El principio de "realidad": garanta constitucional?.8. Introduccin.Mediante el pronunciamiento recado en la causa Santiago Dugan Trocello S.R.L.

. c/ Estado Nacional s/ amparo1 con fecha 30 de junio de 2005, la Corte Suprema revoc una sentencia de la Cmara Federal de Paran que haba admitido que el contribuyente aplicara el mecanismo de ajuste por inflacin establecido en los Artculos 94 y siguientes de la Ley de Impuesto a las Ganancias para liquidar el tributo correspondiente al ejercicio fiscal de la actora cerrado el 31 de julio de 2002. Para arribar a tal resolucin, el Tribunal hizo suya la opinin del Procurador General de la Nacin expuesta en su dictamen de fecha 30 de noviembre de 2004. En su fallo la Corte rechaz el pedido del accionante de que se declarara la inconstitucionalidad de los Artculos 39 de la Ley N 24.073 y 4 de la Ley N 25.561, los cuales a criterio de aqulinhiban la operatividad del ajuste por inflacin impositivo legislado en el Ttulo VI y normas concordantes de la ley del gravamen por cuanto tales disposiciones provean fundamento suficiente a la restriccin (sic) cuestionada por la actora y no se apreciaban prima facie como clara y manifiestamente inconstitucionales. Contrariamente a lo afirmado por la Corte, a fines de diciembre de 2004, casi exactos seis meses antes, la Cmara Federal de La Plata, a travs de su Sala III dictaba un fallo sobre el mismo punto en debate, colocndose, tanto en el modo de tratar los fundamentos de la decisin, cuanto en lo decidido, en las antpodas de la posicin de la Corte. El tratamiento que la Sala III realiza de las cuestiones de orden constitucional que le permiten habilitar la va del Amparo para resolver el tema a favor del peticionante amerita a mi entender un detenido anlisis, comparando en lo posible las posturas asumidas por sendos Tribunales. 8. Antecedentes de la cuestin. a) . La Ley de Convertibilidad 23.928 y . La Ley N 24.073. Durante dcadas el pas experiment niveles de inflacin diversos. Pueden observarse en las tablas publicadas por el Indec los distintos guarismos que experimentaba el crecimiento de los precios mes a mes, ao a ao, en particular a partir de la dcada del 60. Consiguientemente la ley de sociedades 19.550 (T.O. 1984 Dec. 841) estableca que los estados contables deban expresarse en moneda constante, esto es ajustada teniendo en cuenta la devaluacin experimentada por la moneda a lo largo del ejercicio contable (Art. 62 in fine). Este proceso inflacionario tuvo como cspide la hiperinflacin de 1989. El gobierno del Dr. Menem que asumi a mitad de ese ao dirigi parte de sus esfuerzos a finalizar con este recurrente y grave problema. Anteriores intentos estabilizadores (plan Austral, Plan Primavera), aunque bien diseados y aplicados durante el gobierno del Dr. Alfonsn, fracasaron y tuvieron como corolario nuevos aumentos de los niveles de precios. De similar suerte parecan estar signadas las primeras gestiones Finalmente, se dise una serie de medidas econmicas que tuvieron dos ejes: el primero apunt a la conversin en deuda de largo y mediano plazo la deuda corriente del Estado Nacional. Fue el llamado Plan Bonex que capturando muchos de los ahorros de los argentinos, dispuso su devolucin en dlares, a plazos que permitan al gobiernos elaborar una estrategia de repago de tal
1 Ver Rev. N 118 CALP

deuda. Con el dinero as recaudado se cancelaron las obligaciones de vencimiento corriente, permitiendo una planificacin de los vencimientos. El segundo eje apuntaba a limitar el incremento de la base monetaria al nivel de reservas del pas. Se parta del supuesto de que si la emisin monetaria y consiguientemente el Austral 2 se encontraba respaldado por el dlar de los Estados Unidos de Norte Amrica, se generara confianza en la moneda local. Por lo dems, la fijacin que se impuso oblig al Banco Central a limitar la una expansin monetaria a las reservas disponibles: para emitir deba contar con el ingreso genuino de divisas. El instrumento jurdico que se emple fue la denominada Ley de Convertibilidad N 23.928 (B.O. 28/03/91). Esta ley, en su texto original, impeda a travs del Artculo 10 la aplicacin de toda norma legal o reglamentaria que estableciera o autorizara la indexacin o actualizacin de deudas, impuestos, precios o tarifas. Los efectos de la medida adoptada seran efectivos para las situaciones de causa o ttulo anterior al 1 de abril de 1991 fecha de entrada en vigor de la Convertibilidad. La lgica del sistema legal y econmico as instaurado la analizaremos ms abajo. Advertimos ahora que para la determinacin del impuesto a las ganancias se siguieron aplicando ajustes por ndices de precios: se mantuvo el ajuste por inflacin impositivo y se continu aplicando tal ajuste para actualizar las amortizaciones y los valores residuales de los bienes de uso. La Ley de Convertibilidad tuvo -en este aspecto- un xito casi inmediato por lo que los precios dejaron de crecer arribndose a una situacin de estabilidad impensada en aos precedentes. De hecho la estabilidad de la moneda fue absoluta. No as la de los precios, cuya variacin fue poca. Durante aproximadamente un ao desde la sancin de la Ley de Convertibilidad coexistieron con ella sistemas de actualizacin o ajuste a efectos de liquidar la obligacin tributaria del impuesto a las ganancias. Pasado ese lapso dado que an continuaban actualizndose los rubros monetarios de los estados contables, se consider pertinente adoptar una nueva medida legal, tendiente a inutilizar ese tipo de ajustes que se consideraba incompatible con el rgimen de Convertibilidad (el cual supona una moneda tan estable como el dlar). Mediante la Ley N 24.073 (B.O. 13/04/92) se introdujeron una serie de modificaciones a leyes impositivas. El Artculo 39 de la ley incluido en el Ttulo VII Otras Disposiciones, reza: Artculo 39. - A los fines de las actualizaciones de valores previstas en la ley 11.683, texto ordenado en 1978 y sus modificaciones, y en las normas de los tributos regidos por la misma, no alcanzados por las disposiciones de la ley 23.928, las tablas e ndices que a esos fines elabora la Direccin General Impositiva para ser aplicadas a partir del 1 de abril de 1992 debern, en todos los casos, tomar como lmite mximo las variaciones operadas hasta el mes de marzo de 1992, inclusive. En idntico sentido se proceder respecto de las actualizaciones previstas en el Cdigo Aduanero (Ley N 22.415 y sus modificaciones). El Poder Ejecutivo Nacional en oportunidad de proceder al ordenamiento de las citadas disposiciones deber efectuar las adecuaciones de texto pertinentes en virtud de lo establecido en el prrafo anterior. La norma reconoce expresamente que la Ley N 23.928 no contiene disposiciones que afecten los mecanismos de ajuste por ndice de precios previstos en la legislacin fiscal. 3
2 Represe que al dictarse la ley de convertibilidad la moneda local era el Austral. La convertibilidad que se dispone al momento de la ley 23.928 es de diez mil australes igual a un dlar. El actual peso es posterior. 3 Esto resulta de la mayor importancia pues demuestra que la Ley de Convertibilidad no afectaba la normativa tributaria y por ello tampoco incide ahora, mantenida y ratificada parcialmente (en particular el Artculo 10) por la Ley N 25.561 de Emergencia Pblica. En suma: si antes no afectaba las declaraciones impositivas, despus tampoco. De hecho, y ms all de que por ms de diez aos no se aplicaron mecanismos de actualizacin (que coincidieron bsicamente con el perodo de estabilidad de precios que sobrevino a la implementacin de la

Se mantuvo el Ttulo VI de la Ley de Impuesto a las Ganancias, y las disposiciones que permiten actualizar las amortizaciones y el costo residual de los bienes de uso, normas todas que permanecen inmutables. La Direccin General Impositiva recibi instrucciones a fin elaborar las tablas e ndices que en esa poca emita mensualmente, tomando como lmite mximo las variaciones operadas hasta el 1 de Marzo de 1992; lo cual en modo alguno supone negar la representatividad de los ndices que preparaba y prepara el INDEC (entre ellos, el ndice de precios internos al por mayor). La consecuencia de esta norma es que las liquidaciones contables e impositivas tuvieron un lmite para su ajuste por inflacin que fue, as el mes de marzo de 1992.b) El cambio de la realidad: Argentina a partir de enero de 2002. La gravsima y extendida crisis que afect y afecta a la economa de nuestro pas (de hecho, an est vigente la declaracin de emergencia pblica realizada por el Congreso a comienzos del ao 2002), hecho notorio, en el sentido jurdico y vulgar del trmino modific este escenario de estabilidad. El primer escaln con que se desat el ajuste de precios durante el ao 2002 signific un incremento estimado en 118%. La gravsima crisis socio econmica desencadenada hacia fines de 2001, cuyo impacto ms devastador se extendi durante la mayor parte del ao 2002, fue descripta con elocuencia Corte Suprema de Justicia de la Nacin, al compartir el Dictamen del Procurador General emitido en dos recientes y trascendentales pronunciamientos (los ya clebres fallos "Bustos" y "Galli"), con cita -a su vez- del voto del juez Fayt recado en Fallos 326:417. Hemos citado tantas veces este texto que lo damos por conocido y comprendido.4 En ese contexto, las autoridades que asumieron el Gobierno a fines de 2001 decidieron adoptar una serie de medidas tendientes a revertir la crisis econmica con el dictado, entre otros instrumentos, de la Ley N 25.561 denominada de Emergencia Pblica. Con ella, alterando el marco jurdico existente a diciembre de 200 se abandon la Convertibilidad (fin del clebre uno a uno, modificndose la relacin existente entre la base monetaria y las reservas del Banco Central, permitindose la emisin de moneda con menor respaldo5. Tambin se autoriz al Poder Ejecutivo a la fijacin de un nuevo sistema cambiario. En consonancia con ello el Decreto N 71/2002 dispuso la devaluacin de la moneda y la creacin de dos mercados de cambio. Posteriormente se abandon este sistema (Decreto N 260/2002) unificando el mercado cambiario con modelo de flotacin sucia6. Las relaciones contractuales privadas preexistentes nominadas originalmente en moneda extranjera fueron modificadas convirtindose a pesos. Ello dio origen al neologismo pesificacin, ya conocido por todos.
Convertibilidad), los textos de la normativa tributaria que aluden a actualizaciones han permanecido inclumes. 4 "[...] las circunstancias polticas, sociales y econmicas que precedieron y siguieron a la promocin de este caso encuentran difcil comparacin en la historia de la Argentina contempornea. La renuncia y sucesin de un presidente constitucional en medio de graves protestas sociales, muchas de las cuales derivaron en la muerte de los manifestantes. La crisis econmica que amenazaba convertirse en catstrofe. La huida de las reservas, la salida de la convertibilidad, la devaluacin, la quiebra de la relacin de confianza de los ahorristas con los bancos, la cada del consumo interno, los ajustes, la inflacin, el aumento del desempleo y la subocupacin, la exclusin y la indigencia simbiticamente unidas al caos social, poltico y econmico, desfibraron el sistema de creencias sobre el que se asienta la Nacin y la vida del Estado. La crisis no ha dejado resquicios sin penetrar [...]." 5 Ello tuvo especial importancia en la generacin de redescuentos y consecuente emisin de dinero- en favor de las entidades financieras para poder atender a los retiros post-corralito financiero y retiros por los juicios de amparo contra el denominado corraln. 6 El que el Banco Central est autorizado (no obligado) a intervenir para mantener el valor de la divisa, comprando si sta baja o vendiendo si sta sube por encima de $ 3. El precio de la divisa, fuera de esta intervencin, es el que libremente fija el mercado (si se puede hablar de libertad de mercados).

Fuera de estos cambios normativos (que no han sido causa sino adaptacin a la crisis) y sin que ello implique emitir juicio sobre la virtud y eficacia de ellos, lo que no puede negarse es que preludiaron y acompaaron un incremento de los niveles de precios retornando a tasas de inflacin que no se verificaban desde 1990, en particular durante todo el ao 2002. 7 c) La interpretacin fiscal. La Nota Externa N 10/02. A comienzos del ao 2002 se alteraron profundamente las circunstancias econmicas en las que haba operado el Artculo 39 de la Ley N 24.073 La situacin econmica exigi medidas correctoras de aquellas que impedan la actualizacin monetaria. As se dict el dec. 1269 que considerando que el deterioro del poder adquisitivo de la moneda volvi a modificar el Art. 10 de la ley 23.927 permitiendo as que se aplicara el ajuste por inflacin a los estados contables.8 Por su parte la AFIP emiti el 24/10/2002 la Nota Externa N 10/2002, la cual toma en cuenta esta ltima norma al disponer [...] que los sujetos que confeccionan estados contables en moneda constante (homognea), para determinar el resultado neto impositivo deben ajustar su resultado neto contable a fin de eliminar el importe correspondiente al efecto que se produce por el cambio en el poder adquisitivo de la moneda. As el propio organismo recaudador que reconoce la existencia de la importante inflacin del ao 2002 y los efectos distorsivos en la medicin de resultados que ella produce, prohbe la aplicacin de correcciones por inflacin en la determinacin del impuesto a las ganancias.9 8. El fallo Santiago Dugan Trocello Como ha sido resumido en la doctrina editada en la Revista del C.A.L.P. N 118, la ratio decidendi del fallo finc en considerar inidnea a la va del amparo para enjugar adecuadamente la discusin
7 De hecho, basta observar que el ndice de Precios Internos al por Mayor -suministrado por el INDEC-, que es el que considera la Ley de Impuesto a las Ganancias, experiment un incremento acumulado entre los meses de enero y diciembre de 2002 de 118% (Fuente: pgina web del Ministerio de Economa). 8 Dec. 1269/02 Art. 2 Agrgase al texto actual del artculo 10 de la Ley N 23.928 y sus modificatorias, el siguiente prrafo:"La indicada derogacin no comprende a los estados contables, respecto de los cuales continuar siendo de aplicacin lo preceptuado en el artculo 62 in fine de la Ley N 19.550 de Sociedades Comerciales (t.o. 1984) y sus modificatorias". 9 Indica Santiago Montezanti que esta Nota Externa se bas en el Dictamen N 375/2002 del Procurador del Tesoro, expedido en consulta de este tema por la Subsecretara de Ingresos Pblicos del Ministerio de Economa. Y, en l se sostiene que en puridad las normas del Ttulo VI de la Ley de Impuesto a las Ganancias ... no han sido derogadas ... aunque se concluye en que ... de existir voluntad poltica de restablecer la operatividad del mencionado mecanismo de ajuste por inflacin, correspondera propiciar la sancin de una ley por parte del Congreso de la Nacin. Es decir que la AFIP se bas en un dictamen que, en puridad, dice que es necesaria una ley para poner en vigencia otra ley que no ha sido derogada, lo cual es por lo menos- paradjico. A esto el mismo especialista agrega que La posicin fiscal quedar complementada con la emisin, por parte de la Direccin de Asesora Legal de la Direccin General Impositiva, de un acto de asesoramiento fechado el 1 de diciembre de 2003, con motivo de un reclamo administrativo deducido por un contribuyente que pretenda se reconociera la aplicacin del ajuste por inflacin impositivo. En l se concluye que ... al haber mantenido lo dispuesto por el Artculo 10 de la Ley N 23.928 y no haber derogado la disposicin del Artculo 39 de la Ley N 24.073, debe interpretarse que fue voluntad del legislador mantener la derogacin de los mtodos que prevn la correccin por inflacin .... Finalmente el dictamen aade que tal entendimiento permite resguardar las bases de imposicin del gravamen, evitando interferir en la rbita del poder legisferante, ... ello atento la reserva legal agravada que existe respecto de la materia tributaria. (El fallo Santiago Dugan Trocello: una curiosa manera de eludir un problema. En Revista Rap., sitio web revistarap.com.ar).

planteada por el accionante. 10 Para el Procurador las disposiciones impugnadas no resultan manifiestamente contrarias a garantas constitucionales, ms an teniendo en cuenta que la declaracin de inconstitucionalidad de una norma configura un acto de suma gravedad que debe ser considerado como la ltima ratio del orden jurdico. As se consider que la dilucidacin de la cuestin requera una mayor amplitud de debate y prueba, aclarndose que tal consideracin no importa ... abrir juicio definitivo sobre la legitimidad de la pretensin sustancial del amparista en orden a los derechos que ... le asisten, la que podr entonces- ser debatida y dilucidada por la va pertinente (del Dictamen del Procurador General, punto III in fine). Como bien se ha dicho hasta aqu, el fallo que se comenta no suscitara mayor sorpresa en los operadores jurdicos, por cuanto la jurisprudencia de los tribunales inferiores vena siendo renuente a aceptar la procedencia formal de la accin de amparo, como va apta para ventilar el problema jurdico de la aplicacin del ajuste por inflacin en la determinacin del impuesto a las ganancias ante las circunstancias econmicas subsecuentes a la derogacin de la Convertibilidad y correlativa devaluacin de la moneda nacional.11 8. Un semestre antes, la Cmara Federal de La Plata se haba expedido en un caso similar, analizando las cuestiones luego debatidas por la corte, y con rigor dialctico y razonamiento tan claro como preciso y simple haba resuelto en sentido contrario12 cuya doctrina se publica en esta revista del CALP.En sntesis diremos que el actor argumenta la inconstitucionalidad del Art. 39 de la ley 24.073 que le impide ajustar por inflacin las declaraciones juradas del impuesto a las ganancias para el perodo comprendido entre el 1 de enero y el 31 de diciembre de 2002. La cuestin resulta de importancia para la actividad productiva, por cuanto las empresas incurren en costos al comienzo de su perodo productivo, de los que se van resarciendo cuando cobran el producido. Si al momento de recibir el pago de las facturas el dinero ha perdido su capacidad de compra, es seguro que en trminos nominales el monto de los ingresos superar ampliamente a los costos. Ello empero no demuestra que haya ganancias y hasta puede haber quebrantos en esas circunstancias. Se vuelve imperioso calcular ingresos y costos a valores ajustados para determinar el resultado en trminos reales. Tal ajuste ha sido prohibido por la ley 24.073 por lo que el contribuyente puede terminar pagando impuesto a las ganancias sobre ganancias inexistentes. Vale la pena, entendemos, hacer un pequeo rodeo por las nociones econmicas que subyacen bajo las discusiones que se expresan en la resolucin de la Corte y en lo expuesto por la Cmara de La Plata..8. El concepto de Inflacin.a) El dinero. Desde muy antiguo el intercambio de bienes y servicios se realiz, primero mediante el trueque, y posteriormente con la intervencin de intermediarios. Al principio, algunos bienes sirvieron a este fin. Se los llam dinero mercanca. Eran, en verdad, mercancas de ms fcil conservacin y fraccionamiento (sal, aceite, granos, metales preciosos). Pero su valor se estableca conforme su demanda y oferta en el mercado. En otros trminos: esta moneda mercanca tena su propio valor
10 As al menos lo ha entendido el Colegio de Abogados de Buenos Aires (Buenos Aires, 6 de Julio de 2005 -

Declaracin Pblica, Una Necesaria Aclaracin sobre el Ajuste Impositivo por Inflacin).11 Santiago Montezanti, loc. Cit. 12 Cm. Federal La Plata, Sala III Expediente n 6145/03 , caratulado "E, H R. c/ P.E.N. s/ Accin de Amparo"

de cambio, pues si bien era utilizada como intermediario, no era ni ms ni menos que uno de los bienes que se comercializaban en el universo producido y consumido a diario. Posteriormente, el advenimiento de los Estados, la capacidad de stos para imponer el luso obligatorio de una determinada moneda y la posibilidad tcnica de imprimirla con garantas de inviolabilidad, permitieron el uso de papel moneda. Este intermediario entre los bienes comercializados, similar al dinero que actualmente circula, carece de valor por s mismo. Solo vale por los bienes que representa. b) El valor del dinero.El dinero, en verdad, carece de valor. Solo los bienes tienen valor para la sociedad. Solo ellos pueden satisfacer necesidades. Pero a los fines de su intercambio, se asigna al dinero la capacidad de representar una determinada cantidad de riqueza. As un bien puede cambiarse por dinero y luego ese dinero por otros bienes. El dinero es una medida econmica que permite comparar todos los bienes. La cantidad de unidades de dinero que hay que entregar por un determinado bien se llama precio. As, conociendo el precio, se puede comparar el valor de cambio de un bien con relacin a todos los otros bienes. Se observa que el dinero funciona representando la riqueza de los bienes por los que se cambia.: cuando un bien "A" que est en mi patrimonio sale de l me entregan a cambio una cantidad de dinero que representa el valor que el mercado le asigna al bien "A", de modo que yo podr adquirir con ese dinero bienes de valor similar. El dinero representa una porcin de riqueza. Tener dinero es como tener los bienes que con l se puede adquirir. c) La cantidad de dinero. En cada Estado el dinero es emitido por algn organismo del gobierno (generalmente el Banco Central): el criterio que debe seguirse para su emisin es que sea suficiente para facilitar las negociaciones representando el conjunto de los bienes y servicios que se comercializan.- La cantidad de billetes emitidos debe ser suficiente para atender las operaciones que diariamente deben hacerse en efectivo, ya que la falta de billetes hace aumentar ficticiamente las tasas de inters. Pero la emisin irrestricta es tambin nociva, ya que hace perder la confianza de la gente en el valor de representacin de los billetes y stos se deprecian. Un economista llamado I. Fisher13 contribuy notablemente a clarificar esta relacin entre la cantidad de dinero y los bienes de la economa, al poner el acento del anlisis en dicha cantidad de dinero. Simplificando todo lo posible las ideas de Fisher diremos que la cantidad de dinero es equivalente a la totalidad de los bienes y servicios que se transan en el sistema econmico en un lapso determinado. Pero la cantidad de dinero no es solamente el dinero impreso y puesto en circulacin (emisin) sino que entra a jugar la capacidad que tiene el dinero de circular. Dado que el dinero funciona como si fuera un "vale", puede utilizarse tantas veces cuantas sea menester cambindolo una y otra vez por bienes o servicios. La cantidad de veces que el dinero se utiliza para intermediar entre los bienes o servicios en cada perodo se llama "velocidad de circulacin monetaria". Si se considera el cuadro en su aspecto dinmico, veremos que un perodo dado, digamos un mes, la cantidad de bienes que se han intercambiado han sido comprados y vendidos mediante mltiples entregas de
13 Irving Fisher (1868-1947) y Milton Friedman (nacido en 1912), son dos de los ms importantes economistas monetarios de los Estados Unidos en este siglo. Ambos han defendido firmemente que la teora cuantitativa es el modelo correcto de determinacin del nivel de precios.

los mismos billetes. Se comprende as que a los fines de evaluar la cantidad de "medios de pago" con que se cuenta en un sistema econmico es preciso tomar la cantidad de billetes y multiplicarlos por la cantidad de veces que cada uno de ellos es utilizado en el perodo comprendido. As la cantidad de medios de pago es equivalente a la cantidad de bienes y servicios transados (expresado su valor en moneda corriente). Se dice que la velocidad a la que circula el dinero suele ser estable, dependiendo de las costumbres sociales. La misma opera entonces como un multiplicador ms o menos fijo, siendo la cantidad de dinero emitido (llamado Base Monetaria) la que define la cantidad de medios de pago.14 De all una consecuencia fundamental para nuestro anlisis: el dinero vale porque tienen valor aquellos bienes que con l se pueden comprar y vale ms o menos cuantos ms o menos valen los bienes que representa. Dijimos que la relacin entre la cantidad de medios de pago y bienes se llama "precio". Y podemos hablar entonces de acepciones del trmino precio: el precio relativo de los bienes entre s, o precio relativo, que depende del valor de cambio de cada uno de los bienes con respecto al conjunto de los bienes del mercado, y el precio del conjunto de los bienes, tambin conceptual izado como nivel global de precios. El precio del conjunto de todos los bienes, o el nivel global de precios est dado por la cantidad de medios de pago existentes15. La consecuencia resulta evidente y casi trgica: si aumenta la cantidad de medios de pago (por ejemplo por una emisin de dinero), se dar automticamente una nueva relacin entre medios de pago y bienes ofrecidos, con el consiguiente ajuste en el precio de todos los bienes. El mismo fenmeno se ver si se mantiene estable la cantidad de medios de pago (la cantidad de dinero es la misma) pero disminuyen los bienes ofrecidos (porque se produce menos): cada unidad de dinero representar una fraccin de toda la riqueza del pas, pero como esa riqueza ha mermado, cada unidad de dinero valdr menos. Por ltimo: si se aumenta la produccin de bienes manteniendo estable la cantidad de dinero, se opera una disminucin de los precios de toda la economa (con el mismo dinero se pueden comprar ms bienes). Esta evaluacin de las modificaciones de la relacin entre la cantidad del dinero disponible para las transacciones y los bienes transados, con su correspondiente ajuste de precios es del tipo nominal o meramente cuantitativo. En realidad no importa mucho si para comprar un kilo de pan hay que entregar tres pesos o treinta. Lo importante es que el salario medio permita la adquisicin de los bienes necesarios.16 Sin embargo, el punto de vista nominal o cuantitativo es el ms visible: compara la cantidad de dinero que deberemos pagar por un bien en dos momentos distintos. El aumento del nivel global de los precios es llamado inflacin y opera necesariamente en forma estable y sobre los precios de todos los artculos (bienes y servicios) del mercado aunque por diversas razones, algunos de ellos (normalmente el costo de los salarios o de ciertos bienes) se ajusta ms tardamente. La visin cuantitativa del empobrecimiento del poder de compra del dinero se ha impuesto en
14 En rigor de verdad, a la cantidad de medios de pago as calculada habr que aadirle el dinero bancario, esto es los crditos que mediante el sistema de reservas fraccionarias pueden otorgar los bancos, sistema que conlleva una efectiva creacin de dinero. 15 Samuelson Paul, Economa, XIV Ed. McGraw Hill, BA 1993, pp.776 y ss. 16 El punto de vista real indica la cantidad de bienes que el sistema econmico ofrece a cambio de un determinado nivel de ingreso. En este sentido vemos que en determinados pases el ingreso mnimo permite apenas satisfacer las necesidades alimentarias, en tanto que en otros el ingreso mnimo permite contar con altos niveles de consumo, vivienda y automvil propio.

nuestra Argentina de mano del emisionismo estatal. Y as el fenmeno inflacionario se ha convertido en un fantasma tan real como son reales los fantasmas para quienes sienten terror por ellos. La cuestin requiere un esclarecimiento. La inflacin, como decamos, es un dato de la economa, un sntoma que est indicando una realidad econmica. El sntoma consiste en que los precios de la economa experimentan un aumento global. No se tratar de ajustes espordicos ni aislados, sino ms bien de un deslizamiento mantenido de todos los precios en suba. Ello se explica viendo el revs de la trama: lejos de tratarse de un aumento de los productos, lo que ocurre es que el dinero pierde capacidad de representacin. No se trata de que los bienes valen ms: es el dinero el que vale menos. Y vale menos porque se emite dinero sin que haya mayor produccin de bienes o bien con disminucin de la cantidad producida. Como las causas que generan esto se incuban en un proceso largo y no se detienen espontneamente, sino que suelen permaneces por largos perodos, el proceso inflacionario se experimenta a lo largo del tiempo. d) Conclusin: la inflacin-sntoma. La conclusin importante para nuestro anlisis, es que la inflacin indica que est creciendo la cantidad de dinero sin crecimiento armnico de la actividad econmica. Ello configura una problemtica multifactica que deber ser tomada en cuenta por el responsable del bienestar general, esto es el Gobierno. 17 Pero la inflacin justamente por ser un sntoma- no se puede corregir sino operando sobre sus causas. Pretender actuar sobre las consecuencias es errar el tratamiento y a menudo permitir que el mal se agrave. Cabe agregar a modo meramente informativo y para integrar un poco ms el cuadro, que a los fines de referir o cuantificar las modificaciones en la relacin entre los bienes y el dinero (o lo que es lo mismo, la variacin de los precios) se toman bienes o conjunto de bienes que actan como referentes y se informa la variacin que sus precios van experimentando mes a mes. Estos ndices inflacionarios indican el aumento de los precios (el sntoma o la consecuencia) y sirven para ajustar las operaciones expresadas en dinero, corrigiendo, de este modo, el valor adquisitivo de las obligaciones de dar dinero a un determinado plazo. 18 De lo contrario, como lo ha sostenido la jurisprudencia durante aos, en consonancia con la doctrina nacional e internacional, quien recibe dinero devaluado se ve despojado de una parte de su patrimonio. Ello admite, en cualquier caso, la revisin de los contratos para encontrar el medio de ajustar las prestaciones, evitando el empobrecimiento de una de las partes por circunstancias que no pudieron ser previstas o que previstas no pudieron ser evitadas (arts. 1198 CC y su
17 La responsabilidad del Estado en el proceso inflacionario es tan palmaria y evidente que se hace necesario explicar que no haya demandas en este sentido. Frente a los procesos inflacionarios generalmente iniciados por la emisin irresponsable de dinero- no parece dudosa la responsabilidad de los funcionarios que hayan autorizado o permitido tal accionar. Por lo dems sabido es que si no se corrigen con urgencia las falencias el proceso se agrava. Siendo el Estado quien puede arbitrar los medios para hacerlo, sus funcionarios podran ser responsables por la omisin, ello sin perjuicio de la responsabilidad estatal por el dao causado a los particulares. Por otra parte, si la inflacin se debe a un estancamiento de la capacidad productiva, debern arbitrarse los medios para que ello se supere, porque tal estancamiento implica disminucin de los puestos de trabajo, con nefastas consecuencias para el tejido social. Debera resultar indiscutible que quienes asumieron la responsabilidad de conducir el Estado tienen que operar sobre los resortes de la economa para lograr que el aparato productivo recobre su actividad normal. 18 De este modo, si se trata de una obligacin de entregar una suma en un determinado plazo y durante ese lapso los precios experimentan un incremento, el monto de dinero deber incrementarse en igual proporcin para mantener su valor adquisitivo.

abundantsima doctrina). 8. Ajustar los estados contables: el problema y las soluciones. a) Nos vamos aproximando al meollo del tema que nos ocupa. Disclpesenos el periplo argumental que hemos empleados. Ocurre que en los ltimos aos de "estabilidad monetaria" la confusin sobre los temas referidos ha sido tanta que no nos atreveramos a ingresar en el meollo de la discusin sin pasar aunque brevemente considerando la magnitud del tema- por donde hemos pasado. Trata el fallo en examen, del ajuste por inflacin de los estados contables a los fines de la determinacin del impuesto a las ganancias. Estos, conforme las normas de la ciencia y el arte, "deben exponer razonablemente la situacin patrimonial y financiera de la entidad". Traducido a buen romance: una empresa debe volcar por escrito sus operaciones, con sntesis y claridad suficiente para que propios y ajenos puedan informarse con certeza de cmo va la cosa. Queda as claro que tales estados contables revelan, en sntesis, cunto respaldo patrimonial tiene la empresa, cunto ha gastado, cunto ha vendido, cunto ha ganado y dnde ha ido el fruto de sus ganancias. Revelan tambin mucho, muchsimo ms. Pero no es necesario el detalle para este anlisis. Lo cierto es que no es lo mismo un peso que me permite comprar determinado bien, por ejemplo un sndwich, que un peso que, a causa de un proceso inflacionario me permite comprar slo medio sndwich. De all que durante las pocas en que la inflacin era un hecho generalizado, conocido pero sobre todo admitido y reconocido tanto por el Estado a travs de sus tres poderes, se dispuso, mediante la ley que las cuentas de los balances deberan considerar el efecto de la inflacin sobre los resultados expuestos en moneda de curso legal. El razonamiento que sustenta tal postura resulta obvio: se trata de exponer la realidad econmica, y si el signo monetario ha ido perdiendo significacin, habr de ser "resignificado", reajustado o corregido, logrando, de ese modo, que siga expresando la misma realidad econmica que se pretenda. Tal procedimiento se llev adelante durante aos, fundado en normas legales como hemos indicado al comienzo, hasta que, por el advenimiento de la "convertibilidad" se detuvo drsticamente una de las causas que vena impulsando frenticamente inflacin: la emisin descontrolada. La ley 23.928 al obligar al Banco Central a emitir billetes solamente cuando tuviera respaldo en dlares (o activos similares) limit la emisin de dinero sin respaldo. De all en adelante, cada billete en circulacin poda ser canjeado por un dlar, reservado a esos efectos en el Banco Central. La moneda argentina (entonces australes, luego pesos), result moneda "convertible" a partir del mes de abril de 1991. Quienes disearon la ley 23.928 conocan que el mecanismo de ajuste de precios estaba ligado fuertemente a la paridad del peso con el dlar. Cuando la moneda nacional se depreciaba con relacin al dlar, lo cual ocurra hora tras hora, los precios de los artculos se ajustaban incluso superando esa pauta, pues no se saba qu podra ocurrir la prxima vez. 19
19 Sabedores de que quienes fijan los precios se previenen de la inflacin prxima incorporando clusulas de ajuste a los contratos y fijando precios "base" preventivos, quienes proyectaron el sistema de convertibilidad dispusieron asimismo la prohibicin de dichas clusulas en los futuros contratos. (arts. 7, 8 y 10). Para aquellos que las tuvieran incluidas se previ un lmite mximo, equivalente a un ajuste a valor dlar con un inters del 12% anual (Art. 9).

As, el funcionamiento inflacionario de la economa tuvo su cortapisa desde el lado de la causa: se dej de emitir. Y con ello habra sido suficiente: el ajuste de los contratos se habra ido disminuyendo lentamente por imperio de la realidad. Pero la prohibicin de colocar clusulas indexatorias en futuros contratos y pautas similares operan como un reaseguro, ya que anclando los contratos, los eventuales aumentos de algunos artculo no se trasladaran automticamente a todas las escalas de la economa permitiendo el lento reacomodamiento de los precios. El sistema previsto tuvo su armnico correlato en las diversas legislaciones y as la relativa al modo de presentar los balances previ que los mismos deberan exponerse en moneda nominal (esto es sin ajustar por inflacin). b) Si bien los economistas nacionales no pensaron que la inflacin terminara solamente con la falta de emisin, la medidas previstas por la ley 23.928 estn vinculadas a la relacin entre la cantidad de dinero emitido y la cantidad de bienes producidos o disponibles en el sistema econmico. Al ligar la emisin de dinero a las reservas en dlares, se mantuvo la paridad. Al mantenerse la paridad, los precios internos comenzaron a ser tan estables como el de los productos similares que venan del exterior. Por ltimo, al mitigarse por imperio de la prohibicin legal la pretensin de ajustar los contratos, una eventual devaluacin no se trasladara a los contratos ni se expandira a toda la economa. Sin embargo como qued evidenciado con el correr del tiempo, la convertibilidad no era suficiente. Las otras falencias del sistema (vinculadas fundamentalmente a la eficiencia productiva, a la eficiencia del gasto y a la distribucin del ingreso) no podan ser superadas tan fcilmente. Se trataba, y se trata, de la realidad. La cantidad de dinero puede mantenerse fija, o aumentar con "respaldo". Pero el aparato productivo debe funcionar de modo que puedan producirse tantos bienes como sean necesarios para atender las necesidades crecientes de la poblacin, reponer el capital que se desgaste, producir bienes exportables para compensar las importaciones, etc. etc. Si ello no ocurre o si por diversas causas se genera desmantelamiento del aparato productivo con la consiguiente desocupacin y consecuente merma del consumo interno, lo que efectivamente ocurri, a mediano o largo plazo tendremos menos de lo que se necesita. Aunque limitados por la falta de capacidad adquisitiva de la poblacin, el nivel general de precio que era de 44 en 1991 trep a ms de 100 a comienzos de 200220, lo que a salarios estables signific una prdida de la capacidad de compra del salario medio. En trminos reales, la devaluacin estaba operando. c) La solucin en la Corte y en la Cmara Federal de La Plata. La Suprema Corte ha rechazado el pedido de ajuste por inflacin de los estados contables como expresamos ms arriba. El argumento del Procurador estriba en que siendo el Estado quien ha determinado el impuesto y luego ha dispuesto la prohibicin del ajuste por inflacin, se trata de soluciones legislativas cuyo acierto o error, mrito o conveniencia, no es susceptible de revisin por el poder judicial por la va de amparo, atento que su arbitrariedad no resulta "manifiesta". En cuanto a la Corte, se ha detenido en evaluar las diferencias, indicadas por el actor, quien ha presentado dos liquidaciones (una sin ajuste y otra ajustada por inflacin) a fin de evidenciar la cuanta del plus que deber oblar en el primer caso, que considera inapropiado. En opinin del
20 Ver en el sitio www.indec.mecon.ar la Serie histrica del Indice de Precios al Consumidor (IPC) en el Gran Buenos Aires

mximo tribunal, tal evaluacin aritmtica corresponde al plano infraconstitucional y "solo podra derivar de ella la mayor o menor bondad o equidad de un sistema por sobre otro, pero no la demostracin de la repugnancia de la solucin establecida por el legislador con la clusula constitucional invocada, mxime habida cuenta de que para que proceda la declaracin de inconstitucionalidad se requiere que tal repugnancia sea manifiesta, clara e indudable".8. La postura de la Cmara Federal de La Plata. Con voto del Dr. Vallefn, la Cmara Federal platense sigui otro camino y sostuvo, en un caso similar, la inconstitucionalidad de las normas impugnadas. No llama la atencin que la pluma del magistrado platense haya sido tan precisa y lo haya sido con anticipacin de seis meses, detenindose justamente a evaluar, a favor del orden constitucional y del justiciable, los aspectos que la Corte tom en cuenta para rechazar el reclamo. a) La va del amparo. Para admitir la pretensin de la actora la Sala interviniente consider adecuada la va del Amparo, toda vez que supo entender que la discusin por el proceso sumarsimo de la ley 16.986 no limitada el derecho de replicar y en particular que la cuestin tratada era una de las llamadas de "puro derecho", en la que "es posible resolver, con los elementos reunidos en la causa, la constitucionalidad del procedimiento cuestionado". Resulta llamativo resulta que el voto destaque la innecesariedad de un debate amplio o prueba adicional, toda vez que "los temas a dilucidar no exhiben en principio una complejidad fctica y tcnica que sean bice a la procedencia del amparo. En otras palabras: la discusin y los puntos a resolver no constituyen un "problema jurdico complejo que requiera mayores discusiones (Fallos 311:209) sobre el cual los interesados han tenido oportunidad de ser odos, presentar informes y dar opinin sobre los temas disputados..." (Consideracin de los agravios, 1.2). b) La cuestin judiciable. Trat tambin la sala el alcance del control de constitucionalidad, tema siempre delicado y arduo. El magistrado votante parti de la postura sentada por la Corte: desde antiguo, la Corte Suprema ha sostenido que la misin ms delicada que compete al Poder Judicial es la de saber mantenerse dentro de la rbita de su jurisdiccin, sin menoscabar las funciones que incumben a los otros poderes o jurisdicciones, pues al ser el poder llamado para sostener la vigencia de la Constitucin, un avance en desmedro de las facultades de los dems, revestira la mayor gravedad para la armona constitucional y el orden pblico (Fallos 155:248). Por tal motivo, en las causas que se impugnan actos cumplidos por otros poderes, en el mbito de las facultades que les son privativas, la funcin jurisdiccional no alcanza al modo del ejercicio de tales atribuciones, pues ello importara la invasin que se debe evitar (Fallos 254:43). Pero, en cambio y siguiendo el modelo de la jurisprudencia de los Estados Unidos de Amrica, es inherente a las funciones de un tribunal judicial interpretar las normas que confieren dichas potestades para determinar su alcance, sin que tal tema constituya una "cuestin poltica" inmune al ejercicio de la jurisdiccin ("Baker v. Carr" 369 U.S. 186). Ello, porque -tal como luego se desarrollar- esclarecer si un poder del Estado tiene determinadas atribuciones, exige interpretar la Constitucin y tal misin permitir definir en qu medida -si es que existe alguna- el ejercicio de ese poder puede ser sometido a revisin judicial ("Power v. Mc Cormack" 396 U.S. 486)" (in re "Bussi", sentencia del 10-11-2001, en "Jurisprudencia Argentina" 2001-IV-688; vase, igualmente, Schwartz, Bernard, Constitutional Law, New York-London, Macmillian, 1972, p. 32 y 35 y 36 y Tribe, Laurence, American

Constitutional Law, segunda edicin, Mineola, New York, Foundation Press, 1988, p. 96 y siguientes). Ahora bien, el caso trado ante este Tribunal no reclama ponderar el mrito o la conveniencia de competencias de los otros poderes del Estado como esgrime el recurrente, sino que demanda el ejercicio del control de constitucionalidad de las leyes que constituye, sin dudas, la tarea ms delicada pero la ms propia del Poder Judicial.No hay, en sntesis, en el sub judice cuestin poltica alguna -en el sentido que le reserva a la expresin la jurisprudencia de la Corte Suprema- ni tampoco indebida intromisin en la vida del poder legislativo, motivo por el cual -como se anticip- corresponde rechazar el agravio sobre el punto. c) - La cuestin de fondo. Habilitada la va y justificada la judicialidad del tema admite el juez votante que ha de internarse en la cuestin de fondo por cuanto el problema resulta difano. Seala que la de autos es, precisamente, una de aquellas situaciones en... que se trata de una cuestin de puro derecho y, con los elementos obrantes en la causa, es posible decidir sin ms respecto de la constitucionalidad o inconstitucionalidad del proceder cuestionado. Mas debemos decir que si para el magistrado el tema es claro cuando para otros pudiera no serlo, es porque lo conoce lo comprende y ello porque lo ha estudiado, ya que nadie nace sabiendo. 21 En su argumentacin destaca y reivindica, frente a cualquier otra ficcin, el principio de realidad. Advierte el fallo que si bien la prohibicin de indexar los estados contables (Art. 39 ley 24.073) guardaba en su origen correspondencia con el rgimen de convertibilidad y con la estabilidad de la moneda (loc. cit. 4,1) cabe analizar la razonabilidad del mantenimiento de este rgimen en el contexto de crisis experimentado desde finales del ao 2001 y seala que durante 2002 la inflacin alcanz, segn datos oficiales, un aumento de 118% considerando el aumento general de precios. Esta diferencia, similar a los indicadores de tiempos anteriores al perodo de convertibilidad, muestran la similitud de los hechos y la conveniencia de un similar tratamiento. Cita a Jarach para sealar los aspectos distorsivos que tiene la inflacin sobre el rgimen tributario, toda vez que el ajuste por inflacin no se ejerce sobre los conceptos normativos que ataen a la estructura tributaria, sino sobre los aspectos cuantitativos... que determinan el monto imponible y remarca, con cita de Reig, que la falta de ajuste implica una inadecuada determinacin de los resultados segn sus mtodos tradicionales, por la falta de homogeneidad entre la moneda que se perciben los ingresos y los de sus respectivos costos. " As, -reflexiona- la inflacin repercute en el campo tributario, en tanto la informacin contable es punto de partida sobre el cual habr de determinarse la imposicin. Consecuentemente, si no se reflejan los efectos econmicos de la inflacin, la base imponible sobre la que debe calcularse el impuesto se distorsiona. 22 8. A manera de cierre: la innegable realidad.
21 Y digmoslo, tambin, el Juez puede resolver as porque lejos de sentir que las evaluaciones tcnicas pudieran ser un bice para el anlisis de la cuestin de fondo (argumento lamentablemente sealado por la Corte) es capaz de interiorizarse de la problemtica en tratamiento y desbrozarla a punto de advertir que no encierra lugares oscuros. Ello implica priorizar la defensa del orden constitucional y del judiciable frente a formulismos que se han generalizado ms por el facilismo que suponen que por la verdad que encierran. 22 Considerando, 4.4.

El fallo en anlisis concluye a nuestro entender, con un fuerte llamado a reconquistar el sentido comn y recuperar, con ello, la nocin de la realidad. Solo aplicando la ley sobre la realidad sta puede ser justa. Seala el Dr. Vallefn: De tal manera, se aprecia que los presupuestos que sirvieron de base al sistema cuestionado han desaparecido. Si durante aos la prohibicin del ajuste por inflacin result vlida, no fue slo porque una ley lo impona de esa manera, sino porque ese mandato guardaba coherencia con un dato de la realidad, sto es la ausencia de desvalorizacin de la moneda. Pero desaparecido ese componente fctico a manos de la crisis de finales de 2001 -hecho notorio que podr ser discutido en sus alcances pero no en su existencia- resulta irrazonable pretender que se mantenga la vigencia de un rgimen apartado de la realidad que le dio sustento. Es que si la inflacin no tiene un reflejo corrector en la determinacin del impuesto, hace recaer ste sobre rentas ficticias o inexistentes, con grave afectacin al capital del contribuyente y en definitiva a los principios constitucionales ms fundamentales.23 Y digamos, por ltimo que los principios jurdicos y constitucionales que cita el considerando 4.5, ms all de su jerarqua cientfica, son nada si no se admite el sencillo principio sentado ms arriba. Si no observamos un cuidadoso celo en advertir lo que las cosas son podremos mantener las leyes que prohben las clusulas indexatorias en los contratos, balances o declaraciones juradas, e incluso convalidarlas con el dictado de sentencias y actos administrativos en consonancia. Podremos actuar como si nada hubiera cambiado, como si negar la presencia de los fantasmas los ahuyentara. Pero en verdad los hechos se hacen espacio por debajo y por encima de nuestras pretensiones, socavan nuestras argumentaciones y los fantasmas se convierten en un temor cuyas consecuencias son mucho ms reales y nocivas que los males que son capaces de traer los inexistentes espectros. Podr resultarnos desagradable la remarcacin de precios, los titulares de diarios anunciado el deterioro del signo monetario, la percepcin de impuestos magros o agostados por el deterioro del signo monetario, todo ello derivado del proceso inflacionario. Si los estados contables deben reflejar la realidad, su ajuste por exposicin a la inflacin parece ni ms ni menos que imprescindible, pues lo contrario es ficcin, voluntarismo, intil imaginera disociada de la realidad, estriles formas patolgicas del conocimiento que le hacen mal a toda la sociedad. En todo caso resulta falto de todo sentido de la realidad la negacin de estos hechos o la postergacin, como si evaluarlos en juicio posterior hubiera de mitigar su existencia. Los hechos, deca Julin Maras, tienen un serio inconveniente: son muy testarudos. Es necesario reconocerlo y para ello hacen falta ojos abiertos y un poco de valor.
Jaime Oscar Lpez Muro, abogado.

23 Idem.