Segn la ley de las 12 tablas, si un pater venda a su hijo mediante 3 mancipationes, ste quedaba libre de la potestas paterna. En caso de hija, nieto/a, el procedimiento requera una sola mancipatio seguida del acto ante el magistrado. Efectos poca clsica: produce la extincin de la pp del padre natural y el nacimiento de sta a favor del pater adoptante. Justiniano diferenci entre adoptio plena y adoptio minus plena, segn la situacin patrimonial en que quedaba el adoptivus Adoptio plena: cuando quien adopta es alguien que es ascendiente pero que no tiene la pp (por x razn). El adoptante tiene la pp en cuanto a los plenos efectos de la adoptio. Adoptio minus plena: quien adopta es un extraneus (no ascendiente); la adoptio es nominal. El pater que lo dio en adopcin conserva la pp y sus expectativas sucesorias. El adoptado tambin puede heredar de su nueva flia por testamento o por tener derechos en la herencia ab intestato. Legitimacin Es una institucin que aparece en la poca del derecho posclsico. Por medio de ello, poda darse categora similar a la de los hijos legtimos, a los habidos en un concubinato (hijos naturales), adquiriendo el padre la pp sobre ellos. No pueden ser legitimados los extramatrimoniales, los adulterinos e incestuosos. Constantino introdujo la legitimatio como modo de regularizar las situaciones concubinarias, prohibiendo tambin la adrogatio de hijos naturales. Como nacan fuera de las I.N, los hijos eran sui iuris, siguiendo la condicin de la madre. l cre el matrimonio subsiguiente de os concubinos. Era necesario que: A- los padres se hubiesen podido casar en el momento de la concepcin B- la conversin del concubinato en matrimonio fuera formalmente redactada en convenciones matrimoniales C- el hijo consintiera o que no se opusiera Otra forma de legitimar era la oblatio curiae (ofrenda a la curia). Era la curia municipal cuyos miembros (decuriones) se encargaban de cobrar impuestos. El reclutamiento de estos miembros era dificultoso y fue as que reotorgaron diferentes derechos a quienes ofrecan sus hijos como decurin (cargo viril) o diera a sus hijas en matrimonio a decuriones. Estas medidas culminaron con la legitimacin. Un tercer modo de legitimacin, consista en recurrir al Emperador, quien otorgaba por rescriptum. Justiniano lo utiliz slo si el casamiento subsiguiente no era posible por la muerte o desaparicin de la concubina y si el padre no tena descendientes legtimos. Extincin de la pp

RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar A- por la muerte del pater B- por haber sufrido el pater una capitis deminutio (c.d). Si los filii mueren o han sufrido c.d. La forma directa de hacer salir un filius o una filia de la pp es la emancipatio. Si el pater que muere es padre, los filii y la uxor in manu, se hacen sui iuris. Si el pater es abuelo y queda vivo su hijo, los nietos pasan a estar bajo su pp. C.d mxima: siendo esclavo el pater pierde la pp. Si el pater o filius cayera prisionero del enemigo, la pp se mantiene en suspenso, pues puede renacer por el post liminium. Si mora el pater siendo prisionero, predomin el criterio de que se lo consideraba muerto desde su captura. C.d media: un hombre en condicin de extranjero no puede tener bajo su potestas a ciudadanos romanos (idem filius). En caso de deportacin a una isla (deportatio in insulam) se admita que por clemencia del prncipe se restituyera la pp. La condena menor de la relegatio in insulam permita retener la pp o continuar sujeto a ella. Emancipacin. El caso voluntario del pater de hacer cesar la pp, adems de la adoptio y la conventio in manu de la hija, se llama emancipatio. Luego de una triple venta por parte del pater, el filius quedaba libre (idem adoptio). La diferencia est en que la emancipacin se realiza 3 mancipaciones y 3 manumisiones, utilizando un amigo que acta como pater fiduciarius, quien lo saca de la mancipium con la 3ra manumisin. El pater fiduciarius, al manumitirlo por 3ra vez, se converta en patrono, quedando el hijo sui iuris emancipado sujeto al patronato. Si el hijo era alieni iuris, quedaba en la tutela del pater fiduciarius. ste en lugar de manumitirlo, se lo remancipa al pater anterior, siendo l quien lo manumite por tenerlo in causa mancipi. Ahora el tutor o patrono no es un extrao. Al igual que en la adoptio, la emancipacin de una hija, nieto/a era por medio de una sola mancipatio seguida de una manumisin (tambin se poda remancipar). Se poda emancipar al hijo, reuniendo al nieto o emancipar a ambos. Por regla general, la potestad de emancipar le corresponde al pater, al cual no se lo puede obligar a hacerlo en contra de su voluntad, salvo en los casos en los que el filius pudo lograr su emancipacin. Los efectos de la emancipatio son principalmente hacer cesar la pp, de modo que el emancipado de hace sui iuris. Manus. Caso especial de la mujer casada que poda entrar como alieni iuris en la flia de su marido, rompiendo los vnculos con la flia originaria. Esta situacin de tener a sus mujeres bajo la manus es propia de los ciudadanos romanos. La manus no se identifica necesariamente con el matrimonio y por eso se habla de matrimonio cum manu o sine manu. El efecto principal es la entrada de la uxor en la flia agnaticia de su marido, abandonando sus vnculos como hija de su marido y como hermana agnada de sus hijos. Si el marido era alieni iuris, la manus quedaba absorbida en la pp del pater de quien el marido dependa, quedando la uxor como nieta o bisnieta, segn su marido fuese hijo o nieto. Sus efectos se parecen a los de la adoptio si la mujer era alieni iuris y a los de la adrogatio

RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar si era sui iuris. La uxor in manu se cuenta como heredes sui. Si sta haba sido sui iuris, al entrar en la flia de su marido, ingresaba sus bienes pero no las deudas (por c.d, igual al adrogado). Pero el pretor conceda a los acreedores anteriores de la mujer una actio utilis con frmula ficticia (como si no hubiera ocurrido la conventio in manu), igual que el caso de la adrogatio. Formas de adquirir la manu. A- el usus: adquisicin automtica de la manus. Cuando la mujer casada hubiese permanecido conviviendo con su marido durante un ao a partir de la celebracin de las nupcias. Si ella no lo deseaba, la ley de las 12 tablas le permita evitar caer in manu, ausentndose 3 noches ese ao. B- la confarreatio: forma antigua de celebrar las nupcias con un ritual complicado. Era un rito religioso celebrado con la intervencin de un pontifex y el flamen diaris (sacerdote mayor de iuppiter). El punto central de la celebracin consista en una ofrenda de pan de harina de trigo (panis farreus) dirigida a Iuppiter farreus. C- la coemptio: forma ingeniosa de adquirir la manus mediante una mancipatio en la que se venda o auto venda la mujer. Para evitar que se la considerara meramente in causa mancipi, se modificaban las palabras usuales para que no hubiera dudas de que el acto se realizaba por causa de matrimonio para adquirir la manus. Si el matrimonio era sine manu, la mujer estaba casada pero no integrada a la flia agnaticia de su marido. Continuaba bajo la pp de su pater, y si era sui iuris, a la de su tutor. La dominica potestas es la que el pater ejerce sobre los esclavos o las cosas (dominium o propiedad). El mancipium se ejerce sobre 3ros que estn in causa mancipi. Relaciones patrimoniales entre el pater y los alieni iuris. En principio, la flia romana tena en vista el inters familiar. Slo exista un patrimonium cuya administracin y disposicin le corresponde al paterfamilias. A- en cuanto al activo, los alieni iuris de la flia (hijos/as, esclavos) no tiene capacidad jurdica para ser propietarios de nada. No obstante, tienen capacidad de obrar, pero todo lo que adquirieran por cualquier causa, no lo adquieren por s, sino que va a formar parte de patrimonio fliar. B- en cuanto al pasivo, el nico que puede responsabilizar los bienes familiares es el pater. Por medio de los alieni iuris se puede mejorar pero no deteriorar la situacin patrimonial. En cuanto a la realizacin de negocios, el pater no resulta responsabilizado por las obligaciones contradas por el filius. Tratndose de delitos, quien debe responder de los cometidos por los alieni iuris es el pater, quien podr ejercer el ius noxae dandi. Estos principios rigieron durante la poca antigua y la republicana. Luego se conocern excepciones, lo que signific un deterioro de la primitiva flia monoltica. Al lado del inters fliar hubo que admitir intereses de los alieni iuris, como el caso de los peculios o debido a la participacin de los filii y esclavos en actividades econmicas generadas por el pater, se fueron reconociendo la responsabilidad del pater, admitiendo el pretor la existencia de acciones que podan intentarse contra ste, tal el caso de las acciones

RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar adiecticiae qualitatis. Peculios. Pecus: pequea cantidad de ganado o dinero = pecunia Peculium: pequesima cantidad de dinero o pequeo patrimonio. Se lo tiene que entender como capital separado de las cuentas del patrimonio del pater. A- el 1ro fue el peculio profecticio: pequea suma de dinero o bienes que el pater entrega al filius o al esclavo para su libre administracin y goce. Poda disponer de l pero no donarlo, pues es para su disfrute. El pater poda retirrselo en cualquier momento pero sola respetarlo y hasta reservarlo en caso de emancipacin del hijo o de manumisin del esclavo. Era usual tambin mantenerlo en el testamento. A la muerte del filius, el peculio regresaba al pater como suyo, no por herencia (iure hereditatis) sino por causa de peculio (iure peculii). La hija tambin poda tener peculio en dote y la mujer in manu poda tener su propio peculio. Un esclavo poda tener en su peculio a otro esclavo bajo sus rdenes. B- desde Augusto, se agreg el peculium castrense: aquello que el filius obtenga como soldado. Represent un reconocimiento ms importante de las posibilidades econmicas de los hijos, porque su monto no depende de la voluntad del pater, sino de su propia actividad. Adems, los poderes de administracin y disposicin son ms amplios (se los considera como si fuesen patresfamiliae). Podan hacer testamento del peculio, y en caso de sucesin ab intestato, los bienes le corresponden al pater, pero no iure hereditatis, sino iure peculii, como si le hubiesen pertenecido en propiedad. C- ms adelante surgi el peculium quasi castrense: Constantino consider que haba que tratar con igual consideracin a los hijos que luchaban en batalla y a aquellos que prestaban servicios en el palacio por lo que pudieran obtener los filii en esas tareas. Se agreg tambin el caso de los ingresos provenientes de cualquier cargo pblico, eclesisticos, donaciones del emperador o de la emperatriz. D- bona materna: reforma de los bienes pertenecientes a la madre y que por herencia fueron aparar a los hijos. La regla general d adquisicin estableca: los bienes pasaran al pater. Esto ocasiona perjuicio a los hijos, pues poda disiparlos si contraan 2das nupcias; los hijos del 1er matrimonio tenan que compartirlos con los del 2do. Estos bienes (bona materna) quedaban en poder del pater, gozando del usufructo, con reserva de la propiedad ara los hijos. Arcadio y Honorio extendieron la regla para todos los bienes que los ascendientes por lnea materna hubiesen transmitido a ttulo gratuito a sus nietos/as, y se agregaron a las donaciones realizadas por un cnyuge a otro que est in potestate, incluso entre esposos prometidos en matrimonio. poca de Justiniano. Lo que los hijos adquieren a ttulo de peculio por concesin del pater es del dominio de ste ltimo (peculium profecticium). Lo que los hijos adquieren por ellos mismo (peculium castrense y quasi castrense) son del filius.

RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar Lo que los hombres adquieren por ellos mismos por transmisiones maternas (bona materna) u otras causas, se extienden a todas las adquisiciones de patrimonio que no sea el paterno. El pater tiene la administracin y usufructo pero no puede enajenarlos ni hipotecarlos. Muerto el pater, los bona se le dan al filius quien no puede enajenarlos, ni hacer testamento sin l consentimiento del pater. La antigua regla segn la cual lo que adquieren los alieni iuris lo hacen para su pater, slo se aplica cuando: - el hijo realiza un acto de adquisicin en nombre del pater. - la adquisicin es hecha con los bienes del pater formado por cosas del pater. Salvo estos casos, el hijo es considerado propietario de lo que obtuviera. Actiones adiecticiae qualitatis (acciones de cualidad agregada o aadida contra el pater): La regla general estableca que solo el pater poda obligarse comprometiendo el patrimonio fliar, de modo que no responda de las obligaciones contradas por los alieni iuris, salvo las nacidas de delitos. Se producirn excepciones debido a diferentes ocupaciones empresariales ordenadas o autorizadas por el pater o por la equidad. El pretor conceder acciones (actiones adiecticiae qualitatis), las cuales tomaban al pater responsable pleno por el todo (in solidum) ya veces limitada a un monto determinado. Actio quod iussu: si el negocio lo realizaba el filius o el esclavo con la orden (iussum) del pater o del dominus, el pretor concede por el todo la actio quod iussu contra estos ltimos. La accin agregada se justifica plenamente por cuanto quien celebr el negocio confi ms en el pater o en el dominus que el filius o el esclavo. Actio exercitoria: ocurre cuando el pater o el dominus puso a su filius o a su esclavo al mando de una nave (magster navis) y que ha realizado negocios relativos a dicho fletamento. Los 3ros pueden demandar al pater o al dominus por el todo de cada obligacin (in solidum) por la actio exercitoria. Exercitor: empresario, dueo o fletador de la nave que pone a otro como magster navis al frente de una nave. Actio institoria: tiene lugar contra aquel que ha puesto al frente de una tienda (taberna) a su filius o a su esclavo o extrao sea esclavo o libre y se hubiera contrado con el propuesto como tal, una obligacin referente a dicho negocio. Aqul que es puesto al frente de una tienda es denominado institor. La accin es contra el pater o el dominus por el todo de la obligacin (in solidum). Dentro de la clase de actiones adiecticiae qualitatis, existan otras frmulas que admiten responsabilidad limitada del pater o el dominus: - Actio de peculio et de in rem verso: es una sola actio ms 2 condemnationes alternativas diferentes. Si el detentador de un peculium profecticium ha contrado obligaciones porque no pueden ejecutarse contra l dichas deudas, el pretor concede esta actio contra el pater o el dominus quienes deben responder, no por el todo, sino hasta el monto del peculio en el momento de la condena. Clculo del monto del peculio: deducir los crditos que el pater o el dominus tuvieron respecto del filius o del esclavo. Hay que incrementarlo con lo que ellos debieran al filius o esclavo y tambin lo que hubieran detrado del peculio, en perjuicio de los acreedores.

RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar En el caso de la condemnatio de in rem verso, el filius o el esclavo han enriquecido al pater o al dominus con bienes obtenidos en el negocio realizado. El valor del enriquecimiento en el momento de la condena determina el lmite de la responsabilidad del pater o del dominus. Si el pater o el dominus se hubieran enriquecido, quedan obligados a tener que devolver el monto por la condena de in rem verso; el resto, por la condena de peculio. La condena de in rem verso es perpetua. - Actio tributoria: si el filius o el esclavo empleasen todo o parte de su peculio en mercaderas o en crear una empresa comercial o industrial con conocimiento del pretor o dominus, los acreedores podan pedir al pretor la distribucin proporcional de los bienes de la inversin del peculio. El concurso de acreedores deba ser encargado al pater o dominus, quien deba pagar a prorrata a todos los acreedores. Si alguno de los 2 tena un crdito que cobrar, tambin podan presentarse como simples acreedores pero no pueden descontar directamente el crdito. Si los acreedores se quejaban de la actuacin dolosa del pater o del dominus que los perjudic en la distribucin a prorrata, el pretor conceda la actio tributoria por el monto del perjuicio. Matrimonio. Era la base de la flia (diferente al del derecho moderno, inspirado en motivos cristianos). Para los romanos, no es una relacin jurdica, sino un factum, es decir, una situacin de hecho (res facti) capaz de producir consecuencias jurdicas. No existe regulacin jurdica particular por parte de las leyes. Lo relativo a la celebracin, disolucin y proteccin pertenece a las costumbres (mores) con sus consecuencias sociales y ticas que ella implica. Dos definiciones: A- Modestino: unin del macho y de la hembra y consorcio (quienes comparten la misma suerte; duracin vitalicia) de toda la visa, comunicacin del derecho divino y humano. Divorcio: eventualidad accidental. No se admite al matrimonio como simple unin o revocable por alguna clusula resolutoria. B- Institutas de Justiniano: unin del varn y la mujer que contiene la costumbre indivisa de la vida. Unin ms referida a la mujer: nubilis = casadera, nupta = la que est casada (nuptiae). Matrimonium = ve la unin del lado del marido, pues l adquiere una mujer para su casa. Carcter monogmico: una mujer no puede tener 2 maridos a la vez, ni un hombre puede tener 2 mujeres a la vez. Sin embargo, el delito de bigamia (si, por ejemplo, un hombre romano se volviera a casar de nuevo con otra mujer capaz de contraer nupcias,) se interpretaba que el nuevo matrimonio disolva el anterior. Dado el carcter monogmico, no pueden existir nupcias simultneas, por lo que el 1er matrimonio se disolva como una especie de divorcio. Si un hombre tena 2 uxores al mismo tiempo, provocando incerteza social sobre la situacin de hecho, por el Edicto del Pretor, era considerado infame. En el derecho posclsico, aparece el criterio de que el 2do matrimonio no invalidaba automticamente el 1ro. El consentimiento inicial daba origen al matrimonio que solo poda ser disuelto por un divorcio formal. Se abre as la posibilidad del delito de bigamia,

RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar por lo que el 1er matrimonio continuaba hasta pronunciado el divorcio vlidamente. Con Justiniano poda castigarse con pena de muerte. Los esponsales (sponsalia) son la mencin y promesas de futuras nupcias. Esto obedeca a la prctica de comprometer a las hijas en un futuro casamiento. Sola hacerse directamente por los patres (del filius y de la filia) o entre el pater de la mujer y el joven que deseaba casarse con ella. En el derecho antiguo y en la Repblica, se admita una actio de sponsu para el caso de que sin causa justificada, una de las partes no se quisiera casar. Por ello se acuda a la justicia para reclamar una suma de dinero por el incumplimiento. En el derecho clsico, la realizacin de la sponsalia no se realizaba por medio de las sponsiones, bastando un convenio formal entre las partes, sea que stas estn presentes o no. Como los matrimonios deben contar con un consentimiento libre, no existe ninguna accin compulsoria para que realicen las nupcias. La vieja accin por indemnizacin desapareci, y si se hubiera estipulado una suma de dinero como clusula penal, se consideraba que sta era nula por ser contra mores. Cualquiera de las partes poda desligarse de la promesa con una declaracin. A pesar de que los sponsalia fueran celebrados por los patres, era necesario el consentimiento de los futuros contrayentes. Si el tutor enviaba un mensajero para extinguir los sponsalia de la pupila, se necesitaba la voluntad de sta. Efectos secundarios de os sponsalia: 1- cierto estado de parentesco de los esposos entre s, lo cual afectaba tambin el parentesco por afinidad (esposos con futuros suegros) 2- si la esposa hubiese constituido dote, el futuro marido tena derecho a conservarla mientras se mantuvieran los sponsalia. 3- el que hubiere contrado promesa de matrimonio no poda, sin romperla, celebrar otro con otra persona, bajo pena de infamia. Un hombre casado no puede contraer esponsales vlidos. En el derecho posclsico (a partir de Constantino), por influencia oriental y cristiana, se admite el uso de las arras. stas consistan en sumas de dinero o de otros presentes que una o ambas de las partes se entregan. El que rehsa contraer matrimonio perda las arras que l ha entregado, debiendo restituir las recibidas por el cudruplo y luego por el doble. En el caso de un minor, la devolucin era por el simplum; la fuerza vinculativa de los sponsalia se perda luego de 2 aos, si pudiendo hacerse el matrimonio, ste no se celebraba. Los regalos efectuados por las 2 partes quedaban supeditados al matrimonio posterior. Si ste no se realizaba, se deban devolver, y quien se ha negado injustificadamente a casarse, carece de la devolucin. Si la esposa no poda casarse por la muerte del marido, mediando el beso de los esponsales, slo estaba obligada a restituir la mitad de los regalos o donaciones. Desde la poca posclsica, los efectos secundarios de los sponsolia que los asimilan al matrimonio, son: 1- la infidelidad de la esposa es adulterio 2- el vnculo por afinidad entre los parientes prximos y entre los esposos no permite el

RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar matrimonio. 3- el esposo puede accionar por la actio iniuriarum por cualquier ofensa contra la esposa. 4- la accin para reclamar la dote entregada por la esposa se asimila a la actio de dote. Requisitos para contraer matrimonio A- capacidad natural: se considera existente con la pubertas, significada por la potestas generandi. La mujer deba ser nbil, es decir, contar con 12 aos mnimo de edad; el varn deba tener 14 aos. B- conubium: derecho de contraer matrimonio legtimo, el cual deba existir recprocamente entre ambos contrayentes. Es la facultad de tomar uxor de acuerdo con el ius C- consentimiento de los contrayentes: aunque no es un contrato, se necesita el consentimiento de quienes lo celebran. Esto demuestra el carcter espiritual del matrimonio, excluyendo la hiptesis de que se necesitaba para la consumacin, la unin sexual. El consentimiento debe ser libre Los enfermos mentales no pueden casarse, y tampoco pueden hacerlo los castrados. Se diferencian al incapaz de engendrar natural o el que no puede engendrar fcilmente que puede contraer matrimonio, y aquel a quien se lo ha castrado artificialmente, el cual no puede casarse D- consentimiento de los patres: si los contrayentes son alieni iuris, a parte del consentimiento, se requiere el de sus patres Celebracin del matrimonio Regulado por los mores y no por el ius. Jurdicamente bastaba por el consentimiento probado por amigos o vecinos. Se redactaba un documento y otros sobre la regulacin de la dote. Dentro de la festivitas nuptiarun, de carcter social, se consideraba como requisito probatorio de que las nupcias han ocurrido, la conduccin de la novia ala casa del marido Impedimentos: los romanos no tuvieron un sistema de impedimentos para contraer matrimonio, aunque si tuvieron para contraer nupcias A- vinculadas con reglas del fas que condenan en incesto, hay prohibicin de contraer nupcias con los parientes cercanos. No se pueden casar los hermanos ni el to o ta con sus sobrinos B- los hijos adoptivos no pueden casarse entre si ni con otros hijos in potestate. Si pueden hacerlo si el vinculo adoptivo se disuelve por la emancipacin. Si alguno quiere adoptar a su yerno o nuera, debe antes emancipar a la hija o hijo respectivamente C- el vinculo de parentesco por afinidad (el que une a un cnyuge a los parientes inmediatos del otro) tambin impide el matrimonio (entre suegro y nuera o entre suegro y yerno, entre padrastros o madrastras e hijastros/as). Luego se extiende a los cuados D- se dispuso que el tutor (descendiente o ascendiente) no podan contraer matrimonio con su pupila hasta que no se hayan reunido las cuentas del a tutela (2da mitad del siglo II) Por mandatos imperiales se prohbe el matrimonio del gobernador de provincia con una mujer nacida o domiciliada en el territorio en que ejerce su cargo. Con el fin de mantener la disciplina militar, los primeros emperadores haban prohibido las nupcias de los soldados romanos. Luego se pudieron regularizar los efectos cuando se los licenciaba como veteranos por un diploma militar.

RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar La mujer viuda, durante la poca clsica no poda contraer nupcias antes de haber transcurrido 10 meses de la muerte del marido. El matrimonio era valido a pesar de la prohibicin pero quedaba afectada por infamia En el periodo pos clsico el periodo se extiende a un ao aplicndose a la viuda y a la divorciada Leyes dictadas por Octavio Augusto Con propsitos demogrficos y para corregir la corrupcin de las costumbres dicto la lex iulia d maritandis ordinibus y la lex papia poppaea (luego unidas como lex iulia et papia) la legislacin se completa con la lex iulia de adulteriis Prohibiciones: a los ciudadanos ingenuos de les prohbe casarse con mujeres de mala fama. A los senadores se les prohbe con libertas. Los matrimonios contrados a pesar de las prohibiciones no son nulos pero se los considera como no celebrados. Se establece la obligacin de contraer matrimonio de mas de 25 aos y menores de 60 y para las mujeres entre los 20 y 50 aos (incluso viudos y divorciados inmediatamente, y las viudas y divorciadas en un plazo de 18 meses y 2 aos respectivamente). Quedan exentos los hombres y mujeres que hubieren procreado mnimo 3 hijos legtimos. A los libertos y libertas se les exige 4 hijos. Adems, se sancionaba a los solteros que no se casaban y a los casados sin hijos; estos ltimos podan recibir la mitad a titulo hereditario y los primeros nada. Lo que les corresponda era denominado caducum y se adjudicaba a los dems herederos testamentarios o legatarios que tuvieran mnimo 1 hijo. Estas leyes fueron suprimidas a partir del siglo IV antes de cristo a partir del cristianismo. Los principios favorecan al celibato religioso y no a aconsejaban segundas nupcias. Impedimentos en el derecho pos clsico (debido a la influencia del cristianismo mas que nada) A- Justiniano impide el matrimonio entre raptor y raptada B- prohibicin de nupcias entre hombre y doncella o viuda consagrada al seor o tomar como mujer a sacerdotes o diconos, pues perderan su funcin sagrada C- adultero/a puede casarse luego de la muerte de su cnyuge, pero no con su cmplice en el adulterio D- se prohben las nupcias entre cristianos y judos E- proteccin de los hijos del primer matrimonio, pues las segundas nupcias son mal vistas F- la unin, a pesar de los impedimentos, es nula, por lo tanto los hijos son espurios. Efectos: Efectos personales A- entre los cnyuges: hay que distinguir si el matrimonio esta acompaado o no de la manus. Si es cum manu la uxor entra en la familia del marido como agnada. Es una alieni iuris al igual que sus hijos quienes sern sus hermanos pues ella ocupa el lugar de hija (in, loco filiae, efectos del parentesco) si el marido es tambin alieni iuris, bajo la potestad de su pater, ser nieta de ste. Carece de independencia patrimonial al igual que sus hijos pero puede ser heredera (heres sua). Si es sine manu sigue siendo agnada de su primitiva familia. Si vive su pater continua sometida a su pp. Si no es as, estar sujeta a tutela.

RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar El marido no es tutor legtimo ni tampoco se lo designa como tutor de su propia mujer. Cualquiera de ambos matrimonios las relaciones personales entre marido y mujeres no estn reguladas por el ius, sino por las costumbres sociales. Entre ambos cnyuges exista un deber de reverencia mutua, en virtud del cual uno de ellos no puede actuar contra el otro sin permiso del pretor. No se admita entre cnyuges la actio de dolo ni la actio furti por ser infamantes. Sin embargo hay cierta desigualdad. Respecto del deber de fidelidad, reprimido respecto de la mujer, no lo es respecto del marido. Este puede iniciar la actio iniuriarum por una ofensa hecha a su uxor pero no la tenia sta respecto de la inferida a su marido. B- en cuanto a los hijos: los habidos de i.n sern considerados hijos legtimos quedando sujetos a la pp. Forman parte de la familia civil del pater (agnados). Respecto de la madre rige un parentesco por cognacin, salvo que sea uxor in manu en cuyo caso los hijos sern tambin agnados suyos (los tiene en el lugar de hermana). Sigue la condicin jurdica del pater si ste es ciudadano romano el hijo tambin lo ser y si fuera latino o peregrino, gozando del conubium el hijo tambin ser latino o peregrino. Efecto en cuanto a los bienes A- matrimonio cum manu: Si la mujer in manu fuese alieni iuris, carece de capacidad patrimonial. Todo lo que ingrese por causa suya con posterioridad incrementara el patrimonio del pater de la familia de su marido Si la mujer in manu era sui iuris, al contraer la conventio in manu, se produce una c.d pasando a ser alieni iuris. Como antes contaba con su patrimonio, los bienes de l sern absorbidos en forma total por el pater de la nueva familia. As el marido o su pater poda disponer libremente de ellos por actos inter vivos o mortis causa B- matrimonio sine manu: cuando en la poca clsica desaparece la manus lo normal es el matrimonio libre, cuyo rgimen de bienes es el de la separacin de los mismos. El marido y la mujer continuaban siendo propietarios de los bienes que tuviesen al contraer matrimonio. Cada uno de ellos adquiere los bienes para s, o si son alieni iuris, para su pater. El marido no responde por las obligaciones de su mujer, ni sta por las de su marido. ste matrimonio libre estaba basado en el individualismo, ya que cada cnyuge administra y dispone de sus bienes. Muchas veces no resultaba favorable a la mujer, por que no participaba en los bienes adquiridos por la actividad del marido durante el matrimonio a pesar de que ella prestaba su ayuda espiritual y material en la labor domestica. Jurdicamente el marido no esta obligado a mantener a su mujer, pero en la practica es l quien suministra lo necesario para el mantenimiento de su mujer y sus hijos. Un papel importante era la prctica de la dote, es decir, una suma de dinero o de determinados bienes que la mujer o su pater o un tercero entregaban al marido para contribuir a los gastos del hogar. A diferencia de la uxor in manu sta no es heres a parte legitima de su marido, ni ste heres legitimus de su mujer a los efectos de la herencia ab intestato. Sin embargo, el pretor otorgar la bonorum possessio sine tabulis al cnyuge suprstite. Adems uno de los cnyuges sola instituir al otro heredero o le dejaba un legado era tambin usual que los cnyuges se comporten respecto de los bienes particulares como si fueran comunes. La mujer sola conferir al marido la administracin de sus bienes propios (bona extra doten, bienes parafernales igual fuera de la dote). El rgimen de estos bienes estaba regulado por la intencin de la uxor. Generalmente era para su administracin, debiendo ser devueltos a la disolucin del matrimonio. C- la dote (dos) es una cantidad especial de dinero o de bienes hecha por la mujer, su pater o un tercero, al marido para solventar los gastos del matrimonio. Con ello, se

RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar consigue una mejora de la situacin de la mujer, pues el marido estaba moralmente obligado a mantenerla, hacindola participar del nivel de vida que ste tena. Desde la poca republicana se entendi que la dote cumpla una funcin protectora de la mujer para el caso de que el matrimonio se disolviera por muerte o divorcio, pudiendo solicitar su devolucin Constitucin de la dote: El caso ms frecuente era que fuera el pater quien constitua la dote, ste caso se llamaba profecticia. Tambin puede hacerlo la propia mujer si es sui iuris o un tercero. La dote se poda dar o prometer. Si era antes del matrimonio (dotis datio) era necesaria la celebracin del acto de constitucin a favor del marido. Generalmente consista en la propiedad y por eso se deba hacer una mancipatio, o una in iure cessio, o una traditio segn cada caso. Despus de constituido ste, se poda prometer mediante una estipulacin (promossio dotis). Haba tambin una forma verbal especfica que era la dictio dotis. En la poca pos clsica solo qued la promissio dotis. La prctica comn era la redaccin de un pacto dotal. Justiniano admitir fuerza obligatoria a dicho pacto. La dote durante el matrimonio: La regla general es que la dote corresponde en propiedad al marido. ste tiene sobre la dote el derecho que le ha sido conferido al constituirla. Generalmente lo que se daba en dote era el dominium. La dote como res uxoriae (cosas de la mujer) hace referencia al derecho que tiene la mujer para recuperarla luego de disuelto el matrimonio. Entregada en propiedad, el marido es el dueo de los bienes dotales, puede usarlos, administrarlos y disponer de ellos, sin necesidad de la autorizacin de la mujer. Sin embargo, la contribucin a las cargas matrimoniales y el constituir un fondo de reserva para la mujer luego de disuelto el matrimonio, se estableci una limitacin importante en la lex iulia de fundo dotali, en ella se prohbe al marido enajenar los fundos itlicos dotales e incluso hipotecarlos ni siquiera con ste consentimiento. Si pese a la prohibicin se efecta la venta, sta no es valida, pero se considera siempre a favor de la mujer, por lo que ella tendra que actuar por la actio rei uxoriae; seguramente, la mujer contaba con una rei vindicatio con la ficcin de que ella fuera propietaria. En la poca pos clsica, los bienes dotales son res uxoriae denominndolos ahora cuasi patrimonium uxoris es decir algo mas que un simple derecho de la mujer a obtener su devolucin luego de terminado el matrimonio. Justiniano establecer que la res uxoriae son de la mujer y del marido: del primero, por sutileza de las leyes; de la mujer por derecho natural. Si bien reconoce la propiedad formal del marido, debido a las limitaciones de disposicin, su derecho sobre la dote es un dominio fiduciario o la de un usufructo. En el Edicto del pretor se aplica a la dote que debe ser devuelta despus de la disolucin del matrimonio, debido a que se dice que sta est entre los bienes del marido pero es de la mujer. Como consecuencia de la concepcin de la res uxoriae se fortalecen ciertas reglas: a-el marido debe poner especial atencin en los bienes, al igual que con sus propias cosas, respondiendo por dolo y culpa; b-los frutos de los bienes dotales son del marido pero si se los da a su mujer para la alimentacin, o excediendo esa finalidad, no se incurre en el rgimen de prohibicin de donaciones entre cnyuges;

RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar c-si la mujer sustrae bienes muebles dotales, no se considera furtum, pero a los efectos de la restitucin, se le concede al marido una actio rerum amotarum. La dote luego de la disolucin del matrimonio: En la poca republicana la funcin de la dote era doble: la de contribucin a las cargas matrimoniales y la de fondo de reserva para la mujer en caso de que la unin se disolviera. Al principio se acostumbro celebrar una stipulatio precautoria, por la cual el constituyente de la dote se hacia prometer la devolucin de los bienes que la integraban cuando el matrimonio se disolviera. La dote era llamada recepticia y daba lugar a una actio ex stipulatu. Posteriormente se otorg una actio rei uxoriae, por la cual se poda reclamar la devolucin de la dote, aun no mediando la stipulatio. El marido condenado por la actio rei uxoriae estaba obligado a devolver los bienes inmuebles inmediatamente; si se trataba de cosas fungibles, las poda restituir en tres plazos de un ao cada uno. Otros beneficios: tena el beneficium competentiae, por el cual era condenado hasta el lmite de su activo patrimonial; se quedaba con los frutos de los bienes dotales y poda efectuar ciertas retenciones. Rgimen de restitucin de la dote, circunstancias: a-cuando hay divorcio, la mujer tienen el derecho de pedir la restitucin de la dote. Si era alieni iuris y viva con su padre, la devolucin de la dote deba ser pedida con ste y junto con su hija. sta accin no pasa al os herederos, salvo que al tiempo de la muerte de la mujer el marido estuviera constituido en mora. Si el divorcio era causado por culpa de la mujer o del padre el marido poda efectuar ciertas retenciones. Cuando muere el marido, la mujer o el constituyente de la dote puede reclamarlas de los herederos los cuales, sin embargo, no tienen derecho a efectuar las retenciones del caso de divorcio. Cuando muere la mujer, si la dote es adventicia queda para el marido, y si es profecticia y vive el padre, ste puede reclamarla. En todos los casos, el marido tambin puede retener El monto de los regalos hechos a su mujer el valor de las mejoras necesarias efectuadas por el marido, las mejoras tiles si fueran con el consentimiento de la mujer, pero no por las voluptuarias y el valor de las cosas sustradas por la mujer. Justiniano sostena que la dote nunca (salvo pacto especial en el momento de la constitucin) deba quedar al marido, el cual deba restituir los bienes dotales a la mujer y a sus herederos, generalmente a sus hijos. Si era la mujer la que mora los bienes iban a sus hijos y el marido viudo retena el usufructo de dichos bienes. Si el divorcio era por culpa de la mujer o por capricho, el marido retena la dote. El pater que hubiera constituido la dote de su hija alieni iuris poda reclamar la dote en caso de la muerte de aquella. El constituyente extrao la reciba cuando por stipulatio o pactum se hubiere convenido. En caso de haberse estipulado la devolucin, no haba dudas acerca de la restitucin de ella. Justiniano, sobre la base de que no exista la stipulatio, estableci que poda presumirse. Crea para todos los casos una actio ex stipulatu, para conservar los efectos de la actio rei uxoriae, ser bonae fidei (actio de dote). Esta mantuvo, sin embargo, ciertos caracteres anteriores

RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar a-le otorgara a la nueva accin el carcter de bonae fidei iudicium. A pesar de que la actio ex stipulatu era de derecho estricto. b-le continua otorgando al marido demandado el beneficio de competencia, sino haba dolo del marido en la administracin. c-los inmuebles deben ser restituidos inmediatamente; los muebles al plazo de un ao, al igual que los crditos. El sistema de las retenciones queda suprimido. Respecto de la res donatae, el marido tiene la vindicatio para reclamarlas, al igual que la res amotae. Respecto de los gastos empleados en mejoras el marido puede disminuir el monto de la dote que debe restituir, si son necesaria; si son tiles, se le concede la actio mandato (con el asentimiento de la mujer) o la actio negotiorum gestorum (mediando la utilidad); si eran voluptuarias, el marido poda retirarlas, sino quera pagar el importe. La mujer poda pedir la restitucin de la dote durante la vigencia del matrimonio, si el marido estaba en insolvencia o mostraba tendencia a la disipacin patrimonial. Por la constitucin del ao 529 Justiniano permite a la mujer la rei vindicatio respecto de los bienes dotales, reafirmando su propiedad segn el ius naturale. Si para reclamarlos optaba por la actio dotis, le otorgaba un privilegio hipotecario sobre los bienes existentes; un ao despus, se ampla a una hipoteca legal general y tcita sobre todos los bienes del marido, termina por extenderse a un privilegio anal. Que primaba respecto de los acreedores del marido, an por deudas anteriores al matrimonio. d- donaciones matrimoniales; aqu hay que distinguir entre donaciones entre cnyuges y las realizadas con motivo de las nupcias. En el primer caso, la regla gnal. Es que las donaciones entre cnyuges estn prohibidas, son totalmente nulas. Si se hubiere prometido donar por una stipulatio, ella es ineficaz. Si la cosa donada hubiera sido dada, el que don tiene la rei vindicatio para recobrarla; y si la cosa se hubiera consumido, se puede ejercer la condictio. Sin embargo, la jurisprudencia clsica limit la prohibicin, permitiendo tambin una convalidacin posterior a la disolucin del matrimonio, por muerte o divorcio. Se consideran vlidas las donaciones por deberes sociales, y en gnal. Las que no importan una disminucin apreciable de los bienes propios o un enriquecimiento del donatario, que no se queda con lo recibido, sino que lo afecta a una finalidad razonable, por ejemplo, si la mujer recibe dinero y hace un regalo a un pariente; tambin si el marido don dinero a su mujer para reconstruir una casa suya incendiada, o vestidos. Justiniano admite que no son nulas las donaciones hechas en caso de deportacin o exilio y permitir tambin, las donaciones recprocas entre el Emperador y la Emperatriz. Las donaciones hechas en caso de muerte o disolucin del matrimonio slo son eficaces una vez ocurrida la muerte o disolucin del mismo. Las adquisiciones en favor de la mujer por una causa no probada, eran donaciones de su marido. En el caso de las segundas, es decir, las donaciones ante nuptias (propter nuptias) y durante la poca posclsica, aparece la costumbre de que el marido efecte una donacin a su futura mujer, cuya validez y efectos depende de la celebracin y subsistencia del matrimonio. Estas donaciones son distintas de los regalos nupciales, generalmente ms modestos. Su funcin era la de constituir una reserva a favor de la mujer y de sus hijos. Justiniano permitir que estas donaciones puedan celebrarse directamente luego de celebradas las nupcias. Pasan a llamarse ahora, donaciones propter nuptias; su papel es el de ser una contrapartida de la dote (contradote), la cual pasa a ser obligatoria para el marido o su pater. Finalmente, Justiniano estableci que el monto deba ser equivalente al de la dote (tiene el mismo rgimen que la dote: solventar las cargas del hogar y servir de fondo de reserva a la mujer y los hijos). Durante el matrimonio el marido es considerado

RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar propietario, pero le est prohibido enajenar e hipotecar los inmuebles (esta donatio no est sujeta a insinuatio). En caso de muerte del marido, o divorcio sin culpa, la mujer retiene la donacin, pero si tiene hijos, ellos son los propietarios, si bien la madre tiene el usufructo, si la madre viuda o divorciada llegara a contraer nuevas nupcias, la donacin se reparte entre los hijos, siendo excluida la mujer. Si muere antes la mujer o es culpable del divorcio, el padre conserva el usufructo y los hijos la propiedad. Con esto se tiende a establecer igualdad entre los cnyuges, con un rgimen de patrimonio conyugal comn, pues la mujer aporta la dote y el marido la donacin propter nuptias como contradote (diferente al matrimonio libre, en donde rega el ppio. de separacin de patrimonios) Disolucin del matrimonio ste se disuelve por: - la muerte de uno de los cnyuges. Si uno de los dos se ausenta por un largo perodo, dicha ausencia queda equiparada a la muerte, lo que se explica por ser el matrimonio una res facti, cesando la intencin de mantener la comunidad matrimonial. - la cautividad en poder del enemigo (an en el caso de que hubiera cado prisionero uno solo de los cnyuges, sin posibilidad del postliminium). Al quedar libre y regresar a Roma, si quieren volver al matrimonio, tenan que celebrar uno nuevo (an cuando la mujer quedase en su patria viviendo en la casa del marido) Esto se debe a que mantener la convivencia en forma continua es esencial. Por ser una res facti, no se recupera el anterior matrimonio por el postliminium, que slo produce efectos con los derechos. Justiniano variar el ppio. Clsico, de modo que por la cautividad en guerra de uno de los cnyuges, el matrimonio no se disuelve. El que se qued en Roma no puede contraer nuevas nupcias hasta despus de 5 aos desde la cautividad. l suprimir la esclavitud por penas infamantes, de modo que el matrimonio se mantendr vigente. Slo subsistan como causas de esclavitud: la del hombre libre mayor de 20 aos que se haca vender como esclavo y la del liberto ingrato. - destierro (deportatio). Sea cualquiera de los dos, el matrimonio se disolva en la poca clsica (c.d media). Ms tarde, con Constantino, el matrimonio no conclua, reafirmado por Justiniano, siempre que el cnyuge que no soporta la pena mantenga la affectio maritalis. - impedimento sobreviniente. Cuando el pater adoptaba a su yerno o a su nuera. As, los cnyuges pasaban a ser hermanos agnados, lo cual era un impedimento. Para evitar la disolucin. Se aconsejaba al pater que emancipara a su hija o hijo, desapareciendo el impedimento. Justiniano considera obligatorio este consejo, de modo que, antes de adoptar haba que emancipar al hijo/a. - divorcio. Con la falta de affectio maritalis, el vnculo matrimonial cesaba por la voluntad de ambas o una de las partes. En la poca de Augusto, las leyes caducarias dictadas estaban dirigidas a solucionar el problema demogrfico tendiendo a que los hombres y las mujeres se casaran y tuvieran hijos, sin prohibir la disolucin de las nupcias por divorcio. Por la Lex Iulia de adulteriis, Augusto estableci que el divorcio deba ser realizado formalmente, por medio de un liberto del cnyuge, que deba anunciar al otro su voluntad de divorciarse, en presencia de 7 ciudadanos pberes. La falta de affectio maritalis sigui siendo causa de disolucin pero con sanciones accesorias. El propsito de esta formalidad era obligar al marido a divorciarse de se mujer adltera,

RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar pues de lo contrario, incurra en el delito de inducir a la mujer casada a tener relaciones extramatrimoniales, as tambin deba fijar la fecha para el inicio de la accin contra la mujer adltera. Hasta la poca clsica regir el ppio. de libertad para divorciarse, quedando limitado por las costumbres y por las consecuencias econmicas resultantes de la disolucin de la dote, ms que nada. - En la poca cristiana la vigencia del divorcio continu. Los emperadores cristianos mantuvieron un criterio restrictivo para el supuesto de separacin unilateral, sealando penas econmicas y personales si se realizaba sin causa justificada. Se restringi tambin la posibilidad de nuevas nupcias. - Justiniano tendr una marcada restriccin de la libertad de divorcio. Distingue las siguientes clases de divorcio: a) Divortium ex iusta causa. El marido poda divorciarse ex iusta causa si la mujer saba de una conspiracin contra en emperador y no le haba avisado al marido, por adulterio de la mujer, si esta hubiese atentado contra su vida, si ella comiera con extraos o se baara con ellos, si se quedara fuera de su casa y no fuera la de sus padres, si ella asistiera al circo o al teatro, etc. Las causales que puede invocar la mujer eran si el marido hubiere conspirado contra el emperador o si saba que los estaban haciendo otros y no los denunciaba, atentar contra su vida o si otros atentaban contra ella y no la defenda, si la incitaba al adulterio entregndola a otros hombres, si el marido la acusaba falsamente de adulterio, etc. Si la mujer es la culpable, pierde la dote y no puede exigir la donacin propter nuptias, la cual queda en propiedad de su marido y en usufructo si hay hijos. El marido culpable debe devolver la dote y pagar la donatio propter nuptias, esta la adquiere la mujer y si hay hijos estos son los propietarios, gozando la mujer del usufructo. En caso de no haber dote o donacin el cnyuge culpable debe entregar al inocente una cuarta parte de sus bienes. b) Divortium sine causa. Uno de los cnyuges unilateralmente y sin existir la causas graves enunciadas, se divorcia. Las penas son mayores porque no existen las causas justas. La mujer pierde su dote y esta pasa a su marido en propiedad, y si hay hijos en usufructo. Adems la mujer debe entrar en un monasterio mientras viva, si tuviera hijos debe darle dos tercios de sus bienes y el resto restante al monasterio. Si el marido es quien produje el repudio sin causa, debe devolver la dote y la donacin propter nuptias. Adems debe darle la tercera parte de sus bienes de la donacin nupcial, si hay hijos la mujer solo tiene la donacin. Justiniano estableci que si alguien tomaba mujer en matrimonio poniendo la mano sobre las sagradas escrituras o jurando en casa de oracin, no podia repudiarla sin causa. c) Divortium communi consensu (acuerdo comn). Este divorcio por mutuo consentimiento queda abolido por Justiniano, salvo por razn de castidad, en cuyo caso, si el marido o la mujer que se hubiere divorciado contraen otras nupcias o vive lujuriosamente, se les entrega a los hijos la dote, la donacin nupcial y casi todos los bienes del patrimonio del que incurri en dicha falta. Si no hay hijos los bienes van al fisco. d) Divortium bona gratia. Cuando el divorcio no es imputable a una causa culpable de uno de los cnyuges y est libre de penalidades. Esto ocurra por ejemplo, por el ingreso de uno de los cnyuges en la vida monstica, por la impotencia del marido para realizar la unin sexual luego de tres aos de matrimonio, en el caso de cautiverio de un cnyuge luego de cinco aos de incerteza de la suerte de l, la ausencia del marido por causa de milicia luego de diez aos de incerteza de la voluntad del marido de querer permanecer en matrimonio.

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Otras uniones licitas Concubinato. Es una comunidad de vida sexual duradera entre hombre y mujer diferente al matrimonio. No tiene nada que ver con la mera unin en pareja de los tiempos actuales, pero carece de la affectio maritalis, por eso no puede hablarse del honor matrimonii. Es por esto una unin lcita pero ilegitima, la nica diferencia con el matrimonio es la dignitas debida a la mujer. Este concubinato quedaba regulado por las costumbres. Las leyes iulia de adulteriis e iulia et papia castigaban el adulterium (unin con una mujer casada) y el stuprum (unin sin matrimonio con ingenua o viuda). Se dejo sin sancin la unin no matrimonial con las mujeres de baja condicin social, con las cuales exista una prohibicin de matrimonio (por ejemplo, unin del senador con una liberta). As resultaba posible unirse con ellas en concubinato. Los hijos habidos sern spurii obulgo concepti y mas tarde se llamaran naturales liberi. El concubinato estaba exento de las penas de las leyes augusteas, y por tal motivo podia tomarse por concubina a mujeres de mala vida, actrices y adlteras (no poda ser perseguida por dicho adulterio ya que no estaba comprendido en la lex iulia de adulteriis) Con los emperadores cristianos existe la necesidad de referirse al concubinato, al cual la iglesia mira con disfavor. Constantino neg a los concubinos y sus hijos la posibilidad de de sucesin patrimonial y ofrecer a los concubinos legitimar a sus hijos mediante el matrimonio subsiguiente. La idea era que, cumplimentando cristianamente la comunidad de vida, haba que reconocer la unin, an cuando faltara la voluntad de casarse. el concubinato est en una categora menor que las nupcias. Justiniano suprimi la distincin entre mujeres honestae y non honestae conditionis, de modo que un hombre podia casarse con mujeres honestas o mantener un concubinato. la diferencia entre ambas uniones dependa de la intencin del animo. si se trataba de una mujer ingenua y honesta, haba que hacerlo saber por una declaracin (testatio) que probara la ausencia de la affectio maritalis. De lo contrario, si no se casaba, se cometa stuprum. l terminara por darle al concubinato un estatuto legal: el soltero podia tener solo una concubina y el casado tenia prohibido vivir en concubinato ; la concubina debia tener 12 aos de edad adems de seguir rigiendo los impedimentos por parentesco; la separacin o disolucin entre concubinos no tenia formas ni causas, sin embargo, la concubina del patrono se podia separar contra la voluntad de ste pero no podia contraer matrimonio posteriormente; el padre puede estar en favor de la concubina e hijos, variando las cuotas segn la existencia de herederos legtimos. Matrimonio sine conubio. Es la unin matrimonial entre un h y una m de los cuales uno de ellos no tiene conubium (entre ciudadano romano y latina o peregrina o entre dos peregrinos). La unin es lcita pero no produce los efectos de las iustae nuptiae. Por diferentes procedimientos podia transformarse en iustae nuptiae. Contubernium. Es la unin entre esclavos o entre una persona libre y una esclava. Es un simple hecho que est permitido pero sin los efectos del matrimonio. Tutela y curatela. Hay personas que a pesar de ser sui iuris y por eso poder tener bienes, de hecho se hallan incapacitados para poder desenvolverse en los negocios. Para eso, se les otorga una

RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar proteccin jurdica por medio de la tutela y la curatela; sta atiende al mismo tiempo el inters del patrimonio familiar. La tutela se otorga a los incapaces por razn de edad, es decir, a los impberes varones o mujeres que sean sui iuris. Es el caso de los hurfanos por haber muerto el pater o por resultar emancipados antes de llegar a la pubertad. Tambin exista una tutela para las mujeres sui iuris cualquiera que fuera su edad (tutela mulierum). En cambio la curatela protege incapacidades ms anormales o accidentales. Las ms antiguas fueron las de los dementes (fuiriosi) y las de los prdigos. Tutela. Es las fuerza y potestad sobre una persona libre dada y permitida por el ius civile para proteger a aquel que por razn de su edad o sexo no puede defenderse por si mismo. Tutela deriva del verbo tueor, que significa proteger, por eso de los tutores cuasi tuitores ad que defensores, es decir, como defensores y protectores. Si bien la tutela es definida como una potestas, este poder difiere del de la patria potestas. El pupilo que esta in tutela no esta in potestate, puesto que es sui iuris. El poder del tutor se dirige a la proteccin del patrimonio del pupilo as como a su cuidado personal y a su educacin. Tutela de los impberes. Por un lado protege al pupilo y por la otra cuida de que los bienes familiares no sean dilapidados. Al principio exista la tutela de los agnados, quienes podan tener inters en la preservacin de los bienes del pupilo, a quien podan heredar. En los tiempos republicanos la tutela subraya el papel importante de la proteccin del pupilo; a falta de tutor testamentario o legtimo el pretor podia dar un tutor al pupilo. As pasa ser una carga pblica que conlleva la idea de un deber para el designado. El tutor tiene un cargo privado y la funcin del magistrado se limita a una vigilancia en el cumplimiento de la tutela. Clases de dacin de la tutela. En el derecho clsico se distinguen tres clases de tutela impuberum, segn la forma como esta se defiere: a) tutela testamentaria, el tutor es elegido y designado por la voluntad del pater por en un testamento. El paterfamilias puede dar en su testamento tutor a todos los descendientes suyos que estn sometidos a su patria postetas, sean varones o mujeres, para el supuesto que a su muerte sean impberes. Igualmente puede dar tutor a los hijos pstumos, ya que de haber nacido y viviendo el pater estaran tambin dentro de su potestas. Por constituciones imperiales posteriores se permiti que el magistrado pudiera registrar tutelas dadas en un testamento por otras personas. Tambin, cuando se hubiera dado tutor por el pater en un testamento irregular o en un codicilo no confirmado, el magistrado podia confirmar al tutor. Diferentes casos: 1) el pater puede dar tutor al hijo emancipado o al dado en un testamento irregular o en un codicilo no confirmado, prevalece la voluntad del pater pero el magistrado aun debia confirmar al tutor. 2) Si la madre instituy heredero a si hijo por testamento podia tambin darle tutor, la confirmacin del magistrado haba que hacerla investigando las condiciones morales y patrimoniales del tutor dado y la conveniencia del pupilo. 3) Si el patrono del impber o un extrao lo institua heredero, le podia tambin dar tutor (idem confirmacin anterior). En estos tres casos la tutela se interpretaba que era testamentaria y no decretalis, lo que permita eludir la tutela legitima. 4) Justiniano permite al padre dar tutor a un hijo natural siempre y cuando le hubiere dejado bienes en el testamento. El nombramiento del tutor testamentario debe ser establecido en forma nominal, pero fue perdiendo importancia la forma y bastaba que la forma de la voluntad resultara

RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar afirmativamente aceptable. Podia ser hecha bajo condicin o plazo e incluso antes de la institucin de heredero segn la tesis proculeyana, que fue la que prevaleci. El tutor testamentario comienza sus funciones desde que el testamento produce sus efectos. Dado el sentido de FIDES que sustenta su nombramiento, el tutor no puede ceder la tutela aunque si renunciar directamente. En la poca de Claudio este tutor no puede hacerse cargo de la tutela si da razones valederas. Tutela legitima de los impberes. En caso de no haber designacin de tutor en un testamento, la ley de las doce tablas instituye como tutor del heredero varn ms cercano al pupilo, es decir, a su agnado prximo. En caso de no haber agnados son llamados los gentiles. Casos especiales: a) se admiti la tutela legitima del patrono y de sus hijos respecto de los libertos y libertas impberes; b) se considera tutor legitima al pater respecto del hijo o nieto impber emancipado; c) si el pater muere dejando hijos varones, estos se hacen hijos fiduciarios del hermano o hermana impber, sin embargo no es una tutela legitima. Tutela constituida por el pretor (tutela impuberum decretalis). Si no hay un tutor testamentario y tampoco legitimo, el impber sui iuris quedaba sin tutor. Por la ley atilia el pretor urbano asistido por los tribunos de la plebe podia designar un tutor. Posteriormente otra ley iulia et titia extendio esta autorizacin para que en las provincias los gobernadores pudieran dar tutor (Justiniano los llama tutor datibus). El nombramiento era efectuado a peticin de cualquiera incluso del propio pupilo. Excusaciones. Con esta tutela se pierde el viejo sentido egosta para transformarse en un munus publicum, por lo que era una carga onus que interesaba a la cura publica; es irrenunciable y tampoco puede cederla a otro, lo nico que podan hacer los designados tutores era alegar motivos fundados para no ejercerla, los cuales eran apreciados por el magistrado. El pedido de excusacin hay que hacerlo ante el magistrado dentro de los cincuenta das continuos a partir del momento que conoci su manifestacin. Por ser un munus virile, las mujeres no pueden ejercer la tutela ya que es un officium superior al sexo de la debilidad femenina. Pero desde Theodosio se admite que la madre pude ser tutora y Justiniano amplia esta posibilidad: solo la madre y en su defecto la abuela viudas podan ser tutoras de sus hijos legtimos y naturales siempre y cuando lo pidieran y fueran mayores de 25 aos, que juraran no volver a casarse (luego es remplazada por una promesa), y que renunciaran a los beneficios que protege a la mujer que se obligara por terceros. Algunas causas de excusacin se fueron convirtiendo con Justiniano en incapacidades. As, los menores de 25 aos que antes podan excusarse no pueden ser directamente tutores; lo mismo ocurre con los obispos y monjes; y si el tutor designado es acreedor o deudor del pupilo. Ejercicio de la tutela Obligaciones anteriores al ejercicio: a) inventario. El tutor debe hacer ante todo un inventario de los bienes del pupilo, esto esta conectado con la obligacin posterior de la rendicin de cuentas. Si el tutor sin excusa valida no ha hecho el inventario se lo responsabiliza por dolo, debiendo indemnizar al pupilo. La indemnizacin resulta fijada por la estimacin bajo juramento del pupilo.

RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar b) caucin. Algunos tutores deban prestar garanta para asegurar que el patrimonio que van a administrar no ocasionara perjuicios por sus actos. Quienes deban prestar esta caucin era los tutores legtimos, los tutores testamentarios no estaban obligados porque la FIDES y la dilgentia estn reconocidas por el testador. Como se sabia el eventual monto por el cual debera responder el tutor, la cautio no consista en una cosa o monto de dinero, sino que se daban garantes(fidei ussores) que se comprometan por los actos del tutor que significaran responsabilidad. Ejercicio de la tutela. El tutor tiene amplio poder para administrar los bienes del pupilo, se lo considera domini loco. Los modos por los cuales puede actuar el tutor son dos: a) gestio. Cuando se trataba de un infans o impber ausente, los actos y negocios eran realizados por el tutor. Como no se conoca la idea de representacin directa, la gestio del tutor involucraba que los actos eran realizados por el y los efectos recaan sobre su cabeza. Al finalizar la tutela, el tutor debia transferir las obligaciones al pupilo. Esto traa inconvenientes para el pupilo cuando debia actuar en juicio o cuando el pupilo era nombrado heredero. En el derecho posterior se admiti un progreso que tenda a la representacin del pupilo por parte del tutor: 1) se admiti que el pupilo pudiera adquirir la posesin por actos del tutor. 2) Theodosio y Ventiniano decidieron que el tutor podia aceptar la herencia para el pupilo, si este aun era un infans. 3) El pupilo es el que ha transmitido la cosa por venta o adquirido por compra cuando el tutor hace o recibe la tradicin del bien. 4) Por los negocios realizados por la gestio del tutor se daban actiones tiles y excepciones a favor del pupilo o en su contra por parte de terceros. b) auctoritas. Es el acto por el cual el tutor completa la persona del pupilo aprobando expresamente aquello que hace el impber. El procedimiento debia hacerse cuando el pupilo fuera un maior infans, considerando que tenia un don de entendimiento mayor al del mero infans. As se considera que el acto es realizado directamente por el pupilo. Si estuviera ausente el tutor podia usar la gestio. El tutor interpone la auctoritas estando presente en el acto que realiza el pupilo y no por mensajero ni por carta ni con posterioridad al acto. Esta tampoco pede comportar una condicin o plazo y es totalmente voluntaria del tutor. La auctoritas se tornaba necesaria para todos aquellos actos que podan comprometer al pupilo, sea una herencia, pedir la bonorum possessio o recibir una herencia por fideicomiso. En ciertos caso el pupilo podia realizar los actos por si mismo sin la auctoritas del tutor; el pupilo obrando solo pude mejorar su situacin pero si la empeora es necesaria la auctoritas del tutor. Puede sin auctoritas ser acreedor por una stipulatio, recibir el pago de una deuda o adquirir un bien. En cambio no puede obligarse ni transmitir un bien, entablar un proceso, aceptar una herencia sin la auctoritas del tutor. Si el pupilo recibe dinero en prstamo sin la auctoritas se convierte en propietario de el pero el negocio es invalido y el prestamista no tiene accin contra el pupilo. Si el deudor le paga al pupilo lo debido por una stipulatio, adquiere la propiedad de las monedas pero la obligacin sigue en pie mientras el deudor no sea liberado por la acceptilatio, pudiendo accionar contra el; si al recibir el pago el pupilo se enriqueci, el deudor accionado tendra una exeptio doli mali. Justiniano decide que el deudor que quiere efectuar el pago deba acudir al juez y obtener una resolucin favorable. Si el pupilo sin la auctoritas vende una cosa, resulta acreedor por el precio pero no esta obligado a la entrega de la cosa. Si compra una cosa, tiene accin para que se le entregue pero no hay accin contra el por el precio. No obstante la libertad de apreciacin y de decisin por parte del tutor, se fueron fijando

RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar restricciones a este poder: el tutor no puede realizar ni consentir en donaciones de ninguna clase, se permiten solo los presentes de uso proporcionados a la fortuna del pupilo. Se prohibi la enajenacin de inmuebles de pupilo, as como hipotecarlos. Las ventas e hipotecas eran nulas. Adems el poder de vigilancia sobre la tutela se ve en la obligacin que tiene el tutor cuando dispone de un patrimonio solvente del pupilo. Responsabilidad del tutor. Contra los abusos cometidos por el tutor en el ejercicio de la tutela existieron acciones por las que resultaba responsabilizado. a) accusatio suspecti tutoris. Es una actio popularis que podia ejercerla cualquiera contra el tutor testamentario acusndolo de mala administracin de los bienes. Figuraba en la ley de las doce tablas y se basaba en el incumplimiento de la FIDES con la que lo haba distinguido el testador. Termina con una sentencia que declara la prdida de la confianza, removindoselo del cargo. b) actio rationibus distrahendis. Esta accin de separacin de las cuentas del tutor y del pupilo era contra el tutor legtimo que hubiere cometido actos de sustraccin de bienes del pupilo. ste deba interponerla al finalizar la tutela siendo la condena por el duplum. Dado su carcter penal no se ejerca contra los herederos del tutor. c) actio tutelae. Hacia fines de la republica en pretor concedi una accin tendiente a responsabilizar al tutor por el ejercicio de su gestio; esta actio tutelae era un bonae fidei iudicium, siendo de carcter infamante. El pupilo poda interpones la actio tutelae luego de finalizada la tutela, as obligaba al tutor a rendir cuentas, pedirle la devolucin de los bienes y la reparacin de los perjuicios ocasionados por dolo o culpa. En la poca de Justiniano la responsabilidad del tutor es juzgada por los actos en los cuales no empleo la mxima diligentia como si se tratara de sus propias cosas. El tutor poda ejercer un iudisium contrarium para obligar al pupilo a pagar los adelantos o gastos hechos por l con fondos fuera de la tutela y a propsito del ejercicio de sta. Contra el tutor que administraba los bienes de pupilo sin ser tutor o sin saberlo se daba la actio de falso tutore. Para darle total seguridad al pupilo este contaba con un privilegio de preferencia para hacer pagado antes que los acreedores quirografarios del tutor; cuando medi fianza el pupilo puede ejercer la actio ex stipulatu contra el tutor o los fiadores de la tutela; si el pupilo no puede lograr cobrarse ni con el tutor ni con los fiadores, cuenta con una actio subsidiaria contra los magistrados encargados de exigir fianza(cautio) que han omitido hacerlo o lo han hecho insuficientemente; los pupilos tambin tiene los beneficios de la integrum restitutio, pudiendo pedir la rescisin de actos econmicamente perjudiciales. Tutela de las mujeres Durante el derecho antiguo y la poca clsica las mujeres pberes que fueran sui iuris, quedaban sujetas a una tutela especial de por vida denominada tutela mulierum. La razn de esta tutela se encuentra en la proteccin de la mujer respecto la cual se deca que no resultaba habilitada para los negocios jurdicos a causa de su ligereza de espritu o inconstancia, se trataba de una institucin del ius civile. Esta tutela mulierum es deferida como la de los impberes, es decir, poda ser testamentaria, legitima o dativa, cuando el tutor era nombrado por el magistrado. Los tutores legtimos en este caso, y a diferencia de la tutela de los impberes, poda cederla ante el magistrado, siendo denominado el que la ejerca, tutor cesionario. El tutor de una mujer pber sui iuris no acta por la gestio sino por la auctoritas. Esta estaba limitada a aquellos actos que podran resultar perjudiciales a los herederos ab

RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar intestato. En cambio gozaba de capacidad mayor que la de los impberes ya que obrando sin la auctoritas de su tutor poda enajenar res nec mancipi, prestar dinero, hacer o recibir un pago. A fines de la republica esta tutela se deteriora, y en la poca clsica la mujeres mayores tratan por ellas mismas los negocios, y aun contra la voluntad de su tutor se poda dirigir al pretor para constreirlo a darle la auctoritas. Por esta libertad en el ejercicio de la tutela no se le concede a la mujer la actio tutelae. Principales pasos de la declinacin de la tutela mulierum: 1) Desde el siglo II a.C se le permite al marido dejar por testamento a su mujer in manu la opcin de elegir el tutor que ella quisiera. 2) Mas tarde se utilizo que la mujer sui iuris se mancipara ha aquel que ella elega, quien se comprometa a emanciparla, convirtindose en su tutor fidusiarius (procedimiento de la coemptio fidusiae causa). 3) En la poca de Augusto se otorg la tutela a las mujeres que gozaran del ius liberorum, es decir, a las ingenuas que tenan tres hijos y a las libertas que tuvieron cuatro (leyes iulia et papia poppapea). 4) Por la ley claudia se suprimi la tutela mulierum legitima o de los agnados. Las nicas tutelas eran las del patrono y la del ascendiente que emancipaba a la mujer. Entre el siglo IV y V cayo en desuso y por una constitucin de Honorio y Theodosio se concedi el ius liberorum a todas las mujeres. El corpus iuris elimino toda referencia a la tutela mulierum. Las Curatelas El curador es el que tiene la potestad de administrar los bienes de ciertos incapaces, predominando el aspecto de la administracin de los bienes, a diferencia de la tutela que tiende a completar la persona del impber o la mujer. - Curatela de los furiosi o demente. Tanto el insano como sus bienes pasan a estar bajo la potestad de sus agnados o de sus gentiles a falta de los primeros. Esta curatela de los agnados era automtica pero en la poca clsica el pretor o gobernador lo designaba. La determinacin de la demencia era una cuestin de hecho. Se lo diferencia del mente captus el cual es el insuficiente mental o moglico. El inters de esta distincin esta dado por los casos de los intervalos lucidos en caso de demencia, ya que el mente captus no los puede tener. El problema se centra en saber si el curador continuaba o no sus funciones o si las recobraba si el furiosus recaa en la locura. Justiniano determino que durante el intervalo lucido quedaba suspendida la curatela. El curador de furiosus tenia que cuidar la persona a cargo y administrar el patrimonio; debido a la incapacidad del demente el curador solo acta por la gestio y su responsabilidad esta reglada por la actio negociorum gestorum. - Curatela del prodigo. Los prdigos son aquellos que disipaban los bienes provenientes de la sucesin ab intestato de su padre o de su abuelo. Para impedir la dilapidacin del patrimonio familiar se sancionaba con una interdictio pronunciada por el magistrado, siendo el prodigo colocado bajo la curatela legitima de sus agnados o de los gentiles. Posteriormente el pretor amplia el supuesto de la ley decenviral abarcando en la interdictio el caso del liberto que dilapida los bienes y el del ingenuo que haba sido instituido heredero por testamento. El curador de un prodigo tiene la potestad de administrar los bienes de este por la gestio, sin embargo el prodigo si bien carece de capacidad para obligarse y para enajenar, puede realizar actos para mejor su situacin econmica, aceptar una herencia a pesar de las deudas.

RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar Esta curatela se abre con la interdictio del magistrado y se cierra con el levantamiento de ella por el magistrado. - Curatela de los menores. La tutela sobre un varn sui iuris cesaba cuando ste llegaba a la pubertad; desde ese momento era capaz de realizar todos los actos y negocios jurdicos. El pber sui iuris no contaba con la experiencia del mundo de los negocios, y por ellos poda realizarlos de manera inconveniente y hasta en forma daosa para su patrimonio. As se sancion la Lex Laetoria (s. II AC), en l que se estableci una accin penal y popular contra todo aquel que se hubiera aprovechado econmicamente en un negocio con los menores de 25 aos; esta ley protege a todos los menores, pero no anula el negocio celebrado y por tal motivo interviene el pretor aportando dos remedios: el primero es una exceptio que poda oponer el minor al tercero, y el segundo una in integrum restitutio que poda pedir el minor que sufri la lesin patrimonial por su edad. El pretor atenda el pedido del menor, previa cognicin de la causa porque haba que probar: 1- que el menor haba sufrido un perjuicio o que no pudo alcanzar un beneficio 2- que se hubiera producido por defecto de la edad 3- que el menor no tuviera otro recurso jurdico que no hubiera mediado dolo o delito por parte del minor o que el dao ocurri por caso fortuito Sin embargo, debido a la eventual rescisin que podan hacer los menores, los terceros evitaban negociar con ellos. Para solucionar la situacin, fueron los minores los que solicitaron un curator que los asistiera en el acto a realizar, con lo cual, los terceros, podan negociar con ellos sobre una base ms firme (la curatela de los menores se convirti en institucin legal) El pedido de un curator es optativo para el minor y no obligatorio como la tutela del impber; el obrar del curador es el de un consejo y consentimiento, pero no es una auctoritas sino que slo da consensus; tampoco es un administrador del patrimonio salvo que el minor lo nombre su mandatario, con intervencin del magistrado; el curator no es responsable por las acciones de la tutela, y si fue nombrado mandatario lo ser por la actio mandato o actio negotiorum gestorum. En la poca posclsica al curador de los menores se le van extendiendo las reglas de la tutela sobre las excusaciones, la caucin, etc. Se los compela a los menores a tener un curator aunque se conservaba el ppio clsico de que no los podan tener contra su voluntad. Lo normal fue recurrir al agregado del curador cada vez que se mencionaba al tutor. Con Constantino se autoriz la libre administracin, exigindose que el varn tuviera 20 aos y la mujer 18 (no podan hacer donaciones ni vender bienes). Con este beneficio cesaba la curatela. Otras curatelas especiales. - se le daba un curador al pupilo de una tutela que tiene un pleito con su tutor , lo mismo que si el tutor es inidneo, o est enfermo, en lugar de sacarlo, se le puede dar un curador, o si el tutor se ha excusado en forma temporaria. - para la proteccin del hijo concebido se le puede dar un curator ventris - para os sordos, mudos y los que padecen una enfermedad perpetua y no pueden desempearse en sus negocios. Nociones Fundamentales

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Concepto de sucesin Suceder significa ocupar el lugar que anteriormente tena una persona. As. En la herencia hay una sucesin porq el heredero pasa a ocupar la posicin jurdica del que fallece. En el derecho moderno y actual de habla de que la sucesin puede ser a ttulo universal, as cuando un heredero p.ej., adquiere todo el patrimonio de alguien que ha fallecido. Pero tambin a ttulo particular cuando alguien adquiere la propiedad de una o varias cosas que era de otro. En el Derecho romano, los autores clsicos slo conocen la sucesin a ttulo universal, desconociendo la sucesin a ttulo particular, que solamente ser conocida en la poca posclsica. Gayo, en sus Institutas, cuando habla de la adquisicin de las cosas distingue la adquisicin de las cosas particulares y la adquisicin de toda una universalidad. Pero slo en este ltimo caso habla de successio. La sucesin universal puede ocurrir por actos inter vivos o mortis causa, La sucesin universal mortis causa es primordialmente la herencia En cambio, por actos inetr vivos puede ocurrir: En la adrogatio, la totalidad de losbienes del adrogado, aunque no las deudas, pasan al pater adrogante. En la conventio in manu por causa de matrimonio de una mujer sui iuris, quien detenta la manus adquiere la totalidad de los bines, pero no de las deudas. Cuando alguien adquiere los bienes en la venditio bonorum, pero se obliga a pagar las deudas en una determinada proporcin. La expresin successio no es empleada por los clsicos respecto de las cosas singulares. La expresin sucesin a ttulo particular es desconocida en el derecho clsico. Fueron los posclsicos los que emplearan la forma successio in singula re. La secesin universas puede ser: Mortis causa, ( hereditas y bonorum possessio.) Inter vivos ( p. ej. En la adrogatio , la conventio un manu de una mujer sui iuris, bonorum venditio, cada en esclavitud de un sui iuris.) La sucesin particular puede ser: Mortis causa ( p. ej. Los legados o en los fideicomisos a ttulo particular. ) Actos inter vivos ( p. ej. En la compraventa o en la donacin, donde el comprador o el donatario es sucesor particular del vendedor o del donante en la cosa vendida o donada) Evolucin histrica de la hereditas La sucesin hereditaria siempre estuvo ligada en Roma a la familia. Hasta tal punto que familia sirve para designar el patrimonio familiar que se transmite por herencia. Debemos partir de la idea de familia perenne (la de ayer, la de hoy, y la de maana) Las ideas de familia, patrimonium y hereditas estn tan conectadas entre s, cada una de ellas est en funcin de las otras. La hereditas como una fortuna que pasa de una mano a otra, ese conjunto de bienes tiene algo inmvil, como son los inmviles el hogar y la tumba de los Manes, Al contrario, el que pasa es el hombre y a medida que la familia desarrolla sus generaciones, cada pater toma el timn que el deber le impone de continuar el culto y continuar el patrimonio. Muerto el pater la familia se desintegra en tantas unidades familiares como herederos sui iuris . La costumbre primitiva era, que sin embargo se mantuviera los bienes en forma indivisa, formando una comunidad. Era probable que uno de los

RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar herederos condujera la administracin del patrimonio, mantenindose la religin familiar de los sacra privata. Hubo problemas con el crecimiento de la familia el patrimonio comn se va tronando insatisfactorio para atender las necesidades de todos sus miembros, mantener la armona y concordia de los miembros. Ya en la poca de las XII Tablas se permite cada uno de los herederos la posibilidad de ejercer la accin de particin de la herencia. Quedaba dividida en tantas partes como herederos haba. Se tornaba as difcil que la pequea economa agrcola pudiera realizar sus finalidades propias, ya que el desmenuzamiento de los bienes tornaba la explotacin insuficiente para una familia. Se sigui el camino de hacer prevalecer a uno de los hijos para que quedara como nico heredero, excluyendo al resto de los hijos e hijas, emancipndolos o dando en adopcin a otra familia, as fueran hijas, dando stas en matrimonio in manu y dotndolas. Un recurso era testar, de tal modo que el pater institua heredero a uno de los hijos, desheredando a los dems: aunque en este ltimo caso, poda ayudarlos por medio de legados. Segn la ly de las XII Tablas, a falta de este heredero testamentario, quedaban siempre sus otros hermanos. A falta de ellos, se prescriba que la herencia deba ir al agnado prximo y si ste no aceptaba la herencia, iba a parar a la gens. Se permite que un extrao pudiera usucapir la herencia, para mantener el culto familiar de los sacra privata. En efecto, el tradicionalismo romano no poda permitir que los intereses de los herederos domsticos quedaran librados al capricho del testador. De ah la aparicin de reglas que imperaban respecto de la voluntad del testador. Poda instituir herederos a sus hijos e hijas o desheredarlos, pero no poda preterirlos, es decir, omitirlos en el testamento. De hacer esto ltimo, el testamento poda ser nulo. Fue el pretor quien comienza a dar importancia al vnculo cognaticio, otorgando la posesin de la herencia a los hijos emancipados en forma conjunta con sus hermanos agnados. Y despus admite directamente a los cognados, as como al cnyuge suprstite de un matrimonio libre. Justiniano terminar por negar todo derecho al vnculo agnaticio, determinando que la herencia intestada le corresponde solamente a los cognados. Hereditas y bonorum possessio Heredita. Cuando se habla tcnicamente de herencia ( hereditas) se est haciendo referencia a la institucin hereditaria conforme al ius civile. De este modo, heredero (heres) es el sucesor por causa de muerte segn el ius civile. El que fallece es denominado de cuius, Tambin es denominado causante ( en el sentido de aquel que causa la herencia) A) Situacin del heredero: El heres sucede al de cuius ocupando la misma posicin que tena ste en el momento de la muerte, en cuanto a los derechos y obligaciones que lo sobreviven. Es siempre a ttulo universal. El heredero sucede al causante en todas las relaciones privadas que ste tena, siempre y cuando stas sean transmisibles. En cambio, por ser intrasmisibles, hay ciertas situaciones que no recaeran en el heredero. Ciertas acciones penales por delitos, o contrato de sociedad o de mandato; tampoco el usufructo y el uso, ni determinadas relaciones familiares, tales como la paternidad o la manus.

RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar Por ser sucesor, el heredero ser responsable de todas las deudas trasmisibles de de cius. Obliga al heredero a responder no solamente con los bienes del activo de la herencia, sino que extiende, en caso de no ser suficiente, tambin respecto de los bienes propios del heredero. ste es el principio clsico, si se trataba de un heredero domstico en caso de no convenirlo poda ejercer el ius abstinendi. Si se trataba de un hereder extrao, en caso de no convenirle, no acptaba la herencia y la repudiaba. O llegaba a un acuerdo con los acreedores, o les exiga un mandato para aceptar la herencia. Justiniano establecer la posibilidad de ejercer el beneficium inventarii, que les permite limitar su responsabilidad al monto de los bienes hereditarios. Les conceder a los acreedores de la herencia el poder usar de la separatio bonorum, podrn con preferencia a los acreedores del heredero, cobrar sus crditos con los bienes hereditarios. B) Formas de deferir la hereditas. Se difiere por la voluntad del testador o por la ley. Los primero que hay que averiguar cuando muere un sui iuris es si ha dejado testamento vlido, en cuyo caso se abre la herencia testamentaria, siguiendo lo establecido en el testamento. Si el de cuius no ha hecho testamento, o ste es invlido o ineficaz, entonces se abre la herencia ab intestato. No podra ser en parte testada y en parte intestada. Bomorum possessio. La hereditas es una institucin del ius civile. El pretor no puede, por ello, hacer a nadie heredero, puesto que ste es fijado por el testador en la herencia testamentaria o por la ley en la herencia ab intestato. Pero interviene en esta materia, lo que hace es conceder a determinadas personas la posesin de la herencia ( bonorum possessio) De este modo los protege, no como herederos sino como bonorum posesores. stos quedan ubicados en lugar de heredero. Es una construccin pretoriana anloga a la possessio. La bonorum possessio se diferencia de la hereditas. Hay que diferenciar al bonorum possessor del mero possessor, que detenta la posesin de cosas corporales. Ac la b.p. se refiere a la posesin de la hereditas que es una res incorporalis. A) Casos de bonorum possessio. a) El pretor puede otorgar la b.p. a un heres que necesite entrar en la posesin de la herencia. Con ello no hace sino confirmar el ius civile, ayudando a la persona. b) Ms tarde, tambin puede conceder la b.p. a alguien que no es heredero civil. As, si no existe ningn heredero civil, est supliendo una laguna del ius civile. c) Si para solucionar una situacin que le parece inequitativa concede la b.p. a alguien que no es heredero civil, entonces el pretor acta corrigiendo al ius civile. Se puede producir el conflicto entre el heredero y el bonorum possessor. Unas veces, el pretor hace prevalecer al bonorum possessor respecto del heres. Otras mantiene la hegemona del heredero civil. B) Clases de bonorum possessiones Podemos distinguir, segn la manera como acta el pretor en: a) b.p. edictalis: sta ocurre cuando el pretor contempla directamente en su edicto los casos en que la conceder. b) B.p. decretalis: cuando, sin estar considerada en el edicto, el pretor la concede a quien la pida, luego de haber examinado su peticin por medio de un decretum. A su vez, por las causas de atribucin a los peticionantes se habla:

RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar a) b.p. secundum tabulas: la que se concede al heredero instituido en las tablas de un testamento. b) b.p. contra tabulas: en contra de lo que dicen las tablas del testamento, As, p. ej. Para el caso de una filia preterida por su pater en el testamento. c) b.p. intestato: el pretor otorga en el edicto la b.p. en la herencia intestada, a veces confirmando lo que dice el ius civile, y en otras produciendo correcciones e innovaciones. C) En todos los casos, la concesin de la b.p. hay q peticionarla al magistrado. La situacin del bonorum possessor es la siguiente: a) Queda equiparado al heredero, puede ejercer las acciones que tendra ste. b) Goza de la proteccin interdictal, As, del interdicto quod legatorum contra los legatarios que se apoderen de las cosas legadas sin su permiso. Y tambin del interdicto qurum bonorum para reclamar los bines de la herencia respecto del poseedor del patrimonio hereditario. c) Respecto de las cosas hereditarias, por ser la b.p. una institucin pretoriana, no son adquirirla ex iure Quiritium, sino que las tena in bonis, pudiendo usucapirlas desde el da en que entren en posesin. Por una Constitucin de Constancio, la b.p. se puede pretor no solamente a los magistrados sino tambin a los jueces, suprimindose toda solemnidad de palabras. Capitulo 2 Herencia AB Intestato Muerta una persona, si sta ha dejado testamento vlido hay q abrir la herencia testamentaria segn lo establecido por el testador. Resulta conveniente conocer en forma previa cmo era el orden sucesorio ab intestato, tanto el legtimo del ius civile. A) Se abre la herencia ab intestato cuando: a) no existe testamento, o b) cuando existente ste, no resulta vlido, por no cumplirse las formalidades o darse otras circunstancias; o c) cuando no obstante ser vlido el testamento, ste se torna ineficaz porque los herederos instituidos no han aceptado la herencia. B) La herencia ab intestatio no se abre desde la muerte del de cuius, sino solamente cuando resulta cierto que no hay herencia testamentaria. No se abrir sino a partir del momento que ocurran esos eventos y sea cierto q no hay heredero por testamento. C) Consecuentemente con ello, la existencia y la capacidad de los herederos ab intestatio sern consideradas a partir de la apertura de esta clase de herencia. As, quien ser heredero en el momento de la muerte no lo sea, por muerte o incapacidad, en el de la apertura de la herencia ab intestatio y a la inversa. Secesin intestada de la Ley de las XII Tablas La ley de las XII Tablas estableca: si muere intestado, no conocindole <heredero suyo>, que el agnado prximo tenga la familia. Si no se conociera agnado, que la familia la tengan los gentiles A) Los que heredan en primero lugar son los sui heredes. stos son los descendientes que estaban in potestate del pater en el momento de su deceso. Igualmente es sua

RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar heres la uxor in manu del causante marido, pues est ubicada como su hija, del mismo modo que la nuera que est in manu del hijo, ubicada en el lugar de nieta, pero en este caso slo ser sua heres si su marido no est bajo la potestas del pater al momento de su muerte. Los nietos y nietas habidos del hijo, o el bisnieto y la bisnieta habidos del nieto tambin son eventualmente sui heredes. a) De este modo, podemos establecer la regla de que los que estn en primer grado desplazan a los que estn en grado ulterior. Y en principio, la divisin de la herencia se hace per capita, es decir, cada uno tendr una cuta igual. b) Pero si un hijo ha premuerto o dejado de estar in potestate, habiendo dejado nietos, la parte que le hubiera correspondido al hijo fallecido le es atribuida a sus hijos y su uxor in manu. Se habla ac de representacin de los descendientes en la cabeza de su antecesor. La herencia se divide en principio considerando cuntas cabezas de sui heredes haba, incluido el hijo premuerto. La porcin de este ltimo se distribuye per capita entre sus hijos, que son nietos del causante. No se requiere la aceptacin de la herencia por parte de los sui heredes, ya que stos la adquieren automticamente. B) De no haber sui heredes, la herencia va al agnado o agnados que se hallen en grado ms prximo. Los agnados son aquellos unidos por una agnacin legtima, es decir, el vnculo legtimo por va masculina. a) Se da agnado prximo que est vivo no en el momento de la muerte del causante sino en el momento en que resulte cierto que ha muerto intestado. b) Si no la acepta o ha muerto antes de aceptarla, la herencia no pasa a los agnado en grado posterior, ni tampoco existe derecho de representacin. Por ello, si hay varios agnados en el mismo grado que han aceptado la herencia, la divisin es siempre per capita. C) A falta de sui heredes y de agnados, la herencia va a los gentiles. Siendo la gens una unin agnaticia de familias. Sucesin de la bonorum possessio ab intestatio. Con el debilitamiento del orden sucesorio de las XII Tablas empezaron a existir situaciones inequitativas. El hijo emancipado, por no ser agnado no es suus heres. Tampoco la madre puede ser heredera de sus hijos, ni tampoco stos herederos de ella. Los dems cognados tampoco tienen vocacin hereditaria. Tampoco los agnados, si el agnado prximo no aceptaba la herencia. Estos inconvenientes sern paliados por el pretor. Trabajar no sobre la hereditas sino sobre la bnorum possessio, que por ser una creacin pretoriana, le permitir dar la posesin hereditaria a las personas que,por equidad, considera que pueden estar en el lugar de los herederos. Bonorum Possessio edictatis El pretor, en el Edicto, llama en orden sucesivo a los beneficiarios, los cuales estn agrupados en varias clases de llamamientos. Los llamamientos efectuados por el pretor guardan el siguiente orden:

RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar a) Llamamientos unde liberi: En primer trmino se llama a los descendientes (liberi). Comprendidos no solamente a los sui heredes, sino tambin a todos los descendientes en general por la va de varn, aunque no estn en la potestas del pater. No tiene lugar respecto de la herencia de mujeres. Por tanto entran en este llamamiento no slo los sui heredes, sino en general los liberi (descendientes) y es por ello que se llama a los emancipados. Pero no son llamados los hijos dados en adopcin. Colacin de bienes: En el caso del hijo emancipado se produca un caso de desigualdad. ste al ser sui iuris ha tenido oportunidad de tener su patrimonio, mientras que los que quedaron in potestate no la tuvieron, al pedir el emancipado la b.p. reciba una parte igual a la de sus hermanos y retena su propio patrimonio. Para solucionar esta situacin injusta el pretor obliga al emancipado que pida la b.p. que efecte la colacin de bienes, es decir, que se obligara a dar al o a los hermanos sui heredes una razonable parte de sus propio bienes. Colacin de la dote: Un problema se presentaba en el caso de que el pater hubiese dotado a su hija emancipada. La dote, le pertenece al marido y no a la mujer, pero si se disolva el matrimonio por la muerte del marido o por divorcio, a ella le corresponder la dote. En el edicto hubo que prever que si la hija dotada se presentaba a pedir la b.p. el pretor la obligaba a tener que dar una cautio por medio de una stipulatio de que cuando llegue a adquirir la dote, la compartira con los sui heredes. En la poca posclsica se entendi que quiso tratar por igual a todos sus descendientes, por lo que las donaciones efectuadas en vida deban importarse a la respectiva cuota hereditaria, como adelanto de la herencia. Llamamiento unde legitimi En caso de no haber liberi,o no haberse stos presentado a reclamar la b.p. el pretor abre el segundo llamamiento al agnado o agnados prximos. Esta b.p. era concedida sine re, por lo que un heredero civil con mejor derecho poda reclamar con xito la herencia. Llamamiento unde cognati El pretor, luego de haber hecho los dos llamamientos ya ha agotado la nmina de los herederos civiles, ahora puede si stos no se han presentado, seguir haciendo otros llamamientos. Adviene ac la gran innovacin al admitir a los cognados. Entran en este llamamiento los parientes cognados hasta el sexto grado, si bien se computar tambin el sptimo grado para los hijos de los nietos del to. El orden est dado por la regla segn la cual el de grado ms cercano excluye al ms lejano. Si hay dos o ms en igual grado, se dividen la b.p. per capita entre ellos. Llamamiento unde vir et uxor A falta de los anteriores se llama finalmente al cnyuge suprstite, sea la uxor que sobrevive a la muerte del marido, o la vir en caso de ser ste el sobreviviente. Podemos decir que la regla general es que frente a los herederos legtimos era otorgada sine re, lo cual significaba que si esto reclaman la herencia triunfan respecto de los bonorum posesores. El nico caso que se concede cum re es respecto de los que la obtienen por primer llamamiento. As X ha dejado un suus heres A y un emancipado B. Si ambos han pedido

RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar la b.p. ambos la tienen cum re respecto de la mitad. Incluso B, que no es suus heres respecto de A. Respecto del caso especial de la nova clausula Iuliani. En el caso de los agnados, su posesin era sine re respecto de los sui heredes, que pueden reclamarle y triunfar en la peticin de la hereditas. En cambio, si el agnado, p.ej., acept la herencia, pero no pidi la b. p. y sta era solicitada por el cognado, la de este ltimo es sine re, y cede frente al reclamo del agnado. Finalmente, los llamados unde cognati y unde vir et uxor, la obtendra sine re. Pero se pueden sentir relativamente seguros porque significa que no se han presentado los de legitimum uis que los precedan. Por supuesto que si existen y se presentan estos ltimos tienen prevalencia sobre los cognados y el cnyuge suprstite. Bonorum posesiones decretales. Haba casos especiales en los cuales el pretor, poda otorgar una b.p. por medio de un decreto: a) Cuando en el momento de pedir la b.p. un hijo impber, se discutiera por parte de los otros herederos su vocacin hereditaria, se estableci por el Edicto Carboniano que el pretor le conceda provisoriamente la b.p. difiriendo el problema de la discusin de su situacin para cuando llegara a la pubertad. b) La uxor del causante que estuviera embarazada poda pedir la b.p. en nombre del concebido que tuviera eventuales derechos hereditarios, debiendo pedir la designacin de un curator ad ventrem. Esta b.p. era provisional y cesaba si la mujer estaba equivocadamente embarazada o que el nasciturus se hallara sin vida. c) El curador del demente, quien obviamente no poda aceptar la herencia, poda tambin pedir en su nombre la bonorum possessio furiosi nomine. Si el demente recobraba la razn tena libertad para aceptar o repudiar la herencia. Si la repudiaba o si hubiera fallecido antes de recuperar las facultados mentares, esta b.p. cesaba. Reformas del Derecho Imperial A) Dos senadoculsultos del siglo II, introducen reformas en cuanto a la hereditas mejorando la sucesin entre madre e hijo. a) S.c. Tertullianum: por el s.c. Tertuliano, se estableci que la madre poda heredar ab intestato a sus hijos, aunque con ciertos condicionamientos y siempre y cuando tuviera el uis liberorum. b) S.c. Orphitianum: por Orficiano, por iniciativa de Marco Aurelio y Cmodo, la herencia de la madre no sometida a la manus de su marido, corresponde a sus hijos, excluyendo a sus consanguneos y a los otros agnados. B) Constituciones imperiales posteriores fueron ampliando las disposiciones de los s.c. mencionados. Se nota en ellas un claro avance del parentesco cognaticio. Caso de los nietos nacidos de una hija. Por el principio de agnacin, estos nietos sern herederos legtimos de su pater, sea ste su padre o su abuelo paterno. Pero respecto del abuelo materno, slo estaban unidos por la cognacin. Si la madre premora en relacin con su abuelo, los nietos por la va materna slo podan pedir como cognados la b.p. unde cognati. Caso de los hermanos y hermanas cognados. stos eran los hijos e hijas emancipados por lo que no eran herederos legtimos. Por un

RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar edicto del emperador Anastasio, stos concurren con sus hermanos agnados, desplazando a los herederos de grado ms lejano, si bien con la limitacin de que slo perciban la mitad de la cuota en la divisin per capita. Caso de los hijos adoptivos. Si el hijo adoptivo fuera emancipado por su pater despus de la muerte de su padre sanguneo, en principio no poda heredar ni a su pater adoptivo, ya que no perteneca a su familia, ni a su pater sanguneo, cuya herencia ya habasido cobrada por otros herederos. Tampoco poda pedir la b.p. por no ser ni agnado ni cognado.

Sistema de las Novelas 118 y 127. Por las constituciones del perodo posclsico y por diversas decisiones tomadas por Justiniano, pero eran ofrecan un panorama muy complicado y confuso. El mismo Justiniano dict dos Novelas, la 118 completa y corregida por la 127. Se abandonar totalmente el vnculo agnaticio, para dar total y nica admisibilidad al parentesco cognaticio. La atribucin de la hereditas ser de la siguiente forma: A) Primer orden : Descendientes: muerto alguien intestado, lo sucedes sus descendiente, con estas caractersticas: a. Ante todo estn los hijos, sin distincin de sexo, sean legtimos o adoptivos, sean sui iuris o alieni uiris. stos desplazan por estar en primer grado de consanguinidad a los de grado posterior. La divisin se hace per capita. b. Si uno de los hijos ha premuerto, y ha dejado nietos o nietas del causante, stos por el principio de representacin, ocupan el lugar de su padre, de tal modo que se reparten tambin per capita la porcin que le hubiere correspondido a su padre premuerto. c. Si no hay hijos, la herencia va al grado siguiente, es decir, directamente a los nietos. stos por ser ahora del mismo grado, se la reparten per capita. B) Segundo orden: Ascendientes y hermanos bilaterales: si no existen descendientes, la herencia va a los ascendientes, que podrn concurrir con ellos los hermanos y hermanas bilaterales y sus hijos. a. Primera hiptesis: slo hay ascendentes. En este caso, los de primer grado (padres desplazan a los de segundo grados (abuelos). Si estn el padre y la madre del causante, ambos se dividen la herencia per capita. Pero si slo vive uno de ellos se queda con toda la herencia, desplazando a los abuelo, quienes no tienen el derecho de representacin. Si no estn los padres, la herencia va a los abuelos. Pero la herencia se reparte per stirpes: as, la lnea paterna y la lnea materna. Pero esto cambia si aparte de los ascendientes existen hermanos germanos del causante, es decir, que hayan nacido del mismo madre y de la misma madre. De este modo, si hay ascendientes y tambin germani todos ellos concurren a la herencia, que se dividir per caipita y no pre stirpes. Si no existen ascendientes, pero si germani entonces stos heredan directamente, dividindose la herencia per capita. Y

RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar si uno de ellos ha premuerto y dejado hijos stos pasan a ocupar su lugar por el principio de representacin. C) Tercer orden: medios hermanos: si no hay descendientes, ni ascendientes ni hermano germanos, la herencia va a los hermanos unilaterales, ya sean consanguneos (del mismo padre pero distinta madre), o uterino (de la misma madre pero distinto padre). Ya sean varones o mujeres, se reparten la herencia per capita y si pasan a ocupar su lugar, por el mencionado principio de representacin. D) Cuarto llamamiento: colaterales: a defecto de los anteriores, la herencia va a los colaterales, siguiendo el principio de que el que est en grado ms cercano excluye al que est en grado ms lejano. Si hay varios en el mismo grado se dividen la herencia per capita. Tcnicamente ac concluye el orden sucesorio establecido por las Novelas 118 y 1127. Casos especiales: a) Cnyuge suprstite: aunque no est mencionado en las Novelas, deja subsistente el llamamiento unde vir et oxur, para que el cnyuge suprstite no divorciado pudiera pedir la b.p., la cual no fue derogada por ninguna disposicin anterior. b) Hijos naturales: los hijos naturales nacidos de un concubinato, eran cognados respecto de su madre y de los parientes maternos, de tal manera que en las sucesiones respectivas de stos eran herederos. Peor Justiniano por la Novela 89 podan heredar ab intestatoa su padre concubino. Si muerto ste no tena descendientes legtimos, la concubina y sus hijos naturales tienen acceso a una sexta parte de la herencia, cuota que se deban repartir per capita; recprocamente le corresponde lo mismo al padre concubino en la herencia de estos hijos. Si en cambio tena descendientes, sus hijos naturales y la concubina tenan la posibilidad de obtener alimentos, segn el monto de la herencia. c) Adems, a falta de otros herederos, se mantienen ciertas disposiciones del Derecho imperial, acerca de que ciertas corporaciones podan obtener la herencia ab intestato. d) Por ltimo, a falta de otro ttulo a la herencia abintestato sta va a parar al fisco. Sucesin de los libertos. Herencia del liberto ciudadano romano: sta sigui las lneas generales de la herencia del ciudadano romano ingenuo, pero se vea alterada por al existencia del patronato. Por esta circunstancia, el patrono tena tambin vocacin hereditaria en la herencia del liberto. A) Herencia del liberto ciudadano romano segn el uis civile: segn la ley de las XII Tablas, la herencia ab intestato del liberto ciudadano romano iba: a) a los sui heredes del liberto, b) al patrono o a la patrona; c) a los desentiendes agnaticios del patrono y d) a los gentiles del patrono. De este modo, el orden sucesorio era favorable para el patrono y ellos estaba bien, pues gracias a ste consigui el liberto su libertada y por ellos el patrimonio que haya podido conseguir. Pero el patrono se vea desplazado: a)

RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar en caso de que el liberto hubiese hecho testamento instituyendo a un heredero extrao, y b) por los sui heredes del liberto. B) Sistema pretoriano: el pretor, sobre la baso de la b.p. ir corrigiendo el orden del uis civile: Proteger al patrono, no haciendo nada a favor de la patrona, tampoco se ocup del patrono de una liberta, puesto que sta no lo afectaba, ya que por un lado no poda testar sin su auctorias, y por el otro no poda tener heredes sui. La regla general es que consider inicuo que el patrono pudiera ser excluido de la herencia del liberto por la sola voluntad de este ltimo. 1. Si el liberto haba hecho testamento, dejando como heredero a un extrao, deba dejarle al patrono la mitad de sus bienes. De no ser as le otorgaba la b. p. contra tabulas por esa porcin. Pero si existan descendientes sanguneos del liberto instituidos, stos tenan preferencia para pedir la b.p. respecto del patrono. 2. Si la herencia del liberto era ab intestato, el orden de los llamamientos a la b.p. era as: i. unde liberi: todos los descendientes in potestate o emancipados del liberto. En caso de hijos o hijas legtimos del liberto, stos desplazan al patrono, pero si se trata de hijos o hijas adoptivos o de la uxor in manu el patrono puede pedir la b.p. por la mitad de los bienes en contra de los que corresponda a stos. ii. Unda legitimi: los herederos legtimos segn las XII Tablas ( patrono, patrona y descendientes agnados varones, no las mujeres ). iii. Unde familia patroni: la familia del patrono era: la patrona, los liberi del patrono, no los de la patrona. iv. Unde patronus patoni: se refiere al supuesto de un segundo patrono de un liberto manumitido, y a los desentiendes de este segundo patrono. v. Unde vir et uxor: el cnyuge suprstite del liberto, no estando la uxor in manu, en caso contrario entra en el primer llamamiento. vi. Unde cognati manumissoris: parientes cognados del patrono, incluido el propio patrono que era nuevamente llamado. C) La Ley Papia Poppaea mejorar la situacin de los patronos. Si un liberto era opulento, es decir, dejaba un patrimonio de al menos 100.000 sestercios y tena menos de tres hijos, ya sea que muriera testado o intestado, de esos bienes le era debida al patrono una parte viril. As, si dejaba un solo hijo o hija, le corresponda al patrono la mitad, si dejaba a dos hijos un tercio. Pero si dejara tres, el patrono era excluido. D) Por un s.c. de la poca de Claudio se permiti que el patrono puede aignar ya en testamento o fuera del testamento el liberto o libertos a uno solo de sus hijos, excluyendo a los dems. ste queda como nico patrono, y si premuriera sus descendientes. Pero si no deja herederos, se regresa a la regla normal, de tal modo que los bienes van, en su caso, a todos los otros hijos del patrono. Herencia de los libertos latinos iunianos

RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar Los latinos iunianos, cuando moran estaban asimilados a los esclavos, por lo que sis bienes pertenecen a los manumisores, a quienes volvan por una especie de derecho de peculio. Herencia de los libertos que se cuentan en el nmero de los dediticios. stos eran esclavos a ttulo de pena. Su situacin era peor entre los libertos. Se los manumita como ciudadanos romanos, as p. ej. Por una forma solemne como la vindicta en caso de muerte no pueden testar, y sus bienes son atribuidos a sus patronos, como si fueran libertos ciudadanos romanos. Si hubieran sido manumitidos por alguna forma no solemne, p. ej. Inetr amicos se los liberaba como latinos iunianos, y los bienes, a su muerte, les son atribuidos a los patronos como si hubiesen muerto latinos. Reformas de Justiniano Suprime la categora de liberto latino, as como la Ley Iunia, del edicto de Trajano, y dems disposiciones referidas a los latinos, as como la de los libertos dediticios. Habr una sola categora de libertos, la de los libertos ciudadanos romanos. Reformar el sistema de la herencia de los libertos. NO har ms diferencia entre el patrono y la patrona; tampoco entre hijos e hijas, ni entre la herencia de un liberto o de una liberta. El orden sucesorio, que ser el mismo para todos puede resumir as: A) Herencia testamentaria: i. Si el liberto no era centenario, puede disponer por testamento de su patrimonio sin necesidad de instituir herederos o legatarios ni al patrono ni a la patrona ni a los hijos de stos. ii. Si el liberto era centenario, en caso de haber testamento, entonces el patrono tiene derecho a reclamar, ya no la mitad, sino un tercio de la herencia, pudiendo reclamarlo por la b.p. contra tabulas. Esta porcin le corresponde siempre y cuando no existan descendientes del liberto o que hubieran sido justamente desheredados. B) Herencia ab intestato: i. siguiendo el principio que vena de las XII Tablas, primero heredan los hijos; ii. luego, el patrono o la patrona, y a falta de stos, sus hijos agnados, dividindose la herencia per capita y no per stirpes. iii. Los parientes colaterales cognados del patrn o de la patrona hasta el quinto grado, poda heredar siempre que no hubiera liberi del liberto. Un primero orden est configurado por los herederos suyos del liberto; luego; un segundo orden; el de los agnados, representado por el patrono o la patrona, y finalmente el tercero compuesto por los parientes, hasta el quinto grado. Sucesin de un ingenuo emancipado. El hijo emancipado se convierte en cabeza de su propia familia. Sus agnados sern sus propios descendientes in potestate. Puede hacer testamento, pero en caso de morir intestado, al pater emancipator se le da un tratamiento anlogo al del patrono. El orden de la herencia ab intestato del emancipado es as: a) los heredes sui del emancipado b) el pater emancipator, si haba tomado la precaucin de reservarse este derecho, de no ser as se trataba del caso de que la emancipacin se produca cuando el

RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar tercero que lo tena in mancipio luego de la tercera mancipatio, lo manumita; era un manumissor extraneus quien tena el lugar del patrono y suceda en segundo grado. Pero el pretor otorgaba con precedencia al manumisor extraneus en llamamiento especial otorgando la b.p. a los parientes cognados ms cercanos del emancipado, que contando ambos sexos eran diez. Bajo Justiniano, desaparece la figura del manumisor extreneus, e igualmente este llamamiento de la b.p. Estableci un nuevo orden para la herencia ab intestatio del emancipado, que queda as : a) primero los herederos suyos o asimilados a stos, b) los hermanos y hermanas del emancipado, y c) el ascendiente emancipador. En el caso segundo, los bienes van como adventicios a los hermanos y hermanas, teniendo el ascendiente el usufructo de ellos. Sucesin de un Filiusfamiliae En principio el filiusfamiliae no tiene patrimonio. Pero a medida que se van profundizando la vigencia de los peculios, sobre todo el peculium adventicia, cuando no haba dispuesto de dichos bienes por testamento, ellos volvan al pater, no a ttulo de heredero, sino uire peculio. En la poca justinianea se llega a la prctica a admitir que los filiifamiliae puede tener su patrimonio, estableciendo en consecuencia la posibilidad de una verdadera sucesin. Determinar para el caso de los bona adventicia el siguiente orden para dichos bienes: a) los hijos y descendientes del causante, b) los hermanos y hermanas, y c9 el pater, quien ahora recoge sus bienes iure seccessionis. Respecto de los peculios castrense y cuasi-castrense, el texto de Inst. 2.12 pr, establece que si mueren ab intestato sin dejar hijos ni hermanos, su peculio pertenecer, segn el derecho comn, al pater. Queda la duda de si el pater los recibe iuri peculio o iure seccessorio. Herencia Testamentaria Testamento: concepto y caracteres. El testamento es un negocio jurdico solmene y de ltima voluntad, por el cual se instituye uno o varios herederos. Puede contener otras clusulas, tale como una manumisin, una dacin de tutor, un legado, pero stas son consideradas como adicionales y subordinadas a la existencia de la institucin de heredero. Si la heredis institutio falta o resulta invlida, en principio y en la poca clsica, acarrea la nulidad de las otras clusulas, que estn dependiendo de ella. En cambio, la invalidez de p. ej. Un legado, su nulidad no afecta la institucin de heredero y en consecuencia el testamento es vlido. En los textos romanos figuran dos definiciones de testamento: Ulpiano: el testamento es la justa declaracin de nuestra intencin, hecha de manera solemne, para que valga despus de nuestra muerte. Modestito: el testamento es la justa expresin de nuestra voluntad, respecto a lo que cada cual quiere que se haga despus de su muerte. Podemos decir que los caracteres del testamento son: Es un negocio mortis causa, es decir, de ltima voluntad para que valga despus de nuestra muerte Es solemne

RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar Es revocable, ya que el testador puede variar su contenido hasta el ltimo momento de su vida. La regla que sigue es que un testamento vlido posterior revoca a otro anterior. Etimolgicamente, testamentum deriva de testis ( testigo) por cuando una de las solemnidades es que sea realizado ante testigos. Formas de hacer testamento En el derecho antiguo hubo dos formas de hacer testamento. A) Testamentum calatis comitiis: consiste en la posibilidad de un ciudadano romano de hacer testamento ante los comitia colata, es decir, los comicios curiados presididos por un pontifex. stos se renen el 24 de marzo y el 24 de mayo de cada ao. B) Testamentum in procinctu: se haca ante el populus armado para ir al combate. Tuvo el mismo valor que el anterior, puesto que el ejrcito, compuesto por los ciudadanos romanos, daba valor jurdico a lo declarado por el testador. Testamentum per aes et libram En la poca tambin antigua, surgi la necesidad de poder hacer el testamento fuera de los dos das sealados para hacerlo in colitis comitiis, o cuando se iba a la guerra. Apareci entonces nua tercera forma: el testamentum per aes et libram llamado as porque se utilizaba una mancipatio, es decir, un acto donde intervenan el cobre y la balanza. a) Segn nos dice Gayo, si aquel que no haba hecho testamento en los comicios calados ni in procintu se hallaba amenazado de una muerte sbita, celebraba una manipatio de todo su patrimonio con una persona de su confianza, encomendndole que luego de su muerte, siguiendo las instrucciones que le imparta, procediera al reparto de los bienes. Gayo es nuestra nica fuente respecto de este negocio. Tcnicamente no es un testamento, ya que no hay institucin de heredero, sino una muy particular mancipatio apoyada por una fiducia, por la cual se trata de aprovechar este negocio para alcanzar resultados econmicos similares a los del testamento. El familiae emptor no es un heredero, pero a la muerte del mancipante ocupa el lugar del heredero y realizaba la particin de los bienes en la forma indicada por aqul. b) En fecha desconocida, posiblemente des de el S. II a. C. se aprovecharon las formas per aes et libram de la mancipatio, pero ahora el punto de gravedad se desplaza de la frmula que pronunciaba el familiae emptor, cuyo papel es meramente formal, a la declaracin del mancipante, quien aprovecha la oportunidad para instituir heredero. Ahora s, se puede hablar propiamente de testamentum per aes et libram. Testamento pretoriano El testamentum per aes et libram fue la forma normal de tetar conforme al ius civile durante todo el perodo clsico, de tal modo que las formas de la mancipatio se tornaban obligatorias.

RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar Sin embargo, muy prontamente, el pretor, no solamente concede la b.p. a quienes han sido instituidos herederos en un testatmentum aes et libram regular, sino que considerando que lo importante era la nunupatio del testador, realiza un paso ms atrevido, reconociendo el valor de la voluntad sobre las formas de la mancipatio. En su edicto, ofrece la b.p. secundum tabulas a quien aparezca como heredero en un testamento cuyas tablas mantuvieran los sello de siete testigos, que fueran abiertas ante l. Testamento en la poca posclsica Theodosio II y Valentino III ordenaron la cuestin, estableciendo: el testador deba presentar las tablas del testamento ( ya abiertas, haciendo conocer su contenido o cerradas con un hilo o una cinta, diciendo que all estaba su testamento) ante siete testigos romanos pberes. stos deban sellar las tablas y adems firmarlas. Igualmente, el testador deba firmar en la parte restante de las tablas. Todo ello deba suceder en un mismo y nico acto. Este testamento ser conocido por Justiniano como testamentum tripertitum, ya que en l se reunan requisitos: a) del ius civile: la unidad del acto en el cual el testador presenta el testamento a los testigos. B) del ius imperiale: la nueva constumbre de las firmas de los testigos y del propio testador. Testamentos especiales. Debemos destacar: A) Testamento de los militares: Desde la poca de Julio Csar, luego continuando por diversos emperadores, se les permiti a los soldados hacer testamento sin cumplimentar estrictamente no slo las formalidades, sino incluso dispensarlos de ciertas reglas de fondo. El motivo expresado es su imperitia. Pero ms bien cabe denotar un propsito poltico de complacer a las milicias, estimulndolas con privilegio. En el mandatum de Trajano se expresaba de manera muy clara: Hagan, pues, sus testamentos del modo que quieran, o de la manera que pudieran, y baste para hacer la divisin de sus bienes la nuda voluntad del testador. Les est permitido hacer testamento como quieran o como puedan (Gayo). Resulta suficiente que la voluntad del militar est expresada de cualquier modo; siendo as, el testamento es vlido por el solo efecto de esta voluntad. Dispensas: Pueden instituir herederos a quienes no tiene la testamenti factio pasiva, como p. ej. A los extranjeros o a los latinos iunianos. Pueden desheredar o preterir tcitamente a sus hijos y nietos. En contra de la regla general pueden morir en parte testados y en parte intestados. Pueden morir con varios testamento, no rigiendo el principio de validez del ltimo que revocara a los anteriores. No rige para ellos la prohibicin de instituir herederos a los clibes establecida por la Ley Iulia et Papia Pappaea. Pueden tambin legar ms de lo permitido por la ley Falcidia. Pueden instituir herederos en codicilos. No se admite contra de ellos la querella inofficiosi testamenti. B) Otros casos especiales: i. En tiempo de epidemia, para evitar el riesgo del contagio, se permiti que los testigos no estuvieran reunidos simultneamente, tal como lo exiga la unidad de acto. ii. Justiniano permiti que si el testamento se hiciere en zona campestre, resultaba suficiente la presencia de slo cinco testigos, y

RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar si algunos no saben o no pueden formar, es lcito que otros firmen por ellos. Si el testador es ciego, se le permite otorgar testamento escrito si dicta su voluntad a un escribano, o si ste falta, a un octavo testigo. Quien redacta el testamento, lo debe leer ante los testigos y el testador, debiendo ste confirmarlo.

iii.

Capacidad para testar y para ser instituido en un testamento. La expresin testamenti factio sirve para designar a la capacidad para otorgar testamento, as como tambin la de ser instituido heredero o legatario o tutor, igualmente la de poder actuar como testigo en la solemnidad del testamento. i. Testamenti factio activa : como principio general para poder hacer testamento se requiere ser ciudadano romano sui iuris. Por ello carecen de la etstamenti factio activa, por un lado los extranjeros, y por el otro los sometidos a la potestas del pater, ya que siendo alieni iuris no tienen patrimonio propio sobre el cual puedan testar. ii. Testamenti factio pasiva: se trata de la idoneidad para ser beneficiario del testamento, es decir, para ser heredero, legatario o tutor en un testamento. No la tienen: a) Los extranjeros (peregrini) y por supuesto los dediticios. Tampoco pueden adquirir mortis causa los latinos iunianos. b) Las mujeres, a las cuales por la ley Voconia se les prohibi ser instituidas herederos por quienes figuraban en el censo con ms de 100.000 ases de fortuna, si bien pudieron adquirir legados hasta una cantidad no mayor a la recibida por los herederos. c) Las incertae personae: los que vayan a nacer fuera de la familia del testor. En cambio, no hay incapacidad para los postumi sui. d) Tambin son consideradas incertae personae las municipalidades y otras corporaciones, aun cuando ms adelante se les reconoci capacidad para adquirir mortis causa. e) Los hijos de los traidores iii. Ius capiendi: Una situacin distinta de la testamenti factio es la capacidad para adquirir, introducida por las leyes matrimoniales del Augusto. Recordemos: a) Los caelibes no podan adquirir nada mortis causa. Su parte se volva caduca a favor del erario pblico b) Los orbi, es decir, los casados sin hijos slo podan adquirir mortis causa la mitad, y la otra se volva caduca. c) Los casados sin hijos slo pueden adquirir mortis causa entre s, una dcima. Esta porcin se acrecienta por la dcima por cada hijo sobreviviente de una unin anterior.

Contenido del testamento A) La institucin de heredero: el testamento puede contener otras disposiciones ( desheredaciones, legados, fideicomisos, dacin de tutor, manumisiones, etc.). Pero la fuerza jurdica de todas ella arranca de la existencia de la institucin de heredero. Es la cabeza y fundamento de todo el testamento (Gayo).

RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar i. ii. Se puede instituir heredero a una sola persona, pero tambin a varios sealndoles o no una parte de la herencia El heredero instituido, ya nico o justamente por parte con otros, lo es siempre a ttulo universal. Lo que no poda ocurrir era instituir heredero en relacin a una cosa determinada. La institucin de heredero puede hacerse pura y simplemente, pero tambin bajo condicin. En cambio, no se la puede hacer desde un plazo fijo no hasta un plazo fijo. Se entiende que la institucin de heredero debe ser perpetua, conforme a la regla semel heres semper heres. De haberse puesto estas modalidades prohibidas, se entiende que pese a ello el testamento no cae: la institucin es vlida y la clusula es superflua y es como si no estuviera.

iii.

B) Sustituciones de herederos: El testador, para precaverse de que la herencia vaya a aquellos que l desea, poda tomar la precaucin de instituir heredero en primer grado, y ste no llega a serlo, ya por morir antes que el testador o porque no quiera serlo y rehse la herencia, entonces institua a otro en segundo grado. A ste se le denomina sustituto. Haba tres clases de sustitutos: i. Sustitucin vulgar: sera el caso normal expuesto: que Ticio sea mi heredero. Si no llegara a serlo, que lo sea Seyo. Igualmente se poda sustituir a uno en lugar de otro, as como a varios en lugar de uno. ii. Sustitucin pupilar: se daba este caso cuando el testador institua como heredero a su filius, tomando la precaucin de que si ste falleciera antes de alcanzada la pubertad, estando bajo tutela, entonces el heredero sera otra persona como heredero sustituto. iii. Sustitucin cuasi pupilar: Justiniano estableci un nuevo caso. El pater que tena un descendiente mente captus, poda instituirlo heredero y designarle un sustituto a los efectos de que no muriera intestado. Invalidez e ineficiencia de los testamentos: A)Invalidez: el testamento puede adolecer de ciertos vicios o defectos que lo invalidan como tal. a) El testamentum non iure factum: es quel que ha sido confeccionado por alguien que carece de la testamenti que tenindola ha otorgado el testamento sin haberse guardado las formalidades necesarias, o finalmente que no hubiese instituido en forma el heredero. b) Si un testamento guarda todas las formalidades ya sealadas pero el pater hubiese preferido al filius ( es decir, lo hubiese omitido, sin mencionarlo en el testamento, ya para instituirlo heredero o para desheredarlo) se dice que el testamento es intil. c) Un testamento que hubiese observado todas las formalidades sealadas en los dos primeros casos se puede invalidar por una pretericin futura de un heredero familiar. As, si el pater tiene un nuevo filius, ya por las nupcias o por haberlo

RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar adoptado, o ha convenido la manus con su mujer, o por haber nacido un filius despus de la muerte del testador que apareciera preterido en le testamento se rompe. d) EL testamento se torna invlido si el testador sufriera una capitis deminutio posterior, de lo que deduce que la testamenti factio se debe tener no slo en el momento de otorgar el testamento, sino adems continuar tenindola hasta el momento de la muerte, que es cuando produce sus efectos. Se dice entonces que el testamento es rrito. B)Ineficacia:Un testamento que sea vlido se puede tornar ineficaz. . Es el caso del testamentum desertum o destitutum . Ello ocurre cuando a) el o los herederos han premuerto en relacin con el testador; b) o han perdido la testamenti factio, o c) no han aceptado o han repudiado la herencia. Revocacin del testamento Todo testamento puede ser revocado por uno posterior. Esto significa que el testador puede cambiar de parecer respecto de lo ya firmado en el primer testamento, expresando ahora la actual en uno nuevo. Como dice Ulpiano: variable es la voluntad del difunto hasta el ltimo momento de su vida. i. Un testamento hecho conforme al ius civile, es deir, per aes et libram, es revocado por otro testamento hecho tambin segn las formas del ius civile. El que est vigente es el segundo testamento, siempre y cuando guarde todas las formalidades y requisitos. El primero ya no rige, pues est revocado. Hay un primer testamento hecho con todos los requisitos y formalidades del ius civil. Con posteridad, se otorga un testamento pretoriano. El pretor le concede la b.p. secundum tabulas a los herederos instituidos en el testamento pretoriano. sta era en principio sine re, es decir, los beneficiarios pueden ser vencidos ante el reclamo de un heredero legtimo ab intestato, pero luego de la disposicin de Antonio Po, ser cum re, y los bonorum posesores podrn defenderse con una exceptio doli al reclamo del heredero legtimo ab intestato.

ii.

Ya en la propia poca clsica se le ir dando una importancia fundamental a la interpretacin de la voluntad del testador, tratando de dilucidar su verdadera intensin En la poca de Justiniano, la revocacin se puede producir, a) por un nuevo testamento vlido, b) por la apertura intencionada del testamento, o c) por la voluntad expresada ante tres testigos o ante la autoridad judicial de querer revocar el testamento anterior. En todos los caos se le da una importancia esencial a la voluntad del testador, sobre todo en el caso de destruccin material del documento, segn se pruebe la voluntad deliberada de revocar o que fue debida a otra cosa. Apertura del testamento El testador confiaba el testamento a un amigo o lo depositaba en un templo. A partir de la lex Iulia vicesimaria De Augusto, se estableci un impuesto del 5% sobre la herencia y los legados. Segn nos narra Paulo, la apertura del testamento se produca entre el tercero y el quinto da luego de la muerte del de cuius. En Roma, se haca en presencia de los testigos testamentarios, o de la mayor parte de ellos, quienes deban reconocer sus

RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar sellos. Luego, se rompe el hilo, se lee el testamento y se hace una copia; se lo sella con el sello pblico y se lo deposita en los archivos, a fin de que si la copia se deteriora, sea posible recurrir a l. Si se trataba de testamentos hechos en los municipios, colonias, etc. Deba ser ledo en el foro o en la baslica, en presencia de los testigos o de hombres honorables; igualmente se le sacaba una copia y era de nuevo sellado. Corresponde al pretor constreir a quienes pusieron sus sellos como testigos, a hacerlos comparecer para ver si los reconocen o no. Bastaba que fueran reconocidos la mayora de los sellos. Respecto de los ausentes, no era necesaria su presencia, sino que bastaba que se les enviara el testamento al lugar en que se hallaban. Los codicilos Los codicilos son cartas o notas informales que se dejaban escritas en tablas o en papiro, donde se expresaban ciertas disposiciones de ltima voluntad. No podan contener ni una institucin de heredero ni una desheredacin. Parece haber tenido su origen en el ruego que el testador haca al heredero instituido de que cumpliera un fideicomiso, que como veremos es un negocio no formal, que slo obligaba moralmente por la fides. En un principio, no tuvieron valor jurdico, pero a partir de una decisin del emperador Augusto, tuvieron fuerza vinculativa. Diversas clases, segn sus aplicaciones y efectos: a) Puede haber cidicilos ab intestato, en los cuales, sin establecer ninguna institucin de heredero, se puede imponer a los que reciben la herencia determinadas mandas como fideicomisos. Paulo dice que los herederos ab intestato quedaban obligados a cumplirlas, pues estos codicillos valen haciendo las veces de un testamento. b) Estn los codicillo confirmandos por testamento ( ya sea ste anterior y previendo la validez de codicilos ulteriores, o posterior, confirmando el testamento de los codicilos anteriores). c) A su vez, haba codicilos no confirmados por testamento. En principio no son obligatorios, salvo que fueran luego confirmados. Luego por rescripto de Severo y Caracalla se decidi que por medio de codicillo anteriores el testamento, era posible dejar fideicomisos, que son vlidos si es que aparece que quien ha hecho un testamento posterior no se ha separado de la voluntad expresada en los codicilos. El eso de los codicilos cre cierta confusin en la poca posclsica y del Derecho vulgar en materia testamentaria. Constantino prescribi para los codicilos ab intestato en toda clase de ellos nmero de siete testigos, igual que para los testamentos. Justiniano los redujo a cinco, ante quienes deba el otorgante firmar y sellar. La sucesin legtima contra el testamento Segn las viejas reglas del ius civile, el testador tiene la ms amplia libertad en la confeccin de su testamento. Tan amplia comenz a ser limitada, precisamente en orden de proteger a los herederos legtimos. Las medidas tomadas fuerano elaboradas, por los jurisconsultos clsicos y continuada por los posteriores. Debemos ac distinguir varias etapas:

RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar a) Si se trata de un hijo in potestate, deba ser instituido heredero o desheredado nominativamente. Esto ltimo significa que en la clusula de desheredacin haba que designarlo por su propio nombre. As, p. ej. : que mi hijo Ticio sea desheredarlo, aunque tambin, si tena un solo hijo, vala la forma que mi hijo sea desheredado, ya que aunque no se agrava el nombre propio no caba ninguna duda de quien era el desheredado. En cambio, si se lo silenciaba, es decir, se lo pretera, o siendo dos o ms no hubiesen sido desheredados nominativamente, el testamento es nulo, debindose abrir la herencia ab intestato. b) Si se trata de los dems sui heredes podan ser desheredados mediante una clusula general colectiva. As: p. ej. que todos los otros sean desheredados. Si en lugar de desheredarlos se los pretejiese, el testamento es vlido, y las personas preteridas concurren con los herederos instituidos del siguiente modo: i. Si haban sido preteridos respecto de los sui heredes varones que haban sido instituidos herederos, concurren a la herencia por parte viril. ii. Si haban sido preteridos respecto de un heredero extrao, p.ej. un amigo del testador instituido heredero, entonces reciben la mitad de la herencia. iii. En el caso de un hijo pstumo suyo, es decir, aquel concebido por el pater pero nacido despus de su muerte, deba ser instituido o desheredado. Los pstumos de sexo masculino deban ser instituidos o desheredados nominativamente. Los de sexo femenino, lo podan ser ya nominativamente o en forma colectiva, pero se les sola dejar algn legado, para que se considere que no fueron preteridas por el olvido. La bonorum possessio contra tabulas de los liberi La segunda fase de este problema estuvo representada por la actividad del pretor. Hacia finales de la Repblica, este magistrado, sintiendo menos escrpulos en este tema, concede una preferencia al parentesco consanguneo respecto del agnaticio. Por ello establece que a los efectos del ordenamiento pretoriano la obligacin de instituir o desheredar herederos no slo abarca a los sui heredes, como lo estableca el ius civile, sino en general a todos los descendientes que seran herederos suyos sino hubieren sufrido una capitis deminutio ( p. ej. Los emancipados ). El modo de proteccin era otorgar la b.p. contra tabulas la cual era sierre cum re, es decir, susceptible de ser defendida aun contra los herederos instituidos en el testamento. Esta reforma era ya conocida por Laben, a comienzos del Imperio. Podemos observar los siguientes supuestos: i. Si el testamento era nulo por el ius civile, por no haber testamento, era necesario abrir la herencia ab intestato. Los liberi podan acudir al primer llamamiento de la b.p. ab intestato, es decir, el unde liberi. La divisin se hace per capita, si bien los emancipados deba hacer colacin de sus bienes. ii. Si la pretericin no haca nulo el testamento por el ius civile, stos y los dems liberi preteridos pueden pedir la b.p. contra tabulas. Conforme a sta los preteridos pueden conseguir una cuota exactamente igual a la que corresponde a la b.p. ab intestato unde liberi. Como esta b.p. contra tabulas es cum re, los herederos inscriptos en el testamento, salvo que fuesen liberi, quedan excluidos. No resulta cierto decir que la medida pretoriana de la b.p. contra tabulas anulaba el testamento. Ac se produce tambin una combinacin entre herencia

RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar testamentaria y ab intestato siendo tambin otra excepcin a la regla Nemo pro parte testatus pro parte intestatus decedere potest. El pretor solo se limita a introducir el principio de la cognacin, modificando en consecuente la calidad de los que podan pedirla, en detrimento de los herederos extraos. Pero el resto de las clusulas testamentarias continan manteniendo su validez. As, el heredero pretoriano debe cumplir los legados hechos en beneficio de los ascendientes y descendientes del testador, as como el legado dejado por l ttulo de dote, a su mujer o a su nuera. Igualmente son vlidas la sustitucin pupilar, as como las manumisiones, daciones de tutores, etc. Es decir, todas aquellas clusulas que surjan de la evidente voluntad del testador, salvo por supuesto lo referente al rgimen pretoriano de la b.p. contra tabulas en cuanto a los liberi preteridos. La querella inofficiosi testamenti Si bien el testamento era considerado vlido conforme al ius civile estricto, se consideraba ac que el testador haba faltado al deber del afecto familiar, otorgndose a dichos allegados prximos, la posibilidad de atacar el testamento como inoficioso, por medio de la querella inofficiosi testamenti, logrando que se anulara y se abra la herencia ab intestato. Lo curioso era que ela fundamentacin de esta querella no era estrictamente jurdica, sino ms bien moral por haberse afectado los usos y costumbres que implicaban el ifficium pietatis. Se utilizaba un argumento retrico, segn el cual entestado que hubiera perjudicado a sus allegados prximos es como si estuviera bajo los efectos de una perturbacin menta. Representaba una indudable conquista de la equidad y del ius naturale sobre el derecho estricto. Es en el fondo, un gran reconocimiento del parentesco cognaticio y del deber de afeccin que de l dimana. Ejercicio de la querella inofficiosi testamenti. Aquellos que podan ataca como inoficioso el testamento era: i. Los descendientes y los ascendientes, en forma recproca, sin distinguir si se trata de agnados o de cognados, sean varones o mujeres, se trate del padre o de la madre, es decir, todos aquellos descendientes o ascendientes que pudieran pedir la herencia civil pretoriana. ii. Tambin los hermanos bilaterales e incluso los medios hermanos sanguneos, pero para todos ellos, slo en caso de que el testador hubiese instituido heredero a una perronas vil. Fuera de stos, los cognados en mayor grado estaban excluidos de atacar el testamento por la querella inofficiosi testamenti. El que pretenda la querella inofficiosi testamenti, deba demostrar que haba sido desheredado o preterido sin causa justificada; o que por dicho testamento haya recibido, por va de herencia, legado o donacin mortis causa, una porcin que se consideraba insuficiente. En lo que atae a las causas de desheredacin, no haba ninguna disposicin expresa que sealara cules eran. Le corresponda alegarlas y probarlas al querellante, quedando su apreciacin al arbitrio judicial. Adems, en un principio, qued al arbitrio del juez el determinar la suficiencia o la insuficiencia de lo que se reciba, pero al final se entendi que por lo menos el testador le debi haber dejado una cuarta parte de lo que les hubiera correspondido ab intestato. De este modo, si el testador dej a sus

RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar herederos una cuarta parte de lo que les hubiera correspondido ab intestato, su testamento es seguro e inatacable. La querlla inofficiosi testamenti se debe interponer contra el heredero testamentario dentro de un plazo de cinco aos. Como se trata de una medida extraordinaria, slo se concede a falta de otra va disponible. El que pide la querella no debe contar con otro recurso para obtener la herencia. As. P. ej. ; si un hijo emancipado ha sido preterido el en testamento, como tiene derecho a pedir la b.p. contra tabulas, no puede iniciar la querella. En cambio, s lo tiene si ha sido desheredado. a) Si la querella prospera el testamento queda rescindido, de tal modo que se abre la herencia ab intestato. De este modo, no slo se beneficia el acto victorioso que percibe por ello su porcin intestada, sino tambin todos los otros que tienen derecho a la herencia ab intestato. b) Si el querellante pierde la querella inofficiosi testamente, el testamento queda vlido. El actor, en este caso, por haber injuriado la memoria del testador es considerado indigno y pierde todo legado o liberalidad, que queda para el fisco. La Novela 115 de Justiniano El emperador bizantino, establecer mayores precisiones, sobre la baso de la Novela 18 y la Novela 115, trat de establecer un sistema unificado, que tena algunas importantes modificaciones en lo que se refiere a la sucesin contra testamento: A) Los descendientes y los ascendientes, recprocamente, deben ser instituidos herederos o desheredados en forma nominativamente, expresando la mencin de la justa causa de desheredacin. Igual sucede con los hermanos germanos y medios hermanos consanguneos, no los uterino. B) Quedan especificadas las causas de ingratitud que el testador deba mencionar expresamente como justa causa de desheredacin en el testamento para excluirlo de la legtima. C) La cuota de la legtima que antes era la quarta pars, queda ahora modificada: si el testador tiene hasta 4 hijos, la legtima es de 1/3, la cual se debern repartir. Si tena 5 o ms hijos era de . D) Si hubiesen sido excluidos como herederos, es decir, haber sido preteridos o nominativamente desheredados sin justa causa, stos tiene la querella inofficiosi testamenti para lograr la nulidad del testamento, provocando que se pudiera pedir la parte que le hubiera correspondido ab intestato. No es suficiente que le dejen todo o parte de la legtima por legado, fideicomisos y otra liberalidad. E) Si solo herederos legitimarios haban sido nominativamente instituidos herederos, de tal modo que han recibido en el testamento alguna cosa, pero por una porcin inferior a la legtima, no puede actuar por la querella, sino que deban ejercer la llamada actio ad supplendam legitimam, a los efectos de pedir el complemento faltante F) La rescisin del testamento slo abarca a la institucin de heredero. Las otras clusulas quedan vlidas. Adquisicin de la herencia Clases de heredero y formas de aceptacin

RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar Clases de Herederos: Gayo distingue entre herederos necesarios y los extraos. Esta diferenciacin se basa sustancialmente en que los primeros adquieren la herencia en forma automtica cuando fallece el de cuius. En cambio, los segundos, llamados tambin voluntarios, son libres de aceptar o no la herencia. Para aceptarla deben expresar su voluntad de ser herederos. A su vez, los herederos necesarios pueden ser: a) el llamado heredero necesario, y b)los herederos suyos y necesarios. Heredero Necesario Un testador, cuando tena dudas acerca de la solvencia de su patrimonio, sola instituir heredero a su esclavo propio, al cual le otorgaba al mismo tiempo la libertad en el testamento. Haca esta institucin previendo que si luego de su muerte no se poda pagas las deudas y los acreedores iniciaban su cobro por la venditio bonorum, la nota de infamia que acompaaba este procedimiento no recaera ya sobre su memoria, sino sobre el esclavo manumitido. Es llamado heredero necesario porque inmediatamente despus de la muerte del testador, aun contra su propia voluntad, es libre y heredero. Pero, con sentido equitativo, el pretor permite al heredero necesario la ventaja de conservar los bienes adquirirlos por ste despus de la muerte de su anterior dueo, ahora patrono. Siendo as, estos bienes no entrar en el cmputo de la venditio bonorum, aun cuando no se alcance a pagar todas las deudas hereditarias. Herederos suyos y necesarios Son los hijos e hijas (sanguneos o adoptivos). Los mismo que la uxor en manu, que se ubica en lugar de hija, que estaban sometidos a la potestas del pater en el momento de su muerte, o lo estaran de haber vivido el pater. A) Los sui heredes adquieren su posicin de sucesores en fomra automtica con la muerte del pater. No interesa que sean incapaces de hecho. Incluso son herederos aun cuando su voluntad sea contraria. B) Para apaliar este rigoroso intervino el pretor, quiz ya en el ltimo siglo de la Repblica, concediendo al suus heres la posibilidad de abstenerse de la herencia, lo cual tena el efecto principal de liberarse de la responsabilidad por las deudas cuando stas eran muchas y superaban el acervo hereditario. C) Este ius abstinendi no deba ser pedido al pretor. Los sui heredes lo adquieren simplemente por no inmiscurse en la herencia paterna, y de este modo evitaban la eventual venditio bonorum a su nombra, realizndose sta a nombre del difunto. Si los acreedores pretenden iniciar la venditio bonorum contra el heredero que se ha abstenido, el pretor lo protege mediante una denegatio actionis. Herederos extraos Los otros herederos no comprendidos en las clases anteriores, son llamado extraos, por cuanto no estaban sometidos a la potestas del causante. Tambin son denominados herederos voluntarios, porque no adquieren la herencia automticamente, sino que de algn modo tiene que expresar su voluntad de aceptar ser herederos. La aceptacin de la herencia es denominada adicin de la herencia i. pro herede gestio: la delacin de la herencia era ofrecida al heredero extrao. Una vez que estaba en conocimiento dicho ofrecimiento, desde los primeros tiempos, se consideraba que

RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar el heredero aceptaba la herencia si realizaba estos actos que implican el actuar como heredero. Cretio: La pro herede gestio fue la forma ms antigua. Pero en principio, el heredero extrao no tiene un plazo para que se decida a aceptarla. l puede deliberar mientras viva si acepta o no la herencia. Lo nico que tiene es un derecho a adquirirla, que en vida puede trasmitir a otro por la in iure cessio hereditatis. Pero si muere antes de haberse decidido, la herencia no pasa a los herederos, ya que la vocacin hereditaria le perteneca a l, y era personal e intransmisible a sus herederos, refirindose al derecho antiguo a) Ya en la poca Republicana, para evitar los lgicos inconvenientes que arrastraba esa dilacin, se acostumbr a que el testador le impusiera al instituido la obligacin de que si quera ser heredero deba aceptar en forma expresa la herencia dentro de un cierto plazo de deliberacin. b) Cuando en un testamento no exista la cretio, o tratndose de herederos extraos ab intestato, intervena el pretor permitiendo que los acreedores o los legatarios intimaran al heredero para que explicite si aceptar o no la herencia. El heredero poda responder aceptndola, o de lo contrario la rechazaba, o peda un plazo para deliberar. El pretor no conceda menos de 100 das. Si el heredero dejaba transcurrir el plazo de deliberacin sin decidirse, los acreedores, a falta de otros herederos, a los cuales en segundo o ulterior grado le correspondera la herencia con los cuales se puede seguir el mismo procedimiento, ante el resultado final negativo o sin resultado, podan iniciar la venditio bonorum de la herencia.

ii.

Clases de cretio. Dos formas distintas a) Haz la cretio dentro de los prximos 100 das contados a partir de la muerte del testador. Esta forma era llamada cretio de trmino o plazo fijo. b) Haz la cretio dentro de los prximos 100 das a contar desde el da que tengas conocimiento y puedas practicarla. Esta forma era llamada cretio vulgar. Requisitos de la aceptacin de la herencia a) deba ser un acto personal del heredero. Cuando se instituye heredero a un esclavo ajeno o a un filius de otra familia, la aceptacin deba contar con la autorizacin del dominus del esclavo o del pater de dicho filius. El hijo y el esclavo son los que deciden aceptar, pero luego de aceptada, el nico heredero es el dominus o pater, conforme a las reglas de adquisicin familiar. EL imber pupilo la puede aceptar con la auctoritas de su tutor. Respecto del menor de 25 aos se requiere el consentimiento del curador. No la pueden aceptar los infantes ni los furiosi. Por una constitucin de Theodosio II y Valentino III, se permite que el padre y el tutor puedan aceptar la herencia en nombre de los infantes. b) El aceptante de la herencia deba tener la capacidad para heredar. El heredero debe tener la testamenti factio pasiva en el momento de la confeccin del testamento

RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar para que la institucin exista, as como en el de la delacin de la herencia y conservarla sin interrupcin hasta la aceptacin de la herencia. c) La aceptacin debe ser total por las cuotas asignadas. Si el heredero era nico respecto de toda la herencia, no puede asirla en parte, dividindola. Si la aceptara pro parte, se considera que la ha aceptado en forma total. SI fue instituido por varias partes de la herencia, no puede repudiar algunas y aceptar otras. Adems, la aceptacin debe ser pura y simple, es decir, sin supeditarla a una condicin o a un plazo. Ello obedece a que quien acepta ser heredero debe siempre continuar siendo tal. d) La aceptacin de la herencia es irrevocable. e) La decisin de aceptar la herencia no pasa a los herederos. Pero existen excepciones: cuando el heredero no pudo aceptar la herencia por causas justificadas ajenas a su voluntad, el pretor concedi a sus herederos la b.p., recurrindose al procedimiento de la in integrum restituio. Por una constitucin de Theodosio y Valentiniano, se le concede al pater el derecho de aceptar la herencia dejada a su hijo infans, aun cuando ste hubiese fallecido antes de haberla aceptado su ascendientes por omisin suya. Por otra constitucin de estos mismos emperadores, cuando el heredero constituido por un ascendiente, muere antes de la apertura del testamento, se concede la facultad de aceptar a los herederos del instituido. La aceptacin de la herencia en Justiniano Reformas a) Eliminando toda mencin de la cretio, se habla solamente de la aceptacin de la herencia, la cual se puede hacer ya por una manifestacin expresa o por la pro herede gestio. b) Establece la posibilidad de que todo heredero pueda aceptar la herencia con el beneficio de inventario. La responsabilidad por las deudas hereditarias slo es atendida hasta lo que alcancen los bienes de la herencia excluyendo a los bienes propios del heredero. c) No suprime por ello el spatium deliberando. Le da a elegir a los herederos: i) hacer el inventario, por lo que estaban ya aceptando la herencia, o ii) regirse por el anterior derecho poniendo un tiempo de deliberacin. Para ello tenan que peticionarlo ante el magistrado dentro de los 9 meses, o ante el emperador, dentro del ao. Dentro del plazo concedido deban o aceptar la herencia o repudiarla, pero en caso de aceptacin no gozan del beneficio de inventario, debiendo responder de las deudas no slo con los bienes hereditarios, sino tambin con los propios, segn la regla general del anterior ius civile. Si dejaba pasar el plazo de deliberacin sin decidirse, se entiende que la ha aceptado, debiendo responder en forma amplia respecto de los acreedores. d) Justiniano, derog la regla anterior de que el derecho de aceptacin era intransmisible, decidi que muerto el heredero sin haber aceptado o repudiado la herencia, poda ejercer este derecho los sucesores del fallecido, siempre que ste hubiese muerto antes de la expiracin del ao desde la delacin de la herencia. Situacin del heredero despus de la aceptacin de la herencia. Principios generales.

RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar Los herederos necesarios y los herederos extraos tienen los mismos efectos: el heredero sustituye al causante, convirtindose en un continuador de su persona. Se producen las consecuencias generales siguientes: a) En el aspecto patrimonial activo, todos los bienes hereditarios, as como los crditos que eran a favor del de cuius, pasan ahora al heredero. Pasan a formar una cola masa con los bienes del heredero. La nica excepcin est dada respecto de los derechos que son personales y que se extinguen con la muerte del causante, x ej: el uso, etc. b) En cuando al aspecto patrimonial pasivo, el heredero adquiere la responsabilidad por todas las deudas del causante, no solamente con los bienes hereditarios sino con los suyos propios. Esto se enuncia con el principio ultra vires hereditatis. Como consecuencia de l se produce la confusin de ambos patrimonios, y los acreedores que eran del causante deban concurrir con los del heredero Acrecentamiento entre coherederos. Cuando existen dos o ms herederos y uno de los llamados a la herencia no quiere o no puede ser heredero, su cuota pasar a acrecentar la porcin del otro u otros herederos. A esto se lo llama acrecer. La herencia le es deferida in solidum a todos los herederos, as la aceptacin de uno de ellos se refiere a todo el patrimonio hereditario, si bien concurriendo con otro u otros hacen 3concurso de partes. Pero ante la falta de uno de ellos, el otro u los otros herederos pasan a acrecer la porcin que le correspondera a aquel. Se produce hasta contra su voluntad, ya que stos no pueden rehusarse. a) En la herencia ab intestato el acrecentamiento tiene lugar siempre. Por ej. El pater ha dejado tres hijos .A, B y C. Si C muere sin dejar herederos, la parte que le corresponda acrecentar su parte, de tal modo que en lugar de tres partes, cada uno de ellos tendr la mitad de la herencia. b) En la herencia testamentaria, en caso de ser varios los herederos A, B y C llamados al todo, sin asignacin distintas de partes, en caso de que uno de elos C no hubiera aceptado la herencia o hubiera premuerto, la herencia se reparte por mitades entre A y B. Remedios para la responsabilidad por deudas Cuando se estaba en presencia de una herencia cuyo pasivo superaba al activo, se habla de herencia daosa. En el caso de un heredero extrao, frente a tal situacin, para evitar o limitar esa responsabilidad, le caba: a) no aceptar la herencia o repudiarla b) pactar con los acreedores, antes de la aceptacin de la herencia, que no la aceptara salvo una reduccin de las deudas. c) Pedir a los acreedores que par aceptar la herencia, stos le deba dar un mandato de hacerlo. Con ello el heredero se protege, ya que al ser mandatario cuenta con la actio mandati contraria contra todo perjuicio que pudiera sufrir por la responsabilidad de las deudas del testador. Pero una vez aceptada la herencia, la situacin de heredero es irrevocable, y no puede arrepentirse. Al formarse una sola masa patrimonial, esto poda aportar serias consecuencias econmicas, tanto para los acreedores como para el heredero. Dos supuestos:

RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar a) Los acreedores del causante que estn en la expectativa de cobrar sus crditos, por cuanto haban tenido negocios con una persona solvente, que haba dejado una herencia que contaba con bienes suficientes, podan ver burladas sus esperanzas de cobro si el heredero, contaba con un patrimonio cargado de deudas, ya que iban a formar una sola masa con los acreedores de dicho heredero. b) Frente a una herencia daosa, el heredero deba responder de las deudas del causante ms all del monto del activo de la herencia, y ello lo deba hacer con su propio patrimonio. Para solucionar equitativamente ambos problemas, se establecen dos beneficios. i) beneficio de separacin de patrimonios: el pretor concedi a los acreedores del de cuius el derecho de separar los bienes de la herencia de los bienes propios del heredero. De este modo, dichos acreedores podan cobrarse con todos los bienes de la herencia, mientras que los acreedores del heredero slo lo podan hacer luego de haber intentado cobrarse los acreedores del causante con los bienes hereditarios. Los acreedores del heredero se beneficiaban si quedaba algn excedente de la herencia, pudiendo ejecutar sus crditos con este sobrante y con los bienes propios del heredero. j) Beneficio de inventario: Justiniano, por una constitucin del ao 531, cre este beneficio para todos los herederos. El heredero que acepta la herencia con beneficio de inventario no queda obligado a pagar a los acreedores del causante ms all del monto de los bienes hereditarios. Casos de herencia no adquirida a) Herencia yacente: En el caso de los herederos extraos poda mediar un plazo entre la delacin de la herencia y su aceptacin. Igualmente, aun tratndose de un suus heres, si haba sido constituido bajo condicin, hasta que sta se cumpliera, o tratndose de un heredero pstumo, hasta que se produzca su nacimiento. En el lapso intermedio la herencia est en una situacin muy particular. Se habla entonces de herencia yacente. Es una herencia que no tiene an heredero, pero espera tenerlo. Por ello no hay que confundirla con la herencia vacante, situacin que se produce cuando, p ej. Nadie ha aceptado la herencia, pues en este supuesto la herencia no tiene heredero ni espera tenerlo o Ya desde la poca republicana se consideraba que las cosas pertenecientes a la herencia son res nullius. De este modo se daba la situacin curiosa de que el esclavo que perteneci al causante, contina in potestate, pero sin dominus. Los crditos a favor de la herencia, lo mismo que las deudas de sta, continan subsistentes, pero careciendo de titular concreto, activo o pasivo, no pueden ser ejercidas. Cuando el heredero acepta la herencia, slo entonces adquiere la titularidad del dominio y de las obligaciones, sin retrotrarselas al momento de la muerte del causante. Como consecuencia ineludible, siendo res nullius, si alguien se apoderaba de alguna cosa no cometa futrtum. En la poca clsica los juristas, siempre renuentes a establecer doctrinas generales trataron de resolver los problemas concretos en cada caso particular. Pero en lneas generales continuaron admitiendo la hereditas yacens como la situacin de una herencia sin titular, tanto respecto de las cosas como de los crditos o deudas. En la poca posclsica, en el Derecho vulgar, la herencia fue considerada como una persona jurdica. Se dijo que

RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar la herencia hace las veces de persona o que la herencia obtiene el lugar de duea. Esta idea, que fue la aceptada por Justiniano interpolando los textos respectivos, parece simplificar las cosas. Pero en realidad las complica, por cuanto el heredero no sucede directamente al causante, sino que lo hace por intermedio de la hereditas yacens considerada como persona. b) Usucapio pro herede. Segn nos expresa Gayo, desde los tiempo antiguos se consider que las herencias mismas podan ser usucapidas mediante la posesin de los bienes hereditarios. Se daba entonces el caso de la usucapio pro herede. De este modo, si alguien, aun de mala fe, posea los bienes hereditarios durante el plazo de un ao, adquira la herencia. Era aprobada por los antiguos, para que los herederos extraos aceptaran prontamente la herencia, fundada en dos motivos. Primero, para que fuese continuando el culto domstico, y segundo, para que los acreedores tuvieran alguien a quien dirigirse para recobrar sus crditos. El plazo fue de un ao, observando lo que deca la ley de las XII Tablas, que imponan el de dos aos para los inmuebles y el de un ao para las otras cosas. En la poca clsica, solamente exista una usucapio pro herede de las cosas individuales, siempre y cuando stas fueran susceptibles de ser usucapidas. Esta usucapio pro herede va a sufrir limitaciones ya en el propio perodo clsico. As por un s.c. de Adriano se revocan estas usucapiones, cuando son de mala fe y sin iusta causa. Y as, el heredero puede pedir la herencia contra aquel que haya usucapido la cosa, como si no mediase usucapio. Y luego Marco Aurelio castig el crimen expilatae hereditatis cometido por aquel que a sabiendas posee una herencia en forma dolosa, a falta de la actio furti, por el despojo sufrido. Justiniano suprime la usucapin de mala fe de las cosas hereditarias, admitindolas slo en caso de buena fe: as, para el heredero verdadero que creyese errneamente que una cosa era de la herencia o para el heredero aparente, es decir, aquel que cree de buena fe que es heredero, sin realmente serlo. Trasmisin de la herencia La vocacin hereditaria tiene un carcter personal, ya que se hace siempre a favor de determinadas personas. Por ello es que si el llamado a ser heredero no ha adquirido o aceptado la herencia, sta resulta intransmisible para sus herederos. Existi la posibilidad de trasmitir la herencia a otro mediante la in ure cessio hereditarias. Esta institucin, con muchos puntos oscuros, nos es conocida por Gayo. a) Si se trata de la herencia ab intestato, los agnados podan hacer la in iure cessio hereditatis ante el magistrado, antes de la aceptacin de ella. Recordemos que siento extraos deban hacer la pro herede gestio o aceptarla por la cretio. Aquel a quien se cedi la herencia pasa ahora a ser heredero. Pero si ceden la herencia despus de haber aceptado, el cedente permanece como heredero. Esto debera significar que la cesin es nula. Produce ciertos efectos: a) las deudas hereditarias continan vigentes, pudiendo los acreedores actuar contra el heredero cedente, b) en cambio, no ocurre lo mismo con los crditos que se extinguen, de tal modo que los deudores se benefician al no tener que satisfacerlos, c) a su vez, las cosas corporales de la herencia pasan al cesionario como si fueran cedidas in iure una por una.

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b) En cambio, los herederos testamentarios no pueden hacer la cesin de la herencia antes de haberla aceptado, ya que el acto es nulo. Si la hicieran con posteridad, se producen los mismos efectos con respecto de los herederos legtimos ab intestato. La cesin de la herencia desaparece en el siglo III d.C. con el desuso de la in iure cessio. Fue suplantada por la venditio hereditatis, es decir, el traspaso al comprador de los bienes y cargas de la herencia. Proteccin jurdica del heredero El heredero puede ejercer todas las acciones usuales relativas a su situacin jurdica. As, si una cosa de la herencia est en poder de otro, puede actuar por la rei vindicatio. Si el deudor de una obligacin hereditaria no la satisface, cuenta con la accin creditoria correspondiente. Tambin cuenta con acciones especficas: a) Hereditatis petitio: cuando alguien le niegue su calidad de heredero, contar con la hereditatis petitio, a los efectos de que sea declarado heredero y sea atribuida la herencia. i) Esta accin es iniciada por el heredero civil, testamentario o ab intestato, quien por supuesto deber probar su calidad de tal. Si hay ms de un heredero, el pretor otorga la frmula si pars hereditatis petatur, es decir, slo por su parte en la herencia. ii) Debe ser llevada a cabo contra quien posee la totalidad o una parte de la herencia o aun una sola cosa hereditaria cuando se desconozca la calidad de heredero del actor. El demandado puede poseer a ttulo de heredero, es decir que se cree de buena fe o mala fe que es heredero, pero tambin se termin admitiendo la accin contra el simple poseedor, es decir, poseyendo sin alegar ttulo alguno. iii) En el ao 129 d.C. bajo el gobierno de Adriano, se aprob el s.c. Iuventianum ( nombre de Juvencio celso) . Conocemos su texto por la resea de Ulpiano: Se habla de poseedor de buena fe cuando los demandados hubiesen credo tener justas causas de que los bienes les pertenecan. En ese caso deban devolver solamente aquello que por tal motivo los hubiese hecho ms ricos, es decir, devolviendo el precio de venta cobrado, sin intereses. En cambio el poseedor de mala fe era especialmente el que saba que los bienes no le pertenecan, aun cuando antes de la litis contestatio hubiesen dolosamente dejado de poseer. EN este caso, se continuaba el juicio contra l, pudiendo ser condenados como si poseyeran. Deba restituir el valor real de los bienes vendidos y sus frutos, aunque lo que hubiesen cobrado hubiese sido menor. Por una decisin de Alejandro Severo se extendi a todos los poseedores de mala fe, aunque no hubiesen vendido la cosa. iiii) De este modo, si tenemos en cuenta la fusin de las reglas del s.c. Iuventiamun con las propias de la hereditatis petitio, podemos decir que los efectos de esta accin son semejantes a los de la rei vindicatio, con algunas modificaciones: a) En cuando a las cosas hereditarias posedas indebidamente, ellas o su valor deban ser restituidas. b) En cuando a los frutos, el poseedor de buena fe debe devolver todos aquellos que ha percibido y con ellos se ha enriquecido. En cambio el poseedor de mala fe los debe devolver de manera muy amplia: no slo

RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar los percibidos sino los que por su negligencia, hubiera debido producir o percibir la cosa. c) En cuanto a las mejoras, el poseedor de buena fe tena una eceptio doli para que se le pagaran las mejoras necesarias, tiles y voluptuarias.. No as de maa fe, al cual Justiniano termina por otorgarle el valor de las necesarias y tiles. En la poca de Justiniano, la hereditatis petitio es considerada una accin mixta, quedando clasificada entre los bonae fidei iudicia. Por esto ltimo el juez tiene amplias facultades para decidir equitativamente los distintos aspectos que se plantean. c) Interdictum quorum bonorum: Este interdicto era concedido por el pretor para proteger al bonorum possessor. Mediante l poda pedir la restitucin de las cosas hereditarias que le correspondan y que estaban detentadas por otro, ya alegando ser heredero o ser meramente poseedor. Tambin contra el que hubiera dejado de poseer en forma dolosa. No corresponde si la cosa hubiese sido usucapida. d) Accin de particin de herencia: Cuando existen varios herederos, la herencia permanece en principio en estado de indivisin. La comunidad formada cesa si los herederos, en forma privada, por medio de pactos, se dividen la herencia. Si ello no ocurre, cualquiera por medio de la actio familiae erciscundae. Como las otras acciones divisorias, la frmula contiene una adiudicatio, de tal modo que lo que corresponda al juez era determinar la parte que le corresponda a cada heredero. Con Justiniano, pasa a ser una accin mixta y la hace figurar entre los nonae fidei iudicia. Legados y fideicomisos Los legados Concepto: El legado es una disposicin de ltima voluntad que el testador impone al heredero, respecto de cosas determinadas, a favor de un tercero, que se denomina legatario. En todo legatario intervienen tres personas: a) el causante que lo ha ordenado en un testamento, b) el heredero, quien tiene la obligacin de cumplirlo, y c) el legatario, que es el beneficiario del legado. El legatario no est en la situacin de heredero. Si no hay testamento no puede haber legados. Si ste es invlido, tambin sern invlidos los legados. Si el heredero instituido no acepta la herencia, los legados del testamento caen. Si el testador haba optado por un determinado heredero, poda beneficiar a los otros familiares que haban sido excluidos. En tal sentido: a) el legado de usufructo, que asegura que el legatario puede usar y gozar de un determinado bien y hasta de todos los bienes hereditarios. b) El legado re renta peridica, ya por mensualidades, anualidades, etc, lo que permita la manutencin del legatario, tambin el legado de alimentos. c) El legado de dote, por el cual el heredero queda obligado a dotar a las hijas del testador. d) Para beneficiar a un hijo o a un esclavo , les puede legar un peculio. Y a la mujer, el legado de las cosas que usaba en la casa. Y en especial

RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar los regalos que el marido hubiese hecho a la mujer, segn la interpretacin extensiva de la presuncin Muciana, salvo prueba en contrario, todo lo que haba recibido en vida la mujer se presuma que provena de su marido y entraba por ello en el legado. Clases de legado Dos formas de legado: una, el per vindicationem, con eficacia real, es decir atribuyendo al legatario la propiedad o uno de los iura in re aliena, y el otro, el legado per damnationem, con eficacia obligacional, imponiendo al heredero una deuda a favor del legatario . Luego aparecieron otras formas intermedias. a) Legado per vindicationem: es llamado as porque se trata de la transmisin mortis causa de la propiedad quiritaria de una cosa al legatario. El legatario adquiere la cosa legada, sin intervencin del heredero, pudiendo en caso de no serle entregada reclamarla como suya por la rei vindicatio, ya del heredero o de cualquier tercero que la poseyera. b) Legado per damnationem: se crea una obligacin para el heredero, consistente en realizar una determinada prestacin a favor del legatario El legatario no es directamente titular de la cosa legada, la tiene que reclamar al heredero, contando para ello con la actio ex testamento. c) Legado sinendi modo: se trata ac de que el heredero deba permitir que el legatario mantuviera una determinada situacin de hecho, y tambin tomada, bajo permisin o tolerancia del heredero, cosas del testador o del patrimonio del heredero. d) Legado per praeceptionem: la interpretacin de este legado motiv discusiones entre los juristas: i) Para los sabinianos era un derecho de preferencia que el testador otorgaba a un heredero instituido por una parte de la herencia, de tal modo que cuando se realizara la particin de los bienes por la actio familiae erciscundae, el juez deba adjudicar con preferencia a sus herederos, la cosa legada. Pero otorgando este legado a un tercero extrao, es nulo. ii) Para los proculeyanos este legado era atribuido de propiedad, para lo cual interpretaban que la partcula prae era superflua, y que lo que era importante era el capere del legado. De este modo, poda ser otorgado tanto a un heredero instituido como a un tercero extrao, como si hubiera sido un legado per vindicationem. Evolucin posterior de las formas Hubo una tendencia creciente en evitar que por ciertas sutilezas de las frmulas usadas se produjera la invalidez de los legados. a) La primera determinacin estuvo sealada por el s.c. Neronianum refirindose a que si por el legado per vindicationem alguien legaba una cosa que nunca fue suya, el legado que sera nulo por el ius civile, era eficaz como si se hubiera legado de derecho ptimo. ste era el nombre que se asignaba al legado per damnationem, que era el ms amplio de todos y que permita legar una cosa ajena. Ya fuera que figurara tambin en dichos s.c. o debido a la interpretacin a otros casos. Respecto al empleo de palabras inadecuadas en el otorgamiento de los legados e igualmente respecto de las personas. En caso de que un legado fuera por el ius civile invlido, resultaba convalido por el s.c. Neroniano. As, p. ej. El testador ha legado la cosa de otro per

RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar vindicationem o sinendi modo o per praeceptionem, el legado permanecera vlido como legado per damnationem. b) Una reforma ms radical se produjo con Constantino, quien suprimi los requisitos de las frmulas solemnes, tanto para la institucin de herederos, como para los legados. Segn estas disposiciones, las cuatro clases de legados no quedan abrogadas, de tal modo que el testador poda optar por la que quisiere. Pero en la expresin de su voluntad no tienen en cuenta los vocablos exclusivos. c) Con Justiniano las cuatro clases de legados desaparecen, de tal modo que todos gozan de una misma naturaleza, pudiendo el legatario, cualquiera que fueran los trminos del legado, perseguir su ejecucin por medio de acciones in rem, in personam, o por la actio hypothecaria. Caractersticas de los legados por su objeto Puede ser legadas tanto las cosas corporales como las incorporales, as como universalidades. i) Legado de cosas corporales determinadas: se puede legar las cosas propias del testador, como tambin las cosas del heredero, y las de otro. Lo que se exige es que se trate de una res in commercio. Si no lo fuera, el legado es nulo y el heredero no debe no la estimacin de la cosa. j) Legado de liberacin: el testador libera a un deudor suyo de la deuda que tiene con l. P. ej. lego a Ticio la liberacin de lo que me debe. k) Legado de deuda: se trata del caso de que se legue al acreedor del testador la deuda que ste tiene con l. Este legado es en principio nulo, ya que no consiste en una liberalidad, puesto que se trata de la obligacin debida. Pero resulta vlido si con el legado le procura al acreedor una ventaja. As, si el testador ha legado pura y simplemente la obligacin que era debida a plazo y bajo condicinl) Legado de opcin: se trata ac no propia y directamente del legado de una cosa, sino que lo que se lega es la opcin o la eleccin que debe efectuar el legatario de una cosa genrica. En la poca clsica tena generalmente por objeto el poder elegir un esclavo dentro de los que estn en la herencia. De este modo, como lo que se lega es un derecho personal de opcin por aquel esclavo que elija el legatario, es necesario que dicha decisin sea tomada en forma personal por el legatario. m) Legado de una parte de la herencia: El testador en lugar de legar una cosa determinada o genrica, o universalidades de cosas, poda legar una parte cualquiera de la herencia. As: que mi heredero divida mi herencia compartindola con Ticio. Esta especie de legado se denomina partitio y el legatario legatario parciario. Poda ser por una cuota cualquiera, pero si no se deca nada se entenda que era por la mitad. No converta al legatario en coheredero, sino que tena derecho como acreedor para reclamar al heredero su parte. Por ello: i) La validez del legado depende siempre de la existencia del heredero. ii) No puede ejercer ni la accin de particin de la herencia, ni la petitio hereditatis. Las deudas y los crditos recaen sobre el heredero. Se realizaban entre ste y el legatario estipulaciones recprocas, al igual que en fideicomisos. De este modo se comprometan a atender los crditos y las deudas, pero transfirindolas, en proporcin a la cuota legada. El heredero prometa al legatario darle su parte de las sumas

RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar que le fueran pagadas y el legatario prometa reembolsarle su parte de las deudas que tuviera que pagar. El legatario parciario por no ser heredero, sino legatario, no tiene vocacin eventual al todo de la herencia, sino nicamente a la porcin asignada. Por ello es que carece del derecho de acrecer respecto de la herencia.

iii)

n) Legado de peculio: el testador puede legar, ya a un tercer, pero ms frecuentemente a un esclavo suyo, al cual lo manumita en el testamento, el peculio que en vida le haba concedido, como un reconocimiento a sus servicios. Adquisicin de los legados La efectividad de los legados depende de la existencia vlida de un testamento, y adems de que exista realmente un heredero. Si ste es un heredero necesario, como la sucesin se opera ipso iure, legatario detenta directamente su derecho al legado desde la muerte del testador. En cambio, siendo un heredero extrao, haba que esperar que se produjera la aceptacin de la herencia. Hasta tanto el heredero acepte, el derecho del legatario es una mera expectativa, que se ver frustrada si p.ej. el nico heredero repudiara la herencia. Esto traa un perjuicio para el legatario, puesto que el heredero extrao poda retrasar la aceptacin, calculando p. ej. La inminente muerte del legatario. Si esto ocurra, el heredero se va libre de tener que cumplir el legado, ya que al no haber sido adquirido por el legatario, no pasaba a sus heredero. Para poder favorecer la voluntad testamentaria, y amprar a los legados, la jurisprudencia estableci la diferenciacin entre el dies cedens y el dies veniens. a) Se establece que el die cedens, que coincide con la muerte del causante, asegura en beneficio del legatario, un derecho eventual para su adquisicin. Decimos eventual porque la suerte del legado corre pareja con la del testamento, y ste puede resultad invalido o tornarse ineficaz, p. ej. Si el heredero repudia la herencia y cae el testamento. El derecho aunque eventual figura en cabeza del legatario y por ello es transmisible a sus herederos. Este derecho se efectiviza cuando se produzca la aceptacin de la herencia por el heredero. Acaece entonces el dies veniens y desde ese momento el legatario o sus herederos gozan del derecho de reclamar el legado. b) Esta solucin de atribuir el legado en un momento objetivo, fuera del momento subjetivo de la aceptacin hereditaria por el heredero, se aplica en caso de un legado puro y simple. Y tambin si el legado era a plazo cierto. Pero si no fuera condicional, ya que en este caso hay que esperar que ocurra el evento condicional desplazndose el momento del dies cedens hasta que se produzca esa circunstancia. Por ello si el legatario muere antes de que se cumpla la condicin, no transmite su derecho a sus herederos. c) Hay sin embargo, ciertos casos en los cuales el dies cedens no se opera al momento de la muerte del testador: i) Si se trata del legado dejado a un esclavo a quien se manumite por el mismo testamento. El requisito de la manumisin adquiere prevaleca, puesto que un esclavo no puede recibir legados. Ello recin ocurrir cuando se produzca la aceptacin de la herencia por el heredero: entonces se puede decir que el liberto adquiere el legado. El dies cedens no se puede establecer a la poca de la muerte del causante, sino que se traslada al momento de la aditio hereditatis.

RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar j) Si se tata de un legado de usufructo, uso o habitacin, por ser derechos concedidos en forma personalsima, el dies cedens se tralsada al momento del dies veniens. Ello es as porque la fijacin del dies cedens est establecido en inters del legatario y de sus herederos. Pero como dichos derechos son intransmisibles a los herederos del legatario, stos carecen de intersd) Con el dies veniens el legatario tiene derecho a adquirir el legado. Si ste es puro y simple, puede ejercer la rei vindicatio si se trata de un legado con efectos reales y la actio extestamento si se trata de un legado con efectos obligacionales. Si se trata de un legado con plazo cierto, deber esperar el cumplimiento de ste.

Acrecentamiento entre colegatarios Cuando un legado es dejado conjuntamente a dos o ms personas, y uno de ellos queda excluido por muerte, incapacidad o renuncia, se puede producir el acrecentamiento a favor del o de los legatarios restantes. A) En la poca en que se distinguan las cuatro clases de legados, pero anterior a las leyes caducarias, era necesario observar cmo se haba otorgado el legado. Poda haber sido dejado en forma conjunta. De este modo: Doy y lego mi esclavo Sticho a Ticio y a Seyo; o en forma separada: Doy y lego mi esclavo Sticho a Lucio Ticio; doy y lego el mismo esclavo a Seyo. Si se trataba de un legado per vindicationem, sea que haya sido dejado coniunctim o disiunctim, a cada uno de los legatarios le pertenece una parte y la porcin del que faltare acrece la de los colegatarios. Esto se explica fcilmente por cuanto se trata de un legado de propiedad, la cual ha sido legada en su totalidad, por lo que faltando uno, se produce el acrecentamiento a favor del otro u otros colegatarios. Si el legado era per damnationem, el acrecentamiento no se produca nunca, ya que lo que se lega no es la propiedad sino un crdito contra el heredero. Si el legado era coniunctim, ambos colegatarios tienen una porcin del crdito en particular, el cual era dejado en comn, y cada uno deba pedir su parte. De este modo, la porcin del que falte no acrece la de su colegatario, sino que permanece en la herencia y beneficia al heredero. Si el legado haba sido dejado disiuntim, cada uno de los legatarios tendr derecho a pedirlo al heredero. El primero que lo haga obtiene al esclavo, mientras que el otro su estimacin. Esto explica por cuanto el leado le es debido a cada uno por la totalidad, pero no existe el acrecentamiento.

RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar Si el legado era sinendi modo, si aplican las mismas reglas que en el caso anterior, es decir, no se aplicaba el acrecentamiento. Finalmente, siendo el legado per praeceptionem, se aplican las mismas reglas que respecto del legado per vindicationem, cada uno tiene una cuotaparte de la cosa y existe el acrecentamiento.

i. Las leyes caducarias de Augusto sancionaron que las pertes caducas de los colegatarios incursos como caelibes u orbi iban a parar al aeraium, otorgando un sistema de premios a favor de los otros colegatarios que tuvieran hijos. Esto no era propiamente acrecentamiento, sino una adquisicin nueva con derecho para vindicar las partes caducas. ii. Justiniano suprimi las leyes caducarias, y habiendo reducido todos los legados a una misma naturaleza, estableci, en relacin al acrecentamiento entre colegatarios, que l tena lugar siempre, cuando una misma cosa ha sido dejada a dos o ms legatarios, ya fuera en forma coniuntim o disiunctim. Si falta uno de ellos, ya por negarse al legado, ya por fallecer antes que el testador, o por otra causa cualquiera, el colegatario tiene derecho enterio. Limitaciones al derecho de legar. La ley de las XII tablas permita que el testador tuviera la ms amplia libertad para hacer legados. Ello ocasion inconvenientes, ya que si la herencia estaba sumamente cargada de legados, el heredero no mostraba inters en aceptar la herencia por cuanto reciba o muy poco e incluso hasta nada de los bienes hereditarios, vindose, responsabilizado del pasivo del causante. Por ello se abstena o no aceptaba la herencia, con lo cual caa el testamento, abrindose la herencia ab intestato. A) para evitar este problema se sancion la Lex Furia. Segn sus disposiciones, se prohibi, salvo a ciertas personas, adquirir por legado o por causa de muerte una suma superior a mil ases. No se consigui el efecto buscado, ya que p. ej. Quien tena un patrimonio de 5.000 ases, poda agotarlo todo haciendo cinco legados de 1.000 ases, con lo cual nada le quedaba al heredero. Personas exceptuadas: los cognati hasta el 6 grado y del 7 ( sobrinus). Quien contravena lo dispuesto era pasible de una pena del quadruplum, que se haca efectiva por la manus iniectio pro iudicato. B) Tambin apareci la Lex Voconia. Dispuso que a nadie, ya a ttulo de legado o por causa de muerte, le era lcito adquirir ms de lo que adquiran los herederos. Pero tampoco result eficaz, puesto que el testador poda distribuir su patrimonio en muchos legados a personas distintas, de tal modo que al heredero le quedaba tan poco que no le convena, por esta reducida ventaja, tener que soportar las cargas de la herencia.

RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar C) Finalmente, se aprob la lex Falcidia, que demostr resolver el problema. Dispuso que no le era lcito al tesador legar ms all de las partes de la herencia, debiendo reservar al heredero una cuota mnima. A quien se aplica la Lex Falcidia La quarta falcidia se le debe a todo heredero testamentario. En caso de haber dos o ms herederos, se entiende que el derecho a recibir la cuarta parte reside en cada uno de ellos respecto de su cuotaparte hereditaria, sin ocuparse de la de lo otros. Si uno de los herederos no aceptara la herencia, el otro puede tener el ius adscrescendi. El problema era saber si la quarta Falcidia se debe aplicar en forma separada a cada una de las partes o stas se confunden. Los sabinianos (cassio) opinaban que las porciones se confundan, mientras que Prculo entenda que deban permanecer separadas. Al inclinarse juliano por la posicin de Prculo, sta prevaleci. De este modo haba que distinguir: a) Si la parte gravada con legados acrece a la otra parte que est libre de legados, esta ltima sigue permaneciendo intacta. El clculo de la quarta Falcidia debe efectuarse solamente sobre la cuota que acrece. b) Si ambas partes resultan cargadas con legados, la solucin es igual. El clculo de la quarta Falcidia debe efectuarse de manera separada respecto de cada cuota, la que acrece y la de quien recibe el acrecentamiento. c) Pero si la parte que acrece no est gravada con legados, y el legatario beneficiario del acrecentamiento est cargado de legados, como todo el provecho es para esto, las dos partes se confunden y la cuarta hay que calcularla sobre todo. Clculo de la quarta Falcidia. Involucra dos aspectos: el primero es determinar el momento en el cual se debe establecer el patrimonio; el segundo es, ya determinado ste, cmo se calcula la quarta Falcidia. El clculo de la quarta Falcidia deba efectuarse tomando el valor del patrimonio en el momento de la muerte del testador, sin interesar los aumentos o disminuciones posteriores. Para comprender mejor este principio veamos estos dos casos: a) cuando muri el testador su patrimonio era de 100 ureos y los legados eran de 100 ureos. El heredero debe calcular su cuarta parte en 25 ureos, no pudiendo los legados superar las partes restantes (75 ureos). Y ello era as aun cuando en el momento de aceptar la herencia el patrimonio haya aumentado, a 125 ureos. El monto mximo de los legados no puede superar la suma fijada de 75 ureos, a los legatarios no aprovecha en nada lo que obtenga el heredero de los bienes hereditarios despus de la muerte del causante. b) Al revs, si el patrimonio ha diminuido, supongamos a 75 ureos, los legados debern ser siempre pagados por el mundo de 75 ureos fijados para el momento de la muerte del testador. El heredero, resultara burlado en sus expectativas hereditarias. Pero como dice Justiniano, no es as, ya que siendo libre de aceptar o no la herencia, puede por ello llamar

RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar a los legatarios y ponerlos en la necesidad de pactar una transaccin, porque de lo contrario no acepta la herencia y aquellos perderan todo al cae el testamento. Para calcular el activo hay que deducir las deudas, los gastos funerarios, el valor de los esclavos manumitidos, los gastos que demande la aceptacin de la herencia. Establecido el patrimonio neto, el heredero, en el caso de que los legados superen las partes, apartar para s la cuarta parte y las partes restantes se debern dividir a prorrata entre los legatarios conforme la monto de cada legado.

Casos excluidos de la Lex Falcidia. a) Los testamentos militares b) Si se trata de un legado de dote, ya que se considera que la mujer recibe una cosa suya. Lo mismo si se lega a la mujer cosas de su uso personal c) En ciertas clases de legados: si se lega un esclavo con la carga de manumitirlo, si se trata de un legado de deuda, por cuanto se lega al legatario la cosa que le es debida. Ineficacia de los legados A) Por la invalidez del testamento que lo contiene Si el testamento es invlido, los legatarios tambin sern invlidos, por cuanto reciben su fuerza de aqul y de la institucin de heredero. En la poca clsica el legado deba ser ordenado despus de la institucin de heredero. Justiniano reform este principio, declarando vlido el legado hecho antes, entre o despus de la institucin de heredero. Sin embargo admitieron situaciones que significaban una independencia del legado respecto de la institucin de heredero: a) en la bonorum possessio contra tabulas, los peticionantes de ella tenan la obligacin de pagar, en proporcin a sus cuotas, los legados que dej el testador a los ascendientes y a los descendientes. b) En caso de ejercerse la querella inofficiosi testamenti, Justiniano establecer que los legados quedaban en pie. c) Cuando un heredero ab intestato ha sido designado como heredero voluntario en un testamento, y para evitar tener que cumplir con los legados ha repudiado la herencia testamentaria, el pretor salva los legados mediante acciones con frmulas ficticias d) Igualmente el fisco debe cumplir los legados de una herencia vacante. Adems, el ius adscrescendi por las leyes caducarias poda implicar pagar los legados, por la cuota respectiva. B) Invalidez por causas intrnsecas al legado. a) En la poca clsico por un defecto de forma no confirmable por el s.c. Neroniano b) si el objeto del legado es inmoral, ilcito o imposible. Si se hace un legado al nico heredero, o el legado de una cosa que es del legatario c) si la cosa perece por caso fortuito. Regla Catoniana: un acto que es nulo en su origen no puede tomarse vlido por el solo transcurso del tiempo: aquello que est viciado en su inicio no puede convalidarse por el transcurso del tiempo. Es necesario que la capacidad de ser instituido heredero exista en el momento de la faccin del testamento.

RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar Esta regla se aplica tambin a los legados: si el legatario carece de la testamenti factio o si se legan cosas fuera del comercio, etc. el legado es nulo ab initio. Pero, poda ocurrir que ciertos legados involucraran circunstancias que en el momento de la faccin del testamento, los tornaran intiles, pero susceptibles despus de desaparecer. Por ejemplo, si se otorga un legado a alguien que est sometido a la potestas del que instituimos heredero, o tambin, si se lega a alguien una cosa que le pertenece. Estos legados son intiles , porque en el primer caso, estando el legatario in potestate, carece de sentido que se lo pueda reclamar a aquel de quien depende, y en el segundo, porque pertenecindole la cosa al legatario es irrisorio reclamarla. Luego de la faccin del testamento podra ocurrir que en el primer caso el legatario quedara fuera de la potestats del heredero, o en el segundo, que el legatario vendiera la cosa, con lo cual ya no le perteneca. Surgen cuestionamientos: a) Los proculeyanos se mantuvieron en una respuesta negativa: el legado es siempre invlido. b) Servio Sulpicio, sostena que se el legado era puro y simple, si la situacin variaba estando vivo el testador, el hijo o esclavo del heredero a quienes se dejaba el legado se emancipaba o era manumitido, el legado es vlido. Tambin si era condicional. c) Ponindose en una situacin intermedia, los sabinianos opinaban que si el legado era condicional, era vlido y haba que esperar que el cambio de circunstancias ocurriera antes del cumplimiento de la condicin. Y si el legado era puro y simple, era nulo. Esto ltimo es lo q se acu bajo el nombre de regla Caoniana. La regla estableca: el legado que fuera nulo si el testador muere en el momento en que hace el testamento, no puede resultar vlido sea cual sea el momento en que el testador hubiese muerto. Se aplica a todos los legados en forma pura y simple, pero no a los dejados bajo condicin. Legados a ttulo de pena Legar a ttulo de pena significa coercionar al heredero, no al legatario, a que haga o no haga algo, y en el caso de obrar contrario se le impone como pena un legado. Esta clase de legados era nula. Por cuanto el heredero resulta constreido a hacer o no hacer algo, quedando a su arbitrio cumplir el deseo del testado o de lo contrario encontrarse gravado con un legado. Legados port mortem del heredero Tambin es nulo el legado hecho para despus de la muerte del heredero. Cuando mi heredero haya muerto, doy y lego. La razn estaba en que no era un legado impuesto al heredero, sino al heredero del heredero. Pero si es vlido si se legaba as: cuando mi heredero se muera, ya que en este caso no se deja para despus de la muerte del heredero, sino para su ltima hora. Tambin es nulo: despus de la muerte del legatario. C) Invalidez por incapacidad del legatario. El legatario debe contar con la testamenti factio pasiva. De lo contrario el legado es invlido.

RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar Respecto de las personas inciertas, se habla en primer trmino de aquellas que el testador no tena presente en su espritu de quien poda tratarse. En esos casos el legado es invlido. Pero si se haca una indicacin cierta entre personas indeterminadas, entonces el legado es vlido. Respecto de los pstumos extraos, es decir, aquellos que al nacer no sern sui heredes del testador, tampoco se les puede legar. Esto se debe a que son consideradas personas inciertas. En cambio, si el testador se ha equivocado en el nombre, siempre que la intencin del testador est manifiestamente expresada acerca de la persona del legatario, es vlido. Tampoco invalida el acto una equivocacin en cuando al dato del legatario, ni una causa falsa. En cambio, si la causa expresada fuese expresada con condicin, el legado es invlido. Respecto al esclavo, dos casos: a) que ticio sea mi heredero y lego 10.000 a su esclavo Sticho. Si el legado es puro y simple, sera nulo puesto que segn la regla catoniana, si el testador muere en el momento de la faccin del testamento, Ticio es heredero y dueo del esclavo, y no se puede reunir en una misma persona la calidad de heredero y de legatario. En cambio si es condicional, no se aplica la regla catoniana, y habr que esperar si llegado el dies veniens se ha cumplido o no la condicin. b) en el caso inverso: que sticho esclavo de ticio sea mi heredero. Y doy a ticio un legado de 10. 000. El heredero sera sticho, si aplicamos la regla catoniana en relacin a legatario ticio, siendo legado puro y simple, el dies cedens acurre con la muerte del testador. Pero l no es el heredero, sino sticho, y habr que esperar que se acepte la herencia. Si a ese momento la situacin de esclavitud no ha cambiado, el legado ser invlido, y ticio ser titular de la herencia y del legado. Pero si en el lapso intermedio sticho es vendido o manumitido, el legado a ticio es vlido, por cuanto el esclavo no le pertenece. D) Invalidez por voluntad del testador Puede ocurrir que el testador resulta dejar sin efectos el legado. Dos supuestos: i) Revocacin del legado: En el mismo testamento el testador manifiesta su voluntad contraria a dejar el legado. Puede ser expresa o tcita. Traslacin del legado: el testador puede transferir el legado hecho a favor de alguien a otra persona. el esclavo sticho que yo he legado a ticio, yo lo doy y lo lego a seyo. Se entiende ac que hay una revocacin del legado a ticio y la constitucin de uno nuevo en favor del seyo. Los fideicomisos Concepto. El fideicomiso es un negocio que nace basado solamente en la confianza depositada en una de las partes. Si una persona quera dejar algo a otro, que no tena la testamenti factio pasiva, recurra a este procedimiento: encomendaba a alguien, que obrara como heredero fiducionario, para que luego de su muerte, le diera, ya el toral de la herencia, o una parte, o solamente una cosa determinada a dicho extranjero, que era el beneficiario. Este tercero es denominado fideicomisario.

RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar Se puede dejar por fideicomiso la herencia por entero, o por una cuotaparte, o una cosa en particular. Evolucin En la poca republicana, el cumplimiento de los fideicomisos era un compromiso moral, basado en la fides. Pero dada la negacin del heredero de cumplir, Augusto orden a los cnsules que interpusieran su autoridad, entendiendo en ellos medieante la extraordinaria cognitio. Esta medida de reconocimiento jurdico de los fideicomisos fue plenamente aceptada, y por decisin de Claudio se poda recurrir al praetor fideicommissarius y en las provincias a los gobernadores. Se segua siempre el procedimiento extra ordinem. Reglas generales de los fideicomisos A) El fideicomiso puede ser dispuesto en un testamento o en un codicilo, ya fuere ste confirmado o no por un testamento. Tambin se lo puede establecer en una herencia ab intestato. B) El fideicomitente debe tener la testamento factio para que el fideicomiso sea vlido. C) Se puede encomendar con un fideicomiso, tanto al heredero testamentario como ab intestato. Pero tambin al legatario y a aquel que ha recibido una donacin mortis causa. Incluso al fisco, respecto de los bienes vacantes. La regla es que el fideicomiso puede gravar a todo aquel que reciba algo del de cuius. D) El fideicomiso puede ser dejado a favor de cualquier persona, aun teniendo la testamenti factio pasiva. Fideicomisos de herencia Es aquel en el cual se deja toda una herencia, o una cuotaparte de ella. Ante todo debe existir un heredero fiduciario, quien debe transmitir las cosas, crditos y deudas hereditarias al beneficiario. Pero aun restituyendo la herencia, el heredero fiduciario no por ello deja de ser heredero. El uso comn para cumplir el fideicomiso era as: el heredero fiduciario transmita la herencia por medio de una venta figurada, que se operaba por una mancipatio en la que se pagaba un sola moneda. Y al mismo tiempo se realizaban estipulaciones recprocas entre el heredero fiduciario y el fideicomisario a propsito de esta compraventa. Esta forma de transferencia tena sus peligros: el primero, porque dependa de la solvencia de las partes, debido a ello, para precaverse de la insolvencia de lo estipulado, se empleaban cauciones de garanta. Para solucionar se aprob el s.c. Trebellianum. Se estableca que en l que la persona del fideicomisario quedaba directamente asimilada a la de un heredero. Pero ello, ya no son necesarias las estipulaciones, sino que ipso iure se le conceden al fideicomisario, bajo la figura de acciones tiles, las que tena el heredero o eran dirigidas a l. Pero entonces ocurra otro inconveniente, ya que los heredero inscriptos en le testamento a quienes se rogaba trasmitir la totalidad o la casi totalidad de la herencia, rehusaban aceptarla, ya que el beneficio que aprovechaban era nulo o mnimo, motivo por el cual los fideicomisos se extinguan. Pero ello en la poca de Vespasiano, se aprob el s.c. Pegasianum. Por l se der una solucin, el heredero fiduciario poda siempre retener una cuarta parte

RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar de la herencia. El propio heredero es quien debe soportas las cargas hereditarias. El fideicomisario, que poda recibir hasta las partes de la herencia, queda asimilado al legatario parciario, debindose interponer entre heredero y fideicomisario las stipulationes partis et pro parte, que son usuales para el caso de esta clase de legados. Por ellas, los beneficios y las prdidas son comunes y se reparten a prorrata. Justiniano deja sin efecto el s.c. Pegasiano, conservando slo la vigencia del s.c. Trebelliano, aunque manteniendo algunas disposiciones del primero. Considera al fideicomisario como el sucesor universal. En cuanto al heredero fiduciario podr retener su quarta, obligndolo a aceptar la herencia y entregarla al fideicomisario, quien la podr en caso de no aceptacin reclamarla judicialmente. Fideicomiso de cosas particulares Ocurre cuando se deja el fideicomiso de cosas singulares, como p. ej. Un esclavo, encargando al mismo heredero o al legatario transferir la cosa a un tercero, aunque no se pueda encomendar ningn legado al legatario. Se va logrando un acercamiento recproco con los legados. Por un lado, sobre todo a partir de los efectos prcticos del s.c. Neroniano, se ir liberando a los legados de las formalidades estrictas. Por el otro, se va otorgando mayor proteccin y regulacin jurdica a los fideicomisos. Fideicomiso de libertad Tambin se puede por fideicomiso otorgar la libertad a un esclavo, rogando al heredero o al legatario, o al fideicomisario manumitirlo. No interesa que el testador ruegue manumitir a un esclavo suyo, o a uno del heredero o del legatario, o ms an al de un tercer extrao. En este ltimo caso debe ser comprado y manumitido. El esclavo manumitido por fideicomiso no se hace liberto del testador, como ocurre si hubiese sido manumitido en forma directa en el testamento, sino que su patrono es aquel que cumpliendo el fideicomiso lo manumite. Fideicomiso de familia Poda ocurrir que se estableciera un fideicomisario sustituto para el caso de que el beneficiario no adquiera el fideicomiso. Sera un caso de sustitucin fideicomisaria vulgar. Pero tambin para el supuesto de que el causante establezca el destino del fideicomiso luego de la muerte del beneficiario primero. Esta modalidad se emple al comienzo reducido al fideicomisario para luego de la muerte del heredero. Pero luego se ampli para casos posteriores. Esto configur el fideicomiso de familia. Consiste en el encargo al heredero de que conservase el patrimonio hereditario, de tal modo que a su muerte fuera dejado a personas pertenecientes a su familia. Al principio, pareca estar limitado a la primera generacin, pero luego, ligado a los bienes familiares en un orden sucesivo de generaciones. Se sola establecer generalmente con el cago de no vender los bienes. Fideicomiso de residuo Consiste en establecer el fideicomiso por lo que quede de la herencia. Esto se sola usar, p. ej. Para dejar que la hija heredera tomara para s ciertas cosas, confiando en su fides que dejara el resto de la herencia a los hermanos.

RENOVACION 2009 Vamos Bien. Sigamos Juntos www.ceduca.com.ar Estas disminuciones deban respetar la voluntad del testador implicada en el fideicomiso. Tambin si el heredero vende alguna cosa y con el producido compra otra, se entiende que sta sustituye a la primera.