ACRDO DE 15. 1.

1998 PROCESSO C-44/96

A C R D O D O TRIBUNAL DE JUSTIA 15 de Janeiro de 1998 *

N o processo C-44/96,

que tem por objecto um pedido dirigido ao Tribunal de Justia, nos termos do artigo 177. do Tratado CE, pelo Bundesvergabeamt (ustria), destinado a obter, no litgio pendente neste rgo jurisdicional entre

Mannesmann Anlagenbau ustria AG e o.

Strohal Rotationsdruck GesmbH,

uma deciso a ttulo prejudicial sobre a interpretao do artigo 1., alnea b), da Directiva 93/37/CEE do Conselho, de 14 de Junho de 1993, relativa coordenao dos processos de adjudicao de empreitadas de obras pblicas (JO L 199, p. 54), e do artigo 7., n. 1, do Regulamento (CEE) n. 2081/93 do Conselho, de 20 de Julho de 1993, que altera o Regulamento (CEE) n. 2052/88 relativo s misses dos fundos com finalidade estrutural, sua eficcia e coordenao das suas intervenes, entre si, com as intervenes do Banco Europeu de Investimento e com as dos outros instrumentos financeiros existentes QO L 193, p. 5),

* Lngua do processo: alemo.

I-102

MANNESMANN ANLAGENBAU AUSTRIA E O.

O TRIBUNAL DE JUSTIA,

composto por: G. C. Rodrguez Iglesias, presidente, C. Gulmann, M. Wathelet e R. Schintgen, presidentes de seco, G. F. Mancini, J. C. Moitinho de Almeida, P. J. G. Kapteyn (relator), J. L. Murray, D. A. O. Edward, J.-P. Puissochet, G. Hirsch, P. Jann e L. Sevn, juzes,

advogado-geral: P. Lger, secretrio: H . A. Rhi, administrador principal,

vistas as observaes escritas apresentadas:

em representao da Mannesmann Anlagenbau Austria AG M. Winischhofer, advogado em Viena,

e o., por

em representao da Strohal Rotationsdruck GesmbH, por W. Wiedner, advogado cm Viena,

em representao do Governo neerlands, por A. Bos, consultor jurdico no Ministrio dos Negcios Estrangeiros, na qualidade de agente,

em representao do Governo austraco, por W. Okresck, Ministerialrat no Bundeskanzlcramt-Verfassungsdienst, na qualidade de agente,

em representao da Comisso das Comunidades Europeias, por H. van Lier, consultor jurdico, e C. Schmidt, membro do Servio Jurdico, na qualidade de agentes,

visto o relatrio para audincia,

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ouvidas as alegaes da Mannesmann Anlagenbau Austria A G e o., representados por Michael Winischhofer, da Strohal Rotationsdruck GesmbH, representada por W. Wiedner, do Governo francs, representado por P. Lalliot, secretrio dos Negocios Estrangeiros na Direco dos Assuntos Jurdicos do Ministerio dos Negocios Estrangeiros, na qualidade de agente, do Governo neerlands, representado por M. Fierstra, consultor jurdico adjunto no Ministerio dos Negocios Estrangeiros, na qualidade de agente, e da Comisso, representada por H. van Lier, na audincia de 3 de Junho de 1997,

ouvidas as concluses do advogado-geral apresentadas na audincia de 16 de Setembro de 1997,

profere o presente

Acrdo

Por despacho de 2 de Fevereiro de 1996, entrado na Secretaria do Tribunal de Justia em 14 de Fevereiro seguinte, o Bundesvergabeamt submeteu, nos termos do artigo 177. do Tratado CE, sete questes prejudiciais relativas interpretao do artigo 1., alnea b), da Directiva 93/37/CEE do Conselho, de 14 de Junho de 1993, relativa coordenao dos processos de adjudicao de empreitadas de obras pblicas (JO L199, p. 54), e do artigo 7, n. 1, do Regulamento (CEE) n. 2081/93 do Conselho, de 20 de Julho de 1993, que altera o Regulamento (CEE) n. 2052/88 relativo s misses dos fundos com finalidade estrutural, sua eficcia e coordenao das suas intervenes, entre si, com as intervenes do Banco Europeu de Investimento e com as dos outros instrumentos financeiros existentes QO L 193, p. 5).

Estas questes foram suscitadas no mbito de um litgio pendente no referido rgo jurisdicional em que so partes, por um lado, a Mannesmann Anlagenbau Austria A G e o., e, por outro, a Strohal Rotationsdruck GesmbH (a seguir SRG), a respeito da aplicao da legislao austriaca sobre empreitadas de obras pblicas abertura de um concurso para esse efeito.
I-104

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As disposies comunitrias em questo

A Directiva 93/37

O artigo 1. da Directiva 93/37, que codifica a Directiva 71/305/CEE do Conselho, de 26 de Julho de 1971, relativa coordenao dos processos de adjudicao de empreitadas de obras pblicas (TO L 185, p. 5; EE 17 Fl p. 9), alterada em ltimo lugar pela Directiva 90/531/CEE do Conselho, de 17 de Setembro de 1990, relativa aos procedimentos de celebrao dos contratos de direito pblico nos sectores da gua, da energia, dos transportes e das telecomunicaes (JO L 297, p. 1), dispe:

Para efeitos da presente directiva:

a) os "contratos de empreitada de obras pblicas" so contratos a ttulo oneroso, celebrados por escrito entre um empreiteiro, por um lado, e uma entidade adjudicante, definida na alnea b), por outro, que tenham por objecto quer a execuo quer conjuntamente a execuo e concepo das obras relativas a uma das actividades referidas no Anexo II ou de uma obra definida na alnea c), quer a realizao, seja por que meio for, de uma obra que satisfaa as necessidades indicadas pela entidade adjudicante;

b) so consideradas "entidades adjudicantes" o Estado, as autarquias locais c regionais, os organismos de direito pblico e as associaes formadas por uma ou mais autarquias locais ou regionais ou um ou mais desses organismos de direito pblico. I-105

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Entende-se por "organismo de direito pblico" qualquer organismo:

criado para satisfazer de um modo especfico necessidades de interesse geral, sem carcter industrial ou comercial,

dotado de personalidade jurdica, e

cuja actividade seja financiada maioritariamente pelo Estado, pelas autarquias locais ou regionais ou por outros organismos de direito pblico, cuja gesto esteja sujeita a um controlo por parte destes ltimos ou cujos rgos de administrao, de direco ou de fiscalizao sejam compostos, em mais de metade, por membros designados pelo Estado, pelas autarquias locais ou regionais ou por outros organismos de direito pblico.

As listas dos organismos e das categorias de organismos de direito pblico que preenchem os critrios referidos no segundo pargrafo da presente alnea constam do anexo I.

...

A Directiva 89/665

A Directiva 89/665/CEE do Conselho, de 21 de Dezembro de 1989, que coordena as disposies legislativas, regulamentares e administrativas relativas aplicao dos processos de recurso em matria de adjudicao dos contratos de direito I-106

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pblico de obras e fornecimentos (JO L 395, p. 33),- impunha que os Estados-Membros adoptassem as medidas necessrias para garantir que as decises tomadas pelas entidades adjudicantes possam ser objecto de recursos eficazes e, sobretudo, to rpidos quanto possvel com base em que essas decises tenham violado o direito comunitrio em matria de contratos de direito pblico ou as normas nacionais que transpem esse direito. Nos termos do artigo 5., as referidas medidas deveriam ser adoptadas at 21 de Dezembro de 1991.

O Regulamento n. 2052/88

O artigo 7., n. 1, do Regulamento (CEE) n. 2052/88, alterado pelo Regulamento (CEE) n. 2081/93, tem a seguinte redaco:

As aces objecto de financiamento por parte dos fundos estruturais ou de uma interveno do BEI ou de outro instrumento financeiro existente devem ser conformes com as disposies dos Tratados e dos actos adoptados por fora dos mesmos, bem como com as polticas comunitrias, incluindo as que se referem s regras de concorrncia, adjudicao de contratos pblicos c proteco do ambiente c ainda com a aplicao do princpio da igualdade de oportunidades entre homens e mulheres.

A legislao austraca

O 1 da Bundesgesetz ber die sterreichische Staatsdruckerei [Staatsdruckereigesetz], de 1 de Julho de 1981 (lei federal relativa imprensa de Estado austraca,
I-107

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Bundesgesetzblatt fr die Republik sterreich 340/1981, a seguir StDrG), tem a seguinte redaco:

Entidade econmica "sterreichische Staatsdruckerei"

(1) criada uma entidade econmica autnoma com a designao social de "sterreichische Staatsdruckerei" (a seguir "Staatsdruckerei"). Tem sede em Viena e dotada de personalidade jurdica.

(2) A Staatsdruckerei tem a qualidade de comerciante na acepo do cdigo comercial. Ser inscrita na parte A do registo comercial do tribunal de comrcio de Viena.

(3) A actividade da Staatsdruckerei ser exercida segundo as normas que regem o comrcio.

As funes a desempenhar pela sterreichische Staatsdruckerei (a seguir s) constam do 2 da StDrG. Nos termos do n. 1 desta disposio, trata-se, em especial, da produo de impressos para a administrao federal em relao aos quais se exige sigilo ou o respeito de normas de segurana, como passaportes, cartas de conduo, bilhetes de identidade, o jornal oficial federal, as colectneas federais de leis e decises judiciais, impressos e o Wiener Zeitung. Esta rea de actividade em geral designada pela expresso obrigaes de servio pblico. I-108

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As referidas actividades, que, nos termos do 2, n. 3, incumbem exclusivamente s, esto, nos termos do 13, n. 1, da StDrG, sujeitas a um servio de fiscalizao estatal. Nos termos do 12, da mesma lei, os preos das encomendas so fixados segundo as normas que regem o comrcio e tendo em conta, designadamente, a necessidade de salvaguardar as capacidades disponveis , mediante pedido do director-geral da s, pelo conselho econmico, composto, nos termos do 8, n. 2, por doze membros, dos quais oito so nomeados pela Chancelaria federal ou por diferentes ministrios e quatro pelo conselho da empresa. Nos termos do 5, n. 2, da StDrG, o director-geral da s nomeado pelo referido conselho.

Acresce que, por fora do 15, n. 6, da StDrG, a s est sujeita fiscalizao do Tribunal de Contas.

1 0

Nos termos do 2, n. 2, da StDrG, a s pode exercer outras actividades, tais como a produo de outros impressos e a edio e distribuio de livros, jornais, etc. Por ltimo, nos termos do 3 da referida lei, a s pode ter participao noutras empresas.

O litgio no processo principal

1 1 Em Fevereiro de 1995, a s adquiriu a Strohal Gesellschaft mbH, cuja actividade consiste na impresso em rotativa heatset. Em 11 de Outubro de 1995, esta sociedade fundou a SRG, sendo titular de 99,9% do respectivo capital social, cujo objecto consiste na produo de impressos, segundo o referido processo de fabrico, numa tipografia em Mllendorf. I-109

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1 2

A fim de reduzir o perodo de transio que antecedeu o incio da actividade da referida tipografia da SRG durante a fase da respectiva fundao, a Os, em 18 de Outubro de 1995, abriu um concurso para fornecimento do respectivo equipamento tcnico. Para este efeito, a Os incluiu em cada um dos contratos de empreitada uma clusula de reserva do direito de transferir em qualquer momento a totalidade dos seus direitos e obrigaes decorrentes dos referidos contratos para um terceiro sua escolha. Aps um processo de conciliao que teve lugar na Bundesvergabekontrollkommission (comisso federal de controlo das adjudicaes), que terminou com um acordo, foi retirado o referido anncio de concurso. Aps nova abertura de concurso, a Os comunicou aos proponentes que o dono da obra responsvel pelo anncio do concurso e pela adjudicao das empreitadas era a SRG.

1 3

Em consequncia, foi dado incio a um processo de conciliao a pedido da Verband der Industriellen Gebudetechnikunternehmen sterreichs (associao austraca das empresas industriais de equipamento de imveis), a fim de determinar se a adjudicao devia ou no ter lugar em conformidade com as disposies da legislao nacional relativa a empreitadas de obras pblicas. Ao contrrio desta associao, a SRG e a Os contestaram a aplicabilidade da referida legislao alegando que, na ausncia de uma entidade pblica adjudicante, no existia, no caso concreto, empreitada de obras pblicas.

1 4

A Bundesvergabekontrollkommission deu razo SRG e Os e concluiu que a questo no era da sua competncia. Contudo, no excluiu a eventual necessidade de respeitar o disposto na Directiva 89/665 na hiptese de a entidade adjudicatria beneficiar de auxlios comunitrios, nos termos do artigo 7., n. 1, do Regulamento n. 2081/93.

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Na falta de conciliao, a Mannesmann Anlagebau e o. interpuseram recurso para o Bundesvergabeamt. I-110

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Tendo dvidas quanto interpretao do direito comunitrio, o Bundesvergabeamt submeteu as seguintes questes prejudiciais ao Tribunal de Justia:

1) Uma disposio legislativa nacional como, neste caso concreto, a do 3 da Staatsdruckereigesetz, atravs da qual se atribuem a uma empresa direitos especiais e exclusivos, pode justificar a atribuio a esta empresa de misses de interesse geral de natureza no comercial, na acepo do artigo 1., alnea b), da Directiva 93/37/CEE e submeter a empresa no seu conjunto ao mbito de aplicao da directiva, mesmo quando esta empresa participa tambm em actividades de mercado como empresa comercial?

2) N o caso de essa empresa s estar sujeita ao mbito de aplicao da Directiva 93/37/CEE relativamente aos direitos especiais c exclusivos que lhe foram atribudos, est a mesma obrigada a observar condies organizativas que impeam a transferncia de recursos financeiros provenientes dos lucros destes direitos especiais e exclusivos para outros ramos de negcio?

3) Quando uma entidade adjudicante pblica inicia um projecto que qualificado como empreitada de obras pblicas na acepo da Directiva 93/37/CEE, a interveno de um terceiro, partida no abrangido pelo mbito pessoal da directiva, pode justificar a alterao da qualificao de um projecto como empreitada de obras pblicas ou esse procedimento deve ser considerado como uma forma de contornar o mbito de aplicao pessoal da directiva, no conforme com a finalidade da mesma?

4) Quando uma entidade adjudicante pblica cria empresas para desenvolver actividades comerciais e detm nestas uma participao maioritria que lhe permite o controlo econmico das mesmas, transmite-se a estas empresas associadas a qualificao de entidade adjudicante pblica? I -111

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5) O facto de uma entidade adjudicante pblica transferir para uma empresa em que detm uma participao maioritria e que desenvolve uma actividade puramente comercial, recursos financeiros que obteve no exerccio de direitos especiais e exclusivos influencia a posio jurdica da empresa associada no sentido de que esta deve ser considerada e comportar-se no seu conjunto como uma entidade adjudicante pblica na acepo da Directiva 93/37/CEE?

6) Se uma entidade adjudicante pblica que desempenha quer actividades para satisfao de necessidades de natureza no comercial ou industrial de interesse geral quer actividades comerciais, cria instalaes utilizveis para qualquer destes objectivos, a atribuio da sua construo deve qualificar-se como empreitada de obras pblicas na acepo da Directiva 93/37/CEE ou existem no direito comunitrio critrios que permitam determinar se tais instalaes devem ser consideradas destinadas satisfao das necessidades de interesse geral ou s actividades comerciais, e, em caso afirmativo, quais?

7) O artigo 7., n. 1, do Regulamento (CEE) n. 2081/93 do Conselho, de 20 de Julho de 1993, que altera o Regulamento (CEE) n. 2052/88 relativo s misses dos fundos com finalidade estrutural, sua eficcia e coordenao das suas intervenes, entre si, com as intervenes do Banco Europeu de Investimento e com a dos outros instrumentos financeiros existentes, obriga os beneficirios de auxlios comunitrios a institurem um processo de recurso na acepo da Directiva 89/665/CEE, mesmo quando no so em si mesmos entidades adjudicantes pblicas na acepo da Directiva 93/37/CEE?

Quanto s primeira e sexta questes

1 7

Com as primeira e sexta questes, o rgo jurisdicional nacional pretende, no essencial, saber se uma entidade como a Os deve ser considerada um organismo de I-112

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direito pblico na acepo do artigo 1., alnea b), segundo pargrafo, da Directiva 93/37 e, consequentemente, entidade adjudicante na acepo do primeiro pargrafo da mesma disposio. Em caso afirmativo, o rgo jurisdicional nacional pretende, alm disso, saber se todos os contratos de empreitada de obras pblicas celebrados pela referida entidade, qualquer que seja a sua natureza, constituem contratos de empreitada de obras pblicas na acepo do artigo 1., alnea a), da referida directiva.

18

Segundo as recorrentes no processo principal, a Comisso e o Governo francs, o artigo 1., alnea a), da Directiva 93/37 refere-se a todos os contratos de empreitada de obras pblicas celebrados por uma entidade como a Os que exera actividades destinadas satisfao de necessidades de interesse geral, sem caracter industrial ou comercial, bem como actividades de natureza comercial.

1 9

Ao invs, a SRG e os Governos austraco e neerlands consideram que uma entidade como a Os no satisfaz os critrios constantes do artigo 1., alnea b), segundo pargrafo, da Directiva 93/37 c, em consequncia, no deve ser considerada como organismo de direito pblico na acepo da mesma disposio.

20

A este respeito, deve notar-se que, nos termos do artigo 1., alnea b), segundo pargrafo, da Directiva 93/37, um organismo de direito pblico um organismo criado para satisfazer especificamente necessidades de interesse geral sem caracter industrial ou comercial dotado de personalidade jurdica c estreitamente dependente do Estado, de autarquias locais ou de outros organismos de direito pblico.

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Resulta desta disposio que as trs condies nela referidas so cumulativas. I-113

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Quanto primeira condio, deve observar-se, desde logo, que a Os foi criada para assumir a ttulo exclusivo a produo de documentos administrativos oficiais dos quais alguns confidenciais ou sujeitos a normas de segurana, como passaportes, cartas de conduo e bilhetes de identidade, enquanto outros se destinam divulgao de textos legislativos, regulamentares e administrativos do Estado.

23

Alm disso, os preos dos impressos que a s tem de produzir so fixados por um rgo composto maioritariamente por membros nomeados pela Chancelaria federal ou por diversos ministrios e um servio de fiscalizao estatal est encarregado de zelar pelos impressos sujeitos a regime de segurana.

24

Deve, por isso, declarar-se que uma entidade deste tipo, por fora da legislao que se lhe refere, foi criada para satisfazer necessidades de interesse geral, sem caracter industrial ou comercial. Efectivamente, os documentos cuja produo garantida pela s esto estreitamente relacionados com a ordem pblica e o funcionamento institucional do Estado, e exigem uma garantia de abastecimento e condies de produo que assegurem o respeito de normas de confidencialidade e de segurana.

25

Deve ainda salientar-se que resulta do disposto no 1, n. s 1, e 2, n. 1, da StDrG que a s foi criada com a finalidade expressa de satisfazer as referidas necessidades de interesse geral. A este respeito, indiferente que, para alm dessa misso, uma entidade deste tipo tenha a liberdade de exercer outras actividades, como a produo de outros impressos e a edio e distribuio de livros. A circunstncia, referida pelo Governo austraco nas suas observaes, de a satisfao das necessidades de interesse geral constituir apenas uma parte relativamente pequena das actividades efectivamente exercidas pela s tambm no tem relevncia, uma vez que a referida entidade continua a encarregar-se das necessidades que especificamente obrigada a satisfazer.

26

Efectivamente, a condio constante do primeiro travesso do artigo 1., alnea b), segundo pargrafo, da directiva, de que o organismo deve ter sido criado para satisfazer de um modo especfico necessidades de interesse geral, sem carcter indusI-114

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trial ou comercial, no implica que o mesmo esteja unicamente, encarregado de satisfazer essas necessidades.

27

Quanto segunda condio, constante do artigo 1. alnea b), segundo pargrafo, da Directiva 93/37, deve salientar-se que, segundo a legislao nacional, a Os 6 dotada de personalidade jurdica.

28

Quanto terceira condio, h que verificar que o director-geral da Os nomeado por um rgo composto maioritariamente por membros nomeados pela Chancelaria federal ou por diferentes ministrios. Alm disso, a Os est sujeita fiscalizao do Tribunal de Contas e um SCITICO de fiscalizao estatal est encarregado de zelar pelos impressos sujeitos a regime de segurana. Por ltimo, segundo as declaraes da SRG na audincia, a maioria das aces da Os continuam a pertencer ao Estado austraco.

29

Daqui resulta que uma entidade como a Os deve ser qualificada como organismo de direito pblico na acepo do artigo 1., alnea b), segundo pargrafo, da Directiva 93/37 e, consequentemente, deve ser considerada entidade adjudicante na acepo do primeiro pargrafo da referida disposio.

30

A esta concluso, os Governos austraco e neerlands objectam que no se pode deixar de ter cm conta o facto de a actividade global de uma entidade como a s ser dominada pelas actividades exercidas para satisfao de necessidades de carcter industrial ou comercial.

31

A este respeito, deve lembrar-se que, como se concluiu no n. 26 do presente acrdo, o prprio texto do artigo 1., alnea b), segundo pargrafo, da Directiva 93/37 no exclui que, para alm da sua misso de satisfazer especificamente necessidades de interesse geral sem carcter industrial ou comercial, uma entidade adjudicante possa exercer outras actividades. I-115

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32

N o que respeita a essas actividades, deve verificar-se desde logo que o artigo 1., alnea a), da directiva no distingue entre os contratos de empreitada de obras pblicas celebrados p o r u m a entidade adjudicante n o c u m p r i m e n t o da sua misso de satisfazer necessidades de interesse geral e os c o m ela n o relacionados.

33

A ausncia desta distino explicada pelo objectivo da Directiva 93/37, que pretende excluir o risco de que seja dada preferncia aos proponentes ou candidatos nacionais em toda e qualquer adjudicao de empreitada efectuada pelas entidades adjudicantes.

34

Por ltimo, uma interpretao do artigo 1., alnea b), segundo pargrafo, primeiro travesso, da Directiva 93/37 nos termos da qual a sua aplicao varia em funo da parte maior ou menor da actividade exercida para satisfao de necessidades de interesse geral sem carcter industrial ou comercial contrria ao princpio da segurana jurdica, que exige que uma regra comunitria seja clara e a respectiva aplicao previsvel para todos quantos so pela mesma abrangidos.

35

Deve, assim, responder-se s primeira e sexta questes submetidas que uma entidade como a Os deve ser considerada organismo de direito pblico na acepo do artigo 1., alnea b), segundo pargrafo, da Directiva 93/37 e, consequentemente, entidade adjudicante na acepo do primeiro pargrafo da mesma disposio, pelo que os contratos de empreitada de obras pblicas celebrados por essa entidade, qualquer que seja a respectiva natureza, devem ser considerados contratos de empreitada de obras pblicas na acepo do artigo 1., alnea a), da mesma directiva. I-116

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Q u a n t o segunda questo

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T e n d o em conta a resposta dada s primeira e sexta questes, no h que responder segunda.

Q u a n t o s quarta e quinta questes

37

Com as suas quarta e quinta questes, o rgo jurisdicional nacional pretende, no essencial, saber se uma empresa que exera actividades comerciais, pertencendo a maior parte do seu capital a uma entidade adjudicante, deve ser considerada como entidade adjudicante na acepo do artigo 1., alnea b), da Directiva 93/37, se a mesma empresa tiver sido criada pela entidade adjudicante para exercer actividades comerciais ou se a mesma entidade transferir para aquela dotaes financeiras resultantes da actividade que exerce para satisfao de necessidades de interesse geral sem carcter industrial ou comercial.

38

Como foi salientado no n. 21 do presente acrdo, resulta da redaco do artigo 1., alnea b), segundo pargrafo, da Directiva 93/37 que as trs condies ali enumeradas so cumulativas.

39

No basta, assim, que uma empresa tenha sido criada por uma entidade adjudicante ou que as suas actividades sejam financiadas por dotaes financeiras resultantes das actividades exercidas por uma entidade adjudicante para que a mesma seja considerada uma entidade adjudicante. E ainda necessrio que preencha a condio I-117

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referida no artigo 1., alnea b), primeiro travesso, da Directiva 93/37, segundo a qual se deve tratar de um organismo criado para satisfazer de modo especfico necessidades de interesse geral sem caracter industrial ou comercial.

40

Se esta condio no for preenchida, uma empresa como a referida pelo rgo jurisdicional nacional no pode ser considerada entidade adjudicante na acepo do artigo 1., alnea b), da directiva.

41

Deve, assim, responder-se quarta e quinta questes submetidas que uma empresa que exerce actividades comerciais e cuja maior parte do capital social pertence a uma entidade adjudicante no deve ser considerada organismo de direito pblico na acepo do artigo 1., alnea b), da Directiva 93/37 e, consequentemente, entidade adjudicante na acepo da mesma disposio, pelo simples motivo de esta empresa ter sido criada pela entidade adjudicante ou por esta lhe ter transferido dotaes financeiras resultantes das actividades que exerce para satisfao de necessidades de interesse geral sem caracter industrial ou comercial.

Quanto terceira questo

42

Com a terceira questo, o rgo jurisdicional de reenvio pretende saber se um projecto que deve ser qualificado como empreitada de obras pblicas na acepo do artigo 1., alnea a), da Directiva 93/37 est sujeito s disposies da mesma directiva se, antes de a obra estar terminada, a entidade adjudicante transferir os direitos e obrigaes que lhe incumbem nos termos do aviso de concurso para uma empresa que no uma entidade adjudicante na acepo do artigo 1., alnea b), da referida directiva. I-118

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43

A este respeito, resulta do artigo 1., alnea a), da Directiva 93/37 que um contrato que obedece s condies constantes da mesma disposio no perde a natureza de contrato de empreitada de obras pblicas se os direitos e obrigaes da entidade adjudicante forem transferidos para uma empresa sem essa qualidade. O objectivo da Directiva 93/37, que consiste na realizao efectiva da liberdade de estabelecimento e da livre prestao de servios em matria de empreitadas de obras pblicas, estaria, efectivamente, comprometido se a aplicao do regime da directiva pudesse ser afastada apenas pelo facto de os direitos e obrigaes que cabem entidade adjudicante no mbito de um anncio de concurso serem transferidos para uma empresa que no satisfaz as condies constantes do artigo 1., alnea b), da Directiva 93/37.

44

Isto s no suceder no caso de se demonstrar que, desde o incio, o projecto cm questo se enquadra, na ntegra, no objecto social da empresa em causa e que os contratos de empreitada de obras pblicas relativos ao mesmo projecto foram celebrados pela entidade adjudicante por conta da referida empresa.

4 5

Compete ao rgo jurisdicional de reenvio verificar se isso sucedeu no presente processo.

46

Deve assim responder-se terceira questo submetida que um contrato de empreitada de obras pblicas no est sujeito s disposies da Directiva 93/37 se disser respeito a um projecto que, desde a origem, se enquadre, na ntegra, no objecto social de uma empresa que no tem a qualidade de entidade adjudicante e os contratos de empreitada relativos ao mesmo projecto tiverem sido celebrados por uma entidade adjudicante por conta daquela empresa. I-119

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Quanto stima questo

47

Com a stima questo, o rgo jurisdicional nacional pretende, no essencial, saber se o artigo 7., n. 1, do Regulamento n. 2052/88, alterado pelo Regulamento n. 2081/93, deve ser interpretado no sentido de que o financiamento comunitrio de um projecto de obras pblicas depende do respeito pelos respectivos beneficirios dos processos de recurso previstos na Directiva 89/665, mesmo que no sejam entidades adjudicantes na acepo do artigo 1., alnea b), da Directiva 93/37.

48

Como o advogado-geral referiu no n. 105 das suas concluses, resulta da redaco do artigo 7., n. 1, do Regulamento n. 2052/88 que o requisito da conformidade das aces referidas com o direito comunitrio pressupe que as mesmas se enquadrem no mbito de aplicao definido pela legislao comunitria relativa a essa matria.

49

Deve, por isso, responder-se stima questo submetida que o artigo 7., n. 1, do Regulamento n. 2052/88, alterado pelo Regulamento n. 2081/93, deve ser interpretado no sentido de que o financiamento comunitrio de um projecto de obras pblicas no depende do respeito pelos respectivos beneficirios dos processos de recurso previstos na Directiva 89/665, se os beneficirios no forem entidades adjudicantes na acepo do artigo 1., alnea b), da Directiva 93/37.

Quanto s despesas

50

As despesas efectuadas pelos Governos austraco, francs e neerlands, bem como pela Comisso das Comunidades Europeias, que apresentaram observaes ao Tribunal, no so reembolsveis. Revestindo o processo, quanto s partes na causa principal, a natureza de incidente suscitado perante o rgo jurisdicional nacional, compete a este decidir quanto s despesas. I-120

MANNESMANN ANLAGENBAU AUSTRIA E O.

Pelos fundamentos expostos,

O TRIBUNAL DE JUSTIA,

pronunciando-se sobre as questes submetidas pelo Bundesvergabeamt, por despacho de 2 de Fevereiro de 1996, declara:

1)

Uma entidade como a sterreichische Staatsdruckerei deve ser considerada organismo de direito pblico na acepo do artigo 1., alinea b), segundo pargrafo, da Directiva 93/37/CEE do Conselho, de 14 de J u n h o de 1993, relativa coordenao dos processos de adjudicao de empreitadas de obras pblicas, e, consequentemente, entidade adjudicante na acepo do primeiro paragrafo da mesma disposio, pelo que os contratos de empreitada de obras pblicas celebrados por essa entidade, qualquer que seja a respectiva natureza, devem ser considerados contratos de empreitada de obras pblicas na acepo do artigo 1., alnea a), da mesma directiva.

2)

Uma empresa que exerce actividades comerciais e cuja maior parte do capital social pertence a uma entidade adjudicante no deve ser considerada organismo de direito pblico na acepo do artigo 1., alnea b), da Directiva 93/37 e, consequentemente, entidade adjudicante na acepo da mesma disposio, pelo simples motivo de esta empresa ter sido criada pela entidade adjudicante ou por esta lhe ter transferido dotaes financeiras resultantes das actividades que exerce para satisfao de necessidades de interesse geral sem carcter industrial ou comercial.

3)

U m contrato de empreitada de obras pblicas no est sujeito s disposies da Directiva 93/37 se disser respeito a um projecto que, desde a origem, se enquadre, na ntegra, no objecto social de uma empresa que no tem a
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ACRDO DE 15. 1. 1998 - PROCESSO C-44/96

qualidade de entidade adjudicante e os contratos de empreitada relativos ao mesmo projecto tiverem sido celebrados por uma entidade adjudicante por conta daquela empresa.

4)

O artigo 7., n. 1, do Regulamento (CEE) n. 2052/88 do Conselho, de 24 de J u n h o de 1988, relativo s misses dos fundos com finalidade estrutural, sua eficcia e coordenao das suas intervenes, entre si, com as intervenes do Banco Europeu de Investimento e com as dos outros instrumentos financeiros existentes, alterado pelo Regulamento (CEE) n. 2081/93 do Conselho, de 20 de Julho de 1993, deve ser interpretado no sentido de que o financiamento comunitrio de u m projecto de obras pblicas no depende do respeito pelos respectivos beneficirios dos processos de recurso previstos na Directiva 89/665/CEE do Conselho, de 21 de Dezembro de 1989, que coordena as disposies legislativas, regulamentares e administrativas relativas aplicao dos processos de recurso em matria de adjudicao dos contratos de direito pblico de obras e fornecimentos, se os beneficirios no forem entidades adjudicantes na acepo do artigo 1., alnea b), da Directiva 93/37.

Rodrguez Iglesias Mancini Edward

Gulmann

Wathelet Kapteyn Jann

Schintgen Murray Sevn

Moitinho de Almeida Puissochet Hirsch

Proferido em audincia pblica no Luxemburgo, em 15 de Janeiro de 1998.

O secretrio

O presidente

R. Grass

G. C. Rodrguez Iglesias

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