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SUBSEO JUDICIRIA DE PASSO FUNDO/RS VARA DO JUIZADO ESPECIAL FEDERAL AO N. 2011.71.54.002096-7 PARTE AUTORA: ROSLIO DONZELLI PARTE R: INSTITUTO NACIONAL DO SEGURO SOCIAL INSS

SENTENA/2011

Ao de reviso de benefcio previdencirio. Tempo especial. Converso.

Vistos etc. Dispensado o relatrio (art. 38 da Lei n 9.099/95). Passo a decidir. 1 Mrito A parte autora requereu ao INSS, em 23/12/2009, o benefcio previdencirio de aposentadoria por tempo de contribuio (NB: 144.969.576-8), o qual lhe foi concedido, com RMI de 100% do salrio de benefcio. Neste feito, postula a reviso da sua aposentadoria para que seja revisado o clculo da renda mensal inicial do benefcio que percebe, mediante o reconhecimento da especialidade do perodo de 04/09/1972 a 30/09/1974.

1.1 Do tempo especial 1.1.1 Aposentadoria especial. Tempo de servio especial. Converso de tempo de servio especial em comum A aposentadoria especial possui amparo na Constituio da Repblica Federativa do Brasil (CRFB) de 1988: atualmente, no seu art. 201, 1., na redao conformada pela Emenda Constitucional (EC) n. 20/98; e, antes, no art. 202, II, da redao original.

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Na seara infraconstitucional, est prevista nos arts. 57 e 58 da Lei n. 8.213/91. devida ao segurado que tiver trabalhado, por determinado perodo de tempo, sujeito a condies especiais que prejudiquem a sade ou a integridade fsica. Essas condies especiais consistem na exposio a agentes nocivos qumicos, fsicos, biolgicos, de forma individual ou em associao. O perodo de trabalho, em condies especiais, exigido para a concesso do benefcio, varia de 15, 20, a 25 anos, dependendo do rigor de nocividade de cada atividade. Cabe sinalar que a redao original da Lei n. 8.213/91 foi sucessivamente modificada, no sentido de restringir as possibilidades dessa espcie de aposentadoria, isto , atualmente, os requisitos legais sua concesso so mais rigorosos que os exigidos inicialmente. 1.1.2 Carncia. Renda mensal inicial (RMI). Data inicial do benefcio (DIB) A carncia da aposentadoria especial a mesma das aposentadorias por idade, por tempo de servio (direito adquirido at a Emenda Constitucional n. 20/98 e regra de transio dessa mesma Emenda Constitucional) e por tempo de contribuio. de 180 contribuies mensais, devendo-se, contudo, levar em conta a regra de transio do art. 142 da Lei n. 8.213/91. Fundamentos legais: arts. 25, II, 57, caput, e 142 da Lei n. 8.213/91. Sua RMI deve ser fixada no patamar de 100% do salrio-de-benefcio: art. 57, 1., da Lei n. 8.213/91. E sua DIB rege-se pelo art. 49 da Lei n. 8.213/91, consoante dispe o art. 57, 2., dessa mesma Lei. 1.1.3 Aplicao de direito intertemporal De regra, o tempo de servio disciplinado pela legislao vigente no momento do respectivo exerccio, passando a integrar o patrimnio jurdico do segurado como direito adquirido. Cuida-se de obedincia ao princpio do lex tempus regit actum. Na espcie, essa assertiva mostra-se relevante, porque, como referido, o Legislador vem operando sistemticas alteraes na redao original da Lei n. 8.213/91 no sentido de restringir as possibilidades de considerao de tempo de servio como especial. E especificamente quanto a este temrio (tempo de servio especial), pode-se afirmar que a legislao vigente no momento do respectivo exerccio que deve reger: a considerao ou contagem da especialidade; a comprovao do exerccio de atividade classificada como especial ou da exposio do trabalhador a agentes nocivos sua sade; e a converso de

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tempo de servio especial em comum. Nesse sentido, e de forma pacfica, posicionam-se o TRF da 4. Regio e o STJ, conforme demonstram os seguintes julgados: TRF4.R, AC n. 2001.04.01.081099-0/RS, 5. Turma, Rel. Des. Fed. Celso Kipper, Sesso de 29.06.2004, DJ de 04.08.2004; e STJ, AgRgREsp n. 600.096-RS, 5. Turma, Rel. Min. Flix Fischer, Sesso de 26.10.2004, DJ de 22.11.2004. Por decorrncia direta disso, conclui-se que, quando a norma posterior for prejudicial, e for editada entre a prestao do tempo de servio considerado e a aposentao ou a converso de tempo de servio almejadas, aplica-se a norma anterior mais benfica. Como mencionado, este entendimento fundado no direito adquirido, o qual um limite ao efeito imediato da nova norma sobre a parte (aposentao ou converso) de um fato pretrito pendente (prestao de tempo de servio). Por outro lado e por fim, a questo diferente quando a norma posterior for mais benfica, e for editada entre a prestao do tempo de servio considerado e a aposentao ou a converso de tempo de servio almejadas. Nesta conjectura, aplica-se a referida norma mais benfica. Este entendimento, diferentemente do anterior, fundado no efeito imediato da nova norma (art. 6. da LICC) que incide sobre a parte (aposentao ou converso) de um fato pretrito pendente (prestao de tempo de servio); e na ausncia de razo de alegao de direito adquirido, j que a nova norma mais benfica ao patrimnio (material e moral) do segurado. 1.1.4 Trabalho sujeito a condies especiais prejudiciais sade ou integridade fsica do segurado No regime da extinta Consolidao das Leis da Previdncia Social (CLPS Dec. n. 89.312, de 23.01.84 - art. 35), a aposentadoria especial era devida ao segurado que desempenhasse atividade profissional perigosa, insalubre ou penosa. Cabia ao Poder Executivo, por meio de decreto, classificar, ou no, as diversas atividades profissionais como perigosas, insalubres ou penosas para efeitos previdencirios. No mbito deste regime, as atividades profissionais submetidas a essas condies especiais estavam arroladas no Dec. n. 53.831, de 25.03.64 (mantido vigente por fora da Lei n. 5.527, de 08.11.68), no quadro anexo atinente a seu art. 2.; e no Dec. n. 83.080, de 24.01.79 (Regulamento dos Benefcios da Previdncia Social - RBPS), Anexos I e II. Essas condies especiais eram valoradas por dois ngulos: (a) o primeiro, atinente classe ou grupo profissional, nos quais, por suas peculiaridades, havia presuno de que seus integrantes ficavam mais sujeitos a agentes nocivos; e, (b) o segundo, referente efetiva presena de agentes nocivos insalubres, perigosos e penosos, que, independentemente da classe profissional, facultava o direito aposentadoria especial.

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O regime inaugurado pela redao original da Lei n. 8.213/91 manteve essa concepo, isto , continuou a valorar as condies autorizadoras da aposentadoria especial sob os prismas da atividade profissional e da presena de agentes nocivos sade do trabalhador. Note-se, contudo, que, na definio dessas condies especiais, o legislador no fez referncia expressa aos conceitos de periculosidade, insalubridade e penosidade. Apenas referiu que elas teriam o condo de prejudicar a sade ou a integridade fsica do segurado. A determinao das atividades que gerariam tal efeito foi destinada a outra lei ordinria, que, especificamente, deveria tratar do tema (arts. 58 e 152). At que essa lei fosse editada, manteve-se a vigncia da relao das atividades profissionais e dos agentes prejudiciais sade ou integridade fsica do regime anterior. Assim, restaram vigentes, no regime da Lei n. 8.213/91, as relaes de atividades profissionais e de agentes nocivos dos Decretos nmeros 53.831/64 e 83.080/79. Disso, percebe-se que, no regime iniciado pela Lei n. 8.213/91, as condies especiais prejudiciais sade ou integridade fsica do segurado eram aquelas que agregavam periculosidade, insalubridade ou penosidade atividade profissional. Nota-se, por outro lado, que, tanto no regime da CLPS como no regime original da Lei n. 8.213/91, bastava que o segurado desenvolvesse atividade profissional relacionada no rol de atividades periculosas, insalubres e penosas dos Decretos nmeros 53.831/64 e 83.080/79 ou que alegasse trabalhar sujeito a agentes nocivos periculosos, insalubres e penosos dos mesmos referidos Decretos para obter direito aposentadoria especial. Nestes regimes mencionados, a comprovao das condies especiais era feita pelo preenchimento de um formulrio da Previdncia Social que registrava informaes relevantes caracterizao daquelas. Esse formulrio ficou conhecido como "SB 40", tendo sido substitudo pelo atual "DSS 8030". As informaes lanadas pelo empregador nesse formulrio gozavam de presuno relativa de veracidade. Nele, ficava registrado se o trabalhador desenvolvia atividade profissional sujeita a condies especiais prevista na legislao previdenciria ou se o trabalhador laborava sujeito a condies especiais nocivas sade previstas na legislao previdenciria, apesar de sua atividade profissional no ser considerada especial por essa mesma legislao previdenciria. Ainda no que toca aos regimes da CLPS e da redao original da Lei n. 8.213/91, tenho que a exposio aos agentes nocivos (no caso de aposentadoria especial fundada na alegao de exposio a agentes nocivos e no na de desempenho de atividade profissional especial) devia ser apenas habitual. Este aspecto relevante porque, posteriormente, a Lei de regncia do tema (alteraes determinadas pela Lei n. 9.032/95) passou a exigir que a exposio aos agentes nocivos fosse permanente, no-ocasional e nointermitente. Exposio habitual aquela nsita natureza do labor desempenhado, ou

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melhor, que est inserida no seu cotidiano, no precisando, assim, ser permanente, ou seja, sem interrupes. Aps, foi a Lei n. 8.213/91 alterada pela Lei n. 9.032, de 28/04/1995 (publicada em 29/04/1995). Esta Lei suprimiu a condio de especialidade fundada na atividade profissional (nova redao conformada ao caput do art. 57 da Lei n. 8.213/91); e disps que o segurado deveria passar a comprovar, "alm do tempo de trabalho, exposio aos agentes nocivos qumicos, fsicos, biolgicos ou associao de agentes prejudiciais sade ou integridade fsica, pelo perodo equivalente ao exigido para a concesso do benefcio" (nova redao conformada ao art. 57, 4., da Lei n. 8.213/91). Inicialmente, por fora da alterao operada no caput do art. 57 da Lei n. 8.213/91, cabe salientar que, neste novo regime, as condies especiais autorizadoras de aposentadoria especial passaram a consistir, to-somente, na exposio a agentes nocivos, isto , deixou de existir a aposentadoria especial fundada, apenas, em atividade profissional considerada sujeita a condies especiais. Por outro lado, a nova redao atribuda ao art. 57, 4., da Lei n. 8.213/91 passou a impor que o segurado comprove efetivamente a exposio a agentes nocivos alegada, no bastando o mero preenchimento do formulrio do INSS ("SB 40" ou "DSS 8030"). Tal comprovao deve-se dar por meio probatrio tcnico, como, por exemplo, um laudo tcnico mantido pelo empregador e que se refira ao perodo laborado pelo segurado. Verificou-se, tambm, alterao ao 3. do art. 57, fixando que o tempo de trabalho em condies especiais, para ser considerado, deve ser permanente, no-ocasional e no-intermitente. Logo, a partir da nova Lei (perodo iniciado em 29.04.95) a exposio aos agentes nocivos deve ser permanente, isto , sem interrupes. A partir de ento, em todos os dias e horas de trabalho, o segurado deve estar exposto aos agentes nocivos alegados para fazer jus aposentadoria especial. Nesse sentido: STJ, REsp n. 414.083-RS, 5. Turma, Rel. Min. Gilson Dipp, Sesso de 13.08.2002, DJU de 02.09.2002. O regime da aposentadoria especial foi novamente alterado pela Medida Provisria (MP) n. 1.523-01, de 11.10.96 (publicada em 14.10.96), a qual, com suas reedies, foi convertida na Lei n. 9.528, de 10.12.97 (publicada em 11.12.97). Esta nova Norma alterou radicalmente o art. 58 da Lei n. 8.213/91. A partir de ento, esse dispositivo passou a disciplinar as condies especiais prejudiciais sade ou integridade fsica do segurado que embasam a concesso de aposentadoria especial juntamente com os pargrafos 3. e 4. do art. 57, os quais j haviam sido alterados pela supramencionada Lei n. 9.032/95. Colhe-se desses dispositivos: que as condies especiais prejudiciais sade ou integridade fsica do segurado que embasam a concesso de aposentadoria especial consistem na exposio a agentes nocivos qumicos, fsicos, biolgicos, de forma individual ou em associao (art. 57, 4., e art. 58, caput); que esses agentes nocivos devem ser definidos pelo Poder Executivo (art. 58, caput); que essa exposio deve ser comprovada

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mediante formulrio do INSS (atual "DSS 8030"), o qual deve ser preenchido pelo empregador e embasado em laudo tcnico de condies ambientais do trabalho expedido por mdico do trabalho ou engenheiro de segurana do trabalho (art. 58, 1.); e que tal laudo tcnico deve registrar informaes sobre a existncia de tecnologia de proteo coletiva do trabalhador frente ao agente nocivo alegado (art. 58, 2.). Cumpre frisar que a definio das condies especiais autorizadoras da aposentadoria especial foram delegadas ao Poder Executivo. Considere-se, ainda, que, desde a Lei n. 9.032/95, o art. 57 da Lei n. 8.213/91 no fazia mais referncia ao conceito de atividade profissional, o qual integrava o seu regime original e o regime da CLPS, que lhe era anterior. Frente a isso, na regulamentao da nova Norma (MP n. 1.523-01/96 e suas reedies subseqentes at a converso na Lei n. 9.528, de 10.12.97), o Poder Executivo tratou, to-somente, da exposio a agentes nocivos. Essa regulamentao foi efetivada pelo Decreto n. 2.172, de 05.03.97, (publicado em 06.03.97). Atualmente, os agentes nocivos esto previstos no novo Regulamento da Previdncia Social, Dec. n. 3.048, de 06.05.99 (publicado em 07.05.99). Depois disso, a Lei n. 9.732, de 11.12.98 (publicada em 14.12.98), ainda operou modificaes nos arts. 57 e 58 da Lei n. 8.213/91. As novas alteraes que interessam ao tema dizem respeito a dois pontos: especificou-se que o laudo tcnico do empregador, referido no art. 58, 1., deve ser expedido nos termos da legislao trabalhista; e que nele deve constar informaes, tambm, sobre tecnologia de proteo individual do trabalhador, e no mais apenas sobre proteo coletiva (alterao introduzida no art. 58, 2.). Traado esse panorama, percebe-se que, nos regimes da CLPS e da redao original da Lei n. 8.213/91, as condies especiais autorizadoras da aposentadoria especial consistiam no exerccio de atividade profissional e na exposio a agentes nocivos. E que, com o advento da Lei n. 9.032, de 28.04.95, publicada em 29.04.95, aquelas condies especiais passaram a consistir, to-somente, na exposio a agentes nocivos. Nota-se que foi restringido o direito concesso de aposentadoria especial. Tenho que os segurados que exerceram atividades profissionais especiais at o regime anterior Lei n. 9.032/95, e que reuniram todos os requisitos necessrios concesso do benefcio at tal marco, possuem direito adquirido concesso de aposentadoria especial ou converso do tempo de servio especial em comum nos termos da legislao at ento vigente. Sinale-se que a questo da converso ser examinada em item prprio desta sentena. 1.1.5 Fontes das condies autorizadoras da especialidade

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As condies autorizadoras da especialidade do tempo de servio, como j referido, so de duas espcies: exerccio de atividade profissional; e exposio a agentes nocivos prejudiciais sade ou integridade fsica do segurado. Desde o regime da CLPS, o Poder Executivo, por meio de decreto, vem estabelecendo essas condies autorizadoras. Tais decretos vm se sucedendo no tempo, razo pela qual se mostra relevante delinear seus perodos de vigncia, o que fao por meio do seguinte quadro sintico:
Perodos Regime jurdico anterior ao RGPS. De 30.03.64 (advento do Dec. n. 53.831, de 25.03.64, publicado em 30.03.64) at 28.01.79 (advento do Dec. 83.080, de 24.01.79, publicado em 29.01.79). Regime jurdico anterior ao RGPS. De 29.01.79 (advento do Dec. 83.080, de 24.01.79, publicado em 29.01.79) at 24.07.91 (data anterior ao incio dos efeitos da Lei n. 8.213, de 24.07.91, publicada em 25.07.91). RGPS, do incio de seus efeitos at o advento da Lei n. 9.032, de 28.04.95, publicada em 29.04.95. De 25.07.91 (incio dos efeitos da Lei n. 8.213, de 24.07.91, publicada em 25.07.91) at 28.04.95 (ltimo dia antes do incio dos efeitos da Lei n. 9.032, de 28.04.95, publicada em 29.04.95). Decretos Dec. n. 53.831, de 25.03.64 (mantido vigente por fora da Lei n. 5.527, de 08.11.68), no quadro anexo atinente a seu art. 2.. Condies autorizadoras de especialidade Atividade profissional; e agentes nocivos.

RGPS, do incio dos efeitos da Lei n. 9.032, de 28.04.95, publicada em 29.04.95, at o advento do Dec. n. 2.172, de 05.03.97, publicado em 06.03.97. De 29.04.95 (incio dos efeitos da Lei n. 9.032, de 28.04.95, publicada em

Dec. n. 53.831, de 25.03.64 (mantido vigente por fora da Lei n. 5.527, de 08.11.68), no quadro anexo atinente a seu art. 2.; e Dec. n. 83.080, de 24.01.79 (Regulamento dos Benefcios da Previdncia Social - RBPS), Anexos I e II. Dec. n. 53.831, de 25.03.64 (mantido vigente por fora da Lei n. 5.527, de 08.11.68), no quadro anexo atinente a seu art. 2.; e Dec. n. 83.080, de 24.01.79 (Regulamento dos Benefcios da Previdncia Social - RBPS), Anexos I e II. Fundamento legal para manuteno destes Decretos: art. 152 da Lei n. 8.213/91, o qual somente foi revogado pela Lei n. 9.528, de 10.12.97, publicada em 11.12.97, art. 15. Dec. n. 53.831, de 25.03.64 (mantido vigente por fora da Lei n. 5.527, de 08.11.68), no quadro anexo atinente a seu art. 2.; e Dec. n. 83.080, de 24.01.79 (Regulamento dos Benefcios da Previdncia Social - RBPS), Anexos I e II.

Atividade profissional; e agentes nocivos.

Atividade profissional; e agentes nocivos.

Somente nocivos.

agentes

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29.04.95) at 05.03.97 (ltimo dia antes do incio dos efeitos do Dec. 2.172, de 05.03.97, publicado em 06.03.97). Fundamento legal para manuteno destes Decretos: art. 152 da Lei n. 8.213/91, o qual somente foi revogado pela Lei n. 9.528, de 10.12.97, publicada em 11.12.97, art. 15. Dec. n. 2.172, de 05.03.97, publicado em 06.03.97, Anexo IV.

RGPS, do advento do Dec. n. 2.172, de 05.03.97, publicado em 06.03.97, at o advento do Dec. n. 3.048, de 06.05.99, publicado em 07.05.99. De 06.03.97 (incio dos efeitos do Dec. n. 2.172, de 05.03.97, publicado em 06.03.97) at 06.05.99 (ltimo dia antes do incio dos efeitos do Dec. n. 3.048, de 06.05.99, publicado em 07.05.99). RGPS, a partir do advento do Dec. n. 3.048, de 06.05.99, publicado em 07.05.99.

Somente nocivos.

agentes

Dec. n. 3.048, de 06.05.99, publicado em 07.05.99, Anexo IV.

Somente nocivos.

agentes

Nota-se que houve uma sucesso de normas, no tempo, na definio das atividades profissionais especiais e dos agentes nocivos. Em um primeiro momento, vigeu apenas o Dec. n. 53.831/64; depois, este teve vigncia conjunta com o Dec. n. 83.080/79; posteriormente, adveio o Dec. n. 2.172/97, que substituiu aqueles dois anteriores, e cuja relao de agentes nocivos foi, aps, repetida no Dec. 3.048/99. Nessa sucesso de normas, certamente houve divergncias, entre elas, na relao dos fundamentos autorizadores da considerao de determinado tempo de servio como especial. Essas eventuais divergncias, que dizem respeito aplicao de direito intertemporal, no meu entender, devem ser solvidas da seguinte forma: (a) Quando a norma posterior for mais benfica, e for editada entre a prestao do tempo de servio considerado e a aposentao ou a converso de tempo de servio almejadas, aplica-se essa referida norma mais benfica. Fundamento este entendimento no efeito imediato da nova norma (art. 6. da LICC) que incide sobre a parte (aposentao ou converso) de um fato pretrito pendente (prestao de tempo de servio); e na ausncia de razo de alegao de direito adquirido, j que a nova norma mais benfica ao patrimnio (material e moral) do segurado. E (b) quando a norma posterior for prejudicial, e for editada entre a prestao do tempo de servio considerado e a aposentao ou a converso de tempo de servio almejadas, aplica-se a norma anterior mais benfica. Fundamento este entendimento no direito adquirido, o qual um limite ao efeito imediato da nova norma sobre a parte (aposentao ou converso) de um fato pretrito pendente (prestao de tempo de servio). Por fim, quanto ao tema, ainda, impende sinalar que h corrente pretoriana do STJ que pontifica que uma determinada atividade pode ser considerada

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especial mesmo que no seja prevista nos Decretos da Previdncia Social, desde que a especialidade seja comprovada por percia judicial. Nesse sentido: STJ, AgRgREsp n. 228.832SC, 6. Turma, Rel. Min. Hamilton Carvalhido, Sesso de 13.05.2003, DJU de 30.06.2003. 1.1.6 Tecnologia de proteo do trabalhador At o regime da redao original da Lei n. 8.213/91, que teve durao at 28.04.95, a utilizao de equipamento de proteo individual (EPI) do trabalhador contra agentes nocivos no tinha o condo de afastar a especialidade do tempo de servio laborado. At este regime, o mero exerccio de determinadas atividades profissionais facultava a concesso de aposentadoria especial por presuno normativa. Diante disso, nota-se que o sistema, at ento, no restringia a concesso do benefcio queles que efetivamente estavam expostos a agentes nocivos. Outros segurados que no estavam expostos a tais agentes concreta e permanentemente tambm faziam jus ao benefcio. Entretanto, esse panorama mudou a partir da Lei n. 9.032, de 28.04.95, publicada em 29.04.95. Como visto, neste novo regime, ficou vedada a concesso do benefcio pelo mero exerccio de atividade profissional. O nico fundamento de concesso passou a ser a exposio a agentes nocivos. Logo, foi introduzida no sistema uma justificativa legal para que se passasse a perquirir se o segurado interessado na concesso de aposentadoria especial estava realmente exposto a agentes nocivos. Assim, entendo que, a partir do regime inaugurado pela Lei n. 9.032/95, a utilizao efetiva de equipamento de proteo que neutralize o agente nocivo a que, sem sua utilizao, estaria exposto o segurado tem o condo de retirar a especialidade do tempo de servio considerado. Contudo, a efetiva utilizao do equipamento de proteo que tem esse condo, e no o mero fornecimento pelo empregador. A neutralizao do agente nocivo deve ser comprovada por laudo tcnico, podendo essa comprovao ser operada no mesmo laudo tcnico que embasa a emisso do formulrio da Previdncia Social fornecido pelo empregador ("SB 40" ou "DSS 8030"). Nesse sentido: TRF4.R, AC n. 2000.70.00.002796-2/PR, 5. Turma, Rel. Des. Fed. Paulo Afonso Brum Vaz, Sesso de 09.09.2003; e TRF4.R, AC n. 2002.71.00.012967-8/RS, 6. Turma, Rel. Des. Fed. Joo Batista Pinto Silveira, Sesso de 23.06.2004. 1.1.7 Comprovao das condies especiais prejudiciais sade ou integridade fsica do segurado Atendidas determinadas condies, tem o segurado direito a benefcio previdencirio. Esse direito est, atualmente, tipificado na Lei n. 8.213/91. O tipo desse direito constitudo por elementos exigidos sua configurao. A exigncia contida nesse tipo que diga respeito forma como determinada circunstncia deve ser demonstrada para a

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Administrao integra, no meu entender, esse referido tipo do direito em comento. Isso significa que essa forma de demonstrao de determinada circunstncia integra o prprio direito material almejado pelo segurado. Por isso, se advm alguma modificao legislativa que prejudique a forma de demonstrao do direito almejado pelo segurado, de modo que gere uma verdadeira modificao no bojo do seu prprio direito material, tenho que o segurado possui direito adquirido forma anterior de demonstrao de seu mencionado direito. Nesse sentido: STJ, REsp n. 461.800-RS, 6. Turma, Rel. Min. Hamilton Carvalhido, Sesso de 21.10.2003, DJU de 25.02.2004. Fao esse registro porque, como visto, a Legislao previdenciria foi sucessivamente alterada no que tange comprovao das condies especiais autorizadoras da aposentadoria especial. E, como referido, entendo que a forma de demonstrao mais prejudicial no deve ser aplicada na demonstrao do perodo de tempo de servio sujeito a regime anterior no qual a forma de demonstrao era mais benfica ao reconhecimento do direito do segurado. Sendo assim, nos regimes da CLPS e da redao original da Lei n. 8.213/91, o qual teve durao at 28.04.95 (dia anterior ao da publicao da Lei n. 9.032, de 28.04.95, a qual se deu em 29.04.95), a comprovao do tempo de servio demonstrada pela expedio do formulrio da Previdncia Social conhecido como "SB 40" (atual "DSS 8030"). Isso aplica-se tanto para a aposentadoria fundada no exerccio de atividade profissional (a qual deixa de existir a partir de 29.04.95) como para a aposentadoria lastreada na exposio a agente nocivo. No regime iniciado pela Lei n. 9.032, de 28.04.95, publicada em 29.04.95, esse panorama altera-se. Como visto anteriormente, esta nova Lei passou a exigir a comprovao efetiva de exposio aos agentes nocivos. Deixa de existir a especialidade fundada no exerccio de atividade profissional. Logo, no basta, mais, apenas o formulrio. Deve o segurado comprovar, por meio de laudo tcnico, a efetiva exposio permanente aos agentes nocivos. Logo, neste caso, devem ser coligidos aos autos o formulrio e o laudo tcnico. Anote-se que este regime teve incio em 29.04.95, data de publicao da Lei n. 9.032/95. Com a edio da Lei n. 9.732, de 11.12.98, o referido laudo tcnico deve ser emitido com base na legislao trabalhista e fazendo referncia existncia de tecnologia de proteo individual do trabalhador. A referncia tecnologia de proteo coletiva j estava prevista desde a MP n. 1.523, de 11.10.96. Outrossim, insta consignar que a falta desses elementos de comprovao de condies especiais de trabalho pode ser suprida, em juzo, por outros meios probatrios.

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O formulrio da Previdncia Social e o laudo tcnico so elementos concebidos para retratarem, em suma, a atividade profissional especial e os agentes nocivos que afetam seu exerccio. Se verifica conjuntura em que a apresentao daqueles elementos se torne impossvel (como por exemplo, no caso de sede de empresa empregadora ter sido queimada em incndio), entendo que estas circunstncias podem ser demonstradas pelos meios de prova admitidos em nosso Direito Positivo. Geralmente, essa prova ser pericial. Contudo, tambm podem ser utilizadas provas documental e testemunhal. Fundamentos legais: arts. 130 e 332 do CPC. Contudo, faz-se necessrio que o segurado justifique a impossibilidade de apresentao do formulrio da Previdncia Social e do laudo tcnico, quando tal conjuntura se verificar. Por fim, note-se que a comprovao do agente nocivo rudo ser apreciada em item prprio da sentena. 1.1.8 Comprovao da exposio ao agente nocivo rudo A exposio ao agente nocivo rudo vem sendo considerada autorizadora de especialidade pelos sucessivos Decretos da Previdncia Social editados sobre o tema. Cabe delinear tal panorama por meio do seguinte quadro sintico:
Perodo De 30.03.1964 a 28.01.1979. De 29.01.1979 a 05.03.1997. De 06.03.1997 a 06.05.1999. De 07.05.1999 a 18.11.2003. A partir de 19.11.2003 Enquadramento Dec. n. 53.831, de 25.03.64, publicado em 30.03.64, quadro anexo atinente a seu art. 2., item 1.1.6. Dec. n. 83.080, de 24.01.79, publicado em 29.01.79, Anexo I, item 1.1.5. Dec. n. 2.172, de 05.03.97, publicado em 06.03.97, Anexo IV, item 2.0.1. Dec. n. 3.048, de 06.05.99, publicado em 07.05.99, Anexo IV, item 2.0.1. Dec. n. 3.048, de 06.05.99, publicado em 07.05.99, Anexo IV, item 2.0.1, com redao conformada pelo Dec. 4.882, de 18.11.2003, publicado em 19.11.2003. Patamar autorizador de especialidade Superior a 80 dB. Superior a 90 dB. Superior a 90 dB. Superior a 90 dB. Superior a 85 dB.

Nesse quadro, nota-se que os sucessivos Decretos estabeleceram, no tempo, patamares autorizadores de especialidade diferentes. Como j referido nesta sentena, tem-se que, em matria de reconhecimento de especialidade de tempo de servio, antes da aposentao, a legislao mais favorvel deve ser aplicada ao passado. Alm disso, no que toca ao perodo anterior a 06.03.97, cumpre ter em conta que o Dec. n. 53.831, de 25.03.64, publicado em 30.03.64, foi mantido vigente pelo art.

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152 da Lei n. 8.213/91 (revogado pela Lei n. 9.528/97) combinado com a Lei n. 5.527/68 (revogada pela MP n. 1.523, de 11.10.96). Logo, at 05.03.97, dia anterior publicao do Dec. 2.172/97, vigeram concomitantemente os Decretos n. 53.831/64 e n. 83.080/79. Aplicando-se a previso normativa mais benfica, tem-se que, no perodo, considerada nociva a exposio a rudo superior a 80 dB. Nesse sentido: TRF4.R, AC n. 2001.04.01.081099-0/RS, 5. Turma, Rel. Des. Fed. Celso Kipper, Sesso de 29.06.2004, DJ de 04.08.2004. Frente a tais consideraes, pode-se concluir que admitida como especial a atividade em que o segurado ficou exposto a rudo superior a 80 dB, at 05.03.97; e, a partir de ento, a rudo superior a 85 dB. Por derradeiro, note-se que o agente nocivo rudo deve ser comprovado por meio de formulrio da Previdncia Social e de laudo tcnico, mesmo no perodo anterior a 29.04.95. 1.1.9 Converso de tempos de servio especial em comum Nos regimes da CLPS (art. 35, 2.) e da redao original da Lei n. 8.213/91 (art. 57, 3.), o tempo de servio especial podia ser convertido em tempo de servio comum, e este podia ser convertido naquele. A Lei n. 9.032, de 28.04.95 (publicada em 29.04.95), revogou a hiptese de converso de tempo de servio comum em especial, mas manteve a de tempo de servio especial em comum (introduo do 5. ao art. 57 da Lei n. 8.213/91). Logo, a converso de tempo de servio comum em especial somente foi possvel at 28.04.95 (dia anterior data de publicao da Lei n. 9.032/95). Posteriormente, a MP n. 1.663-10, de 28.05.98, publicada em 29.05.98, revogou o 5. do art. 57 da Lei n. 8.213/91, o qual, com redao conformada pela Lei n. 9.032/95, ainda mantinha vigente a possibilidade de converso de tempo de servio especial em comum (art. 28 da referida MP). Essa revogao foi mantida at a verso n. 15 dessa MP, editada em 22.10.98 e publicada em 23.10.98. Depois, essa MP foi convertida na Lei n. 9.711, de 20.11.98, publicada em 21.11.98, a qual no manteve essa aludida revogao expressa do 5. do art. 57 da Lei n. 8.213/91. Por outro aspecto, essa MP n. 1.663, na sua reedio n. 13, de 26.08.98, publicada em 27.08.98, continha dispositivo que estabelecia critrios para a converso do tempo de servio especial em comum at a data de 28.05.98. Deveras, este dispositivo contido no art. 28 desta referida verso da MP n. 1.663 j estava regulando os casos dos segurados que seriam afetados pela supresso daquela derradeira possibilidade de converso. Note-se

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que 28.05.98 a data da edio da supramencionada MP n. 1.663-10, primeira norma a revogar o 5. do art. 57 da Lei n. 8.213/91. Esse referido artigo tinha a seguinte redao, a qual foi integralmente acolhida na Lei n. 9.711/98:
Art. 28. O Poder Executivo estabelecer critrios para a converso do tempo de trabalho exercido at 28 de maio de 1998, sob condies especiais que sejam prejudiciais sade ou integridade fsica, nos termos dos arts. 57 e 58 da Lei n. 8.213, de 1991, na redao dada pelas Leis n.s 9.032, de 28 de abril de 1995, e 9.528, de 10 de dezembro de 1997, e de seu regulamento, em tempo de trabalho exercido em atividade comum, desde que o segurado tenha implementado percentual do tempo necessrio para a obteno da respectiva aposentadoria especial, conforme estabelecido em regulamento.

Logo, atualmente, nosso Direito Positivo est integrado pelo art. 57, 5., da Lei n. 8.213/91, que prev a converso do tempo de servio especial em comum, e pelo art. 28 da Lei n. 9.711/98, que disciplina os efeitos da revogao do primeiro artigo citado, revogao essa que no foi confirmada, ao menos expressamente, pelo prprio teor desta ltima Lei citada. A respeito do tema, vinha adotando o entendimento de que o art. 28 da Lei n. 9.711/98 revogou logicamente o art. 57, 5., da Lei n. 8.213/91, pelo que no seria mais admissvel a converso de tempo de servio especial em comum a partir de 28.05.98. O entendimento estava amparado em julgados do TRF da 4 Regio, por suas 5 e 6 Turmas. Recentemente, todavia, a questo foi enfrentada pela Turma Regional de Uniformizao do TRF da 4 Regio, no Incidente de Uniformizao JEF n 2007.72.95.0098992/SC, bem como pela Turma Nacional de Uniformizao (processo n 2004.61.84.00.5712-5), tendo ocorrido, inclusive, o cancelamento do enunciado n 16 da TNU, cujo texto revogado impedia a converso do tempo de servio comum em especial para o trabalhador que tivesse exercido atividade insalubre em perodo posterior a 28.05.1998, data da edio da MP n 1663/10. Nesse contexto de decises, no h mais como manter a vedao converso de tempo de servio especial em comum aps 28.05.1998, sendo esta, portanto, passvel de ocorrer nas hipteses em que comprovada. 1.1.10 Tempo especial no caso concreto Postula a parte autora a reviso de benefcio de aposentadoria por tempo de servio/contribuio. Para tanto, requer que o perodo de 04/09/1972 a 30/09/1974 seja considerado especial e convertido em comum.

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No quadro seguinte, sero discriminados (e j avaliados) os perodos de servio que a parte autora considera especiais, e sobre os quais recai a pretenso de converso em tempo de servio comum: Perodo: Empresa: Ramo: Funo: Agentes nocivos atividades alegadas: 04/09/1972 a 30/09/1974 Fuga Couros S.A Curtume Auxiliar de indstria, no setor de curtimento. ou Enquadramento pretendido pela exposio a agentes nocivos e por atividade especial.

Comprovao: CTPS, Formulrio DSS 8030 e laudo pericial Concluso: (Juzo sobre Entendo que o tempo de servio especial, sendo cabvel a sua especialidade, converso em tempo comum, com o acrscimo de 40%. enquadramento e Tal concluso decorre do efetivo exerccio de atividade multiplicador). profissional especial na preparao de couros, a qual encontra previso no anexo II, do Regulamento dos Benefcios da Previdncia Social (Decreto n. 83.080, de 24 de janeiro de 1979), aplicvel at 28.04.95, o qual previa como atividade profissional ensejadora da aposentadoria especial, no item 2.5.7, o seguinte grupo profissional: "PREPARAO DE COUROS. Caleadores de couros. Curtidores de couros. Trabalhadores em tanagem de couro". Saliento que, conforme antes referido, por se tratar de perodo anterior a 29/04/1995, o reconhecimento do exerccio de atividade especial no necessita de comprovao da exposio a agentes agressivos, bastante para o enquadramento a comprovao de efetivo exerccio de atividade profissional especial, o que foi feito atravs da CTPS e do formulrio de atividades especiais (DSS 8030). Sendo assim, o perodo de 04/09/1972 a 30/09/1974, pode ser considerado especial, nos termos da fundamentao. 1.2 Cmputo geral do tempo de servio Inicialmente destaco que, ao realizar o clculo do tempo de servio do autor, verifiquei que o INSS incorreu em erro e computou a menor o perodo de 01/04/2003 a 31/05/2005, que soma 02 anos e 02 meses de tempo comum, eis que considerou apenas 01 ano e 05 meses, sem razo que pudesse ser identificada no processo administrativo, uma vez

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que no se trata de tempo concomitante. Assim, o clculo de reviso parte de um tempo comum de 39 anos, 11 meses e 19 dias (na concesso foram considerados 39 anos, 02 meses e 20 dias). Com o acrscimo do tempo especial ora reconhecido, alcana o autor 40 anos, 09 meses e 17 dias, conforme se verifica na tabela abaixo.
Tempo N 1 2 3 4 5 6 7 8 Comum Data Inicial 05/12/66 04/09/72 01/10/74 01/08/95 01/02/97 01/04/03 01/06/05 01/02/06 Data Final 03/09/72 30/09/74 31/10/91 31/12/96 31/12/03 31/05/05 31/01/06 23/12/09 Total Total Total Geral (Comum + Especial) Anos 5 2 17 1 6 2 3 39 Meses 8 1 5 11 2 8 10 11 Dias 29 27 23 19 14.389 14.687 Tempo Fator 1,4 Geral Anos 5 2 17 1 6 2 3 (Comum + Meses 8 10 1 5 11 2 8 10 Especial) Dias 29 25 23

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Assim, faz jus reviso de seu benefcio previdencirio, acrescendo-se o novo tempo de servio na frmula do fator previdencirio utilizada para clculo da sua RMI, que j era de 100% (cem por cento) do salrio de benefcio, calculada de acordo com a sistemtica aplicada quando do deferimento administrativo do benefcio. 1.3 Das prestaes em atraso A correo monetria das diferenas apuradas, nas demandas judiciais de natureza previdenciria, norteada por ndices oficiais, estabelecidos na legislao pertinente, a saber: ORTN, OTN e BTN at fevereiro/91; INPC at dezembro/92; IRSM at fevereiro/94; URV at junho/94; IPCr at junho/95; INPC at abril/96; IGP-DI (05/96 a 03/2006, art. 10 da Lei n. 9.711/98, combinado com o art. 20, 5 e 6., da Lei n. 8.880/94) e INPC (04/2006 a 06/2009, conforme o art. 31 da Lei n. 10.741/03, combinado com a Lei n. 11.430/06, precedida da MP n. 316, de 11/08/2006, que acrescentou o art. 41-A Lei n. 8.213/91, e REsp. n. 1.103.122/PR). Nos referidos perodos, os juros de mora devem ser fixados taxa de 1% ao ms, a contar da citao, com base no art. 3 do Decreto-Lei n. 2.322/87, aplicvel

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analogicamente aos benefcios pagos com atraso, tendo em vista o seu carter eminentemente alimentar, consoante firme entendimento consagrado na jurisprudncia do STJ e na Smula 75 do TRF da 4 Regio. Revendo posio anterior, entendo que, a partir de julho de 2009, as parcelas devidas ao demandante devem ser atualizadas na forma do art. 1.- F da Lei n. 9.494/97, na redao dada pelo art. 5 da Lei n 11.960/09, norma especfica que impe que para fins de atualizao monetria e juros, independentemente da data da citao, haver a incidncia, uma nica vez, at o efetivo pagamento, dos ndices oficiais de remunerao bsica e juros aplicados caderneta de poupana.

2. Dispositivo Diante do exposto, julgo procedentes os pedidos formulados na inicial para condenar o INSS a: a) reconhecer e computar no tempo de contribuio do autor Roslio Donzelli o perodo de 04/09/1972 a 30/09/1974, laborado em atividade especial, convertendo-o em tempo comum com acrscimo de 40%, nos termos da fundamentao; b) revisar a Renda Mensal Inicial do benefcio de aposentadoria por tempo de contribuio titularizado pelo autor, desde a DER (23/12/2009), incluindo o novo tempo de servio reconhecido, para que passe a corresponder a 100% do salrio de benefcio, a ser calculado de acordo com a sistemtica aplicada quando do deferimento administrativo, nos seguintes termos: NB: 144.969.576-8 DIB: 23/12/2009 DIP: 01/11/2011 RMI: R$ 1.819,99 RMA: R$ 2.022,62 c) pagar as diferenas vencidas at a data do clculo que ultimar os valores devidos, em data imediatamente anterior ao pagamento, na forma do art. 17 e seu 4, da Lei 10.259/01; e vincendas, por intermdio de complemento positivo, ambas atualizadas, desde 07/2009, pelos ndices oficiais de remunerao bsica e juros aplicados

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caderneta de poupana. Demanda isenta de custas e sem condenao em honorrios advocatcios no primeiro grau de jurisdio (art. 54 da Lei 9.099/95, c/c o art. 1 da Lei 10.259/01). Aps o trnsito em julgado e cumpridas todas as obrigaes, arquive-se com baixa. Publique-se. Intimem-se. Passo Fundo, 03 de outubro de 2011.
Documento eletrnico assinado digitalmente por MARIA ANGLICA CARRARD BENITES, Juza Federal Substituta da Vara do Juizado Especial Previdencirio da Subseo Judiciria de Passo Fundo, RS, conforme artigo 8, pargrafo nico, da Lei n 11.419/2006. A conferncia da autenticidade do documento est disponvel no endereo eletrnico http://jef.jfrs.jus.br/eproc/consulta_eproc.php, mediante o preenchimento do nmero do processo.