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DEBENTURES

a) Introduccin Una sociedad puede acudir a variadas formas de financiacin, sea a travs de la emisin de obligaciones, sea mediante el aumento de su capital o por la solicitud de prstamos a bancos o entidades financieras. Esa necesidad de financiacin puede responder tanto a nuevos emprendimientos como tambin a requerimientos emanados de deudas anteriores. b) Concepto La emisin de obligaciones implica asumir una deuda por parte de la sociedad, representada por ttulos de crdito, con o sin garanta real sobre bienes de la sociedad o con la garanta personal de otros entes. El negocio acordado por la sociedad no es ms que un mutuo de relevante importe, a largo vencimiento, que la sociedad contrae con los portadores de los ttulos que emite, a los que se obliga a abonar un cierto inters anual prometiendo el reembolso de las sumas mutuazas segn las modalidades fijadas en la emisin. Como hemos visto, la emisin de obligaciones implica asumir una deuda. Ello permite obtener un prstamo de dinero un mutuo, a largo plazo, de acreedores innominados (que son los titulares de esas obligaciones o debentures) El Debenture es un ttulo de crdito que emite la sociedad, dotado de las caractersticas que lo tipifican. c) Sociedades que pueden emitirlos (Art. 325 L.S.) Nuestra Ley autoriza a las sociedades por acciones, tanto annimas como a las comanditadas por acciones a emitir debentures u obligaciones negociables, cuando sus estatutos lo autorizan. d) Clases de debentures (Arts. 326, 327, 328, 332 y 333) Los debentures pueden clasificarse: 1.- En cuanto a la moneda en que se emiten: pueden serlo en moneda nacional (pesos) o en moneda extranjera. 2.- En cuanto a su posibilidad de convertirse en acciones: pueden ser convertibles o no convertibles en acciones.

3.- En cuanto a la garanta que los respalda. Pueden ser: Con garanta flotante, con garanta especial y con garanta comn. Debentures con Garanta flotante: son los emitidos afectando a su pago todos los bienes y derechos de la sociedad emisora, tanto los bienes muebles como los inmuebles, presentes o futuros. Esta emisin no obliga a cumplir formalidades para la constitucin de los derechos reales de garanta referidos Debentures con garanta especial. Son los emitidos con garanta de la sociedad susceptibles de hipoteca o prenda. Debentures con garanta comn: Son los emitidos sin garanta flotante o especial. Los debenturistas cobrarn sus crditos pari passu con los acreedores quirografarios de la sociedad. Cuando la emisin no limite el privilegio de los debenturistas a determinados bienes inmuebles, se considerar realizada con garanta flotante. e) Los sujetos intervinientes Al igual que cuando estudiamos la constitucin de una S.A. por suscripcin pblica, en este tema intervienen distintos sujetos como ser: La sociedad emisora o deudora que contrata el emprstito; el fiduciario y el debenturista. f) El Fiduciario. El fiduciario es el banco con el que la sociedad emisora debe celebrar un contrato de fideicomiso para poder emitir los debentures. Esa exigencia de que el fiduciario sea un banco rige solo durante el perodo de emisin y suscripcin de los debentures. Posteriormente la asamblea de debenturistas puede designar a cualquier persona. Como indica su nombre, el fiduciario es siempre el facultado a realizar un encargo de confianza, es en este caso un mandatario, representante legal de los debenturistas, que tiene todas las facultades y deberes de los mandatarios. Entre las funciones que la ley le otorga, cabe destacar las siguientes: Gestionar las suscripciones, esto es la colocacin de los debentures. Controlar las integraciones de las suscripciones y su depsito. Representar a los suscriptores y futuros debenturistas. Defender los derechos e intereses de los debenturistas Examinar estados contables de los dos ltimos ejercicios.

Revisar documentacin y contabilidad de la sociedad, asistir a reuniones de directorio y asambleas con voz pero sin voto Ejecutar la garanta en el caso de debentures con garanta especial. Administrar la sociedad deudora, inclusive enajenar bienes. Asumir la liquidacin de la sociedad deudora, se los debenturistas lo hubieran resuelto.

Para la designacin del fiduciario cabe distinguir dos momentos: 1.- Emisin y suscripcin: aqu el fiduciario es el banco con el que contrata la sociedad emisora. Es entonces el resultado de un contrato de fideicomiso que la sociedad celebra libremente. De modo que ella ha elegido al banco con el que va a contratar la emisin de los debentures. 2.- Con posterioridad a la suscripcin, la asamblea de debenturistas puede designar otro fiduciario que puedes ser cualquier persona no afectada por las prohibiciones legales. Son atribuciones del fiduciario: 1) Pedir la suspensin del directorio: en el caso de debentures con garanta comn o flotante, puede pedirla en los siguientes casos: 1.1. Cuando no hayan sido pagados los intereses o amortizaciones del prstamo y hayan transcurrido treinta das o ms desde el plazo convenido. 1.2. Cuando la sociedad emisora haya perdido la cuarta parte o ms de su activo existente al da del contrato de emisin 1.3. Cuando se produzca la disolucin forzosa o la quiebra de la sociedad emisora. El juez debe disponer la suspensin del directorio y nombrar en su reemplazo al fiduciario. Este recibir la administracin previo inventario de los bienes sociales. En este caso el fiduciario continuar con el giro de la actividad social, con las ms amplias facultades, y sin necesidad de intervencin judicial. 2) Asumir la liquidacin de la sociedad deudora: El asamblea de debenturistas puede disponer la disolucin de la sociedad deudora cuando haya perdido el capital social y en tal supuesto, el fiduciario debe asumir la liquidacin. 3) Coadyuvar en la liquidacin, en caso de quiebra 4) Impugnar los acuerdos de la asamblea de debenturistas El fiduciario no contrae responsabilidad personal, salvo dolo o culpa grave en el desempeo de sus funciones (Art. 359) As como es competencia de la asamblea de debenturistas el nombramiento del fiduciario, lo es tambin la remocin. Para ello no necesita la existencia de causa justificativa alguna . EN cambio el debenturista individual slo podr pedir la remocin judicialmente invocando causal vlida.

g) De los Debentures. Los ttulos de debentures deben ser de igual valor y pueden representar a ms de una obligacin. Pueden ser al portador o nominativos, endosables o no. Los ttulos deben contener: denominacin, domicilio y datos de inscripcin de la sociedad deudora. Nmero de la serie y orden de c/ ttulo. El monto total de la emisin. El tipo de garanta y si son convertibles en acciones. El nombre del fiduciario El inters pactado y la poca y lugar de pago. Los debentures pueden ser convertibles en acciones de acuerdo al programa de emisin. En este caso, deben concederse a los accionistas de la sociedad, en todas sus clases, derecho de suscripcin preferente en proporcin a sus tenencias accionarias (derecho de preferencia y de acreecer por los accionistas que no suscriban). No se puede introducir modificaciones al estatuto en cuanto a la distribucin de las utilidades. h) El debenturista. El debenturista tiene una serie de derechos que nacen de su condicin y cuyo ejercicio puede ser individual o bien en asamblea. Es decir en el conjunto de los debenturistas o en su caso, por intermedio de su mandatario legal, el fiduciario. Individualmente los debenturistas tienen derecho a: 1) Pedir la nulidad de la nueva emisin de debentures hecha sin que se hayan suscripto ntegramente las series anteriores. 2) Pedir judicialmente la remocin del fiduciario, con justa causa 3) Impugnar las resoluciones de la asamblea de debenturistas, cuando ellas sean violatorias a la ley, o el contrato de emisin. El 5% de los debenturistas o ms pueden pedir a la autoridad de contralor o al Juez, la convocatoria de la asablea de debenturistas. El derecho patrimonial ms importante es el pago del debenture y de sus intereses en el tiempo pactado. i) La asamblea de debenturistas Es convocada por la autoridad de contralor o por el juez, a pedido de un fiduciario o de un grupo de debenturistas.

Es presidida por un fiduciario y se rige por las reglas de la asamblea ordinaria de la S.A. Tiene competencia para resolver los siguientes puntos: 1) 2) 3) 4) 5) La remocin sin causa del fiduciario Aceptar su renuncia Designar fiduciarios Aceptar modificaciones de las condiciones del prstamo. Resolver la disolucin de la sociedad y realizar la liquidacin posterior. 6) Pedir la quiebra de la sociedad 7) Prestar aprobacin a la emisin de nuevos debentures j) EFECTOS: La emisin de debentures produce en la sociedad emisora una serie de efectos, en cuanto a su administracin, en cuanto a sus bienes, en cuanto a su capital y en cuanto a los derechos de los accionistas y de los debenturistas, a saber: 1) Efectos sobre la administracin (Art. 329) En principio, la sociedad conserva la administracin y disposicin de sus bienes. Pero para el caso de incumplimiento de la sociedad deudora, en cuanto al pago de intereses o amortizaciones; prdida de la cuarta parte del activo; cese de su actividad, liquidacin forzosa o quiebra; el fiduciario puede pedir la suspensin del directorio. 2) Efectos en cuanto a sus bienes (Art. 330) Puede limitar la disposicin de determinados bienes y dicha limitacin debe inscribirse en el Registro pertinente 3) Efectos sobre los accionistas de la sociedad emisora En caso de debentures convertibles, debe otorgarse a los accionistas el derecho de suscripcin preferente. 4) Efectos en cuanto al capital social (Art. 356) La sociedad que emite debentures no puede, en principio, alterar su capital. Solo puede reducirlo en proporcin a los debentures reembolsados.

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