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MINISTRIO PBLICO DO ESTADO DO CEAR PROCURADORIA GERAL DE JUSTIA Assessoria do Controle de Constitucionalidade

Ao Excelentssimo Senhor Presidente do Tribunal de Justia do Estado do Cear

AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE C/ PEDIDO DE MEDIDA CAUTELAR

A PROCURADORA-GERAL DE JUSTIA DO ESTADO DO CEAR, infrafirmado, na condio de Chefe do Ministrio Pblico do Estado do Cear, vem respeitosamente presena de Vossa Excelncia, sob o plio do art. 127, inciso III, da Constituio do Estado do Cear de 1989 c/c as disposies constante do art. 111, III, do Regimento Interno do Tribunal de Justia do Estado do Cear, aforar AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE COM PEDIDO DE MEDIDA CAUTELAR inaudita altera pars, colimando o decreto de inconstitucionalidade do pargrafo nico do art. 1 da Lei Estadual n. 13.711/05, de 20 de dezembro de 2005, que, dispe sobre

medidas de combate poluio sonora, excetua os templos religiosos da observncia dos limites fixados na supracitada legislao em relao ao nvel de som mximo permitido, com anulao ex tunc de todos os atos decorrentes da indigitada lei, em face de evidente agresso aos dispositivos contidos nos arts. 245, 259, 260, par. nico todos da Constituio do Estado do Cear, de 05 de outubro de 1989, pelos fatos e fundamentos jurdicos a seguir expostos:

DA LEGITIMIDADE ATIVA

O Ministrio Pblico instituio permanente, essencial funo jurisdicional do Estado, incumbindo-lhe a defesa da ordem jurdica, do regime democrtico e dos interesses sociais e individuais indisponveis (CF, art. 127)

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De acordo com a dico do art. 127, III, CE, a legitimidade ativa compete ao Procurador-Geral de Justia. Trata-se de uma legitimidade histrica, no tendo, pois, a necessidade de se demonstrar a pertinncia temtica, consoante a jurisprudncia do STF.

DO DISPOSITIVO IMPUGNADO: ART. 1, PAR. NICO DA LEI ESTADUAL N. 13.711, DE 20 DE DEZEMBRO DE 2005 Consoante a redao da Lei n. 13.711/2005, esta tenciona coibir a poluio sonora, tendo em vista a manuteno do bem-estar e do sossego pblico. Contudo, embora essa legislao tenha esse nobre propsito, o art. 1, par. nico, excepciona os templos de qualquer culto da observncia dos limites suportveis pelo gnero humano acerca da emisso sonora, o que constitui, consoante ser demonstrado, em ofensa direta ao direito fundamental ao meio ambiente equilibrado e saudvel. O dispositivo ora guerreado est assim redigido:

Art. 1. Ficam expressamente proibidos, no Estado do Cear, independente da medio de nvel sonoro, utilizar quaisquer sistemas e fontes de som: (...) Pargrafo nico. No esto sujeitos proibio prevista neste artigo os sons produzidos durante o perodo de propaganda eleitoral, determinados pela Justia Eleitoral; os sons produzidos por sirenes e assemelhados utilizados nas viaturas, quando em servio de policiamento ou socorro; os sons propagados em eventos religiosos, populares e

integrantes do calendrio turstico e cultural do Estado do Cear.

O Ministrio Pblico instituio permanente, essencial funo jurisdicional do Estado, incumbindo-lhe a defesa da ordem jurdica, do regime democrtico e dos interesses sociais e individuais indisponveis (CF, art. 127)

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DA LIBERDADE RELIGIOSA: ART. 214, PAR. NICO, C. ESTADUAL

Primeiramente, os clssicos direitos de defesa, aqui, includa a liberdade religiosa (art. 5, VI, CF c/c art. 214, par. nico, CE), surgiram como forma de barrar o absolutismo do monarca, advindo do Estado Moderno, cujo trao caracterstico era a soberania. Na doutrina do liberalismo, portanto, segundo os sbios ensinamentos de Paulo Bonavides1, o Estado foi sempre o fantasma que atemorizou o indivduo, o que culminou em um arcabouo de direitos fundamentais, notadamente os da primeira dimenso, os quais asseguravam a liberdade dos membros de uma dada comunidade poltica em face de possveis arbtrios estatais. A liberdade surge, ento, como um direito fundamental de primeira dimenso
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e, na modernidade, um dos direitos mais festejados, pois, segundo

Rosseau , renunciar prpria liberdade renunciar qualidade de homem, aos direitos da humanidade, aos nossos prprios deveres. Na lio de Ingo Sarlet, na obra A eficcia dos direitos fundamentais4, temos que: os direitos fundamentais, ao menos no mbito de seu reconhecimento nas primeiras Constituies escritas, so o produto peculiar do pensamento liberal-burgus do sculo XVIII, de marcado cunho individualista, surgindo e afirmando-se como direitos dos indivduos frente ao Estado, mais especificamente como direitos de defesa, demarcando uma zona de nointerveno do Estado e uma esfera de autonomia individual em face de seu poder. So, por este motivo, apresentados como direitos de cunho negativo, uma vez que so dirigidos a uma absteno, e no a uma conduta positiva por parte dos poderes pblicos, sendo, neste sentido, direitos de resistncia ou oposio perante o Estado.

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BONAVIDES, Paulo. Do Estado Liberal ao Social. 8. ed. So Paulo: Editora Malheiros: 2007, p. 40. BONAVIDES, Paulo. Curso de Direito Constitucional. 22. ed. So Paulo: Editora Malheiros, 2008, p.

563. ROSSEAU, Jean-Jacques. Do Contrato Social. 3. ed. Trad. de Pietro Nasseti. So Paulo: Editora Martin Claret, 2008, p.25. 4 SARLET, Ingo Wolfgang. A eficcia dos direitos fundamentais. 7. ed. Porto Alegre: Editora Livraria do Advogado, 2007, p. 55-56.
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Em

especial

ateno

liberdade

religiosa,

consagrada

no

texto

constitucional de 1988, em uma breve anlise histrico-constitucional, percebemos que, em nossa primeira Constituio, a Imperial de 1824, o Estado Brasileiro no era laico, pois elegeu a Religio Catlica Apostlica Romana como a oficial do Imprio (art. 5, CF/1824). Entretanto, sob a influncia norte-americana, a Constituio de 1891, estabeleceu, no art. 72, 3, a desvinculao do Estado, por completo, da Igreja, o que foi mantido, posteriormente, em todos os demais textos constitucionais. Destarte, por fora do Poder Constituinte Derivado Decorrente, abarcado no art. 11, ADCT, a Constituio do Estado do Cear, igualmente, estabeleceu, em seu art. 214, par. nico, a liberdade para todos, onde podemos incluir a religiosa, bem como a igualdade das religies, no permitindo qualquer forma de discriminao decorrente destas (art. 14, III), em virtude, justamente, do direito fundamental liberdade, inerente condio do gnero humano. A partir dessas breves consideraes, iremos nos deter anlise das disposies concernentes ao meio ambiente na Constituio Estadual, para,

posteriormente, demonstrarmos a inconstitucionalidade do art. 3, par. nico, da Lei n. 8.097/1997, j que os o direito liberdade e o ao meio ambiente equilibrado e sadio so objeto de coliso na supracitada legislao.

DO DIREITO AO MEIO AMBIENTE ECOLOGICAMENTE EQUILIBRADO E SADIO: ART. 259, C. ESTADUAL

De acordo com a classificao histrica de Vasak5, o direito ao meio ambiente pertence terceira dimenso. Segundo, mais uma vez, Paulo Bonavides6: so dotados de altssimo teor de humanismo e universalidade, os direitos da terceira gerao tendem a cristalizar-se no fim do VASAK, Karel apud BONAVIDES, Paulo. Curso de Direito Constitucional. 22. ed. So Paulo: Editora Malheiros, 2008, p. 569. 6 BONAVIDES, Paulo. Curso de Direito Constitucional. 22. ed. So Paulo: Editora Malheiros, 2008, p. 569.
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sculo XX enquanto direitos que no se destinam especificamente proteo dos interesses de um indivduo, de um grupo ou de um determinado Estado. Tm primeiro por destinatrio o gnero humano mesmo, num momento expressivo de sua afirmao como valor supremo em termos de existencialidade concreta. (grifos nossos).

Ao

seguirmos

essa

linhagem

de

raciocnio,

possvel

inferirmos,

claramente, que a proteo desse direito fundamental, diante da importncia para a garantia de uma existncia digna para todos os seres humanos, permitiu que fosse adotado, por exemplo, no ordenamento brasileiro, a teoria da dupla imputao objetiva, prevista no art. 225, 3, CF, quando permite a punio de pessoas fsicas e jurdicas que cometerem crimes contra o meio ambiente. Ainda nesse sentido, a noo de fraternidade ou solidariedade, um caracterstica inata7, juntamente com a dignidade8, do homem, est fortemente consubstanciada nos direitos de terceira gerao, pois, alm de se destinarem a todo o gnero humano, impem um dever, de natureza jurdica, de observncia para a preservao e defesa desses direitos, conforme o art. 259, caput, CE, in verbis, ao tratar especificamente do meio ambiente: Art. 259, caput, CE. O meio ambiente equilibrado e uma sadia qualidade de vida so direitos inalienveis do povo, impondo-se ao Estado e comunidade o dever de preserv-los e defend-los.

Nesse mesmo sentido, j asseverou o Pretrio Excelso: O direito integridade do meio ambiente tpico direito de terceira gerao constitui prerrogativa jurdica de titularidade coletiva, refletindo, dentro do processo de afirmao dos direitos humanos, a expresso significativa de um poder atribudo, no ao indivduo identificado em sua singularidade, mas, num sentido verdadeiramente mais MORAES, Maria Celina Bodin de. O princpio da solidariedade. Disponvel em: http://www.idcivil.com.br/pdf/biblioteca9.pdf. 8 Nesse sentido, vide apud SARLET, Ingo Wolfgang (Org.). Dimenses da Dignidade: Ensaios de Filosofia do Direito e Direito Constitucional. 2. ed. Porto Alegre: Editora Livraria do Advogado, 2009, p. 15-43.
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abrangente, prpria coletividade social. Enquanto os direitos de primeira gerao (direitos civis e polticos) que compreendem as liberdades clssicas, negativas ou formais realam o princpio da liberdade e os direitos de segunda gerao (direitos econmicos, sociais e culturais) que se identificam com as liberdades positivas, reais ou concretas acentuam o princpio da igualdade, os direitos de terceira gerao, que materializam poderes de titularidade coletiva atribudos genericamente a todas as formaes sociais, consagram o princpio da solidariedade e constituem um momento importante no processo de desenvolvimento, expanso e reconhecimento dos direitos humanos, caracterizados, enquanto valores fundamentais indisponveis, pela nota de uma essencial inexauribilidade. (MS 22.164, Rel. Min. Celso de Mello, julgamento em 30-10-95, DJ de17-11-95) grifos nossos.

Alm disso, o art. 1 da Lei Estadual n. 13.711/2005, j evidencia essa preocupao com a solidariedade ao vedar a emisso de sons de quaisquer espcies, produzidos por quaisquer meios, que perturbem o bem-estar e o sossego pblico. Ora, ntido, desde j, o carter difuso desse dispositivo. Ademais, oportuno ressaltarmos que a preocupao evidenciada na referida legislao infraconstitucional se coaduna, ainda, com a proteo do direito fundamental sade (art. 196, CF c/c art. 245, CE), uma vez que a preservao de um ambiente sadio, principalmente com relao emisso de sons, no causar,

exemplificativamente, distrbios nos batimentos cardacos, estresse, problemas esses que, futuramente, podero vir a causar danos irreparveis sade auditiva dos indivduos. Ento, podemos vislumbrar que, de um lado, o art. 3 da legislao ora impugnada tenciona evitar a poluio sonora, flagrantemente existente nos grandes centros urbanos, mas, de outro, excetua os templos religiosos de tal compromisso, o que afronta, diretamente, com base no que afirmado acima, a Constituio Estadual vigente, seno vejamos.

DAS INCONSTITUCIONALIDADES MATERIAIS DO ART. 1, PAR. NICO DA LEI ESTADUAL N. 13.711/2005


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I COLISO DE DIREITOS FUNDAMENTAIS: A UNIDADE DO SISTEMA CONSTITUCIONAL

Inicialmente, diante do que exposto at agora, percebemos que estamos diante de uma coliso de direitos fundamentais. Entretanto, antes de adentrarmos propriamente na anlise desse tpico, devemos observar a incidncia no caso em questo de dois princpios da hermenutica constitucional, quais sejam, da unidade e da concordncia ou harmonizao prtica. O ordenamento jurdico, na clssica teoria de Norberto Bobbio9, tem como um de suas caractersticas principais a unidade. Tal unidade somente alcanada em torno do texto constitucional. Ento, as normas ali contidas, segundo a lio de Gilmar Mendes, Inocncio Coelho e Paulo Branco10, devem ser vistas no como normas isoladas, mas como preceitos integrados num sistema unitrio de regras e princpios. Nesse diapaso, como corolrio direto do princpio acima enunciado, temos que o intrprete, diante da coliso de bens constitucionalmente tutelados, como a liberdade religiosa e a proteo do meio ambiente, dever buscar a soluo para o caso, sem, contudo, negar a nenhum deles, o que constitui o princpio da harmonizao prtica. O princpio da proporcionalidade, conseqentemente, em suas trs vertentes, quais sejam, necessidade, adequao e proporcionalidade em sentido estrito, certamente, ser verificado na aferio da coliso. Assim, quando o Estado consagrou a liberdade religiosa aos brasileiros, permitiu que estes cidados, como forma, em suma de alcanarem a dignidade da pessoa humana (art. 1, III, CF), pudessem exercer livremente os cultos religiosos e gozassem ainda, na forma da lei, da proteo dos locais de culto e de suas liturgias, sendo vedada, portanto, qualquer interferncia, a priori, do Poder Pblico.

BOBBIO, Norberto. Teoria do Ordenamento Jurdico. 10. ed. Trad. de Maria Celeste dos Santos. Braslia: Editora Universidade de Braslia, 1999, p. 37-65. 10 MENDES, Gilmar Ferreira; COELHO, Inocncio Mrtires e BRANCO, Paulo Gustavo Gonet. Curso de Direito Constitucional. 2. ed. So Paulo: Saraiva, 2008, p. 114.
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Contudo, os direitos fundamentais, por encerrarem, geralmente, princpios e no serem absolutos, pois, se assim o fossem, no seria possvel reconhecer, no ordenamento ptrio, a unidade em torno do discurso constitucional, permitem, em determinadas hipteses, como a que ora se ventila, que haja a coliso entre dois direitos protegidos, sem afetar, ento, a unidade do sistema constitucional brasileiro. Destarte, mais uma vez de acordo com os ensinamentos de Mendes, Coelho e Branco11, temos que: na liberdade religiosa incluem-se a liberdade de crena, de aderir a alguma religio, e a liberdade do culto respectivo. As liturgias e os locais de culto so protegidos nos termos da lei. A lei deve proteger os templos e no deve interferir nas liturgias, a no ser que assim imponha algum valor constitucional concorrente de maior peso na hiptese considerada. (grifos nossos).

Ao seguirmos essa linhagem de raciocnio, o meio ambiente apresenta-se, definitivamente, como um bem que merece ser privilegiado, em sua proteo, quando em afronta com a liberdade religiosa, porquanto a lei municipal ora questionada estabeleceu os limites mximos, de acordo com a Organizao Mundial de Sade OMS, de tolerncia para o ser humano em relao s emisses sonoras. Assim, excepcionar os templos religiosos da observncia de tais preceitos significa conviver com a ausncia de defesa do meio ambiente por parte de um segmento da comunidade poltica, ao gerar um completo retrocesso no combate poluio, bem como no cumprir com o papel, que compete, notadamente ao Estado, mas que no exime os brasileiros, de zelar pelo direito sade, nos termos do art. 245, CE: Art. 245. A sade direito de todos e dever do Estado, garantido mediante polticas sociais e econmicas que visem eliminao de doenas e outros agravos e ao acesso universal e igualitrio s suas aes e servios.

MENDES, Gilmar Ferreira; COELHO, Inocncio Mrtires e BRANCO, Paulo Gustavo Gonet. Curso de Direito Constitucional. 2. ed. So Paulo: Saraiva, 2008, p. 417.
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Ademais, no podemos compactuar com um possvel entendimento de que a ateno a esses limites importaria em afronta liberdade, uma vez que, alm de no existirem direitos fundamentais irrestringveis, consoante j afirmado, a poluio sonora algo que afeta indistintamente a sociedade fortalezense, ento, temos o dever de zelar por esta, consequentemente, caso haja qualquer culto em afronta ao meio ambiente, este no dever ser realizado, sob pena de ofender o ordenamento ptrio. Ainda, a importncia para a preservao de um meio ambiente

ecologicamente sadio e equilibrado foi to privilegiada pelo legislador originrio que essa uma competncia comum de todos os entes, que devem se preocupar tambm com o combate efetivo a qualquer forma de poluio (art. 23, VI, CF). No mesmo pensamento, citamos os arts. 259, par. nico, XII e 260, CE, seno vejamos: Art. 259, par. nico, CE. Para assegurar a efetividade desses direitos, cabe ao Poder Pblico, nos termos da lei estadual: XII proteger o meio ambiente e combater a poluio em qualquer de suas formas; Art. 260, par. nico, CE. O sistema estadual de meio ambiente orientar-se- para a recuperao, preservao da qualidade ambiental, visando ao desenvolvimento scio-econmico, dentro de parmetros a serem definidos em lei ordinria que assegurem a dignidade humana e a proteo natureza.

Finalmente, para arrematar esse tpico, a pluralidade, caracterstica inerente prpria noo de constitucionalismo12, e, inegavelmente, da sociedade brasileira, apregoa a convivncia pacfica entre toda a diversidade tnico-cultural existente, j que fundada na harmonia social. Ento, a partir de o instante em que determinado templo no obedece aos limites mximos no se est s a afetar, frisamos, a defesa do meio ambiente, mas aos demais membros do corpo social que no

ROSENFELD, Michael. A identidade do sujeito constitucional. Trad. de Menelick de Carvalho Netto. Belo Horizonte: Editora Mandamentos, 2003, p. 29-30.
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pertencem a esse culto religioso, aos quais, igualmente, garantido o direito fundamental liberdade de no ouvirem certa manifestao religiosa13.

II AUSNCIA DE MOTIVO PLAUSVEL PARA A DISCRIMINAO EFETUADA NO DISPOSITIVO EM COMENTO

O direito igualdade, consubstanciado no rol do art. 5, caput, CF e no art. 224, par. nico, CE, apregoa, em uma viso nitidamente liberal, que todos so iguais perante a lei. Desde o perodo imperial, o mencionado princpio poder ser visto sob duas ticas: a formal e a material. A primeira, segundo leciona Jos Afonso da Silva14, visa a abolir os privilgios, isenes pessoais e regalias de classe, a que nos referimos acima. A lei ser, portanto, indistintamente aplicada a todos, da decorrer o seu carter universal e abstrato. Por outro lado, a igualdade material satisfeita se o legislador tratar de maneira igual os iguais e de maneira desigual os desiguais15. Nessa esteira de pensamento, como a garantia de um meio ambiente saudvel imposta a fim de concretizar a dignidade humana, um dos fundamentos de nossa Repblica, e assegurar a existncia das geraes futuras, no se mostra razovel a
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No jornal O Povo, de 28 de julho de 2008, foi veiculada a seguinte matria, a qual tratava, justamente, da falta de observncia do direito fundamental liberdade dos demais indivduos que no se compadecem com certa manifestao religiosa: IGREJA BARULHENTA - Morador do Bairro Ellery, comerciante Alexandre Barbosa Costa est reclamando de uma igreja que desde o ano passado est funcionando vizinho a residncia dele, na rua Pompeu Cavalcante, no bairro Ellery. Conforme ele diz, o templo religioso produz muito barulho. Para piorar a situao, Costa diz que de vez em quando promovido um evento chamado festa Black Pink, que comea por volta das 19 horas e se prolonga por toda a noite, no deixando a vizinhana dormir. Segundo ele, a situao inadmissvel, pois est prejudicando demais a todos. RESPOSTA: A resposta dada pela Secretaria Municipal de Meio Ambiente e Controle Urbano (Semam). Explica que a Lei 8097/97 excetua os templos religiosos do fator poluio sonora. Mesmo assim, a Equipe de Combate a Poluio Sonora tem buscado o dilogo com os responsveis por esses templos. No a primeira vez que a igreja em questo motivo de reclamaes por parte dos moradores e ser novamente includa no roteiro dos fiscais. Mas o trabalho de conscientizao e no punitivo. A equipe orienta os cidados que se sentirem prejudicados que busquem o apoio do Ministrio Pblico. Dvidas e reclamaes no Fala Fortaleza, pelo telefone 0800 285 0880. O POVO tentou contatar algum representante da igreja denunciada, mas nenhuma das ligaes feitas para o local foram atendidas. Disponvel em: http://www.opovo.com.br/opovo/colunas/opovonosbairros/807351.html. 14 SILVA, Jos Afonso da. Curso de Direito Constitucional Positivo. 11. ed. So Paulo: Malheiros, 1996, p. 209. 15 SILVA, Jos Afonso da. Curso de Direito Constitucional Positivo. 11. ed. So Paulo: Malheiros, 1996, p. 208.
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discriminao feita, porque os templos religiosos, de igual maneira, devem se comprometer, em suma, com a construo de uma sociedade livre, justa e solidria (art. 3, I, CF), no molde pensado pelo Constituinte Originrio de 1988, que, somente, poder ser efetivada, atravs, sobretudo, do respeito das normas ambientais. Dessa forma, as discriminaes aceitveis ao longo do texto constitucional, conforme percebemos, apenas se do em virtude de um necessidade de realizao da justia social, a qual no seria feita, caso o Poder Pblico, por exemplo, no pudesse garantir um prazo de licena-maternidade superior para mulheres em comparao com os homens. Na situao proposta, o combate poluio sonora mostra-se como um dever imposto a todos de uma dada comunidade poltica, sem excees, j que o futuro das geraes depende, certamente, da preservao ambiental. Alm disso, de vital relevncia, por fim, ressaltarmos a imprescindibilidade do cumprimento gradativo dos objetivos da Repblica, no qual anteriormente. Dessa forma, a construo de um sociedade livre, justa e solidria compete a todos os brasileiros. est includa a solidariedade, como j falado

DO CONTROLE CONCENTRADO DA CONSTITUCIONALIDADE DAS LEIS MUNICIPAIS EM FACE DA CONSTITUIO DO ESTADO

Conforme bem demonstram os dispositivos da Carta Estadual transcritos acima, que so de reproduo compulsria, visto que espelham determinaes emanadas do Constituinte Federal, percebe-se com clareza a absoluta incompatibilidade vertical entre a norma municipal hostilizada com as que lhes so hierarquicamente superiores. Providencial importncia adotou o constitucionalismo ao acentuar a supremacia do corpo constitucional em relao s demais normas presentes no ordenamento jurdico. atravs da Constituio que se postula a unidade e

sistematizao de todo o aparato legal, objetivando-se a preservao e garantia de sua fora ordenadora, gerando, assim, efeitos na realidade social.
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Vemos, que no Brasil, a superioridade da Lei maior est explicitamente mencionada em diversos dispositivos dispersos no texto constitucional. Assinala Hans Kelsen16 que a norma fundamental: a fonte comum de validade de todas as normas pertencentes a uma e mesma ordem normativa, o seu fundamento de validade comum.

De concluir-se assim que a Constituio o fundamento de validade das demais normas contidas no ordenamento jurdico. somente atravs do controle de constitucionalidade das leis que se pressupe a supremacia constitucional e por esse motivo que, no caso especfico, de salutar importncia a declarao inconstitucional do dispositivo acima esposado. Sabe-se que o ordenamento jurdico se constitui numa estrutura

escalonada de normas, exatamente porque a Constituio norma fundamental desse ordenamento - goza de superioridade em relao s demais, que se pode examinar a adequao das normas inferiores superior. Portanto o controle resultante lgico da supremacia constitucional, existindo, enfim, para garanti-la. Desta forma, o que fez, no presente caso, legislador ordinrio, foi ignorar mencionada supremacia constitucional, posto que, vulnerou o texto constitucional tanto no seu aspecto forma como no material. Isto posto, de fcil constatao que o dispositivo ora questionado est eivado de vcios de inconstitucionalidade material. Nem se alegue que a lei vergastada estaria sendo contestada em face da Constituio Federal, pois, em se tratando de norma de reproduo compulsria, como o caso em tela, o Egrgio Supremo Tribunal Federal j admitiu a possibilidade de propositura de ao de inconstitucionalidade direta perante o Tribunal de Justia local: EMENTA: Reclamao com fundamento na preservao da competncia do Supremo Tribunal Federal. Ao direta de inconstitucionalidade proposta perante Tribunal de Justia na qual se impugna Lei municipal sob a alegao de ofensa a dispositivos KELSEN, Hans. Teoria Pura do Direito, 2 ed. Brs.So Paulo: Martins Fontes, 1987 p. Traduo de: Reine Rechtslehre. Viena, 1960, p. 269.
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constitucionais estaduais que reproduzem dispositivos constitucionais federais de observncia obrigatria pelos Estados. Eficcia jurdica desses dispositivos constitucionais estaduais. Jurisdio constitucional dos Estados-membros. admisso da propositura da ao direta de inconstitucionalidade perante o Tribunal de Justia local, com possibilidade de recurso extraordinrio se a interpretao da norma constitucional estadual, que reproduz a norma constitucional federal de observncia obrigatria pelos Estados, contrariar o sentido e o alcance desta. Reclamao conhecida, mas julgada improcedente. (Rcl 383/SP, Rel. Min. Moreira Alves, j. 11/jun/1992 Tribunal Pleno). (grifos nossos).

Nenhuma dvida paira, assim, da viabilidade desta ao direta de inconstitucionalidade como meio de impugnao da Lei Municipal referida, que contraria frontalmente determinaes da Carta Alencarina que reproduzem fielmente os

preceptivos constitucionais atinentes matria. Ressalte-se, ainda, que o Municpio, apesar de gozar de autonomia prpria de ente da federao inovao da Constituio de 1988 deve respeito tanto Constituio Federal quanto Estadual. Embora ocioso, vale a pena transcrever o que dimana do art. 26 da Carta Estadual: Art. 26. O Municpio reger-se- por sua prpria Lei Orgnica e leis ordinrias que adotar, respeitados os princpios estabelecidos nesta Constituio e na Constituio Federal. Finalmente, qualquer dvida quanto admissibilidade desta ao est fulminada pelo art. 125 da Constituio Federal, que expressamente determina: Art. 125. Os Estados organizaro suas Justias, observados os princpios estabelecidos nesta Constituio. (...) 2o. Cabe aos Estados a instituio da representao de inconstitucionalidade de leis ou atos normativos estaduais ou municipais em face da Constituio Estadual, vedada a atribuio da legitimidade para agir a nico rgo;

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Em obedincia a tal preceito, a Constituio do Estado do Cear consagrou a competncia dessa Egrgia Corte para processar e julgar pedidos deste jaez, no seu artigo 108, inciso 7o., alnea f: Art. 108. Compete ao Tribunal de Justia: (...) VII processar e julgar, originariamente: (...) f) as representaes de inconstitucionalidade de leis ou atos normativos estaduais e municipais contestados em face desta Constituio;

Complementando a normatizao da matria, o Regimento Interno desse Tribunal, no artigo 111, inciso III, comete ao Procurador Geral da Justia,

concorrentemente com outros rgos, a legitimidade ativa para propor Aes Diretas de Inconstitucionalidade: Art. 111. Podem propor a ao direta de inconstitucionalidade: (...) III o Procurador-Geral da Justia;

DA MEDIDA CAUTELAR

Dispe a Constituio Federal, no mandamento fundamental assente no inciso XXXV, do artigo 5, que a lei no poder excluir da apreciao do Poder Judicirio qualquer leso ou ameaa a direito, o que importa na necessria prestao de tutela jurisdicional, formulando juzo sobre a existncia do direito reclamado, e mais do que isso, impondo as medidas necessrias manuteno e/ou reparao dos direitos assim reconhecidos. Consequentemente, o princpio constitucional bsico do direito tutela jurisdicional assegura tambm, ao jurisdicionado, o direito a uma sentena

potencialmente eficaz, capaz de evitar dano irreparvel a direito relevante.

O Ministrio Pblico instituio permanente, essencial funo jurisdicional do Estado, incumbindo-lhe a defesa da ordem jurdica, do regime democrtico e dos interesses sociais e individuais indisponveis (CF, art. 127)

MINISTRIO PBLICO DO ESTADO DO CEAR PROCURADORIA GERAL DE JUSTIA Assessoria do Controle de Constitucionalidade

No resta dvida de que, nesta Ao Direta de Inconstitucionalidade, no se pretende a aplicao da norma ao caso concreto, mas seu exame em tese, para que seja decretada sua inconstitucionalidade, exatamente por sua incongruncia com os preceitos maiores e os efeitos deletrios dela advindos. De outra, est sobejamente comprovada a inconstitucionalidade do dispositivo municipal aoitado. A farta transcrio jurisprudencial e doutrinria

comprovam a forte densidade do direito suplicado, sendo evidente, data venia, a presena do fumus boni juris, que decorre da meridiana clareza da prpria exegese sistemtica das normas constitucionais pertinentes. Tudo isto caracteriza situao que tipicamente justifica e exige, permissa vnia, do alto esprito de justia dessa Egrgia Corte, a concesso de medida liminar, com esteio na prescrio normativa contida no art. 102, inciso I, alnea p, da CR/88, e segundo a consolidada jurisprudncia do STF.

DO PEDIDO

Diante do exposto, o Procurador-Geral de Justia do Estado do Cear, nos termos do artigo 127, III, da Constituio Estadual, considerados os argumentos acima expendidos, vem requerer a essa Egrgia Corte de Justia:

I O conhecimento e o processamento da presente Ao Direta de Inconstitucionalidade;

II A urgente concesso de medida liminar para que seja imediatamente suspenso o inteiro teor do art. 1, par. nico, da Lei Estadual n 13.711/2005;

III A citao da Senhora Prefeita Municipal de Fortaleza, da Cmara Municipal de Fortaleza, por seu Presidente, para que prestem as devidas informaes, e

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do Procurador Geral do Estado para os fins previstos na Constituio Estadual e no Regimento Interno do TJ-CE;

IV Seja o Ministrio Pblico intimado para oficiar em todos os termos do referido processo;

V A declarao da inconstitucionalidade, com efeito erga omnes e ex-tunc do art. 1, par. nico, da Lei Estadual n 13.711/2005, tendo em vista a sua incompatibilidade com os arts. 245, 259 e 260, par. nico, todos da Constituio Estadual.

PEDE DEFERIMENTO.

D-se causa o valor de R$ 1.000,00 (mil reais),

Fortaleza, 26 de agosto de 2009.

Maria do Perptuo Socorro Frana Pinto Procurador-Geral de Justia

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