SOCIEDADE ANNIMA : UMA SOCIEDADE DE CAPITAIS

Priscila Pavani Aluna do 2 ano do Curso de Direito da UNESP (Franca - SP)

Sumrio: 1. Introduo. 2. Surgimento e evoluo do instituto da sociedade annima sob o prisma histrico. 3. Noo geral sobre as sociedades annimas no Brasil. 4. Anlise econmica do papel do empresrio 4.1. Schumpeter e sua viso sobre o papel do empresrio. 5. Natureza da sociedade annima. 6. Da existncia ou inexistncia do "intuito personae". 7. Dissoluo da sociedade annima em razo do fim da "affectio societatis". 8. Concluso

1. Introduo O presente estudo tem o escopo de analisar a questo da presena ou ausncia do intuito personae na constituio das sociedades annimas, partindo de uma reflexo jurdica paralelamente considerao dos principais aspectos econmicos e histricos peculiares a tal discusso. sabido que a sociedade annima , por excelncia, uma sociedade de capitais, conforme emerge do texto da prpria Lei das Sociedades Annimas (Lei n. 6.404, de 15/12/1976), em seu artigo 1: "a companhia ou sociedade annima ter o capital dividido em aes"; contudo, estaria ela despida de qualquer ligao com a pessoa de seus fundadores?

A conceituao de sociedade annima que se nos pareceu mais apropriada a de Fbio Ulhoa Coelho1: "sociedade empresria com capital social dividido em aes, espcie de valor mobilirio, na qual os scios, chamados acionistas, respondem pelas obrigaes sociais at o limite do preo de emisso das aes que possuem". possvel apreender de mencionada definio que a sociedade annima no se trata de uma mera aglutinao de capitais, mas, sim, de uma sociedade empresria. Entretanto, estaria nela presente o chamado intuitu personae? Desse modo, traadas as linhas que vo nortear nossa pesquisa, passaremos a uma breve sntese histrica sobre a evoluo do instituto da sociedade annima. 2. Surgimento e evoluo do instituto da sociedade annima sob o prisma histrico Tem-se por marco do surgimento das sociedades annimas o perodo final da Idade Mdia (COELHO, 2007, v.1, p. 14). As organizaes identificadas pelos doutrinadores como "embries" da atual sociedade annima criam-se em funo de interesses pblicos, com o intuito de promover o financiamento da atividade estatal. poca do Renascimento, cidades italianas promoviam a emisso de ttulos de crdito garantidos pela futura arrecadao de tributos, o que permitia administrao pblica promover suas atividades sem a necessidade receita imediata. Tal foi o caso da guerra empreendida pela Repblica de Gnova contra Venza, no incio do sculo XVI, por exemplo, que ocasionou o surgimento de uma associao desses credores, denominada Casa de So Jorge, vindo a constituir uma grande instituio financeira, que operou at o sculo XIX. Outras precursoras das sociedades annimas foram as companhias de colonizao ( sculos XVII e XVIII), organizadas pelas metrpoles com a finalidade de viabilizar os empreendimentos de conquista e manuteno de suas colnias, alm de promover o desenvolvimento do comrcio ultramarino.
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COELHO, Fabio Ulhoa. Curso de Direito Comercial: Direito de Empresa. 11 ed. rev. atual. So Paulo: Saraiva, 2007.

Assim, possvel constatarmos que as sociedades por aes se destinavam, desde sua gnese, explorao de empreendimentos de grande importncia para a economia e o estado. Contudo, a considervel segurana de retorno do investimento realizado pelos acionistas dependia de monoplio sobre o comrcio de determinadas zonas ou colnias. Em razo disso, de incio, as sociedades annimas se constituam atravs de ato de outorga do poder estatal e foi exatamente a essa poca que teve incio o desenvolvimento da noo de personalidade jurdica das sociedades, com obrigaes e direitos diversos dos de seus scios. Todavia, ainda assim, nenhuma sociedade proporcionava aos investidores a limitao das perdas; a sociedade por quotas e responsabilidade limitada s foi ser criada em 1892. A personalizao est muitas vezes ligada, na teoria jurdica europia, responsabilidade limitada dos scios e idia de privilgio. O debate, em curso na Inglaterra, a respeito da criao da limited liabilitN, parnership, motivado pela responsabilizao pessoal dos membros de grandes parcerias de auditores por danos derivados da m prestao de servios, contm esse ingrediente, o de relacionar a limitao da responsabilidade dos scios personalizao da sociedade. 3. Noo geral sobre as sociedades annimas no Brasil. As sociedades annimas correspondem forma jurdico-societria mais conveniente aos vultosos empreendimentos econmicos. Suas caractersticas fundamentais so a limitao da responsabilidade dos scios e a negociabilidade da participao societria, instrumentos imprescindveis para despertar o interesse de investidores e propiciar a reunio de grandes capitais. Dessa maneira, mais que uma espcie de sociedade de capitais, a sociedade annima, embora no seja a modalidade societria predominante no Brasil, inegvel seu papel crucial para o nosso desenvolvimento econmico. Nossa primeira S/A o Banco do Brasil, constitudo em 1808, com a chegada da famlia real portuguesa e mediante alvar do regente D. Joo VI. Atualmente, em nosso pas, as sociedades annimas so regidas pelos seguintes diplomas legais: a) Decreto Lei

- Del n. 2.627 de 26/09/1940, dispe sobre as sociedades por aes b) Lei Ordinria - Lei n. 9.457 de 05/05/1997, altera dispositivos da Lei n. 6.404, de 15 de dezembro de 1976, que dispe sobre as sociedades por aes e da Lei n. 6.385, de 7 de dezembro de 1976, que dispe sobre o mercado de valores mobilirios e cria a comisso de valores mobilirios. - Lei n. 7.958 de 20/12/1989, altera o artigo 137 da Lei n. 6.404, de 15 de dezembro de 1976. - Lei n. 6.404, de 15/12/1976, dispe sobre as sociedades por aes. De acordo com nosso ordenamento jurdico, as principais

caractersticas da sociedade annima so: a) uma sociedade de capitais. Nela, o mais importante a aglutinao de capitais, e no a pessoa dos acionistas, havendo menor relevncia do chamado intuito personae (inexistente nas SAs, para alguns) caracterstico das sociedades de pessoas, cuja existncia no haveremos de questionar nesta oportunidade; b) diviso do capital em partes iguais, em regra, com igual valor nominal so as chamadas aes, estando nelas consubstanciada a participao do acionista; c) responsabilidade do acionista limitada apenas ao preo das aes subscritas ou adquiridas. Uma vez integralizada a ao, o acionista no ter mais nenhuma responsabilidade adicional, nem mesmo em caso de falncia, hiptese em que somente ser atingido o patrimnio da companhia; d) livre cessibilidade das aes. As aes, em regra, podem ser livremente cedidas, o que gera uma constante alternncia no quadro de acionistas. Porm, possvel que o Estatuto faa restries cesso, desde que no impea a negociao (art. 36 da Lei 6.404/76). Portanto, as aes so ttulos circulveis, bem como os ttulos de crdito; e) possibilidade de subscrio do capital social mediante apelo ao pblico; f) uso exclusivo de denominao social ou nome de fantasia;

g) finalmente, a companhia pode ser aberta ou fechada, conforme os valores

mobilirios de sua emisso estejam ou no admitidos negociao no mercado de valores mobilirios (cf. Lei n. 10.303, de 2001). A Companhia ou Sociedade Annima pode ser constituda por subscrio pblica (quando depender de prvio registro da emisso na Comisso de Valores Mobilirios e haver a intermediao obrigatria de instituio financeira art. 82 da Lei n. 6.404/76) ou por subscrio particular (quando poder fazer-se por deliberao dos subscritores em assemblia geral ou por escritura pblica art. 88 da Lei n. 6.404/76). Por fim, a Sociedade Annima dever ter uma estrutura

organizacional composta de: assemblia geral, conselho de administrao (facultativo em caso de Companhia Fechada), diretoria e conselho fiscal, que tero, alm das atribuies fixadas na Lei 6.404/76, aquelas determinadas no estatuto social.

4. Anlise econmica do papel do empresrio

Entre a imagem pejorativa do praticante da usura, formulada durante a Idade Mdia; do promotor das desigualdades sociais, segundo algumas concepes socialistas; e a do heri indispensvel da epopia capitalista, tentaremos buscar uma definio mais realista e menos apaixonada do papel do empresrio sob a tica econmica. Ainda que a incluso do empresrio no rol das figuras mais importantes do capitalismo seja aparentemente inquestionvel, a teoria econmica atual tem encontrado grandes dificuldades para definir seu papel, at em razo da tendncia para o trabalho em equipe, o que mitiga a importncia pessoal.

4.1. Schumpeter e sua viso sobre o papel do empresrio

Schumpeter construiu um sistema terico para explicar tanto os ciclos econmicos como a teoria do desenvolvimento econmico capitalista. O processo-chave em mudana econmica a introduo de inovaes, e o inovador central o empresrio. A inovao conhecida como as mudanas nos mtodos de fornecimento de bens, tais como a introduo de novos bens ou de novos mtodos de produo; a abertura de novos mercados; a conquista de novas fontes de fornecimento de matrias-primas ou de produtos semimanufaturados; ou a criao de uma nova organizao industrial, como a criao de um monoplio ou o rompimento do mesmo. Inovao muito mais que inveno. Inveno no inovao se no for usada; uma inveno torna-se uma inovao somente quando aplicada a processos indutriais. E o empresrio a pessoa que realiza novas combinaes e introduz inovaes. Nem todos os dirigentes de empresas, gerentes ou industriais so empresrios, pois possvel que estejam dirigindo uma empresa sem experimentar novas idias ou novas maneiras de fazer coisas. Os empresrios no so tambm tomadores de riscos. Essa funo cabe aos acionistas, que so tipicamente capitalistas, mas no empresrios. A despeito de poderem ter apenas ligaes temporrias com empresas individuais, como os financistas ou empreendedores, os empresrios so sempre pioneiros na introduo de novos produtos, novos processos ou novas formas de organizao econmica ou de penetrao em novos mercados. Para Schumpeter, "so homens com habilidade excepcional que aproveitam oportunidades que aos outros passam despercebidas ou que criam oportunidades mediante sua prpria ousadia e imaginao"2

5. Natureza da sociedade annima

OSER, Jacob; BLANCHFIELD, William C.. Histria do Pensamento Econmico. Rio de Janeiro: Atlas, 1987.

As sociedades annimas constituem pessoas jurdicas de direito privado e duas teorias buscam explicar sua natureza, a contratual e a institucional. De acordo com os contratualistas, a sociedade annima se origina de um contrato que rege a vida da sociedade e se destina a regulamentar as relaes entre ela e seus scios. Por outro lado, a teoria institucional se apia na prevalncia dos interesses socais. Assim, a sociedade deve funcionar e se administrada em funo da sua natureza institucional e no como um mero contrato, evidenciando-se, assim, o domnio do interesse pblico. Vrias normas de nosso ordenamento assinalam a inspirao institucional do novo modelo de sociedade annima - at em razo do art. 421 do CC, que consolida o ideal de "funo social dos contratos". O art. 116 da Lei n. 6.404/76, em seu pargrafo nico, ao estabelecer o padro de conduta ou comportamento do acionista controlador, apresenta pungente tendncia institucional: "o acionista controlador deve usar o poder com o fim de fazer a companhia realizar o seu objeto e cumprir sua funo social, e tem deveres e responsabilidades para com os demais acionistas da empresa, os que nela trabalham e para com a comunidade em que atua, cujos direitos e interesses deve lealmente respeitar e atender".

6. Da existncia ou inexistncia do "intuito personae"

A teoria institucional tende a expressar a inexistncia do intuito personae para a sociedade annima no direito brasileiro, afinal, inegvel a elevao da instituio em detrimento da pessoa do empresrio em si. Contudo, a instituio foi criada para ser o instrumento de desenvolvimento da grande empresa, no se podendo olvidar que o instituto veio, tambm, preencher os anseios dos empresrios; isto no que se refere,

especialmente, ao conceito de patrimnio separado e continuidade das empresas depois da morte dos fundadores. A questo da admissibilidade do "intuitu personae" nas sociedades annimas revela-se, portanto, de suma importncia para o direito societrio, e possui especial relevncia. Do ponto de vista formal, no se reconhece a affectio societatis em sociedades annimas, uma vez que essa estrutura societria consistiria, necessariamente, em uma sociedade de capitas. Parte-se da premissa de que, como o colgio de acionistas pode ser total ou parcialmente substitudo ou modificado pela simples transferncia de aes, a sociedade annima seria, necessariamente, uma sociedade de capitais, pouco importando as pessoas de seus scios para a consecuo do objeto social, o que demonstraria seu carter institucional, revelando-se, pura e simplesmente, de uso para o desenvolvimento da grande empresa. Contudo, temos os casos das sociedades annimas fechadas, que foram (e so) constitudas, basicamente, por grupos de pessoas, com interesses convergentes; no possuem "vida prpria" pois tm o seu funcionamento e existncia relacionados, diretamente, a pessoa dos scios fundadores; so verdadeiramente intuito personae. Portanto, Se h, na sociedade, o desejo dos scios de operar unidos por interesses comuns, certamente os contratos v.g. acordos de acionistas e relaes internas, ho de ser vistos, analisados e interpretados sob o prisma da confiana mtua, e, obviamente, na tica dos interesses convergentes.

7. Dissoluo da sociedade annima em razo do fim da "affectio societatis"

corrente encontrarmos na doutrina a seguinte concepo: sociedades annimas so sociedades de capitais (intuitu rei), e somente as sociedades limitadas seriam sociedades de pessoas (intuitu personae).

Nas sociedades de capitais no existe esse personalismo. Cada um dos scios indiferente a pessoa dos demais. O que ganha relvancia nessa categoria de sociedades a aglutinao de capitais para um determinado empreendimento. Dessa maneira, enquanto na sociedade de pessoas o quadro social deve manter-se constante, na sociedade de capitais a mutabilidade dos scios a regra. No entanto, essa definio, assim como as demais que encontramos na doutrina, ao que tudo indica, trata o assunto a partir de uma sociedade annima idealizada. Ou seja, para concluir que as sociedades annimas so intuitu rei utiliza-se como parmetro a grande sociedade annima com capital pulverizado em bolsa, cuja gerncia conduzida por profissionais sem a interferncia direta dos proprietrios, tratando-se, em verdade, de uma verdadeira instituio. Como se sabe, essas no so, nem constituem, a maioria das sociedades annimas no Brasil. Na realidade, tomando por base o nosso pas, elas so franca minoria. Da mesma forma que no lcito partir da exceo para se chegar regra, no se pode partir das annimas abertas com o capital pulverizado para concluir que no h intuitu personae em sociedades annimas, instituindo um dogma jurdico que se importa pouco ou nada com o que acontece no mundo real. Ultrapassando a barreira do dogmatismo jurdico, ao analisar uma sociedade annima, e tentar extrair sua natureza se pessoal ou de capitais , preciso que o jurista no se envergonhe em lidar com os fatos sociais. Isso porque ele s conseguir desvendar se a sociedade tem ou no carter intuitu personae, ao investigar, detalhadamente, estes fatos. Do ponto de vista formal, no se reconhece a affectio em sociedades annimas uma vez que essa estrutura societria consistiria, necessariamente, em uma sociedade de capitas. Apiam-se da premissa de que, como o colgio de acionistas pode ser total ou parcialmente substitudo ou modificado pela simples transferncia de

aes, a sociedade annima seria, necessariamente, uma sociedade de capitais, pouco importando as pessoas de seus scios para a consecuo do objeto social, o que demonstraria seu carter institucional, revelando-se, pura e simplesmente, de uso para o desenvolvimento da grande empresa.

8. Concluso

No momento em que a vontade individual ou coletiva dos acionistas no se revela mais importante conduo dos negcios sociais, estamos, sim, diante de uma sociedade annima de cunho essencialmente institucional. Todavia, em se existindo o intuitu personae em alguma sociedade annima, haveria portanto, a affecio societatis e, assim, seria admitida sua dissoluo em funo do fim da prpria affecio societatis. Logo, seria possvel o requerimento de dissoluo de sociedade annima em razo da quebra da affectio societais uma vez provado que a sociedade no pode preencher o seu fim. Para tanto, lembremos, preciso verificar se a sociedade em questo est revestida do carter intuitu personae e animada por uma affectio societatis, no sendo em qualquer hiptese possvel recorrer-se ao remdio da ao de dissoluo quando se estiver diante de uma das hipteses do direito de recesso.

Bibliografia: ASCARELLI, Tullio. Problemas das sociedades annimas e direito comparado. Campinas: Bookseller, 2001.

COELHO, Fbio Ulhoa. Curso de Direito Comercial: Direito de Empresa. 11 ed. rev. atual. So Paulo: Saraiva, 2007. CORRA, Leonardo. Dissoluo de sociedade annima por quebra da affectio societatis . Jus Navigandi, Teresina, ano 7, n. 60, nov. 2002. Disponvel em: <http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=3408>. Acesso em: 20 out. 2007. HENTZ, Luiz Antonio Soares. Direito de Empresa no Cdigo Civil de 2002. So Paulo: Juarez de Oliveira, 2002. LIMA, Osmar Brina Corra. Sociedade Annima. Belo Horizonte: Del Rey, 2003. OSER, Jacob; BLANCHFIELD, William C.. Histria do Pensamento Econmico. Rio de Janeiro: Atlas, 1987. PAULA, Joo Antnio de; CERQUEIRA, Hugo E. A. da Gama; MOTTA E ALBUQUERQUE, Eduardo da. Revista de Economia Poltica, vol. 24. n. 4 (96), outubro-dezembro/2003. (acesso ao site: http://www.rep.org.br/pdf/96-7.pdf).