PARTE GERAL DO CDIGO CIVIL E SEUS ASPECTOS PROCESSUAIS AULA 1 Caso 1 MVIO, funcionrio pblico, punido em processo administrativo

sob acusao de improbidade, ingressou em juzo com ao pleiteando a anulao da deciso administrativa ao argumento de que no lhe foram garantidos o contraditrio e a ampla defesa. O Estado, atravs do seu Procurador, apresenta defesa sustentando que a deciso do processo administrativo no pode ser modificada pelo rgo jurisdicional, por haver transitado em julgado, o que a tornaria imutvel. Tem razo o Procurador do Estado? Justifique a resposta. RESPOSTA: Mvio se encontra com razo, uma vez que a deciso proferida em sede de procedimento administrativo pode ser impugnada perante o Poder Judicirio. Aplicao do princpio da inafastabilidade do Judicirio, insculpido no art. 5, inciso XXXV, da CRFB-88, o que indicativo de que o Brasil adotou o sistema de jurisdio una, em contraposio a alguns pases, como a Frana, que adotou o sistema de jurisdio dupla. Caso 2 Certa Igreja Evanglica ingressou, em juzo, com ao visando obteno de sentena que permitisse o desligamento de um dos seus pastores que se desviara dos caminhos teleolgicos da congregao. Ao examinar a petio inicial, o juiz indeferiu-a sob a justificativa de que no existia lei (como de fato no h), a normatizar a relao entre a Igreja e os seus pastores, recusando-se, desta forma, a julgar a causa. Agiu corretamente o magistrado? Caso 3 PROVA PRELIMINAR PARA INGRESSO NA MAGISTRATURA XXII Concurso (06.11.94) H, na jurisdio voluntria, somente a administrao de interesses privados, controvrsia ou litgio, contendores ou litigantes, sucumbncia ou vencedor e vencido com condenao em honorrios, e formao de coisa julgada? Qual a razo legal da presena obrigatria do Ministrio Pblico? Justificar. RESPOSTA: A doutrina clssica entende que, nos processos de jurisdio voluntria, no h o exerccio de funo jurisdicional propriamente dita, mas sim mera administrao de interesses privados. Moacir Amaral Santos, por exemplo, que partidrio deste primeiro entendimento, objeta que a lei civil condiciona a validade de alguns atos jurdicos a chancela do Judicirio. Logo, no existiria litgio nestes procedimentos e, consequentemente, litigantes. Tambm no haveria coisa julgada. Contudo, a doutrina mais atual entende que nestes procedimentos tambm h o exerccio de funo jurisdicional, com a formao de coisa julgada. a posio, dentre outros de Srgio Ricardo de Arruda Fernandes, Alexandre Freitas Cmara. O Ministrio Pblico intervem no processo como fiscal da lei sempre quando houver interesse pblico primrio, evidenciado pela natureza da lide ou pela qualidade da parte. Assim, nada impede que a prpria lei estabelea as hipteses de interveno do parquet, tal como ocorre no art. 1.105, CPC. Caso 4 PROVA PRELIMINAR PARA INGRESSO NA MAGISTRATURA XXX Concurso (02.08.98) Diz-se que so independentes as jurisdies Cvel e Criminal. Intercomunicam-se, entretanto, as mesmas, repercutindo uma na outra? Justifique a resposta indicando os dispositivos legais pertinentes. RESPOSTA:

A resposta afirmativa. A sentena penal condenatria com trnsito em julgado, por exemplo, ttulo executivo hbil a aparelhar processo de execuo perante o juzo cvel, tal como prev o art. 584, inciso II, CPC. Da mesma forma, o processo civil tambm pode ficar sobrestado enquanto aguarda a soluo de alguma questo prejudicial discutida no processo penal, consoante permissivo constante no art. 265, pargrafo 5, CPC. Caso 6 Tcio ingressou em juzo com ao declaratria de inexistncia de dbito fiscal contra o Municpio, a fim de que o rgo jurisdicional produzisse certeza jurdica acerca da no incidncia de certo tributo, que ele alegava no dever. Na contestao, o Procurador do Municpio apresentou preliminar de carncia de ao sustentando que o autor, ab initio, afirmava no possuir relao jurdica com o ru relativamente ao tributo, sendo esta a causa petendi da sua pretenso. Conseqentemente, se verdadeira a afirmativa, a ao no teria base no direito material e, portanto, o pedido seria juridicamente impossvel. Decidindo a preliminar, como voc rechaaria a tese do Procurador? RESPOSTA: Uma das caractersticas do direito de ao a autonomia, o que significa que pode ser exercido sem se relacionar com a existncia de um direito subjetivo material. A questo da ao declaratria negativa foi um dos argumentos marcantes contra a teoria que via a ao como um direito concreto. A viso de que a ao dependia da existncia do direito material a ser tutelado para tambm existir, jamais explicou a possibilidade de se buscar uma sentena que criasse a certeza jurdica de que um direito material no existia. Caso 7 O pargrafo 4 do artigo 267 do CPC dispe que o autor s pode desistir da ao aps o prazo para resposta mediante o consentimento do ru. Qual o significado deste dispositivo legal em face da teoria da ao? RESPOSTA: Quando o ru resiste ao pedido e requer sua improcedncia, est exercendo o direito de obter uma sentena declaratria negativa relativamente pretenso do autor. o aspecto bifrontal do direito de ao. Desta forma, uma vez resistido o pedido (este o esprito do dispositivo), considerando que o ru exerceu um direito de ao e passou a ser igualmente sujeito ativo da tutela jurisdicional, a ao s poder findar pela desistncia se esta for mtua. Caso 8 Certo juiz elaborou parte do relatrio de uma sentena nos seguintes termos: " Caio ingressou em juzo com o presente processo contra Tcio, visando procedncia da ao para que o ru fosse condenado ao pagamento de indenizao por danos morais". A redao est correta sob o prisma processual? Por qu? RESPOSTA: O autor ingressa com uma ao em face do ru, considerando que o direito subjetivo tutela jurisdicional exercido contra o Estado. Trata-se de um poder jurdico que a parte dispe relativamente a este ltimo, que consiste na faculdade de obter a tutela para os seus direitos ou interesses. Por outro lado, o juiz julga procedente ou improcedente o pedido, no a ao. Esta sempre possvel diante da sua caracterstica de direito pblico subjetivo. Caso 9 O Banco XYZ ajuizou em face de LUIZ ao monitria objetivando a formao de ttulo executivo representativo da importncia de R$9.000,00 (nove mil reais), com base no instrumento de confisso de dvida constante de documento particular, assinado pelo devedor e por duas testemunhas. O ru ofereceu resistncia atravs de embargos, onde argiu que a cobrana destituda de liquidez e certeza, uma vez que resulta de acordo que foi forado a celebrar com o autor.

Aduz, ainda, que no sabe como foi que o valor de R$7.300,00, passou a ser de R$9.000,00, como consta no demonstrativo acostado aos autos, que nada esclarece a tal respeito. Como juiz da causa, decida a questo, apontando os fundamentos de fato e de direito. RESPOSTA: Ver Ementa e motivos do Acrdo proferido na Apelao Cvel n 11.717/98 (Rel. Des. WILSON MARQUES). Caso 10 Joana e Joo na qualidade de sucessores universais de seu filho Flvio, falecido em 11 de setembro de 2003, promoveram ao indenizatria, pretendendo a condenao do Estado de Minas Gerais ao ressarcimento do dano moral, sofrido por seu filho, em razo da atuao dos servidores estaduais Tlio, mdico, e Telma, inspetora de saneamento. Referidos servidores estaduais, assinaram, divulgaram e promoveram a distribuio de Edital mencionando o nome do falecido e sua condio de portador do vrus HIV, no municpio de Muria, motivo pelo que foram punidos em Inqurito Administrativo instaurado pela Secretaria de Estado da Sade. O ilustre Procurador do Estado, manifestou-se, requerendo a extino do feito por ilegitimidade ad causam, argumentando que os pais so herdeiros da vtima, no podem pleitear em nome prprio dor moral sofrida pelo filho j falecido, verdadeiro titular do direito personalssimo em questo. Diante do caso, decida a preliminar, fundamentadamente. RESPOSTA: Recurso Especial n 324886 - PR (2001/0066584-3) Rel. Min. Jos Delgado Caso 11 O locador de um imvel situado no Rio de Janeiro, reside em Paris. Se o referido imvel for penhorado numa ao de execuo, o locatrio do mesmo teria legitimidade para propor embargos de terceiro ? RESPOSTA: Segundo o artigo 1050 2 do C.P.C., o possuidor direto pode alegar, com sua posse, domnio alheio (legitimao extraordinria). Caso 12 O Ministrio Pblico, em nome prprio, ajuizou ao de alimentos em face de Nelson, na defesa de pretenso do menor Caio. Sustentou que no reunindo a me do menor condies financeiras de sustent-lo dignamente e, encontrando-se o pai omisso, configurada est a hiptese prevista no art. 98, II c/c art. 201, III do ECA. Nelson, regularmente citado, argiu falta de legitimidade ao Ministrio Pblico para ajuizar pedido de alimentos como substituto processual, pois o menor estava sob a guarda e responsabilidade da genitora. Autos conclusos, decida. RESPOSTA: Recurso Especial n 127.725 - MG Rel. Min. Castro Filho Caso 13 Em determinadas aes, como por exemplo, na ao de despejo, regulada pela Lei 8.245/91, h previso da Notificao Premonitria do locatrio, para que desocupe, voluntariamente, o imvel, em certo prazo. Pergunta-se: A) Qual a natureza jurdica da referida notificao ? B) Sua inobservncia resulta na extino do processo sem julgamento de mrito ou na improcedncia do pedido ? C) Se por acaso o locador cumprisse o dispositivo que exige a notificao mas ingressasse com ao de despejo antes do trmino dos 30 (trinta) dias, qual seria a conseqncia ?

RESPOSTA: A) uma condio especfica do legtimo exerccio de ao. B) Extino do processo sem julgamento do mrito. C) Tambm extino do processo sem julgamento do mrito, mas por uma das condies gerais, que o interesse processual. Caso 14 Mvio ajuizou ao de obrigao de fazer em face do DETRAN/RJ, onde pleitea que esta autarquia estadual cancele de seus registros multa que lhe foi aplicada pela Polcia Rodoviria Federal. O autor alega que teve seu veculo multado indevidamente, o que o levou a recorrer administrativamente da sano, de forma que a anotao deixou de constar do sistema. Afirma, ainda, que mesmo assim foi impedido de obter um novo Certificado de Registro de Veculo, razo pela qual requer seja efetuada pelo ru a suspenso do cadastro do dbito referente ao nmero do RENAVAM do seu veculo, at o julgamento definitivo do recurso administrativo. O DETRAN, em contestao, sustentou que falta-lhe legitimidade para responder a demanda, pois se limitou a funcionar como registrador de sano imposta por rgo de outra esfera da Administrao Pblica. Nos termos do art. 20, III, do Cdigo de Trnsito Brasileiro, compete Polcia Rodoviria Federal, "aplicar e arrecadar as multas impostas por infraes de trnsito" ocorridas nas vias sob sua fiscalizao. Aos rgos ou entidades executivos de trnsito dos Estados, como o DETRAN/RJ, compete, "no mbito de sua circunscrio..., fornecer, aos rgos e entidades executivos de trnsito e executivos rodovirios..., os dados cadastrais dos veculos registrados..." (art. 22, XIV do CBT). No desempenho dessa funo cadastral, os DETRAN estaduais cingem-se a informar ou registrar dados, no podendo, por bvio, alterar, suspender ou cancelar penalidades aplicadas por rgos de outras esferas da Federao no exerccio de suas respectivas competncias. Desta forma, requer a extino do processo pelo art. 267, VI, do CPC. Autos conclusos, decida. RESPOSTA: Apelao n 2003.001.28421 Rel. Des. Jess Torres Caso 15 Vtor ajuizou ao cautelar em face do Estado do Rio de Janeiro para que lhe fosse assegurado o direito de realizar a prxima fase do concurso pblico para o cargo de agente de segurana penitenciria. Aduziu como pretenso principal a anulao de sua inabilitao em prova de aptido fsica, pleiteando que lhe seja admitido refazer a prova; aponta os vcios para invalidar o referido exame fsico. A liminar no foi concedida. O Estado arguiu em preliminar de contestao a falta de interesse de agir em razo do concurso j ter se encerrado e os candidatos aprovados, empossados; no mrito sustentou que no cabe ao Judicirio substituir a deciso da banca examinadora em matria estritamente administrativa e que seria invivel propiciar segunda oportunidade ao candidato postulante para superar o teste em que foi reprovado sem quebra da igualdade, diante das normas editalcias. Demonstrado que a Administrao cumpriu estritamente o edital, aplicando as regras de modo uniforme para todos os candidatos, em idnticas condies, o demandante nenhum direito titulariza a realizar o teste pela segunda vez. Indaga-se: A preliminar merece acolhimento ? Justifique. RESPOSTA: Apelao n 2003.001.24517 Rel. Des. Sergio Cavalieri Caso 16 Kedyson, representado por sua me Carmen, e assistido pela Defensoria Pblica ajuizou ao em face do Estado do Rio de Janeiro, com pedido de antecipao de tutela, objetivando a realizao de uma cirurgia para tratamento de alergia e outros comprometimentos na rea de otorrinolaringe, por ser portador da sndrome de down.

O juiz deferiu a antecipao dos efeitos da tutela de mrito, determinando a internao do demandante em um dos hospitais da rede pblica estadual para a realizao da interveno cirrgica. O Estado no cumpriu a determinao, e Carmen, sete meses depois, atravs de outros meios, conseguiu realizar com xito a cirurgia em seu filho no Hospital Municipal Miguel Couto. Diante desta situao superveniente e dispensado o relatrio, profira sentena. RESPOSTA: Apelao Cvel n 2003.001.27329 Rel. Des. Antonio Saldanha Palheiro AULA 2 Fontes do Direito. Pessoas Naturais. Direitos da Personalidade. Transplantes de rgos. Sucesso provisria e Definitiva. Caso 17 JOO DA SILVA, residente e domiciliado em Cabo Frio-RJ, celebra contrato com P.S. Piscinas Ltda., pessoa jurdica com sede situada em Niteri-RJ, para que esta proceda instalao de uma piscina de fibra de vidro no jardim de sua residncia. Sucede que, finda a instalao, vrios vazamentos foram verificados por Joo, sendo certo que, aps vrias tentativas frustradas de contato com a referida fornecedora, prope ao de procedimento ordinrio pugnando por perdas e danos em face da mencionada pessoa moral junto Comarca de Cabo Frio. Em sua pea contestatria, P. S. Piscinas Ltda alega a impossibilidade de aplicao dos comandos dispostos na Lei 8078/90 para composio da quizila, em razo de ressalva expressa no contrato celebrado entre ambas as partes. Pergunta-se: a) Tais comandos so considerados normas jurdicas? Explique. b) Quais as principais caractersticas das normas jurdicas e quais as mais relevantes para distingui-las dos atos administrativos? c) Comente sobre a classificao das normas jurdicas, informando a natureza daquelas previstas na espcie normativa acima mencionada. d) Explique a mitigao do princpio da autonomia da vontade no direito contratual. RESPOSTA: A questo visa encarar o tema das normas jurdicas, devendo-se observar a sua conceituao, atributos, diferena para os atos administrativos e principais classificaes. a) Ab initio, h de se ressaltar que a norma jurdica, segundo SAN TIAGO DANTAS, espcie do gnero norma. Esta, em sntese, um comando emanado do Poder Pblico para regular as relaes da vida social, sendo certo que tal comando pode ser: universal / particular. O comando universal, chamado de norma jurdica (para alguns norma jurdica propriamente dita) dentre outros atributos, dotado da generalidade - que garante a sua impessoalidade, pois incide sobre todas as relaes do corpo social - e da anterioridade, significando que editado para reger fatos pendentes e futuros, nunca pretritos, pois segundo CAIO MRIO, a irretroatividade da norma um princpio universal de ordem legislativa. J o comando particular no possui um daqueles atributos, seja a generalidade, seja a anterioridade, ou ambos. E como comandos particulares temos o ato administrativo e a deciso judicial, pois so determinaes emanadas do Poder Pblico, sem que ostentem tais atributos. Neste prumo, verificamos que os comandos dispostos na Lei 8078/90 so universais e, portanto, normas jurdicas. b) Alm da generalidade e da anterioridade, que distinguem os comandos universais (normas jurdicas) dos comandos particulares (ato administrativo e deciso judicial), temos os atributos da bilateralidade - a norma jurdica cria direitos, mas tambm deveres queles correspondentes-, imperatividade - a norma jurdica no um "conselho", mas uma imposio - e coercibilidade - na hiptese de transgresso, incidir aplicando uma sano, coercitivamente. c) Dentre as principais classificaes - pois estas variam de um autor para o outro - temos: I - normas jurdicas imperativas (cogentes ou injuntivas) / normas jurdicas dispositivas (facultativas ou supletivas); II - normas jurdicas proibitivas/normas jurdicas preceptivas; III - normas jurdicas comuns / normas

jurdicas especiais; IV - normas jurdicas gerais (nacionais) / normas jurdicas locais. As normas jurdicas previstas na Lei 8078/90 so: imperativas, algumas proibitivas, outras preceptivas, especiais e gerais. d) Tendo em vista a necessidade do Poder Pblico, ditada pelo interesse pblico que se apresenta, em regular determinadas relaes contratuais, so expedidas normas cogentes para tanto, fazendo com que a autonomia da vontade seja adequada imperatividade de tais comandos, havendo, tambm, como consectrio lgico e inarredvel, a mitigao do pacta sunt servanda. Exemplo: 1. Locao 2. Clusula de Reajuste em contrato de compra e venda de imvel. Caso 18 PROVA PRELIMINAR PARA INGRESSO NA MAGISTRATURA DO RJ XXIII CONCURSO (30.04.95) Qual a diferena conceitual entre direitos subjetivos e faculdades jurdicas? Formule dois exemplos de cada. RESPOSTA: Apelao Cvel n 5.605/1997 e Mandado de Segurana n 72/2001. Caso 19 PROVA PRELIMINAR PARA INGRESSO NA MAGISTRATURA DO RJ XXIV CONCURSO (17.12.95) Direitos subjetivos e Direitos potestativos: a) Qual a diferena conceitual entre as duas categorias? b) Um exemplo de cada. c) Os direitos potestativos sujeitam-se prescrio? RESPOSTA: Ap.Cv. n 24.516/2001, Ap. Cv. n 18.876/1999, MS n 72/2001, Ap. Cv. n 2.254/1992 e Ap. Cv. n 1.452/1996. Caso 20 A Companhia Estadual de Habitao do Rio de Janeiro celebrou, em 1987, contrato de promessa de compra e venda de imvel com Mauro dos Santos, pagvel em duzentas e quarenta prestaes mensais consecutivas e reajustveis. Tendo em vista o atraso no pagamento de oitenta e cinco prestaes e configurado o inadimplemento contratual por infrao da clusula h do compromisso de compra e venda, regularmente notificado, a Companhia ajuizou em face do promissrio comprador ao de resoluo de contrato, destacando clusula contratual que prev a resciso de pleno direito, no caso de atraso de mais de trs prestaes consecutivas, assim como a perda das importncias pagas. Regularmente citado e residindo no imvel at a presente data, o ru quedou-se silente, pelo o que foi decretada a sua revelia. Em sendo o juiz, qual seria a sua deciso? Analise, luz do tema irretroatividade da lei, se h possibilidade da incidncia do Cdigo de Defesa do Consumidor. RESPOSTA: Ver ementa e fundamentao do acrdo na Ap. Cvel n 5.050/2002 e Ap. Cv. n 835/1998. Caso 21 Roberto dos Santos impetrou mandado de segurana contra ato do Prefeito do Municpio de Aperib, postulando a incorporao aos seus vencimentos, como direito pessoal, de diferenas estipendiais correspondentes a cargo em comisso de diretor do departamento de cultura que exerceu, ininterruptamente, por mais de cinco anos, no perodo de 01.06.95 a 31.08.2000, preenchendo, assim, o requisito estabelecido no estatuto dos servidores municipais (Lei n 152), vigente a partir de 1997. O impetrado, em defesa, sustentou a impossibilidade da incorporao da vantagem aps a Emenda Constitucional n 19/98, quando o impetrante ainda no preenchera o requisito temporal para a incorporao, sendo incabvel a contagem do tempo anterior a 1997. Decida, fundamentadamente.

RESPOSTA: Ver ementa e fundamentao do acrdo na Ap. Cv. n 8.694/2003. Caso 22 Estipulada a venda de um bem mvel de grande valor, atravs de instrumento particular, surgiu nova lei, antes da tradio, exigindo para aquela espcie de bem, a escritura pblica. Retroage a lei para atingir aquele contrato? RESPOSTA: Segundo a doutrina mais abalizada, o artigo 6 da LICC adotou frmulas utilizadas tanto por ROUBIER, bem como por GABBA. A teoria objetivista de ROUBIER analisa a questo luz das situaes jurdicas, informando que a lei nova tem incidncia imediata e geral, sendo certo que tal incidncia tem referncia aos facta pendentia. J a teoria de GABBA fulcrada na anlise do conceito de direito subjetivo adquirido. Impende ressaltar que, dependendo da hiptese sub examine, mostra-se ora mais seguro a anlise de uma teoria, ora a anlise de outra. In casu, podemos observar que, em se tratando de compra e venda, por ser negcio consensual - e no real -, ele se completa com o acordo de vontade das partes quanto ao bem objeto do negcio e o seu preo (res, pretium et consensus - artigo 1126 do Cdigo Civil). Assim, o negcio j estava perfeito, sendo que a tradio fato jurdico que se adequa ao disposto no artigo 117 do Cdigo Civil, no incidindo a lei nova. OBSERVAES: necessidade de o expositor traar a distino entre as teorias mencionadas, informando que GABBA tem como fundamento o direito subjetivo adquirido, sendo certo que, muitas das vezes, fcil no tal verificao, motivo pelo qual surge a teoria de ROUBIER, que analisa o tema luz das situaes jurdicas e suas fases(dinmica e esttica). Caso 23 Carla de Souza dependente de sua me no plano empresa de cobertura coletiva mantido com a empresa UNIMED RIO LTDA pelo Sindicato Estadual dos Profissionais de Educao do Rio de Janeiro, contrato celebrado a 06.07.98 e ao qual aderiu a partir de 20.05.99, quando j em vigor a nova lei sobre planos de sade. Acometida de mal sbito e necessitando de internao e tratamento com cirurgia de urgncia, teve a autorizao negada pela seguradora, o que ensejou a propositura de ao de obrigao de fazer, com pedido de antecipao de tutela, em face do carter de urgncia, visando compelir a seguradora a custear as despesas com a internao e a cirurgia, assim como o custeio dos medicamentos e tratamentos necessrios at o seu completo restabelecimento. Alega a r, em defesa, ser inaplicvel hiptese o art. 35-D da Lei n 9.656/98, que estabelece a obrigatoriedade da cobertura pelas empresas seguradoras ao atendimento de emergncia, j que posterior celebrao do contrato. Autos conclusos, decida indicando os fundamentos e dispositivos legais pertinentes. RESPOSTA: Ver ementa e fundamentao do acrdo na Ap. Cvel n 7.386/2001. Caso 24 luz dos limites espaciais da norma jurdica e em vista da garantia constitucional do direito de herana, responda seguinte indagao: Que lei disciplina a herana de um brasileiro, domiciliado na Alemanha, e que morreu no Brasil, quando de passagem para a Argentina cujo esplio constitudo por bens imveis situados no Brasil? RESPOSTA: Ad argumentandum, vem o direito herana previsto no inciso XXX do artigo 5 da Carta Magna. In casu, o inventrio h de tramitar junto jurisdio brasileira que exclusivamente competente - artigo 89 do CPC.

J as normas de direito material a serem aplicadas devem ser vistas luz do que dispe o artigo 10 do DecLei 4657/42 (LICC), podendo-se aplicar, por analogia, 1 do mesmo dispositivo legal. Por oportuno e derradeiro, h de se esclarecer que os artigos 7/9 da referida espcie normativa tratam da aplicao de normas de direito material aliengenas pelo Estado-Juiz brasileiro, quando for este competente na forma dos artigos 88/90 do CPC. Caso 25 O nascituro sujeito de direitos? Explique. RESPOSTA: guisa de esclarecimentos, oportuno que o expositor comente sobre o fato jurdico nascimento, fazendo meno a algumas conseqncias jurdicas dispostas na Lei 6015/73, mais precisamente artigos 50 e segs. Adentrando no mrito da questo, duas correntes buscam responder presente indagao. H uma teoria tradicional, pugnando pela aplicao literal do artigo 4 do Cdigo Civil, ou seja, o nascituro no sujeito de direitos - no tem personalidade jurdica e, conseqentemente, no pode adquirir direitos nem contrair deveres -, apesar de ser um ente juridicamente protegido, dentro das hipteses legais expressamente previstas, tais como: artigo 124 do Cdigo Penal, artigo 26 da Lei 8069/90, artigo 1169 do Cdigo Civil. Este, inclusive o posicionamento de SAN TIAGO DANTAS. Porm, h doutrina que indica ser o nascituro um sujeito de direitos, mormente pelo que se depreende da anlise do artigo 462 do Cdigo Civil e de sua capacidade sucessria. Neste diapaso, sustenta-se que o nascituro adquire direitos sob condio resolutiva, ou seja, os direitos por ele adquiridos resolver-se-o caso no venha a nascer com vida. o posicionamento, v.g., de ORLANDO GOMES. Estatisticamente, v-se maior preferncia, ainda, ao primeiro posicionamento. Tanto assim, que nas ltimas vezes que se pronunciou sobre o tema, o STF, em acrdo cujo relator era o Min. FRANCISCO REZEK (RE 99038 - julgamento 18/10/1983), adotou o posicionamento tradicional. Porm, de lege ferenda, dever prevalecer o segundo posicionamento. OBSERVAES: verifica-se o nascimento como fato jurdico e suas principais conseqncias, bem como a personalidade jurdica, alm da controvertida situao jurdica do nascituro, diante do que dispem os artigo 4 e 462, ambos do Cdigo Civil. Ver AI n 12.142/1999. Caso 26 Joo adquiriu um veculo usado de Pedro, seu vizinho.Para tanto, celebraram um contrato, no qual Joo, por pagar preo bem reduzido, abriu mo de pleitear o abatimento do preo ou devoluo do bem, caso o mesmo apresentasse grave defeito oculto. Uma semana aps a entrega, tal vcio restou constatado. Joo, ento, baseando-se no artigo 442 do Novo Cdigo Civil, ajuizou ao requerendo o mencionado abatimento. Protestou pela produo de prova quanto existncia do defeito. Pergunta-se: 1) Qual a natureza jurdica do direito exercido (objetivo, subjetivo, potestativo ou faculdade jurdica)? 2) Supondo-se que na instruo processual tenha-se provado que o vcio j existia antes da aquisio e que tornava o bem imprprio ao uso, qual a soluo que voc daria ao caso? RESPOSTA: 1) A natureza jurdica do direito exercido direito subjetivo. Isso porque a este direito corresponde uma contraprestao. Na espcie em exame, essa contraprestao o abatimento do preo a ser concedido, que ser buscado por uma ao condenatria. Se a pretenso fosse de resciso do contrato, o direito exercido seria o potestativo, pois ao mesmo corresponde um estado de sujeio, sendo utilizada, em caso de resistncia, a ao constitutiva negativa. Se o aluno respondeu direito potestativo, fundamentando que Joo exerceu opo entre o abatimento do preo e a resciso do contrato, sendo que a outra parte ficaria sujeita a esse direito de escolha, foram atribudos pontos, j que esse enfoque utilizado para que, diante da possibilidade de ao condenatria ou constitutiva, prevalea o prazo decadencial.

2) Ressalte-se, de plano, que a transao no se deu entre consumidor e fornecedor. Assim, no se cogitando de relao de consumo, inaplicvel a Lei 8078/90. Consequentemente, no estamos diante de lei de ordem pblica em matria de vcio redibitrio. Desse modo, nada impedia que as partes afastassem a norma civil que estabelece as garantias quanto ao vcio redibitrio, uma vez que ostentam natureza dispositva, por acautelarem interesse restrito aos contratantes que se encontram em igualdade de posio na relao contratual. Tal hiptese se afigura compreensvel quando se paga pelo bem, preo bastante reduzido, geralmente pelas condies apresentadas, seja pela idade ou m conservao, assumindo o comprador o risco pelo aparecimento de defeitos a qualquer tempo. Em nenhum momento, se aventou que o vendedor obrou com dolo, ou seja, que conhecia o defeito. As garantias do vcio redibitrio independem de dolo. O vendedor responde na forma do artigo 441 do NCC mesmo que esteja de boa-f. Mas, se essa regra regularmente afastada, ele no responde. Ver Ap. Cvel n 28.344/2002. Caso 27 Caio vendeu um imvel de sua propriedade a Tcio. Dois anos aps a venda, Lcio, filho de Caio, requereu a interdio do pai, em face de doena mental que o laudo considerou j existente poca daquele negcio jurdico, no obstante o comportamento aparentemente normal do interditando. Logo aps o trnsito em julgado da sentena de interdio, Caio, representado por Lcio, props ao para declarar nula a venda feita a Tcio. Defendeu-se Tcio, alegando inexistir, poca da venda, qualquer sinal de exteriorizao da enfermidade mental de Caio, sendo certo que tal fato ficou comprovado por meio do depoimento de testemunhas, inclusive do mdico da famlia do vendedor. Procede o pedido de Caio? Justifique. RESPOSTA: A incapacidade decorrente de uma inaptido fisico-psquica e no da decretao de interdio de uma pessoa. Neste prumo, a sentena que decreta a interdio tem o carter de declarar a anomalia que impede que a pessoa exera pessoalmente os seus direitos. Mas tal provimento no to somente declaratrio. A sua carga maior, segundo PONTES DE MIRANDA, de ordem constitutiva, pois cria para o interditando a nova situao jurdica de curatelado, enquanto cria para outrem, no moldes do artigo 454 do Cdigo Civil, a situao jurdica de curador. Assim, a sentena de interdio serve de importante marco para dirimir questes com desta espcie, seno vejamos: a) a sentena de interdio levada ao RCPN, nos moldes do artigo 12, III do CC, dando publicidade quela incapacidade, no sendo vivel que terceiros suscitem desconhecimento da situao de incapaz, bastando somente que se demonstre a interdio e a celebrao ulterior de negcio jurdico sem a representao de curador para que haja a declarao de nulidade absoluta; b) antes da prolao da sentena de interdio h de se observar se flagrante a incapacidade, sendo tal fato aferido luz do que pensaria o homem mdio. Ora, no sendo a incapacidade flagrante e estando o terceiro de boa-f, h de se chancelar o interesse deste ltimo, ou seja, s haver o reconhecimento da nulidade absoluta se a incapacidade era patente poca da celebrao do negcio e que tal incapacidade era flagrante, estando, portanto, o terceiro de m-f. H de se ressaltar que o que leva o negcio declarao de nulidade absoluta a incapacidade, que pode ser reconhecida antes ou depois do decreto de interdio. Ver Ap. Cv. n 1.274/1999. Caso 28 Ademir funcionrio pblico h mais de dez anos. Diariamente, faz uso de bebidas alcolicas. Todavia, comparece ao trabalho e exerce seu ofcio com dedicao. Sua mulher, insatisfeita pelos gastos elevados com as bebidas e pela falta de assistncia moral de Ademir aos filhos, ingressa em juzo em busca de sua interdio. H amparo legal para a concesso? Responda fundamentando sua deciso.

RESPOSTA: No h amparo legal para a concesso da interdio neste caso concreto. O artigo 4 do Novo Cdigo Civil permite que os brios eventuais sejam considerados relativamente incapazes, quando tenham o discernimento reduzido. No caso analisado, o ru comparece ao trabalho e exerce seu ofcio com dedicao, no lhe faltando, para tanto, discernimento, nem sendo este reduzido para a prtica de atos da vida civil. Se a bebida reduz apenas a capacidade de ser um bom pai ou bom marido no nvel moral, no h que se falar em reduo da capacidade de fato, pois esta est vinculada com a possibilidade de o sujeito expressar sua vontade com a sem a assistncia de outro. Ao pleitear a interdio, a mulher fundou-se no artigo 4, II do NCC, caracterizando seu marido como brio habitual e buscando o reconhecimento de sua incapacidade relativa. No entanto, Ademir no teve seu discernimento reduzido em face da bebida, no podendo ser considerado realativamente incapaz, no prosperando o pedido de interdio. Ver Ap. Cv. n 1.262/1997. Caso 29 Carlos Alberto da Silva se submeteu cirurgia para mudana de sexo, como forma eficaz de tratamento da sndrome transexual, adequando seu sexo biolgico ao psicolgico. Visando a adequao do sexo oficial ou jurdico queles referidos, formula pedido de retificao de assentamento no registro civil, pretendendo a alterao de seu prenome para Carla da Silva e da referncia ao sexo para a forma feminino. Fundamentando-se na Lei de Registros Pblicos e nos entendimentos doutrinrio e jurisprudencial acerca do tema, decida. RESPOSTA: Ver ementa e fundamentao do acrdo na Ap. Cvel n 16.591/2002. Caso 30 Maria da Piedade, em ao de retificao de assento de registro civil, pleiteia a alterao de seu prenome, para passar a chamar-se Maria Helena. A ao foi ajuizada quando Maria estava com 23 anos, ao argumento de que h anos conhecida como Maria Helena e que, dentro de seu meio profissional (professora), seu nome a tem exposto ao ridculo, sendo objeto de trocadilhos constrangedores e situaes risveis. O MP manifesta-se reconhecendo que no pedido no h qualquer suspeita de m-f, ou ainda propsito fraudulento de prejuzo a terceiros. Todavia, opina pela improcedncia do pedido, por no estarem presentes os pressupostos legais que autorizam a modificao do nome. Decida a questo. RESPOSTA: Apelao Cvel n 10.958/2001. Caso 31 Maria Aparecida da Silva, menor impbere, representada por seus pais, Francesca da Silva e Martino da Silva, formulou pedido de retificao de assentamento no registro civil, pretendendo a alterao de seu nome para Simone Maria Aparecida da Silva. Aduziu que, desde que nasceu, chamada de Simone; seu pai, pessoa simples, do campo, ao registr-la somente oito meses depois de seu nascimento - f-lo sob o nome de Maria Aparecida; o registro civil, contudo, no modificou o modo como sempre foi chamada por todos, permanecendo o nome Simone. Salientou que, ao comear a frequentar a escola, surgiram problemas, pois os professores e colegas de classe a chamam de Maria Aparecida, o que lhe causa embaraos e constrangimentos para explicar a duplicidade de nomes. Diante do caso concreto, decida acerca da possibilidade jurdica do pedido. RESPOSTA: REsp. n 182-846-RJ.

Caso 32 Cndida foi nomeada curadora provisria de seu irmo Clvis, esquizofrnico. O pai deles, muito preocupado com a sade de Clvis, fez um testamento deixando toda sua disponvel para ele, falecendo logo em seguida. Cndida impugnou em juzo o testamento de seu pai. Questiona-se: deve o juiz nome-la na sentena como curadora de Clvis? RESPOSTA: Ver AI 597.036.086-RS. Artigo 413, II do CC. Como a curadora impugnou em juzo o testamento que beneficiava o curatelado, no poder exercer a curatela por expressa vedao legal do exerccio do instituto por quem tem interesses colidentes com os do curatelado. Caso 33 Em maro de 1995, na comarca de Resende, Joo Carlos da Silva requereu a declarao de ausncia de Carmem Costa, sua companheira, desaparecida no ms anterior, por ocasio de temporal que abateu sobre a regio, quando fora surpreendida, em seu veculo, por forte enxurrada e levada pela correnteza. A desaparecida possui interesses e bens a gerir na comarca e fora dela. Requereu o companheiro que, decretada a ausncia, fosse nomeado curador. O juzo proferiu, no entanto, despacho nomeando como curadora a me de Carmem, que subscreveu termo, a despeito da irresignao do requerente. Em virtude do reconhecimento do bito da ausente, em ao de justificao proposta por sua me, proferiu o Juzo sentena declarando cessada a curadoria, na forma do art. 1.162, II, do CPC, e determinou a imediata abertura do processo de sucesso. Tempestivamente apela a ex-curadora, investindo contra a certeza da morte proclamada na sentena j transitada em julgado, sob a alegao de ter sido afirmada mediante prova precria. Considerando os institutos da ausncia, da sucesso provisria e da sucesso definitiva e luz do disposto no art. 1.162 do CPC, agiu corretamente o juiz? Merece ser provido o apelo da ex-curadora quanto impugnao da certeza da morte de sua filha? Fundamente. RESPOSTA: Ver ementa e fundamentao do acrdo na Ap. Cvel n 2.960/98. Caso 34 Edson, declarado ausente, ajuizou ao negatria de paternidade, representado por seu curador, em face de sua filha Daniela, nascida na constncia do casamento e registrada pelo autor. A inicial foi indeferida pela r. sentena de fls., fundada na ilegitimidade ativa. Apela o autor sustentando que o art. 1601, caput, do novo Cdigo Civil, que imputa privativamente ao marido o direito de contestar a legitimidade dos filhos nascidos de sua mulher deve ser interpretado de forma ampla, pois se refere ao pai presente. De outro lado, o p. nico do mesmo dispositivo legal autoriza os herdeiros a sucederem o marido na lide j iniciada, da mesma forma que o artigo 1.606, caput, do mesmo Codex, permite que os herdeiros do menor prossigam com a lide investigatria. Entende serem lacunas na lei que devem ser supridas pela interpretao, no sendo, no caso, ilegtima a parte que representa os interesses do ausente. Ademais, afirma que a me da r, ex-mulher do ausente, admitiu que o apelante no o pai de sua filha, devendo, assim, ser preservada a verdade real, tendo em vista os avanos biolgicos a servio da Justia. Requer o provimento do recurso para determinar o prosseguimento do feito. Explique, fundamentadamente, se agiu corretamente o juiz. RESPOSTA: Ver ementa e fundamentao do acrdo na Ap. Cvel n 19.032/2001. Caso 35 DESAFORTUNADA DA SILVA props em face de Norte frica Seguros S/A, pelo procedimento comum ordinrio, ao de cobrana do valor de indenizao de prejuzos resultantes de roubo de veculo segurado. Apesar de perceber mensalmente a ttulo de remunerao R$ 3.000,00 (trs mil reais), pediu os benefcios da assistncia judiciria. O juiz da causa indeferiu o pedido de gratuidade atravs de deciso interlocutria. Ao argumento de que a simples afirmao da pobreza, consubstanciada pelo simples pedido de gratuidade

de justia, impe o seu deferimento, agravou a autora em busca da reforma da deciso. Diante do caso concreto, reexamine a questo em juzo de retratao. RESPOSTA: AI 2000.002.12229 Caso 36 PROVA PRELIMINAR PARA INGRESSO NA MAGISTRATURA XX Concurso (15.05.94) A Constituio da Repblica, nos incs. LV e LXXII, "b", do art. 5, bem como no art. 41, 1, faz referncia ao processo administrativo. E no art. 24, inc. XI estabelece a competncia concorrente da Unio, dos Estados e do Distrito Federal para legislar sobre procedimentos em matria processual, dando a impresso de identificar processo com procedimento, malgrado o disposto no seu art. 22, inc. I. Foi bem ou mal regulamentada a norma constitucional? Qual a identidade e (ou) distino conceitual entre processo e procedimento perante a cincia do direito processual? Resposta com objetiva fundamentao. RESPOSTA: O processo comumente definido como a srie concatenada de atos processuais que busca um determinado fim: a prolao da sentena. J o procedimento normalmente conceituado como a forma como o processo deve se desenvolver, j que prescreve a ordem para a prtica dos atos processuais. Alguns autores, como o saudoso Hely Lopes Meirelles, desde muito j sustentam que no existem diferenas substancias entre processo e procedimento. Tambm se constata que, aps a CRFB-88, h uma tendncia neste sentido, o que se verifica na tentativa de se aplicar no procedimento alguns princpios prprios do processo judicial. Ressalva-se, porm, que tal transposio ainda no completa, tal como se observa no inqurito policial, que possui natureza jurdico de procedimento administrativo onde no possvel o exerccio do contraditrio. Caso 37 Fbio ajuizou ao cautelar com pedido de liminar em face de Glria, tendo esta ltima sido deferida pelo juiz. Glria agravou tal deciso, sustentando ausncia de fundamentao. O Tribunal negou provimento ao agravo sob o fundamento de que o juzo a quo, embora no tivesse fundamentado a deciso interlocutria concessiva da medida liminar, em juzo de retratao, ao manter a deciso agravada, em despacho encaminhado com as informaes, complementou e demonstrou os fundamentos do decisum atacado. Agiu corretamente o Tribunal? Justifique. RESPOSTA: R.Esp.n 450.123 - PR Caso 38 RICARDO DA SILVA props em face de sua filha, CRISTINA DA SILVA, ao de exonerao de alimentos alegando que a r, que conta com mais de 24 anos de idade, possui meios prprios para prover a subsistncia. Acrescentou que recebe quantia insignificante, como funcionrio pblico, e padece de problemas de sade, com os quais compromete quase todo o seu salrio, no dispondo, portanto, de condies financeiras para continuar provendo a manuteno da r. A r contestou o pedido argindo preliminar de irregularidade de citao editalcia, fundada em alegada inobservncia da regra constante do artigo 232, II, do Cdigo de Processo Civil. No plano do mrito, apresentou contestao por negao geral. Diante do caso concreto, DECIDA. RESPOSTA:

Gabarito: Processo 1997.001.00339 Caso 39 JOO VICTOR, menor impbere, promove ao de alimentos em face de FERNANDO ALBUQUERQUE, apoiado na Lei 5478/68, devidamente assistido por sua me, MARIA LEONOR. Citado, o ru oferece contestao ao, sustentando, primeiramente, a ilegitimidade de MARIA LEONOR. Outrossim, afirma que o instrumento de mandato no observou os preceitos legais, o que importa dizer que o magistrado deveria extinguir o feito sem a apreciao do mrito, conforme a redao do art. 267, IV do CPC. O juiz afasta a alegada ilegitimidade, ao argumento de que o direito aos alimentos, enquanto direito indisponvel, permite que o juiz de ofcio retifique a autuao. Porm, acolhendo a afirmada irregularidade da representao, julga extinto o feito sem apreciar-lhe o mrito. A deciso judicial foi correta? Por qu? H, no problema, incorrees de ordem processual? Quais? O direito aos alimentos se constitui direito indisponvel? Em caso positivo, sempre? Se negativo, quais as conseqncias de ordem material? RESPOSTA: O direito aos alimentos indisponvel. Quando as prestaes se encontram vencidas, porm, possvel que o titular do direito possa renunci-los. Na demanda o menor deveria estar representado por sua me, e no assistido. O magistrado no pode, de ofcio, realizar esta retificao. Verificando a falta de mandato, o juiz deveria intimar o patrono para suprir esta irregularidade, no prazo previsto no art. 37, CPC. Caso 40 Mirtes ajuizou ao reinvindicatria cumulada com perdas e danos para recuperar um imvel em face de Emanuel, alegando que o mesmo ocupa o imvel h vrios anos (desde 1990) sem efetuar pagamento de qualquer quantia pelo seu uso. O juiz verificando a falta de outorga marital exigida pelo art. 10, caput, do CPC, conferiu prazo de 15 dias para que a autora providenciasse o consentimento de seu cnjuge. Porm Mirtes permaneceu inerte, considerando ser prescindvel a outorga, tendo em vista que, quando adquiriu o referido imvel, exercia o estado de solteira, e que o mesmo s a ela pertencia, e que, alm do mais, o casamento ocorreu nos Estados Unidos da Amrica, mais precisamente no Estado de Massachusets, embora o imvel situe-se no Brasil. Autos conclusos, decida. RESPOSTA: Apelao Cvel n 2003.001.21.193 Rel. Des. Sergio Cavalieri AULA 4 Pessoas jurdicas: Natureza jurdica. Conceito. Efeitos e controvrsias da personificao. Classificao. Filtragem constitucional das associaes e anlise dos artigos 53 a 60 do Cdigo Civil. Pessoas Jurdicas: Fundaes: conceito, fases de elaborao e extino. A personalidade judiciria. A responsabilidade civil das pessoas jurdicas de direito pblico e privado. Desconsiderao da personalidade jurdica. Domiclio. Dos bens. Noo e importncia jurdica do patrimnio. Diviso em classes. Bens mveis e imveis, fungveis e infungveis, divisveis e indivisveis, singulares e coletivos. Bens principais e acessrios. Frutos, benfeitorias e pertenas. Bens pblicos e privados. Caso 41 O condomnio, a massa falida e o esplio tm legitimidade negocial para celebrar negcios jurdicos autnomos, tais como vg, compra e venda de bens mveis ou imveis, dao em pagamento, transaes, doaes e permutas? Se afirmativa a resposta, como explicar o fato luz da doutrina tradicional que no reconheceu a esses entes personalidade jurdica, aceitando, to- somente e com crticas, que apenas tm

mera capacidade processual para estar em juzo, ativa ou passivamente, sendo por isso denominados pessoas formais? RESPOSTA: Agravo de Instrumento n 100/1999. Caso 42 Antnio e Maria eram casados desde 1989, pelo regime da separao total de bens, e separaram-se de fato, em 1999, tendo sido deferida, em outubro do mesmo ano, liminar em separao de corpos. Em julho de 2000, ajuizou a mulher, ao de reintegrao de posse de automvel em face do marido, sob a alegao de que, desde meados de 1998, ela vinha se utilizando do veculo mansa e pacificamente e que, ao deix-lo em concessionria para reparo de problemas mecnicos, o ru, se valendo da qualidade de marido, o retirou, recusando-se a devolv-lo, vindo a praticar esbulho possessrio. Em contestao, o ru argiu preliminar de ilegitimidade passiva, sob o argumento de que o carro pertence sociedade Empresa Novo Rio Ltda, exercendo esta a sua posse. Afirmou, ainda, que o automvel permanecia estacionado na garagem da antiga residncia do casal sua disposio, como representante legal e titular da gerncia da sociedade, e que, por mera liberalidade da empresa e autorizao dele, muitas vezes a autora se utilizava dos veculos. Assim, eram meros detentores, carecendo a autora de legitimidade ad causam. Como a empresa custeava os reparos, compareceu concessionria, na qualidade de seu representante legal, e no de marido, e o retirou. Em rplica, sustentou a autora a legitimidade passiva do ru, que admitiu haver comparecido na concessionria e retirado o carro, tornando a sua posse de m-f e injusta. Aduziu, ademais, ser a empresa apenas a possuidora mediata, enquanto que a posse direta era exercida por seu marido, detentor de mais de 90% das cotas da sociedade. Considerando que ficou demonstrado, pela alterao contratual acostada aos autos, que o ru era titular de 14.000 das 15.000 cotas da sociedade, sendo esta familiar e, desempenhando o marido absoluto controle societrio, deve ser aplicada ao caso em tela a teoria da desconsiderao da personalidade jurdica? De acordo com o entendimento doutrinrio e jurisprudencial, pode a pessoa jurdica exercer a posse, sendo habilitada, portanto, a figurar como sujeito em aes possessrias? RESPOSTA: Ver ementa e fundamentao do acrdo na Ap. Cvel n 28.658/2001. Caso 43 Joo da Silva moveu em face da empresa Factoring Dinheiro Rpido Ltda execuo fundada em ttulo extrajudicial, requerendo a desconsiderao de sua personalidade jurdica para o fim de serem penhorados bens particulares de scio majoritrio, sob a alegao de que a executada no possui bens que possam honrar a dvida e que est sendo utilizada para a prtica de atos fraudulentos. Alega, ainda, que fora criada de forma fantasiosa, com a finalidade de captao de recursos financeiros no seio da sociedade, causando enormes prejuzos a inmeras pessoas. O Juzo a quo indeferiu o pedido de desconsiderao da personalidade jurdica por entender que, apesar da evidncia de que a executada estivesse em situao financeira difcil, a simples insatisfao do crdito perante pessoa jurdica no autoriza a sua desconsiderao, o que s seria possvel em face da prova da utilizao fraudulenta da entidade por seu scio majoritrio, nus que incumbia executanda provar e no o fez. luz do disposto na norma dos artigos 50 do novo Cdigo Civil e 28 do Cdigo de Defesa do Consumidor e, considerando, ainda, os entendimentos doutrinrio e jurisprudencial dominantes, agiu corretamente o juiz? Explique. RESPOSTA: Ver ementa e fundamentao do acrdo na Ap. Cvel n 1.243/98. Caso 44 Eletro Ltda. oferece embargos do devedor em face de Laboratrio de Engenharia S/A, pelo qual insurge-se contra a cobrana da importncia de R$ 15.000,00, que alega no devida ou, caso assim no se entenda, excessiva. Na impugnao aos embargos, o Laboratrio suscitou a inpcia da inicial e a ilegitimidade ativa

ad causam do embargante, aduzindo que o bem penhorado no pertence a este, mas pessoa fsica de um dos scios. No mrito, rechaou a argumentao contida na inicial. O embargante argumenta no haver regra legal que imponha a constrio de bens apenas do devedor para que a pessoa jurdica possa oferecer embargos. E, ainda, que a desconsiderao da personalidade jurdica deu-se na execuo e, como os embargos constituem ao autnoma, aquela medida no poderia servir de suporte para a extino do feito. Autos conclusos, decida fundamentadamente. RESPOSTA: Ver ementa e fundamentao do acrdo na Ap. Cvel n 8.708/2003. Caso 45 Tratando-se de pessoa jurdica estrangeira, com sede no exterior, onde se ter por seu domiclio, quanto s obrigaes contradas no Brasil, em suas diversas agncias aqui situadas? RESPOSTA: Artigo 75, pargrafo 2, do Novo Cdigo Civil. Ver AI n 8.681/2001. Caso 46 No caso de pessoa absolutamente incapaz, residente na Itlia e herdeiro de pessoa falecida no mesmo pas, como sero resolvidas as questes seguintes: a) acrscimo de imposto devido por herdeiro ou legatrio domiciliado voluntariamente no exterior; b) onde se considera fixado o domiclio do incapaz? Indicar, se possvel, os dispositivos legais. RESPOSTA: RT, 204/324, Silvio Rodrigues, pgina 108 Art. 76 do Novo Cdigo Civil. Caso 47 Pedro, em viagem a So Paulo, celebra contrato com renomada empresa nacional, que tem ali sua matriz, alm de filiais situadas em todo o territrio ptrio, cujo objeto a compra e venda de mveis residenciais. Contudo, Pedro, aps receber os bens, insatisfeito com a qualidade dos mesmos, nega-se a efetuar o pagamento, motivo pelo qual a referida pessoa jurdica deduz pretenso indenizatria na Comarca de So Paulo em virtude da existncia de clusula contratual fixadora do domiclio de eleio, informando, ainda, que Pedro, servidor pblico federal, lotado na cidade de Campos/RJ, no momento da celebrao do referido negcio, forneceu endereo de vrios lugares onde tinha residncia, fato que poderia inviabilizar o deslinde clere da questo. Em sua pea contestatria, o ru informa que travou-se uma relao de consumo em virtude da celebrao de tal contrato, cujas clusulas foram fixadas unilateralmente pelo fornecedor, motivo pelo qual apresenta exceo de incompetncia com base no artigo 94 do Cdigo de Processo Civil. Analisados os fatos, indaga-se: a) qual o domiclio da pessoa jurdica? b) e da pessoa fsica? c) quais as espcies de domiclio? d) a clusula que fixou o domiclio de eleio, in casu, vlida? e) a exceo de incompetncia deve receber a chancela do Estado-Juiz? RESPOSTA: a) Tal pessoa jurdica tem domiclio voluntrio, in casu, nos termos do artigo 35, IV do Cdigo Civil em So Paulo, sendo certo que a doutrina unssona em afirmar que se a pessoa moral tiver vrias sucursais, cada qual ser considerada um domiclio para os atos ali praticados; b) Em virtude da situao jurdica de servidor pblico que ostenta, seu domiclio legal, mais precisamente, fixado nos moldes do artigo 37 do Cdigo Civil. c) Temos o domiclio voluntrio, que aquele onde a pessoa fixa sua residncia com nimo definitivo, aplicando-se os artigos 31/34 e, ainda, quanto s pessoas jurdicas, o artigo 35, IV , todos do Cdigo Civil. H, tambm, o domiclio legal, cujas hipteses vm arroladas nos artigos 35, I, II e III e 36/41, todos do CC, ressaltando a no-recepo dos artigos 36, nico e 40. J o domiclio de eleio aquele fixado pela vontade das partes, conforme reza o artigo 42 do Cdigo Civil. d) Na hiptese vertente, h de lobrigar a Constituio de uma relao de consumo, cujas normas regentes

so cogentes, sendo certo que qualquer clusula contratual que tem a finalidade de subtrair ou restringir direitos dos consumidores nula de pleno direito, nos moldes do artigo 51, XV da Lei 8078/90. Neste diapaso, o STJ vem decidindo, reiteradamente, que em contratos de consumo, se a clusula contratual que fixa o foro de eleio visa, na prtica, inviabilizar o acesso do consumidor s vias jurisdicionais, a mesma nula, podendo o consumidor deduzir sua pretenso em Juzo, verificando, para fins de competncia, o disposto no artigo 101 da Lei 8078/90. e) Assim, com base em todo encimado, h de se dar guarida exceo de incompetncia territorial, devendo, o Estado-Juiz, reconhecer a nulidade da clusula que fixa o foro de eleio e declinar de sua competncia para o domiclio do ru, in casu, legal, conforme j relatado. OBSERVAES: a presente questo, possibilita a anlise das trs espcies de domiclio: voluntrio, legal e de eleio. Todas as espcies se aplicam tanto pessoa fsica, bem como pessoa jurdica. Caso 48 Em 1988, Joo v seu nico imvel, onde reside com sua famlia, penhorado. Contudo, ao alegar se tratar de bem de famlia, viu tal pretenso ser rechaada em virtude de no estar tal bem devidamente registrado para tal fim, nos moldes do artigo 73 do Cdigo Civil. Ao fim do ano de 1989, tal bem vendido em hasta pblica, restando perfeita a arrematao. Com o advento da Lei 8009/90, antes da extino da execuo face ao pagamento da dvida com a quantia paga pelo arrematante, Joo peticiona nos autos no sentido de que se declare nula a arrematao, aplicando-se para tanto o artigo 6 da Lei 8009/90. Analisados os fatos, pergunta-se: a) quais as espcies de bem de famlia em nosso ordenamento ptrio; b) nula a arrematao, tal como mencionado pelo executado? Explique. RESPOSTA: a) em sntese, o principal dos atributos do bem de famlia a sua impenhorabilidade, ressaltando-se a existncia de duas espcies de tal tipo de bem em nosso ordenamento jurdico: bem de famlia voluntrio (artigos 70/73 do CC e artigo 265 da Lei 6015/73) e bem de famlia legal ou involuntrio (Lei 8009/90), sendo certo que a principal distino entre ambos est no fato de que a primeira espcie, para se constituir, necessita da celebrao de um ato jurdico, qual seja, o registro, enquanto o bem de famlia disposto na Lei 8009/90 institudo independente da vontade da chefia familiar. b) o artigo 6 da Lei 8009/90 se aplica s hipteses em que, mesmo havendo penhora, ser tal ato cancelado se veio a recair sobre considerado impenhorvel nos moldes da referida espcie normativa, rechaando entendimento contrrio, exposto inicialmente pela jurisprudncia paulista, de que a penhora, uma vez realizada, seria ato jurdico perfeito, sendo, neste prumo, inconstitucional o mencionado dispositivo legal. Inclusive assim se posicionou o STJ, atravs do enunciado de smula n. 205. Entretanto, a arrematao ato jurdico perfeito, motivo pelo qual no h de se aplicar o artigo 6 da Lei 8009/90. Ver AI n 8.261/99. Caso 49 Tcio props ao de execuo em face de Castro, nomeando penhora o nico imvel do executado, de 6800 m2. Tendo em vista que na parte principal do referido bem constam uma casa e uma piscina, contando 2000 m2, e que as outras reas foram acrescidas com lotes vizinhos de propriedade de Castro, quando a ao ainda se encontrava na fase de cognio, decida os embargos opostos pelo executado que alega violao Lei 8009/90. RESPOSTA: Informativo 123 STJ - Quarta Turma AULA 5 COMPETNCIA SUJEITOS DO PROCESSO Caso 50 JUNIOR, domiciliado no Rio de Janeiro, prope em face de CELSO ao de indenizao por dano moral decorrente de crime de leso corporal.

O Juiz de determinada Vara Cvel da Capital, em que a ao foi proposta, declina de sua competncia para o Juzo de Saquarema, por entender competente o foro do lugar do fato, nos termos do art. 100, V, "a", do CPC. Inconformado, o Autor interpe Agravo de Instrumento para obter a reforma da deciso, invocando para tanto a norma do pargrafo nico do art. 100 do CPC. Nas informaes, o Juiz justifica a sua deciso dizendo que, no seu entender, a norma insculpida no pargrafo nico do art. 100 do CPC no se aplica a todo e qualquer delito, restringindo-se aos delitos que se verifiquem com a utilizao de veculos. DECIDA, fundamentando sua resposta. RESPOSTA: Agravo de Instrumento n 2140/99 Caso 51 Joana ajuizou, perante o Juizado Especial Cvel de Jacarepagu, em face da Companhia Municipal de Limpeza Urbana-Comlurb, ao de indenizao pelos danos causados a seu carro, em virtude da queda de galhardetes pendurados nos postes. Aduziu que a r j havia recomendado ao seu gari que os cortasse, sem contudo proporcionar-lhe os meios e condies adequadas para perfeita realizao do servio. Em contestao, a Comlurb argiu a incompetncia do juzo, alegando ser uma sociedade de economia mista, prestadora de servio pblico de limpeza urbana, entidade de administrao indireta do Municpio do Rio de Janeiro, criada pelo Decreto-lei n 102/75. Portanto, as matrias relacionadas com a Companhia devero ser discutidas em uma das varas de Fazenda Pblica, segundo o artigo 86, letra "a" do Cdigo de Organizao Judiciria do Estado do Rio de Janeiro e artigo 3, pargrafo 2 da Lei 9099/95. No mrito, a r procura eximir-se da responsabilidade invocando a ocorrncia de caso fortuito, a saber, a ao do vento. Diante do caso concreto, decida a preliminar de incompetncia. RESPOSTA: Processo n 2002.816.003111-0 - Juza Simone Cavalieri Frota XVI JEC Jacarpagu Caso 52 Maria ajuizou execuo de prestao alimentcia perante a 4 Vara de Famlia Regional de Jacarepagu. O executado peticionou arguindo incompetncia absoluta deste juzo, tendo em vista que a ao de conhecimento foi intentada e decidida na 1 Vara de Famlia da mesma Regional e segundo o art. 575, II, do CPC, ali seria o juzo competente para a ao de execuo. Diante do caso, decida. RESPOSTA: AI 2003.002.18.897 Rel. Des. Sergio Cavalieri Caso 53 Se o juiz entender que uma das partes faz alegaes contrrias lei ou pugna pela produo de provas protelatrias o que poder fazer e com que fundamento ? RESPOSTA: Agravo de Instrumento n 8779/2003 Rel. Des. Sergio Cavalieri Caso 54 A) H possibilidade de um ru idoso pleitear o benefcio de prioridade do art. 1211-A, do CPC ? B)Ter tambm o assistente o direito que a nova lei instituiu (de prioridade), quando ele no defende diretamente qualquer interesse prprio no processo, mas interesse do assistido ? C) E o substituto processual, especialmente no caso do art. 42 do CPC ? D) Se o pedido de gratuidade no for feito pelo autor logo na

petio inicial, seria razovel afirmar uma suposta precluso ? E) Teria o adversrio da parte beneficiada com a prioridade legtimo interesse em opor-se a esta, inclusive por via recursal ? RESPOSTA: A) Se o idoso for ru, s em casos muito excepcionais ter interesse em obter a acelerao processual, porque ordinariamente ningum extrai utilidade alguma da tutela a ser concedida ao adversrio. Mas se esse ru for tambm reconvinte, por esse motivo ter interesse legtimo em acelerar, e direito acelerao. B) Dada a amplitude desejada pelo legislador, mais razovel responder afirmativamente a essa indagao, pois no se pode excluir que a vitria do assistido no processo possa, na prtica, trazer benefcio ao assistente idoso. C) Se ele for idoso mas o substitudo no, inexiste razo para aplicao da nova lei, porque, particularmente nesse caso, o nico beneficirio o substitudo e no o substituto. D) No h precluso. O pedido pode ser feito a qualquer tempo e em qualquer grau de jurisdio, at porque o interesse em acelerar, que poderia no existir no incio, pode ter sobrevindo e a lei no d o menor sinal de limitar desse modo o direito acelerao. Alm do mais, a parte pode ter completado os sessenta-e-cinco anos no curso do processo. E) No legtimo o interesse de algum lentido do processo. AULA 6 Negcio jurdico. Disposies Gerais. Da representao. Ato jurdico. Modalidades de NegcioJurdico Caso 55 O que deve fazer o Julgador ao se deparar com uma ao em que a pretenso, de carter indenizatrio, tem como causa de pedir um contrato celebrado por um alienado mental, cuja interdio j foi decretada, sem que, contudo, estivesse devidamente representado? RESPOSTA: Trata-se de negcio jurdico nulo, nos termos do artigo 145, I do Cdigo Civil. Assim, estamos diante de uma nulidade absoluta, que, inclusive, pode ser declarada ex officio, conforme dispe o artigo 146, pargrafo nico do Cdigo Civil. Ademais, trata-se de vcio insanvel, que no convalesce, impedindo que o negcio gere seus efeitos precpuos, motivo pelo qual a pretenso deduzida no merecer a chancela do Estado-Juiz. Ou seja, o pleito haver de ser julgado improcedente, sendo certo que a nulidade do negcio ser declarada incidenter tantum (artigo 469, III do CPC). OBSERVAO: nesta questo, poder o examinador analisar as principais distines entre a nulidade absoluta e a relativa. Ver Ap. Cv. n 1.274/99. AULA 7 LITISCONSRCIO. ASSISTNCIA. CHAMAMENTO AO PROCESSO. INTERVENO LITISCONSORCIAL VOLUNTRIA E FORADA. OPOSIO. Caso 56 DIOMSIO props em face do Banco do Brasil S/A e de Financeira S/A ao declaratria de nulidade de contrato de emprstimo bancrio, no qual, segundo alega, a sua assinatura foi falsificada pela mulher, Maria, com quem casado. Cumulou a ao declaratria com outra, de condenao das instituies financeiras no pagamento de danos materiais e morais, sob alegao de que sofrera prejuzos advindos da falta de providncias administrativas no sentido de impedir o seguimento da operao fraudulenta. Ao despachar a inicial, o juiz mandou o autor emendar a petio inicial para incluir no plo passivo a sua indigitada esposa. Na audincia de Instruo e Julgamento, o juiz reconsiderou a sua deciso e excluiu da relao processual a terceira, considerando que sua deciso anterior que determinara a incluso encontrava-se em desacordo com a causa de pedir e o pedido formulado pelo autor. Irresignados, os rus agravaram busca da reforma da deciso de excluso da terceira, para que esta fosse mantida na relao processual. Diante do caso concreto, reexamine a questo em juzo de retratao.

RESPOSTA: AI 1999.002.09119 Caso 57 PROVA PRELIMINAR PARA INGRESSO NA MAGISTRATURA XXVIII Concurso (24.08.97) Conceitue litisconsrcio necessrio, unitrio e multitudinrio, dando um exemplo de cada. RESPOSTA: O litisconsrcio somente ser necessrio quando houver expressa previso legal ou se a relao jurdica de direito material for incindvel. Exemplo: se se pretende ver anulado um contrato de locao, todos os participantes do ato devem necessariamente figurar no processo como partes pois, do contrrio, no poder a relao processual se formar regularmente. IMPORTANTE: a redao do art. 47 do CPC est incorreta, pois em realidade ali se encontra a definio de litisconsrcio unitrio. IMPORTANTE: o pargrafo nico deste art. 47 possibilita que o juiz ordene ao autor que promova a citao de todos os litisconsortes necessrios. Evidentemente haver a necessidade de ocorrer um aditamento a petio inicial. Se o autor se recusar a faz-lo o juiz dever julgar o processo extinto sem julgamento do mrito. No poder o juiz, contudo, determinar de ofcio a incluso do litisconsorte necessrio, pois uma das caractersticas da jurisdio a inrcia. Alm disso, o juiz estaria obrigando o autor a litigar contra quem nada postulou. Litisconsrcio unitrio aquele em que a deciso ser idntica para todos os litisconsortes. Litisconsrcio multitudinrio (art. 46, pargrafo nico, CPC): possibilidade do juiz limitar o nmero de litisconsortes voluntrios, sempre quando houver comprometimento da rpida soluo do litgio ou quando dificultar a defesa. O Prof. CANDIDO RANGEL DINAMARCO sustenta que em ambas as situaes o magistrado pode determinar de ofcio o desmembramento do processo. O prof. NELSON NERY JUNIOR, contudo, argumenta que o juiz somente pode agir de ofcio na primeira hiptese (comprometimento da rpida soluo do litgio), pois na segunda seria necessria a manifestao da parte interessada. Caso 58 Em ao de reparao de danos pelo rito sumrio, movida por Luiza dos Santos em face de Transporte e Turismo Ltda., a autora busca a indenizao de danos derivados de acidente ocorrido durante a prestao do servio de transporte. A Transportadora, Transporte e Turismo Ltda., invocando o artigo 101, inciso II, da Lei 8078/90, requereu o chamamento ao processo da Companhia Paulista de Seguros. O juiz de 1 grau indeferiu o pedido, ao fundamento de que no procedimento sumrio inadmissvel a interveno de terceiros, nos termos do artigo 280, do Cdigo de Processo Civil. Diante do caso concreto, comente a deciso. Resposta : Resp 313334- RJ Caso 59 Vtor, representado por sua me Maria, ajuizou ao de alimentos em face de Paulo. O demandado, regularmente citado, no contestou a demanda e no 20 dia, numa simples petio, sustentou impossibilidade econmica por desemprego e denunciou lide Antnio, av materno, grande empresrio, que teria melhores condies de fornecer os alimentos sem o desfalque do necessrio ao seu prprio sustento, baseando-se no art. 1.698 do Cdigo Civil. O parecer do Ministrio Pblico foi pela procedncia da denunciao da lide, pelo fato do interesse do menor e por harmonizar-se com a celeridade e economia processual. Pergunta-se: Qual a crtica que se faz ao art. 1.698 do Cdigo Civil ? Como deve agir o juiz? RESPOSTA: O professor deve discutir que tipo de interveno de terceiros esta trazida pelo artigo 1.698 do Cdigo

Civil. Na doutrina, at o momento, ningum se manifestou. Apenas um autor de So Paulo, Cassio Scarpinella Bueno - Partes e Terceiros no Processo Civil Brasileiro. - Saraiva : 2003 - classificou como sendo uma "denunciao da lide sui generis" mas evidente que no poderia ser denunciao da lide, pois no h, no caso, direito de regresso. A questo estaria mais prxima do "chamamento ao processo", embora no exista no caso solidariedade. H uma dvida tambm com relao ao prazo para esse "chamamento". Seria o prazo da resposta? Seria uma nova modalidade de interveno de terceiros dependendo de representao processual ou hiptese de legitimao material a ser exercida em processo prprio? AULA 8 Termo. Encargo. Condio. Defeitos do negcio Jurdico. Caso 60 Joo transfere, via doao, direito de propriedade sobre imvel para Pedro, sendo certo que 02 (dois) anos aps, este atenta contra a vida daquele, sem que contudo venha a falecer, motivo pelo qual Joo prope ao com fulcro no artigo 557, caput, do Novo Cdigo Civil. Entretanto, durante o referido lapso temporal, Pedro alienou o imvel para Celso. Aplica-se, in casu, o disposto no artigo 126 do NCC? Justifique. RESPOSTA: Artigo 126 do Cdigo Civil informa que o efeito retroativo das condies s se verifica em havendo disposio de direito real que recai sobre determinado bem que objeto do negcio condicional, conforme tambm se v do artigo 1359 do CC. Porm, na hiptese vertente, h de se aplicar o artigo 1360 do CC, no se aplicando, por conseguinte o artigo 126 do CC, sendo certo que Celso, no perder seu direito de prol de Joo, caso seu pleito revocatrio venha a ser julgado procedente, pois trata-se de causa superveniente, que no estava prevista no ttulo constitutivo da propriedade de Pedro. OBSERVAO: deste pedido, o expositor analisar a condio em seu conceito, conseqncias, espcies, alm da interessante questo afeta retroatividade dos efeitos das condies suspensivas, uma vez implementadas. Caso 61 Jos, com 20 anos de idade, bacharel em administrao de empresa, reside com a famlia em Petrpolis, mas, por fora de seu trabalho, como vendedor, faz praa nas cidades de Trs Rios e Sapucaia. Por esse motivo, a Empresa onde Jos trabalha, celebra com ele um contrato de comodato de duas casas de sua propriedade, localizadas nas duas cidades. Ficou estabelecido entre Jos e a Empresa que o contrato de comodato teria durao de dois anos, exatamente o prazo fixado para que Jos atuasse nas duas praas. Responda justificando: O contrato celebrado sujeito a termo ou encargo? Explique a diferena entre termo e encargo. RESPOSTA: 1- A natureza jurdica do contrato de comodato realizado entre Jos e a Empresa de negcio jurdico. 2- Jos no precisar ser assistido segundo o Novo Cdigo Civil. 3- Gratuito. Contrato gratuito aquele resultante de ato de liberalidade de uma das partes, no havendo sinalagma entre prestao e contra-prestao. J o contrato oneroso aquele em que, de um lado, se tem uma prestao, e do outro, uma contra-prestao. Ressalte-se que todo contrato bilateral oneroso, mas nem todo contrato oneroso bilateral. Pois, em nosso ordenamento ptrio admitido o mtuo feneratcio, que um contrato unilateral oneroso. 4- O termo consiste em um elemento acidental do negcio jurdico fixado pela vontade das partes (elemento futuro e certo). O encargo, tambm consiste em elemento acidental do negcio jurdico, sendo uma clusula acessria que fixa nus e vinculao contratual.. O contrato firmado est sujeito a termo de dois anos. 5- Inicialmente, aplicar-se-ia a regra geral da no responsabilidade, tendo em vista que no houve dolo e por ser o contrato gratuito. No entanto, h de se destacar a relao empregatcia, o que desconfiguraria a natureza do contrato de comodato, e acarreta a responsabilidade por parte da empresa quanto s leses sofridas pelo empregado, decorrentes da m conservao da escada.

Caso 62 A vis absoluta vicia o negcio jurdico? Justifique. RESPOSTA: Ao falarmos em vis absoluta, estamos diante da chamada violncia fsica, onde, em sntese, diferentemente da vis compulsiva, tambm chamada de violncia moral, a vtima no tem opo quanto a sofrer os efeitos da ameaa ou sofrer as conseqncias do ato extorquido. Ou seja, na violncia fsica, no h escolha, depreendendo-se, neste prumo, no haver sequer vontade externada, motivo pelo qual o negcio sequer existe, eis que a vontade elemento que integra o plano de existncia do negcio jurdico, enquanto a vontade livre e consciente requisito de validade do negcio jurdico, conforme artigo 82 do CC. OBSERVAO: neste pedido, o expositor dever analisar os planos de existncia, validade e eficcia do negcio jurdico. Ver Ap. Cv. n 6.827/99. Caso 63 Pedro, durante dois meses, analisa o movimento de um bar situado embaixo do prdio onde mora. Perplexo com o movimento e conseqente faturamento do estabelecimento, procura o seu proprietrio, Joo, fazendo-lhe uma oferta de compra. Aps uma semana, o negcio celebrado. Meses depois, frustrado, Pedro verifica que o movimento no era aquele que vira, motivo pelo qual prope ao anulatria, alegando, como causa de pedir, erro substancial quanto s caractersticas do objeto do negcio. Analise a pretenso deduzida em juzo. RESPOSTA: No se deve dar guarida pretenso de Pedro, pois na hiptese em tela estamos diante de uma falsa causa, que no veio elencada como razo determinante do negcio (artigo 90 CC), pois, do contrrio, poderia ser invocada a existncia de vcio do consentimento (erro com relao s qualidades essenciais do objetoartigos 86 e 87 CC). Aqui a falsa causa erro acidental, que no viabiliza a anulao do negcio. OBSERVAES: desta questo, possvel que se comente sobre o conceito de erro, bem como as hipteses em que ele d azo anulao do negcio - erro substancial e inescusvel. Caso 64 Joo comprou de Jos um automvel que vira anunciado em jornal de grande circulao pelo preo de R$50.000,00. Passados 3 anos da celebrao do contrato, v-se como ru em ao de anulabilidade proposta por Bernardo, sob o fundamento de que a aquisio por parte de Jos derivou de um fundado temor de ser assassinado, caso no realizasse a transferncia. Diante da indigitada demanda, analise todos os possveis efeitos no plano do direito material. D resposta fundamentada. RESPOSTA: O artigo 171, II do NCC permite a anulao do negcio jurdico se decorrente de coao, erro, dolo, estado de perigo, leso ou fraude contra credores. No caso analisado, o vcio ocorreu em decorrncia da coao moral, logo caberia anulao por parte do interessado. O problema faz meno de que se passaram 3 anos da venda e, portanto, conclui-se que a coao cessou h 3 anos. O artigo 172, I dispe que no caso de coao, a decadncia para a anulabilidade de quatro anos. Portanto, o direito potestativo de pleitear a anulao ainda no decaiu, sendo vlida, sob este aspecto, a ao de anulao. Uma questo a ser analisada o sujeito passivo desta relao. Bernardo foi coagido por Jos e contra Jos deveria ajuizar a ao de anulao do negcio jurdico. E uma vez anulado o negcio jurdico, caber a Jos indeniz-lo conforme o disposto no artigo 182 do NCC.

Joo celebrou contrato com Jos, no sabendo que este havia conseguido o carro por meio de coao moral. Portanto, terceiro de boa-f, e ter o seu contrato preservado, no respondendo pelos atos praticados por Jos. Caso 65 Em ao anulatria de negcio jurdico ajuizada por Lucas em face de Jlio, alega o autor que celebrou contrato preliminar de promessa de compra e venda com o ru, atribuindo ao luxuosssimo imvel preo vil, o que s constatou posteriormente. Pretende o autor a anulao do negcio jurdico com fundamento na teoria da leso, que na hiptese configura-se enorme. Pretende o autor a anulao do negcio jurdico com fundamento na teoria de leso, que, na hiptese, configura-se enorme. Em contestao, o ru sustenta que o Cdigo Civil no prev a leso como defeito do ato jurdico. Aduz, ainda, que o autor pessoa culta, que inclusive qualificou-se como comerciante no instrumento do contrato, motivo pelo qual no pode agora alegar que desconhecia o valor do seu imvel, devendo, assim, prevalecer o pactuado. Provada a flagrante desproporo entre o preo e o valor do imvel, decida a questo, indicando os dispositivos legais pertinentes. RESPOSTA: Ver ementa e motivao do acrdo na Ap. Cv. n 10.181/2000. Caso 66 Joo de Souza props, perante o Juzo da 15 Vara Cvel da Comarca da Capital, ao de reparao de danos, pelo procedimento sumrio, em face de Transportes Zona Sul Ltda, postulando indenizao por danos materiais e morais, em decorrncia de atropelamento por nibus de propriedade da empresa r, no qual o autor sofreu amputao da perna direita. Em contestao, o ru argiu preliminar de extino do processo sem julgamento do mrito, fulcrada no art. 267, VI, do CPC. Sustenta que, a fim de compor o conflito, as partes transigiram, efetuando a empresa o pagamento ao autor da importncia de R$ 5.000,00, compreensiva de todos os danos por ele sofridos, direta ou indiretamente, em conseqncia do acidente, dando o autor plena quitao para nada mais reclamar, a qualquer tempo, em Juzo ou fora dele, pelo que requer seja decretada a carncia da ao em face da transao havida entre as partes. Em rplica, o autor alega ter sido firmada a transao somente cinco dias aps o acidente e, como pessoa humilde que , no tinha condies de avaliar o seu contedo. Aduz que, pelo seu valor irrisrio, s pode valer como quitao at o valor que efetivamente foi pago ao autor. Decida a respeito, fundamentadamente. RESPOSTA: REsp. n 64457-RJ. Pelo contrato de mandato em causa prpria, o mandante transfere todos os seus direitos sobre um bem, mvel ou imvel, passando o mandatrio a agir por sua conta, em seu prprio nome, deixando de ser uma autorizao, tpica do contrato de mandato, para transforma-se em representao. Ao transferir os direitos, o mandante se desvincula do negcio, no tendo mais relao com a coisa alienada, pelo que no h que se falar em extino do contrato pela morte do mandante. O contrato permanece vlido e, em consequncia, a procurao, que sua forma, mesmo depois do decesso do vendedor. Esse posicionamento ajusta-se ao entendimento segundo o qual a promessa de compra e venda somente reclama inscrio do instrumento para sua validade e eficcia perante terceiros, mostrando-se hbil a obteno da adjudicao compulsria em relao ao promitente vendedor independente desse registro. AULA 9

Caso 67 Arthur ajuizou ao de cobrana cumulada com indenizao em face do Banco do Brasil S/A por inadimplncia de contrato de seguro de vida com relao morte de sua mulher em acidente de trnsito, resultando um total de R$ 70.000,00. O Banco no contestou amplamente o pedido, e, sustentando ser mero prestador de servios, limitou-se a nomear autoria a Companhia de Seguros Ltda. O juiz indeferiu liminarmente a nomeao, a despeito da concordncia da nomeada, e proferiu sentena de procedncia do pedido, aplicando o Cdigo de Defesa do Consumidor. Pergunta-se: a) Foi obedecido o rito procedimental da Nomeao Autoria? b) Houve cerceamento de defesa? c) A deciso do juiz foi correta? Justifique. RESPOSTA: Resp 257091/RO Caso 68 O artigo 1228 do Cdigo Civil de 2002, ao definir proprietrio, afirma que este pode reivindicar a coisa de quem injustamente a possua "ou detenha", ou seja, atribuiu ao detentor legitimidade passiva para a demanda reivindicatria. Discorra acerca da modificao e do descabimento nesse caso do instituto da nomeao autoria . RESPOSTA: A clusula "ou detenha" do art. 1228 do Cd. Civil de 2002, deve ser considerada no escrita, por ser inconstitucional j que afronta a garantia do devido processo legal, que a garantia do processo justo. Imagine-se o que aconteceria quando se ajuizasse demanda reivindicatria em face do detentor de um bem. Julgada procedente a demanda, e tendo incio a execuo do comando contido na sentena, o possuidor do bem (em cujo nome o demandado o detm) certamente ajuizaria embargos de terceiro, sob a alegao de que no pode ter seu patrimnio alcanado pela execuo de uma sentena proferida em processo de que no foi parte, sendo certo que eventual coisa julgada que ali tenha sido produzida no o alcana de acordo com o art. 472 do CPC. V-se, assim, que de nada adiantaria demandar em face do possuidor, pois o processo assim instaurado no produziria qualquer resultado til, o que contraria as mais nobres garantias constitucionais do processo. Assim sendo o detentor continua a ser parte ilegtima para a demanda reivindicatria, cabendo-lhe nomear autoria a pessoa em cujo nome tem a coisa reivindicada, para que figure o possuidor no plo passivo do feito, vindo este, ento (e se procedente o pedido formulado), a ser condenado a restituir o bem, alcanando-o a autoridade de coisa julgada. Caso 69 Pode o juiz, se considerar que no esto presentes os pressupostos dos arts. 62 e 63 e que a nomeao foi requerida de modo temerrio, indeferir o pedido de nomeao e decretar a revelia ? RESPOSTA: R.Esp. n 32.605-2/RS Rel. Min. Athos Gusmo Carneiro Ver tambm R.Esp. n 257.091 / RO Rel. Min. Carlos Alberto Direito Caso 70 possvel ao nomeado, que tenha aceito a nomeao, realizar nomeao autoria, indicando nome de outra pessoa como sendo verdadeiro legitimado ? RESPOSTA: No. Ao nomeado s so possveis duas condutas : ou aceita a nomeao, assumindo expressamente a condio que lhe foi imputada pelo nomeante, o que se revela incompatvel com uma futura nomeao autoria, ou repudia a nomeao, com o que no se tornar parte na demanda, sendo-lhe, pois, impossvel

nomear outrem autoria. Aula 10 Prescrio e decadncia . Ato ilcito. Abuso do Direito. Caso 71 Ramirez ajuizou, em face de Corretora de Cmbios e Valores Mobilirios, ao de indenizao, com a pretenso de obter o decreto judicial assecuratrio ao ressarcimento dos valores financeiros que alega lhes terem sido infligidos. A exordial noticia e os documentos que a instruem revelam que em 14 de janeiro de 2000; 15 de janeiro de 2000; 18 de janeiro de 2000 e 20 de janeiro de 2000, o autor foi atendido por Joo da Lapa, pessoa que se apresentou como funcionrio da sociedade r, onde realizou aplicaes financeiras. Posteriormente, em 01/04/2000, constatando que a conta destinatria dos investimentos no apresentava saldo disponvel, solicitou a devoluo do numerrio. A sociedade-r recusou-se a devolver a quantia requerida, sob o argumento de que inexistia saldo disponvel. Em preliminar, alegou a ocorrncia da prescrio, com arrimo no artigo 206, pargrafo 3, III do Novo Cdigo Civil. No plano do mrito, enfatizando que regularmente fiscalizada pelo BACEN e pela CVM, alega que a assinatura lanada nos recibos dos respectivos investimentos no pertence a qualquer scio ou representante legal da empresa, e que Joo da Lapa nunca trabalhou na sociedade Corretora de Cmbios e Valores Mobilirios. Diante do caso concreto, DECIDA. RESPOSTA: Apelao Cvel n 2002.001.04744. Caso 72 Considerando o artigo 193 do Novo Cdigo Civil, caso a parte interessada no alegue a prescrio na contestao, e nem nos embargos do devedor, poder faz-lo posteriormente. Assim, se o ru Tcio no argiu a prescrio na contestao, e tampouco no perodo que transcorreu at a sentena, poder ele fazlo em sede de: a) Recurso de apelao? b) Interposio de embargos infringentes? c) Recurso Especial? d) Na fase de execuo da sentena? RESPOSTA: a) Poder o ru Tcio arguir, pela primeira vez, a prescrio no recurso de apelao, ou na prpria sustentao oral do recurso, ou nos memoriais eventualmente entregues aos juzes de segundo grau. No pode o relator recusar-se a apreciar a arguio da prescrio feita em tribuna pela primeira vez, sob a nica alegao de que a matria nova e que no fora at ento ventilada. O relator pode suspender o julgamento, adi-lo para uma nova sesso, mas ter, de qualquer maneira, que decidir a matria que, naquele momento, foi arguida pela primeira vez. b) Da mesma maneira, pode-se arguir a prescrio, pela primeira vez, em grau de embargos infringentes e na sustentao oral desses embargos, ou nos memoriais oferecidos por ocasio do seu julgamento. c) Caso a prescrio seja arguida, pela primeira vez, no Recurso Especial, o intrprete dever ser cauteloso. Pois bem, em leitura literal do artigo 193 do Novo Cdigo, a resposta sim, tendo em vista que esse artigo dispe em qualquer grau de jurisdio e, evidentemente, o recurso especial, embora no tenha efeito suspensivo, mantm as partes pendentes de julgamento. Isso quer dizer que a sentena no estar transitada

em julgado. Confunde-se o fato de o recurso especial ter efeito suspensivo, com trnsito em julgado. A sentena j poder ser executada provisoriamente, mas no estar transitada em julgado, porque ainda est pendendo o recurso especial. d) A resposta negativa. As partes no estaro submetidas ao grau de jurisdio, pois no mais estar pendendo o julgamento da lide, e a sentena j ter transitado em julgado. Entretanto, h uma exceo arguio, pela primeira vez, da prescrio em fase de execuo da sentena: desde que essa arguio se refira prrpria execuo da sentena. (Questo retirada da apostila do Des. Sylvio Capanema) Caso 73 A vendeu um imvel a B, e, anos depois, C ingressa com uma ao reivindicatria contra B, que no argiu a prescrio. A, que o alienante, mesmo no sendo parte na relao processual, pode ingressar em juzo s para argir essa prescrio? Com que qualidade? RESPOSTA: Sim. Ele tem interesse jurdico na arguio dessa prescrio. Alis, no momento em que ele conseguir fulminar essa ao reivindicatria, ele se livra do fantasma da evico. Ento, o interesse do alienante, na arguio dessa prescrio, o de liberar-se da ao de evico. (Questo retirada da apostila "Prescrio e Decadncia", elaborada pelo Des. Sylvio Capanema) Caso 74 Caso seja A credor quirografrio de B, e considerando que este tenha o seu patrimnio bastante comprometido, ou seja, s vsperas da insolvncia, A tem cincia de que C, que tambm credor de B, ingressa com uma ao de cobrana contra B. Entretanto, esta ao estaria prescrita, mas B deixou de arguir a prescrio. Por conseguinte, em razo do silncio de B, decide o credor A, que no parte na relao processual, ingressar nela s para arguir a prescrio desta ao, pois, se B pagar a C, no lhe restar patrimnio suficiente para solver sua obrigao. Pergunta-se: a) Qualquer credor quirografrio pode arguir a prescrio da ao de um outro credor contra o devedor comum, em vias de insolvncia? b) Cabe somente ao credor quirografrio tal arguio, ou esta se estende tambm ao credor com garantia real? RESPOSTA: a) Assiste razo ao credor quirografrio A, que no parte na relao processual existente entre B e C, em ingressar nela, uma vez que ele tem por finalidade a arguio da prescrio desta ao; pois, caso B venha a pagar a C, no lhe restar patrimnio suficiente para solver a sua obrigao. Ento, ao preservar o patrimnio de B, obtendo o reconhecimento desta prescrio, A, em verdade, est defendendo o seu crdito. b) Tal arguio poder ser oferecida apenas pelo credor quirografrio, pois o credor com garantia real no ficaria prejudicado com a execuo por um terceiro credor. Ento, somente o credor quirografrio quem pode arguir a prescrio da ao de um outro credor contra o seu devedor em vias de insolvncia. Isto se evidencia porque este devedor est solvente, tem bens suficientes para pagar todas as sua obrigaes, e o quirografrio no teria interesse econmico para arguir a prescrio. Se aquele que est arguindo a prescrio no tira dela qualquer proveito econmico, ser parte ilegtima para faz-lo. Caso 75 Em ao indenizatria ajuizada, em 28/04/98, em face da Viao Trs Irmos S/A, Karina alega como fato gerador do pedido a negligncia e imprudncia do motorista, preposto da r, que teria dado partida no nibus antes que se completasse o desembarque, fazendo-a cair e ferir-se gravemente. Em contestao, a r sustenta preliminar de prescrio, com base no art.27 do CDC, uma vez que o acidente ocorreu em 28/04/91. No mrito, alega culpa exclusiva da vtima, aduzindo que a passageira, negligentemente, apressou-se ao desembarcar do coletivo.

RESPOSTA: Ver ementa e fundamentao do acrdo no REsp. n234.725-RJ Caso 76 Tlio Veloso, vtima de acidente de trabalho em maio de 1984, do qual resultaram a amputao de dois dedos da mo esquerda e outros ferimentos, devidamente atestados pelo perito do Juzo por meio de laudo mdico e de nexo causal positivos, ajuizou, em outubro de 2000, ao acidentria em face do INSS Instituto Nacional do Seguro Social, pleiteando o pagamento de auxlio-acidente e demais verbas. A sentena, acolhendo a preliminar de prescrio argida pela r, por considerar a contagem do prazo prescricional a partir da data da aposentadoria por tempo de servio do autor, julgou extinto o processo, na forma do inc. IV do art. 269 do Cdigo de Processo Civil. Explique se o juiz agiu corretamente; indique os dispositivos e fundamentos legais aplicveis. RESPOSTA: Ver ementa e acrdo na Ap. Cv. n 15.956/2001. Caso 77 Francisco da Silva efetuou, na Nacional Seguros S/A, o seguro do seu veculo que, no ms seguinte, foi furtado em frente a sua residncia e, tendo postulado o pagamento na seguradora, no logrou xito. Dessa forma, promoveu ao ordinria em face da empresa, pleiteando a sua condenao no valor correspondente ao preo de mercado do veculo, juros, sucumbncia, alm de verba indenizatria correspondente ao aluguel de automvel similar ao de sua propriedade, desde o furto at o efetivo pagamento. Em sua defesa, argiu a seguradora preliminar prescricional, sob a alegao de ter sido a ao proposta dois anos e meio aps o termo inicial do prazo prescricional, no sendo aplicvel ao caso o Cdigo de Defesa do Consumidor. No mrito, aduz haver descumprimento de condio contratual a ensejar a improcedncia do pedido. Decida a questo da prescrio, dando os fundamentos de fato e de direito aplicveis espcie, analisandoos sob gide do CDC e do novo Cdigo Civil. RESPOSTA: Ver ementa e fundamentao do acrdo na Ap. Cv. n 15.041/98 e Ap. Cv. n 14.059/2002. Caso 78 XXIII CONCURSO - 20.06.95 Um pai vendeu imvel de sua propriedade a A, um de seus dois filhos, sem obter anuncia do filho B. A escritura transcreveu-se no RGI. Passados 13 anos, B alega que o pai e o irmo praticaram ato ilcito e requer a nulidade do negcio, com a devoluo do imvel herana do pai, agora falecido. Defende-se A, alegando: a) que a espcie no versa a forma jurdica ato ilcito; b) que a prescrio se consumou em 4 anos; c) que o negcio foi entabolado na semana anterior celebrao, em reunio do pai com os dois filhos, e assim ocorreu concordncia do ora insurgente. d) que usucapiu ordinariamente o imvel, pois agiu de boa-f e tem justo ttulo. Sem relatrio, definir cada controvrsia, com discusso e aplicao dos dispositivos legais e/ou princpios jurdicos pertinentes: a) Tratar-se- de ato ilcito ou de negcio jurdico? Justifique apontando sinteticamente, em poucas linhas, as diferenas conceituais respectivas entre tais categorias jurdicas. b) Diferena conceitual, em sntese, entre prescrio e decadncia. c) Se a venda de ascendente a descendente, sem consentimento dos demais sujeita-se, em tese, a prescrio ou a decadncia? Por qu? d) Se, in casu, teria ocorrido prescrio ou teria ocorrido decadncia, ou nenhuma das duas formas jurdicas? e) Se a concordncia verbal atenderia exigncia do CC, 1132? Por qu?

f) Caso no exprima concordncia, a venda seria nula ou anulvel? Por qu? g) Se, invlida a compra e venda, A teria adquirido o domiclio com base no usucapio ordinrio? Por qu? RESPOSTA: Ap. Cv. n 15.910/2002. AULA 11 Vcios. Nulidades. Anulabilidades. Caso 79 Empresa X requereu a devoluo do prazo para apelar contra sentena de extino do processo sem julgamento do mrito, pelos motivos que seguem. Embora conste da procurao o nome de vrios advogados, h nos autos pedido no sentido de que as intimaes sejam feitas em nome de um especificamente designado para tal fim. A publicao, todavia, foi feita em nome de outro advogado constante da procurao, no tendo o cartrio atentado para a indicao anteriormente feita. Decida, fundamentando sua resposta. RESPOSTA: Resp 162202/SP Caso 80 No ms de maio o Banco X ajuizou ao de execuo por quantia certa contra devedor solvente, com base em contrato de abertura de crdito, em fevereiro do ano seguinte, o Superior Tribunal de Justia editou o verbete n 233, de conformidade com o qual "o contrato de abertura de crdito, ainda que acompanhado de extrato da conta-corrente, no ttulo executivo". A despeito de j citado o devedor, no foram localizados bens de sua propriedade passveis de suportarem a penhora. O Banco, ento, requereu a converso da ao de execuo em ao monitria. O executado, antes do prazo de oferecimento dos embargos, manifestou-se contrrio converso, apontando violao ao Princpio da estabilidade da lide, previsto no art. 264 do CPC, ao argumento de que a alterao da causa de pedir e do pedido s seria possvel antes da sua citao. Autos conclusos, decida, indicando qual(is) Princpio(s) lhe servem de fundamento. RESPOSTA: Recurso Especial n 343.666/SP Rel. Min. Barros Monteiro Caso 81 Aparecida, em ao que move em face do Municpio de Arraial do Cabo, pleiteou ao juiz daquela comarca, a suspenso do processo na forma do art. 265, I do CPC, em razo do seu patrono ter sido nomeado para a Presidncia do ICAMP, uma autarquia integrante da Administrao Municipal. Alega a autora que na poca do substabelecimento no havia qualquer impedimento atuao do seu advogado em juzo em face da Fazenda Pblica Municipal, mas que desde a data da sua nomeao para referida autarquia estaria impedido para postular nos autos, motivo pelo qual ficou a autora sem defesa tcnica em juzo, isto , capacidade postulatria. Voc o juiz na Comarca de Arraial do Cabo. Decida a questo. RESPOSTA: Agravo de Instrumento n 2002.002.17.547 Rel. Des. Sergio Cavalieri AULA 12 Procedimentos. Pedidos. Petio Inicial. Citao.

Caso 82 Jos Ribeiro ajuizou ao de conhecimento em face do DETRAN, formulando pedido declaratrio de no ser o seu veculo produto ou objeto de crime. Alega o autor que o ru recusara-se a proceder vistoria anual do veculo, como vinha fazendo anualmente, em razo de haver constatado uma irregularidade no ltimo nmero do chassi, o que motivou a apreenso e remessa do bem Delegacia Metropol, para fins de realizao de percia. Considerando devidamente instrudo o feito, o magistrado proferiu sentena condenando o ru a efetivar a competente vistoria e julgando extinto o pedido de declarao de no ser o veculo produto ou objeto de crime, com fundamento na impossibilidade jurdica. Responda fundamentadamente: 1) Houve julgamento extra-petita, uma vez que o nico pedido formulado pelo autor foi o declaratrio? 2) Considerando o artigo 286 do CPC, pode o juiz fazer uso da interpretao compreensiva, que abrange o sentido lgico-sistemtico, em detrimento da interpretao literal, com vistas a dar soluo mais justa lide? 3) Cabe reconhecimento judicial de pedido implcito? RESPOSTA: Gabarito: Apelao Cvel 24054/2002 Caso 83 Joo e sua esposa propuseram ao divisria de imvel em face de Jofre e outros com pedido julgado procedente pelo juzo monocrtico. Os rus apelaram para anular o feito por defeito de citao, tendo o Tribunal acolhido o recurso. Retornando os autos vara de origem, os autores observaram que os rus, intimados do acrdo por publicao no D.O., estavam desde ento citados, visto que a nulidade da citao faz incidir o disposto no art. 214, 2 do CPC. Assim sendo pleitearam o julgamento antecipado da lide, tendo em vista que os rus deixaram transcorrer o prazo para a contestao, conforme art. 330, II do CPC. O juiz acolheu essa argumentao e julgou procedente o pedido. Os rus novamente apelaram, sustentando que o prazo para a defesa s comearia a correr depois do retorno dos autos vara de origem, intimados que fossem, atravs dos seus procuradores, do despacho que ordenasse o cumprimento do acrdo. Assiste razo aos apelantes ou o juiz agiu corretamente? Justifique RESPOSTA: Recurso Especial n 63186 Rel. Min. Ruy Rosado de Aguiar AULA 13 Respostas do Ru . Provas. Caso 84 Aparecida ajuizou ao de resciso de contrato de promessa de compra e venda com pedido liminar de retomada do imvel em face de Jos, em razo deste ter pago apenas metade do sinal e duas das sessenta parcelas convencionadas, inadimplindo no restante do preo. O juiz indeferiu o pedido liminar de retomada, por entender descabida a concesso em procedimento ordinrio e determinou a emenda da petio inicial, adequando-a ao requerimento prprio. A demandante interps agravo de instrumento, mas, antes mesmo do juzo de admissibilidade deste recurso, requereu a desistncia do pedido de reintegrao de posse, o que foi homologado pelo juzo a quo, tudo isso, antes da citao do demandado. Aparecida ento ajuizou Ao de reintegrao de posse, distribuda por dependncia da ao de resciso, tendo o juiz designado audincia prvia de justificao, na qual julgou extinto o processo sem julgamento do mrito, por entender caracterizado o fenmeno da Litispendncia. Agiu corretamente o juiz ? H litispendncia ? E continncia ? A alegao de litispendncia uma forma de defesa processual prpria ou imprpria ? E a alegao de continncia ?

A litispendncia e a continncia podem ser reconhecidas de ofcio pelo juiz ? RESPOSTA: Apelao n 2003.001.29078 Rel Des. Antonio Saldanha Palheiro Caso 85 Em uma ao de investigao de paternidade, aps o juiz determinar o desentranhamento da contestao intempestiva dos autos, o ru revel requereu a reconsiderao, admitindo no ter oferecido a resposta no prazo de quinze dias mas alegando que a contestao pode ser apresentada em qualquer tempo j que segundo o art. 322 "o revel pode intervir no processo em qualquer tempo". Pergunta-se : A) possvel ocorrer a revelia e os seus efeitos nas aes de estado? B)Nessas aes possvel ao revel contestar ? RESPOSTA: Agravo de Instrumento n 1996.002.03098 Rel. Des. Sergio Cavalieri Caso 86 Durante atividade educacional escolhida pelo Colgio X Ltda., na qual era utilizado um "bambol", este se partiu, atingindo o olho direito da menina Zarif, de 4 anos de idade. Submetida a duas cirurgias, Zarif recuperou apenas 70 % da viso no olho atingido. O pai de Zarif j gastou R$20.000,00 com as duas cirurgias e outras despesas mdicas. Em ao indenizatria movida em face do Colgio X Ltda., Zarif e seus pais (Lucas e Mariza) pleiteiam indenizao por danos materiais (em funo da precoce perda da capacidade laborativa e despesas mdicas j realizadas), danos morais e, autonomamente, danos estticos. Para provar o alegado, os autores requerem percia mdica para apurar o grau de reduo da viso de Zarif, com a inverso do nus da prova. Contestando o pedido, o ru nega a existncia de nexo causal, alegando que os autores no trouxeram aos autos qualquer prova de culpa in eligendo ou culpa in vigilando. Sustenta que o dano esttico subsume-se ao dano moral e, por fim, impugna a pleiteada inverso do nus da prova, afirmando que os autores tm condies financeiras para arcar com os honorrios do perito Decida a questo da inverso do nus da prova. RESPOSTA: Agravo de Instrumento 16.072/2001. Caso 87 O Cdigo Civil de 2002, trouxe um ttulo dedicado a regulamentar o direito probatrio (artigos 212 a 232). Pode-se em razo disso afirmar que as normas jurdicas que regulamentam a prova tm natureza material ? RESPOSTA: A matria extremamente polmica. A posio dominante, contando, entre outros, com Jos Carlos Barbosa Moreira que as normas sobre prova tm natureza processual. Autores h, porm, que se posicionam em sentido diverso, afirmando a natureza substancial das normas sobre prova. E ainda h que se considerar a existncia de autores que se pem em defesa de teorias "mistas", como por exemplo Moacyr Amaral Santos, afirmando que as normas sobre provas so partilhadas pelo direito substancial e o processual. Com relao a incluso de regras sobre prova no Cdigo Civil de 2002, criticvel. Em um pas como o Brasil, que se adota o modelo da jurisdio una, submetendo-se ao Judicirio tanto as demandas que versam sobre Direito privado como aquelas que versam sobre Direito pblico, inaceitvel que as regras sobre provas sejam postas em um diploma destinado a regulamentar o Direito privado. Ainda que se admita a idia de que a prova instituto de natureza mista, com aspectos processuais e substanciais, o Cdigo de Processo Civil a sede adequada de sua regulamentao. O Cdigo Civil de 2002 tambm confunde "prova" com a "forma dos atos jurdicos" (sendo certo que o

Cd. Civil de 1916 fazia expressamente a distino), h disposies que, no obstante postas no ttulo "da prova" tratam da forma do ato jurdico, como por exemplo os pargrafos do artigo 215, que tratam dos requisitos formais da escritura pblica. No se pode confundir as normas sobre provas com as que regulamentam a forma de determinados atos jurdicos (como o dispositivo que exige instrumento pblico para o contrato de compra e venda de bens imveis), pois estas possuem carter material (estando ligadas prpria validade dos atos jurdicos, pois que a forma , nestas hipteses, determinada ad substantiam). Caso 88 O Cdigo Civil de 2002 em seu art. 212 apresenta um elenco menor de provas (confisso, documento, testemunha, presuno, percia) no fazendo aluso inspeo judicial ou aos meios atpicos de prova . Poderia ento se afirmar que esto excludos do sistema processual brasileiro esses dois meios de prova ? RESPOSTA: No. A excluso da inspeo judicial e dos meios atpicos de prova implica uma restrio ao direito prova, o qual garantido constitucionalmente por ser um corolrio da garantia do contraditrio. Sendo o contraditrio, a garantia de que os interessados no provimento podero participar do processo influindo no seu resultado, o direito prova elemento integrante daquela garantia, j que atravs da prova as partes podem interferir no resultado do processo. Assim sendo, limitaes como essas, que excluem de forma absoluta a utilizao de certos meios de prova, violam a garantia constitucional do contraditrio e, por isso mesmo, so inconstitucionais. Continuam a ser admitidas entre ns, portanto, a inspeo judicial e as provas atpicas. OBS: O art. 212 do Cd. Civil confunde meios de prova (como a percia) e fontes de prova (como a testemunha), alm de incluir a "presuno" que no nem meio nem fonte de prova. AULA 14 A Sentena. Precluso. Coisa Julgada. Caso 89 Em ao civil pblica, o Ministrio Pblico, sob o fundamento do artigo 1, II, da Lei 7347/85, requer, somente, a condenao do diretor da Empresa "X" a reparar os prejuzos causados ao errio pblico, em virtude de danos ao consumidor. O juiz da causa, frente ao conjunto probatrio, acolheu o pedido, incluindo na condenao as penas previstas no artigo 12, III, da Lei 8429/92, ou seja, de suspenso dos direitos polticos, de proibio para contratar com o Poder Pblico, de receber benefcios ou incentivos fiscais ou creditcios e demais penas constantes daquela lei. Diante do caso concreto, analise a sentena. RESPOSTA: Recurso Especial no. 324.282-MT Caso 89 Maria ajuizou ao de indenizao, sob o rito sumrio, em face de Empresa X Transportadora Turstica, por si e em representao de seu filho menor impbere, por acidente de trnsito do qual resultou a morte de seu marido e pai do menor. O juiz julgou o pedido procedente, desconsiderando que na inicial os autores admitiram que fosse deduzida, da verba indenizatria, a penso percebida da previdncia social, ao fundamento que no h razo para ser deduzida tal verba, eis que diversos os fatos geradores. O peclio previdencirio, pago em face do bito do contribuinte, gerado pelas contribuies recolhidas pelo empregado e pelo empregador e a indenizao civil devida pelo causador ou responsvel pelo evento danoso. H no caso julgamento ultra e/ou extra petita ? RESPOSTA: Recurso Especial n 8698/SP Rel. Min. Athos Gusmo Carneiro

Caso 90 Construtora X ajuizou ao em face de Flvia, pleiteando a resoluo de contrato e reintegrao na posse, sob o fundamento de inadimplemento do compromisso de compra e venda, no tocante ao no pagamento de prestaes. A sentena julgou procedente o pedido, decretando a resoluo do contrato, reitegrando a autora na posse do imvel e dando pela perda das prestaes pagas, sem que tivesse havido pedido a respeito, ao fundamento de que isso seria um efeito do desfazimento do contrato. H algum vcio na sentena que a torne totalmente nula ? RESPOSTA: Recurso Especial n 39.339/RJ Rel. Min. Slvio de Figueiredo Caso 91 Em abril de 1985, Joo, menor impbere, representado por sua me Maria, ajuizou ao de investigao de paternidade, cumulada com pedido de alimentos, em face de Ivan , a qual foi julgada improcedente por insuficincia de provas tocante indigitada paternidade. Em janeiro de 2004, o mesmo menor ingressou com nova ao de investigao de paternidade, cumulada com pedido de penso alimentcia, em face do mesmo ru, sob a alegao de que poca do ajuizamento da 1 ao o exame pelo DNA ainda no era disponvel, postulando, assim, a realizao dessa prova. Aduz que a sentena da 1 demanda, no concluiu categoricamente que o demandado no fosse seu pai biolgico, julgando improcedente o pedido "porque a prova reunida era insuficiente para se afirmar a paternidade imputada". Sustenta que no permitir o ajuizamento de nova ao, agora que tem disposio o exame de DNA, mtodo cientfico que no lhe estava disponvel naquela poca, o mesmo que condenlo ad eternum a no ter paternidade. Em contestao, Ivan arguiu preliminar de coisa julgada, por haver ao idntica anteriormente ajuizada com julgamento de mrito e trnsito em julgado. Requereu a extino do processo com base no art. 267, V, do CPC. Voc o juiz da causa. Decida, fundamentadamente. RESPOSTA: Recurso Especial n 226.436/PR Rel. Min. Slvio de Figueiredo OBRIGAES E CONTRATOS E TUTELA ESPECFICA DAS OBRIGAES AULA 1 Direito das Obrigaes: conceito. Fontes das obrigaes. Estrutura da relao obrigacional: sujeitos; objeto e patrimonialidade da prestao, vnculo jurdico e causa. Dbito e responsabilidade. Obrigaes naturais. Obrigaes reais (propter rem) e figuras afins. Distino entre obrigaes reais, nus reais e obrigaes com eficcia real. CASO 1 XXII Concurso da Magistratura/RJ Dbito e responsabilidade. Doutrinariamente so diferentes. Formule um exemplo de responsabilidade sem dbito e outro de dbito sem responsabilidade. A fundamentao da resposta deve ser acompanhada da indicao de dispositivos legais e/ou princpios jurdicos pertinentes. RESPOSTA: O direito civil alemo criou a Teoria Dualista, que diferencia o dbito (shuld) da responsabilidade (haftung). O dbito a obrigao propriamente dita, previamente definida na lei ou no negcio jurdico. Todavia, a responsabilidade a conseqncia do descumprimento do dever originrio. Existem situaes em que, excepcionalmente, teremos um ou outro, como se verifica nas obrigaes naturais, em que existe o dbito, mas o credor no est legitimado a exigir o seu cumprimento. Nessa hiptese, h o dbito, mas no

h responsabilidade. No contrato de fiana, ao contrrio, algum, o fiador, responsabiliza-se pelo dbito de terceiro, a evidenciar a existncia de responsabilidade sem dbito. CASO 2 Joo Marques interps ao de Execuo por ttulo extrajudicial em face de Lucas Ribeiro, a fim de receber quantia garantida atravs de nota promissria. Em embargos execuo, o embargante sustenta que a dvida decorrente de aposta e, por isso, na forma do art. 814 do Cdigo Civil, no pode ser cobrada judicialmente. Por sua vez, o embargado sustenta que mesmo tratando-se de dvida de jogo, a garantia dada em nota promissria autnoma, no se podendo mais indagar a origem do quantum aposto na crtula. Decida, indicando os fundamentos legais. RESPOSTA: Ver ementa e fundamentao do RESP n 266.529. CASO 3 O Condomnio Edifcio Boa Morada ajuizou ao de cobrana de taxas de condominiais em face de Rua Construes S/A que alegou preliminar de ilegitimidade passiva, pois a posse do imvel foi transferida, atravs de compromisso de compra e venda irrevogvel e irretratvel, fato conhecido pelo Condomnio. Merece ser acolhida a preliminar? RESPOSTA: Ver ementa e fundamentao do RESP n 194.481. Parte da doutrina, como o Desembargador Sylvio Capanema, entende que o legitimado passivo o titular da unidade autnoma, ou seja, o titular a pessoa cujo nome constar no Registro de Imveis, uma vez que a obrigao cabe apenas ao alienante enquanto o adquirente ao registrar o imvel em seu nome (art. 1245, 1 do CC). Entretanto, existe entendimento diverso, tal como o apresentado no acrdo Resp 194.481/SP, no sentido que em se tratando de obrigao propter rem, estabelecida entre o condomnio e o titular da unidade, admite-se que a ao de cobrana possa ser ajuizada em face do promissrio comprador, mesmo no estando o contrato registrado, ou contra o simples possuidor, por fora da teoria do enriquecimento sem causa e da teoria da aparncia, uma vez que as despesas oriundas do imvel devem ser de pronto satisfeitas, no interesse comum. Assim, cabe ao credor a escolha entre aqueles que ocupam uma certa posio jurdica em relao ao imvel. CASO 4 Felix comprou um imvel de Guma, em 20/01/2001, sendo a escritura devidamente registrada no RGI. Em 20/10/2001, Felix citado em ao de cobrana de cotas condominiais devidas de 20/02/1999 a 20/09/2001. Em defesa, alega ser parte ilegtima para a cobrana, porque o dbito at 20/01/2001 anterior ao negcio jurdico de compra e venda, e o dbito posterior de responsabilidade de Vera, que ocupa o imvel na qualidade de comodatria. Decida a questo indicando os dispositivos legais aplicveis. RESPOSTA: As alegaes de Flix no possuem fundamento legal por ser a cota condominial uma obrigao propter rem, que aquela que se caracteriza pela presena de trs caractersticas bsicas: Vincula o titular de um direito real, seja ele quem for, em virtude de sua condio; permite a liberao do devedor pelo abandono do direito real e a obrigao se transmite aos sucessores ttulo singular, atravs do devedor. Assim, tratando-se de nus propter rem que grava o prprio bem, a dvida condominial se transfere ao comprador que tem que sald-la para manter o equilbrio econmico financeiro da comunidade que passou a integrar ( Lei n 4591/64). Nascimento Franco e Nisske Gondo dissertando sobre a responsabilidade do comprador pelos dbitos alusivos unidade adquirida em condomnio, asseveram que, para o perfeito equilbrio econmico e financeiro do condomnio, a lei atribui a obrigao de pagamento das despesas normais e das extraordinrias o carter de nus, que se transfere juntamente com a unidade autnoma, em caso de ser esta alienada. Resposta: Ver acrdo da Apelao Cvel n. 17318/2003.

AULA 2 Classificao das Obrigaes: Obrigaes de fazer e no fazer. Execuo genrica e especfica. Obrigaes de meio e de resultado. CASO 5 Renato aderiu ao Consrcio X pretendendo adquirir um automvel Fiat Uno. Quitadas todas as quotas previstas no contrato, o consrcio colocou o veculo disposio de Renato. Este, porm, pretende receber uma carta de crdito correspondente ao valor do bem, com o que a administradora do consrcio no concorda. Em ao prpria, Renato pleiteia que o consrcio X seja compelido a entregar-lhe a carta de crdito. Contestando a ao, o consrcio sustenta no haver previso contratual que imponha a substituio da obrigao, razo pela qual insiste na entrega do veculo Fiat Uno. Decida a questo. RESPOSTA: Ver ementa e fundamentao da Ap. Cvel n 1995.001.02657. Trata-se de obrigao de dar coisa certa, que tem como princpio cardeal o cumprimento da obrigao na forma convencionada pelas partes. Assim, o credor de coisa certa no pode ser obrigado a receber outra, ainda que mais valiosa, bem como, o mesmo ocorre em relao ao devedor. Nessa direo, depreende-se que o credor no pode exigir coisa diferente, ainda que menos valiosa. CASO 6 XXVII Concurso da Magistratura/RJ A e B realizaram um negcio jurdico em que o primeiro se obrigou a fornecer, no curso de 90 dias, por preo certo, de logo adiantado, 20 cabeas de vacas leiteiras da raa holandesa, dentre as melhores de seu pasto, no Municpio de Caes. Clusula especial estabeleceu que, no dies ad quem do termo, poderia A desobrigar-se, entregando, no lugar do gado, 5 cavalos da raa manga larga marchador, em criao no Haras Solar, situado no municpio vizinho. Uma sbita epidemia dizimou todo o rebanho bovino de A, impedindo a entrega das 20 vacas. B, ento, exigiu os 5 cavalos, invocando o artigo 253 do Novo Cdigo Civil. Responda objetivamente: a) Que tipo ou espcie de obrigao assumiu A? b) Cabe aplicar-se ao caso o artigo 253 do Novo Cdigo Civil? Resolva, sucintamente, a questo, fornecendo os esclarecimentos e a fundamentao necessrios e pertinentes. RESPOSTA: A hiptese afasta a aplicao do artigo 253 do NCC, pela impossibilidade de aplicao do referido dispositivo, uma vez que o mesmo regula as obrigaes alternativas e a presente hiptese trata de obrigao facultativa. Assim, perecendo o objeto principal, extinguir-se- a obrigao, ainda que subsista o outro objeto. CASO 7 Construir LTDA ajuizou ao e resoluo contratual cumulada com reintegrao de posse e indenizao por perdas e danos em face de Joo Barros e sua mulher. Sustenta que, em 22/11/2000 prometeu vender aos rus o apartamento 301 e respectivo espao de estacionamento do Edifcio Morar Bem, pelo preo de R$60.000,00, a serem pagos em trs prestaes iguais de R$ 20.000,00. Por sua vez, segundo a clusula 5 da promessa de compra e venda, tambm responsabilizaram-se os rus pelo pagamento do dbito hipotecrio junto ao agente financeiro correspondente ao citado apartamento 301

e no pargrafo 2 desse item contratual, estipulou-se que, sendo impossvel aos compromissrioscompradores o cumprimento de tal encargo, ficariam eles obrigados a substituir o apt. 301, por outros imveis, mas a critrio do promitente-vendedor, cujo valor no poderia ser inferior a R$ 60.000,00. Na data do cumprimento do encargo, os rus ofereceram um terreno localizado na praia de Bombinhas, em Santa Catarina, que foi rejeitado pela autora. Em contestao, sustentam os rus que trata-se de obrigao facultativa e, em sendo oferecido o bem, exonerados estavam da obrigao, no sendo lcito ao credor rejeit-lo. Decida a questo. RESPOSTA: Ver ementa e fundamentao do RESP n 59.498. CASO 8 XXXII Concurso da Magistratura/RJ Um pintor de arte obrigou-se a fazer o retrato de uma pessoa, mas, quando assumiu a obrigao, estava acometido de uma doena que o impede de pintar, a qual ele pensava que era curvel, embora houvesse sido diagnosticada como incurvel. Qual o seu reflexo na obrigao? RESPOSTA: Trata-se de obrigao nula, tendo em vista que, desde o seu nascimento, essa obrigao era impossvel, em razo do conhecimento do devedor de estar acometido de doena incurvel. No entanto, mesmo nula a obrigao, o pintor dever proceder reparao de eventual dano verificado. CASO 9 Mauro vendeu a Osvaldo seu veculo usado. Ajustaram as partes que o comprador ficaria responsvel pela transferncia do registro junto ao Detran. Dois anos aps, o veculo ainda estava registrado em nome de Mauro e diversas notificaes com multas chegaram sua casa. Em ao prpria, Mauro pleiteia que Osvaldo seja compelido a proceder transferncia, inclusive das multas de trnsito posteriores data da venda, sem requerer, todavia, a aplicao de multa destinada a compelir o cumprimento da obrigao. Em contestao, Osvaldo alega que no procedeu transferncia porque perdera o CRV(Certificado de Registro do Veculo), cuja segunda via o autor no lhe entregou (alegao no demonstrada). Decida a questo, indicando os dispositivos legais aplicveis. Caso seja acolhido o pedido, poder o juiz aplicar a multa cominatria? RESPOSTA: Ver ementa e Fundamentao da Ap. Cvel n 18.830/2001. A questo trata de obrigao de fazer infungvel, uma vez que o documento hbil para a transferncia do veculo, junto ao DETRAN, encontra-se com o comprador. Assim, o pedido inicial de Mauro dever ser julgado procedente, sendo facultado ao juiz fixar multa cominatria (ex officio), com amparo no artigo 461, 4 do CPC. CASO 10 Gilda foi submetida cirurgia plstica esttica da qual resultou, ao invs de melhora em sua aparncia, danos estticos. Props ao em face do mdico-cirurgio, alegando que a obrigao por ele assumida era de fim. Est correta a apreciao da autora, ou, tratando-se de profissional liberal, sua obrigao de meio? RESPOSTA: Tratado-se de cirurgia reparadora a obrigao de meio. No entanto, com relao cirurgia esttica, h divergncia doutrinria, pois uma parte da doutrina entende ser obrigao de resultado, e outra defende tratar-se de obrigao de meio, sendo essa ltima a adotada pelo Desembargador Sylvio Capanema).

RSTJ 68/33 e Agravo Regimental no Agravo de Instrumento 37060/RS- 1993/0011918-4- Relator Ministro Eduardo Ribeiro, publicado no DJ de 06/02/1995, p. 1348, julgado em 28/11/1994): determinado que a cirurgia plstica foi esttica, e no reparadora, a obrigao assumida pelo profissional liberal mdico cirurgio plstico de fim, pois o profissional assume o compromisso de que, no mnimo, no resultaro ao paciente danos estticos, salvo prova de culpa do paciente ou comprovao de fato imprevisvel, nus do cirurgio. Deve-se ressaltar a existncia de entendimento diverso, como o do Desembargador Sylvio Capanema, que sustenta que a obrigao do mdico na cirurgia esttica de meio.

Aula 3 Classificao das Obrigaes: Obrigaes divisveis e indivisveis. Solidariedade. Classificao. Fontes da solidariedade. Extino da solidariedade. CASO 11 O Condomnio do Edifcio Pedro lvares Cabral ajuizou ao de cobrana em face de proprietria e locadora do apartamento 301, para receber valores relativos a multas aplicadas ao locatrio do imvel por descumprimento de regras previstas na conveno de condomnio. Em contestao, a r argiu ser parte ilegtima, pois a multa imposta pessoal e s alcana o infrator, no vinculando a locadora. Qual das partes est com a razo? RESPOSTA: Ver ementa e fundamentao do REsp n 254520/PR. A proprietria-locadora solidariamente responsvel pelas multas impostas ao inquilino da unidade habitacional, ante o que dispe o artigo 10, III c/c o seu par. 1 da Lei 4591/64. A palavra "transgressor" no deve ser interpretada apenas para alcanar quem infringiu os cnones da convivncia social, mas tambm o locador, proprietrio e possuidor indireto, uma vez que a ele conferida a obrigao de vigilncia sobre os acontecimentos relacionados com o imvel de sua propriedade. Assim, entende Sidney Alves Pacheco, em Manual do Condomnio, 2 edio, pgina 94, e Carlos Bittar, no JTACSP, ed. Lex, vol. 153, pginas 92/94 - Obras citadas pelo Ministro no acrdo citado. No entanto, tal entendimento s aplicado em relao a terceiros se a conveno condominial estiver regularmente registrada no RI. CASO 12 Maria ajuizou ao de indenizao por danos morais em face do Banco X, alegando ter sido surpreendida com a negativao de seu nome, junto ao cadastro de emitentes de cheques sem fundos do Banco CentralCCF/BACEN, por iniciativa do Banco-ru. O Banco contestou o pedido, informando a existncia de contrato de abertura de crdito firmado com a autora que titularizou conta conjunta com sua filha. A autora, no negando o fato atribudo, e admitindo a relao jurdica com o Banco, insistiu em sua pretenso, alegando que no fora ela a subscritora do cheque devolvido, mas sim o outro titular, razo pela qual haveria a responsabilidade do Banco-ru pelo ato lesivo, pois no lhe seria lcito negativar o nome de todos os correntistas, mas somente daquele que subscreveu o ttulo. Diante do caso concreto, DECIDA. RESPOSTA: Ver ementa e fundamentao da Apelao Cvel n 23.158/2002. Considerando que no h solidariedade presumida em nosso ordenamento jurdico, caso inexista previso legal ou conveno entre as partes, no haver solidariedade. A doutrina vem entendendo que, em se tratando de conta-conjunta, teremos solidariedade ativa, porm, a solidariedade passiva controvertida.

CASO 13 A mdica Renata ajuizou ao de embargos execuo em face da ex-paciente Paula, dizendo, em resumo, que a embargada foi vitoriosa em ao indenizatria, em que a mdica foi r, em litisconsrcio com o Hospital Boa Sade. Aduz que ambos foram condenados no pagamento da quantia de duzentos salrios mnimos, a ttulo de danos morais, e em indenizao por danos materiais referentes s despesas com nova cirurgia, totalizandose o valor devido em R$ 25.467,34. Esclarece que a embargada firmou acordo com o Hospital e recebeu a quantia de R$ 16.552,00, restando receber R$ 8.915,34. Sustenta a embargante que a embargada pretende valor excessivo, qual seja: a quantia de R$ 15.920,00, devendo tal cobrana indevida trazer, por conseqncia, a condenao da credora no pagamento em dobro do que pretende, na forma do art. 940 do novo Cdigo Civil. Pretende a procedncia dos embargos para ver afastado o valor cobrado em excesso, prosseguindo-se a execuo pelo valor de R$ 8.915,34 e condenando a embargada a repetir o valor cobrado excessivamente, deduzindo-o do valor devido. A embargada afirma, com base no disposto no art. 604 do CPC, estarem os clculos corretos. Entende que, por se tratar de obrigao solidria, devem responder a mdica e o hospital, a metade cada um, e que, se o hospital pagou a maior, tal no pode ser aproveitado para diminuir a parte devida pela mdica, no se aplicando espcie o artigo 940 do CC. Frisou que a coisa julgada material condenou a ora embargante e o outro ru, solidariamente, a pagar a embargada o valor total da condenao. Se o outro ru pagou algum valor a mais, cabe a ele buscar a repetio da quantia sobejante, se o desejar, e comprovar erro nesse pagamento. O que no pode a embargante pretender se beneficiar com o valor do pagamento feito pelo co-ru. Autos conclusos, decida fundamentadamente. RESPOSTA: Ver ementa e fundamentao do acrdo no Ap. Cv. n 11.987/1999. CASO 14 Carlos Barbosa ajuizou ao de indenizao por danos materiais e morais em face de Transportes Terrestres Unidos S/A e National Airlines, em virtude do extravio de bagagem em transporte areo. As empresas foram condenadas solidariamente a indenizar o autor, sendo que, em execuo, a empresa area celebrou acordo com o credor pelo qual quitou a dvida. Tendo cumprido integralmente a obrigao, requereu ao Juzo o prosseguimento da execuo para o fim de receber do outro devedor solidrio a quota-parte, a teor do que dispe o artigo 283 do novo Cdigo Civil. Transportes Unidos, sustentou que, mesmo tendo efetuado o pagamento integral, a National Airlines no tem o direito de regresso contra si, por ter sido ela quem efetivamente deu causa ao dano objeto da indenizao, uma vez que a bagagem extraviou-se durante o transporte areo, no percurso Rio-Paris, o que a torna responsvel exclusiva e nica interessada em solver a dvida. Aduz, assim, que a solidariedade declarada na sentena se aplica aos executados perante o credor, mas no entre os devedores. Por fim, esclarece que os servios, embora contratados sob a clusula porta a porta, no apresentaram nenhum defeito na parte terrestre, desde a coleta dos livros na casa do passageiro at o seu embarque no aeroporto do Rio. Dando os fatos como provados e considerando que a sentena prolatada no processo de conhecimento, assim como o acrdo que a confirmou, deixaram claro ter ocorrido o extravio dos livros na parte area do transporte, e no na terrestre efetuada pela transportadora, decida a questo, indicando os fundamentos e dispositivos legais aplicveis espcie em exame. RESPOSTA: Ver ementa e fundamentao do acrdo na Ap. Cvel n 20.973/2003. CASO 15 Paulo Maciel e Roberto Carlos celebraram contrato de compra de um imvel situado na Barra da Tijuca. O

valor do bem foi fixado em R$ 240.000,00. Na data do vencimento, o valor no foi pago. O contrato previa que esse valor no perderia o poder aquisitivo em razo de eventual inflao e poderia ser reajustado por ndice a ser estabelecido pelas partes, podendo a variao do dlar americano ser utilizada como tal se as partes no conseguissem definir outra maneira de atualizao do crdito. vlida tal clusula? RESPOSTA: Ver ementa e fundamentao do RESP n 442.620. CASO 16 Haroldo foi condenado em ao de execuo ao pagamento da quantia de R$ 50.000,00. A sentena transitou em julgado em 10/02/00. Pergunta-se: a) Em caso de descumprimento da deciso judicial, de que forma ser calculada a correo monetria? b) A Lei 6.899/81 ser aplicvel em qualquer hiptese? RESPOSTA: Tratando-se de dvida lqida, a correo monetria conta-se a partir do vencimento. Entretanto, caso a dvida seja ilquida, a correo monetria ser a partir da citao. A Lei 6899/81 somente tem aplicao nas hipteses de deciso judicial, abrangendo tanto as dvidas lqidas como as ilqidas. Ler pgs. 94 e segs. do Livro "Curso de Direito Civil Brasileiro", de Maria Helena Diniz, 2 volume (2002). Extino das Obrigaes CASO 17 Atravs de escritura pblica de cesso de direitos e obrigaes, Matheus adquiriu o imvel hipotecado de Paolos, no tendo, todavia, a Caixa Econmica Federal, credora hipotecria, participado do ato. Em seguida, Matheus pretende pagar a dvida de Paolos e extinguir a hipoteca, sendo que a Caixa Econmica Federal nega tal possibilidade, alegando que o pagamento no pode ser feito por pessoa estranha ao vnculo obrigacional. Matheus parte legtima para ingressar com ao de consignao em pagamento? Justifique. RESPOSTA: Ver ementa e fundamentao do RESP n 57766/RJ. Considerando que o adquirente do imvel terceiro interessado, no tem ele dever, mas responsabilidade, em relao ao imvel, na medida em que esse bem encontra-se hipotecado. Por conseguinte, o adquirente tem legitimidade para usar dos meios conducentes exonerao do devedor, dentre os quais, inclui-se a ao de consignao em pagamento, a ser ajuizada em face do banco (artigo 303 do NCC). CASO 18 XXVI Concurso da Magistratura/RJ Caio deve certa cifra de dinheiro a Mvio. Estando a viajar na data do vencimento, seu pai comparece a Mvio, oferecendo-lhe o pagamento. Mvio recusa, alegando no ter o ofertante interesse em faz-lo, porque no pessoa obrigada pela dvida. Tem o pai direito de, em seu prprio nome, consignar em pagamento? Por qu? RESPOSTA: O pai de Caio terceiro no interessado, e somente poder efetuar o pagamento da dvida, agindo por liberalidade, em nome do devedor; assim, ele no poder, em nome prprio, utilizar-se da consignao em pagamento (artigo 304, pargrafo nico do NCC). CASO 19 Francisco Jos props ao de cobrana em face de Nova Amrica Cia. de Seguros S/A, postulando o recebimento de diferena de indenizao em razo de seguro por roubo de veculo. Alegou que o objeto da

avena era uma indenizao correspondente ao valor atualizado da importncia segurada, limitado ao valor mdio de mercado do veculo. Confiando na informao da seguradora, recebeu e deu quitao pela quantia que aquela lhe pagou, certo de que a mesma correspondia ao valor referido. Constatando, logo em seguida, que o valor recebido era bem inferior ao devido, manifestou imediato protesto, recorrendo ao Judicirio a fim de ver solucionado o litgio. Em contestao, a empresa r alega que o autor, pessoa acostumada a praticar atos de comrcio, recebeu o valor da indenizao e outorgou seguradora plena, rasa, geral e irrevogvel quitao, liberando a devedora e transferindo-lhe a propriedade, de sorte que nada mais pode dele reclamar em decorrncia do evento. Ademais, sustenta que, somente em casos excepcionais, a quitao pode ser invalidada, dentre os quais no se incluem os motivos expostos pelo autor. Dando os fatos alegados na exordial como provados, decida fundamentadamente. RESPOSTA: Ver ementa e fundamentao do acrdo nos Embargos Infringentes n 78/95 na Ap. Cvel n 3.206/94. CASO 20 Empresa de seguros ajuizou ao indenizatria para obter de Fabrcio o valor da quantia que desembolsou na reparao dos danos de veculo de segurado, oriundos de acidente provocado por Fabrcio. Alegou que, pagando os referidos danos, sub-rogou-se em todos os direitos, aes e privilgios de seu segurado. Em defesa, Fabrcio exibiu recibo oriundo de acordo extrajudicial firmado com o segurado, no qual esse dava plena e geral quitao por danos sofridos em decorrncia do sinistro. Assim, quitados os danos, no haveria crdito a ser sub-rogado. Pergunta-se: diante desse acordo extrajudicial, ocorre a sub-rogao? Justifique. RESPOSTA: Ver ementa e fundamentao do REsp n 274.768/DF- Relator Mininstro Slvio de Figueiredo. Na sub-rogao, como leciona Caio Mrio da Silva Pereira (Instituies de Direito Civil, 15 edio, volume II, pginas 149 e 150), o sub-rogatrio recebe o crdito com todos os seus acessrios, inclusive com seus defeitos e inconvenientes. Diante do acordo extrajudicial firmado entre o segurado e o causador do dano, no qual o segurado manifesta a plena e geral quitao pelos danos sofridos, tal acordo afasta a pretenso da seguradora em demandar em face de Fabrcio, por no haver mais direito a ser satisfeito; no havia crdito a ser sub-rogado. AULA 4 Inexecuo das Obrigaes. Transmisso das obrigaes. Cesso de crdito. Assuno de dvida. CASO 21 O Banco A ajuizou ao de resciso contratual em face de Belarmindo, alegando falta de pagamento. Em sua defesa, Belarmindo alega que o Banco A no tem legitimidade ativa para propor tal ao, pois cedera seu crdito em relao ao contrato que pretenderia rescindir para o Banco B e que este que teria legitimidade, pois era o novo credor. Decida sobre a legitimidade ativa. RESPOSTA: Ver ementa e fundamentao do RESP n 97554/SP. A ao de resciso contratual de quem participou do contrato. Se houve cesso de crdito, e no cesso de contrato, o Banco A tem legitimidade para propor a ao. Diferente seria se tivesse ocorrido cesso de contrato. O artigo 287 do novo Cdigo Civil transfere ao cessionrio os acessrios, ou seja, juros, multas, garantias, mas no ao de resciso contratual. CASO 22 O direito distingue a chamada mora ex re da mora ex persona. Qual a relevncia jurdica da distino? Indique dois exemplos, tomando por base os contratos de comodato e locao predial. RESPOSTA: A mora ex re decorre da prpria coisa (artigo 397 do NCC), ou seja, o mero advento do dia do vencimento da obrigao j se faz suficiente para se considerar o devedor interpelado; como exemplo, temos a locao. Entretanto, a mora ex persona ocorre nas obrigaes por prazo indeterminado, onde existe a necessidade

de interpelao, notificao ou protesto para a constituio em mora (artigo 397, pargrafo nico do NCC); sendo exemplo, o contrato de comodato por prazo indeterminado. CASO 23 Em ao de despejo por falta de pagamento, o ru requereu a purga parcial da mora e contestou alegando que algumas parcelas cobradas no eram devidas. Diante do artigo 62 da Lei 8245/91, possvel tal cumulao? RESPOSTA: Ver ementa e fundamentao do REsp n 153434/MG. A doutrina apresenta controvrsias diante do artigo 62 da Lei 8245/91, podendo existir trs situaes diferentes: 1) Se o ru no concordar, por entender serem abusivos os valores cobrados, dever, simplesmente, contestar e no pagar (sendo fundada sua irresignao, o pedido ser julgado improcedente); 2) O ru poder purgar integralmente a mora, na forma desse dispositivo legal; 3) Existe a possibilidade do ru purgar parcialmente a mora. Entende a corrente majoritria que a purgao da mora um direito do locatrio. CASO 24 XXIV Concurso da Magistratura/RJ O contrato de venda de um jet ski, com clusula de improrrogabilidade, tem como objeto a entrega do mesmo ao comprador para um certo dia, sob pena de resciso contratual. O vendedor, alegando que no pode faz-lo naquela data, insiste que seja aceito na semana seguinte, uma vez que a competio local de Jet Ski vai ser realizada na terceira semana seguinte. A) caso de mora ou de inadimplemento? B) Por qu? Justifique sucintamente, apontando dispositivo legal ou princpio jurdico pertinente. RESPOSTA: A questo trata de inadimplemento absoluto do devedor, em razo da clusula resolutria expressa. A prestao no mais apresenta utilidade ao credor, ainda que o devedor pretenda proceder ao seu pagamento (artigo 389 do NCC). AULA 5 Inexecuo das Obrigaes. Atos unilaterais: Promessa de recompensa. Gesto de negcios. Pagamento indevido. Enriquecimento sem causa. CASO 25 Um famoso pintor se obrigou a fazer um quadro para exposio em galeria de Arte, pelo preo certo de R$ 10.000,00 (dez mil reais), e deveria entreg-lo quinze dias antes dos eventos, sob pena de pagar multa diria de R$ 1.000,00 (mil reais). No se desincumbiu. O dono da galeria, trs dias antes da exposio, adquiriu outro quadro em substituio e logo moveu ao de indenizao com os pedidos seguintes: a) Pagamento de clusula penal compensatria e mais o valor integral da clusula penal moratria; b) Reparao dos danos materiais, emergentes e lucros cessantes, estimados em R$ 15.000,00 (quinze mil reais) assim distribudos: 1) Diferena de R$ 2.000,00 relativo ao preo pago a maior pela compra do quadro em substituio: 2) Lucros cessantes de R$ 13.000,00, devido a melhor cotao dos quadros do pintor inadimplente. Responder, objetivamente: a) Podem ser cumulados os valores da clusula penal moratria com os da clusula penal compensatria? b) possvel parte lesada pelo inadimplemento cobrar juntamente com a clusula penal compensatria mais perdas e danos, provando, neste caso, a insuficincia da clusula penal compensatria? RESPOSTA: A teor da norma do artigo 410 do novo Cdigo Civil, a clusula penal compensatria uma alternativa do credor, na hiptese de frustrar-se a prestao principal, sendo de todo incabvel a cobrana cumulativa com

a clusula penal moratria. No tocante cobrana acrescida de perdas e danos, essa questo suscita controvrsias na melhor doutrina, havendo quem sustente o cabimento de perdas e danos nos casos de insuficincia da clusula penal compensatria. CASO 26 A ajuizou ao ordinria de indenizao em face de B, alegando que, aps quatro anos de cumprimento do contrato, o ltimo deixou de oferecer ao primeiro os produtos que revendia, o que ocasionou sua falncia, como estabelecimento comercial. Considerando que A, na inicial, requereu indenizao pelos lucros cessantes, mas no particularizou o quantum devido a esse ttulo, possivel ao juiz, diante da prova cabal de sua existncia, conced-lo? RESPOSTA: Ver ementa e fundamentao do REsp n 201414/PA. Impe-se que na petio inicial o autor apresente o pedido de indenizao por danos emergentes e lucros cessantes, mas sendo desnecessrio que tais verbas sejam particularizadas desde a inicial. Assim, cabe ao autor comprovar o que efetivamente perdeu e o que razoavelmente deixou de ganhar, pois, do contrrio, no poder o juiz proceder fixao do quantum devido. CASO 27 Bruno celebrou contrato preliminar de compra e venda de um imvel com a Imobiliria Brascasa S.A Aps um ano de contrato, Bruno verifica que no poder mais pagar as parcelas pactuadas, pelo que procura a Imobiliria que aceita resilir o contrato. Invocando clusula contratual expressa (clusula penal), Brascasa S.A reteve todas as parcelas pagas por Bruno. Este, entendendo que deve ter devolvida, ao menos, parte delas, ajuiza ao ordinria com fundamento no artigo 53 do CDC. Em contestao, a r sustenta a observncia do princpio da pacta sunt servanda, uma vez que a reteno das j pagas decorreu da observncia de clusula contratual expressa. Decida a questo, indicando os fundamentos de fato e de direito aplicveis espcie. RESPOSTA: Ver ementa e fundamentao da Apelao Cvel n 10.128/2000. A reteno das quantias pagas implica em enriquecimento sem causa da promitente-vendedora. O STJ entende ser tal clusula contratual invlida, por prever a perda de parte das parcelas pagas pelo promissrio-comprador, com a resciso do compromisso de compra e venda de imvel, ainda que seja ttulo de direito arras, quando tal valor represente o enriquecimento sem causa do promitente-vendedor (artigo 51, II da Lei 8078/90). CASO 28 Celebrado contrato bancrio, John efetuou pagamento dois anos aps a data convencionada. Pagou o que o Banco cobrou, ou seja, alm da prestao pecuniria devida, correo monetria, comisso de permanncia e juros. Meses aps, ajuizou ao de repetio de indbito, por entender que os juros cobrados foram abusivos. Em defesa, o Banco alegou que no estaria provado o erro exigido no artigo 877 do Novo Cdigo Civil. Diga sobre a alegao do ru. RESPOSTA: Ver ementa e fundamentao do RESP n 249466/RS. Realmente, o artigo 965 do Cdigo Civil exige a prova do erro para a restituio do indbito. Mas, o pensamento do Superior Tribunal de Justia direciona-se para afastar o pagamento voluntrio, quando o devedor est exposto a riscos de graves constrangimentos, pois, para livrar-se do pagamento que entende a mais, deve recorrer ao Poder Judicirio. A tendncia para a aplicao do artigo 965 do Cdigo Civil restringir o campo da configurao do pagamento voluntrio. Quando ele no ocorrer, como, por exemplo, porque foi efetuado para evitar eventual constrangimento ou porque feito por dbito em conta corrente, a prova do erro no seria necessria. A questo trata de relao de consumo, devendo ser observado o artigo 42 e seu pargrafo nico, da Lei 8078/90

Contratos Caso 24 Celebrado contrato de empreitada, aps sete anos, verifica-se defeito de construo. Alega o empreiteiro que sua responsabilidade pelo trabalho executado obedece ao artigo 618, caput, razo pela qual o prazo para a propositura de ao se encontra esgotado. adequada a interpretao? Caso 25 Em ao anulatria de negcio jurdico ajuizada por Lucas em face de Jlio, alega o autor que celebrou contrato preliminar de promessa de compra e venda com o ru, atribuindo ao luxuosssimo imvel preo vil, o que s constatou posteriormente. Pretende o autor a anulao do negcio jurdico com fundamento na teoria da leso, que na hiptese configura-se enorme. Em contestao, o ru sustenta que o autor pessoa culta, que inclusive qualificou-se como comerciante no instrumento do contrato, pelo que no pode agora alegar que desconhecia o valor do seu imvel, devendo, assim, prevalecer o pactuado. Provada a flagrante desproporo entre o preo e o valor do imvel, decida a questo, indicando os dispositivos legais pertinentes. Caso 26 Marmoraria Ltda. ajuizou ao de conhecimento, de natureza declaratria, em face do INSS, postulando a declarao da incapacidade laborativa de Dedinho, funcionrio da empresa, cumulado com o pedido de restituio dos salrios pagos, em conta de que o funcionrio foi considerado pelo Instituto capaz para o labor, apesar da perda de quatro dedos da mo esquerda. Tal situao faz com que a autora tenha que arcar com o pagamento dos seus salrios sem poder aquele colocar disposio sua mo de obra. Aduziu que a r tem a obrigao de sustentar os benefcios previdencirios por fora do seguro obrigatrio estabelecido entre as partes. A r contestou o pedido, arguindo a preliminar de manifesta ilegitimidade da autora para figurar no polo ativo, por no lhe pertencer o direito pleiteado. Aduziu que, no tendo a autora a obrigao de permanecer com o empregado em seu quadro funcional, se o manteve porque ele est apto para o trabalho, desempenhando suas atividades regularmente, j que o direito postulado pela Marmoraria pertence exclusivamente ao segurado, se merecedor do benefcio. Diante do caso concreto, resolva. Caso 27 Cssia celebrou com RSB Ltda. a compra de um imvel de propriedade daquela em 1989. Ficou pactuado que o bem seria pago em 60 vezes, e que, se houvesse resciso por culpa da compradora as prestaes j pagas seriam perdidas em favor da vendedora. Aps ter pago quarenta prestaes, Cssia desocupa o imvel por no ter mais condies financeiras, rescinde o contrato e, com o intuito de reaver parte das prestaes pagas, ajuza ao ordinria com fundamento no art.53 da Lei n8.078/90. Em contestao, a r alega a inaplicabilidade do CDC na hiptese em questo. No mrito, sustenta que em homenagem ao princpio da pacta sunt servanda e da autonomia da vontade deve prevalecer a clusula penal ajustada entre as partes. Decida a questo. Caso 28 Companhia Estadual de Habitao ajuizou, em face de Expedito Trara, ao de resoluo de contrato (firmado em outubro de 1989), alegando que prometeu vender ao ru imvel X, pelo preo de R$ 200.000,00, pagvel em 140 prestaes mensais, consecutivas e reajustveis, passando, desde logo, a posse do imvel para o promissrio-comprador. Aduziu que o suplicado no efetuou o pagamento, estando em atraso de vinte e cinco prestaes. Acrescentou que o ru reside no imvel at hoje. Informou a existncia de clusula contratual, que prev a resciso de pleno direito do contrato, no caso do no pagamento de mais de trs prestaes consecutivas. Assim sendo, pleiteia a resoluo contratual e a perda em seu favor de todas as parcelas pagas pelo ru, no curso do contrato, conforme dispe a clusula "h" do contrato supra mencionado.

Regularmente citado, o ru no contestou a ao. Considerando-se verdadeiros os fatos, DECIDA. Caso 29 O Banco "A" ajuizou ao de resciso contratual em face de Belarmindo, alegando falta de pagamento. Em sua defesa, Belarmindo alega que o Banco "A" no tem legitimidade ativa para propor tal ao, pois cedera seu crdito em relao ao contrato que pretenderia rescindir para o Banco "B" e que este que teria legitimidade, pois era o novo credor. Decida sobre a legitimidade ativa. AULA 10 DIREITO PROCESSUAL CIVIL FRAUDE DE EXECUO CASO 30 Maria ajuizou execuo por dbito locatcio em face dos fiadores do contrato, Evandro e sua esposa , que foram citados validamente em 10/11/2002, pedindo a exequente a penhora do nico imvel informado como sendo da propriedade dos executados e tambm dado em garantia da locao, o que foi deferido. Determinada a anotao em 02/02/2003, o oficial do RGI informou que referido imvel indicado para penhora foi objeto de escritura de doao para a filha dos executados, Cristine, com reserva de usufruto vitalcio, para os doadores-executados, em 29/11/2002. Maria, em face disso, requereu a desconsiderao da escritura de doao, alegando que a mesma reduziria os executados a insolvncia, o que foi indeferido pelo juiz, ao fundamento de que a via prpria seria a ao anulatria. Maria ento interps agravo de instrumento. Est com a razo o juiz? Justifique a resposta. CASO 31 A LIQUIDAO DA SENTENA Em sede de apelao interposta contra sentena que em processo de liquidao julgou improcedente o pedido, Balli S/A Indstria e Comrcio pleiteou a sua reforma ao argumento de que a mesma no respeitou o comando da sentena prolatada no processo de conhecimento, que j havia afirmado a existncia do dano material em razo do ttulo que teve protestado pelo banco ru, e que determinou que o valor da indenizao fosse apurado em liquidao por artigos. Alegou a apelante, que o Perito do Juzo, por meio do levantamento do faturamento da empresa, no perodo que compreendeu entre um ano aps a data do protesto at o seu efetivo cancelamento, afirmou que o prejuzo da autora montaria em determinado valor. Assim sendo, a sentena estaria ofendendo a coisa julgada, infringindo a regra do art. 610 do C.P.C. e ignorando todo o trabalho desenvolvido pelo Perito. Pergunta-se : H possibilidade do resultado da liquidao de sentena ser igual a zero ? A sentena na liquidao que nega existncia de valorao viola a sentena liquidanda que reconheceu a existncia da relao jurdica obrigacional ? Como deve o juiz proceder se, no mbito do processo de liquidao, verificar que o crdito cuja existncia foi reconhecida na sentena condenatria equivale a zero ?

AULA 11 Caso 32 Os embargos de reteno por benfeitorias so admissveis nas execues para entrega de coisa fundadas em sentena ? Caso 33 TUTELA ESPECFICA DA OBRIGAO DE FAZER E NO FAZER

 possvel ao juiz da execuo alterar a multa fixada na sentena condenatria, pelo juiz da cognio, ou esta alterao implicaria violao da autoridade de coisa julgada ? CASO 34 AO DE CONSIGNAO EM PAGAMENTO Lcia props ao de consignao em pagamento em face de Word Leasing S/A, pretendendo consignar o valor das prestaes vencidas e no pagas, dos meses de abril, maio, julho e setembro de 2003, referentes a um contrato de arrendamento mercantil. Alega a arrendatria que ao tentar quitar o dbito dos referidos meses, a arrendadora cobrou valores exorbitantes, acima daquele efetivamente devido, computando nos clculos a conhecida taxa de permanncia, alm de multa no prevista no contrato e que a mesma se recusa a receber os valores corretos, incidindo em mora, por esta razo, a credora. A arrendadora r apresentou simultaneamente contestao e reconveno. Em contestao alegou que foi justa a recusa porque a consignante no efetuou os depsitos no tempo, modo e lugar aprazados e que a mesma que se encontrava em mora no momento da propositura da ao. Impugnou os valores depositados, contestando os clculos do contador sem contudo apontar o valor do seu crdito e fez um pedido reconvencional de reintegrao na posse do bem arrendado. Pergunta-se: possvel a ao de consignao em pagamento ? Qual a diferena entre inadimplemento e mora ? possvel o oferecimento de reconveno na ao de consignao em pagamento para pleitear a reintegrao de posse ? E para outro pedido qualquer ? Se houvessem duas aes distintas, no mesmo juzo, uma consignao em pagamento onde o consignante o arrendatrio em face da arrendadora, e uma ao de reintegrao de posse tendo a arrendadora como autora e a arrendatria como r, e ambas as aes tendo como causa de pedir prxima o retardamento no pagamento das prestaes do mesmo contrato, como voc agiria como juiz ? Caso 35 AO DE DEPSITO Alves ajuizou ao de depsito em face de Algodoeira Gomes Ltda.. Alegou, em sntese, que em 24 de abril de 2003 entregou a r, em depsito, a quantia de 315 sacas de algodo em caroo, conforme nota fiscal do produtor rural n 8.888, recebendo o Romaneio de Peso n 8.888, que indicava peso lquido de 11.029 Kg. , com valor estimado em R$ 2.000.000,00 (dois milhes de reais). Segundo os usos e costumes do mercado, o algodo foi depositado sem nus para o demandante, ressalvando-se, apenas, a preferncia da demandada na aquisio do algodo, o que seria feito pelo preo do dia em que o autor desejasse o fechamento do negcio ou, ante sua impossibilidade, a devoluo do produto do mesmo tipo e qualidade, observada a mesma quantidade. A partir de maio de 2003 o demandante tenta vender seu algodo, ou receb-lo de volta. Em 14 de outubro de 2003 procurou pela demandada, mas o seu gerente de vendas, de nome Rodrigo, adiou a soluo do negcio para o dia 16 de outubro, data que ento o autor retornou, mas no foi recebido. Pleiteia ento a condenao da r a entregar a mercadoria ou a depositar o equivalente em dinheiro, sob pena de priso. No mrito, pediu a improcedncia do pedido. Em contestao, a Algodoeira arguiu preliminar de carncia da ao (arts. 301, X, c/c 267, VI do CPC), pois, sendo fungvel o bem, seria irregular o depsito, aplicando-se as regras pertinentes ao mtuo, e em decorrncia, pugnou pela inviabilidade da cominao de priso civil. Decida a questo, fundamentadamente. DISCIPLINA 3 DIREITOS REAIS E AES POSSESSRIAS AULA 1 1 questo Joo celebrou contrato de compromisso de compra e venda de bem imvel em 20/01/2001 com Jos, tendo por objeto um apartamento, no tendo sido a referida escritura registrada no cartrio imobilirio. Diante da inadimplncia desde agosto de 2003, o condomnio ajuza a ao de cobrana de cotas condominiais em face do promitente vendedor que alega ilegitimidade passiva, pois entende que pela promessa j teria

transferido a responsabilidade pelo pagamento da cota condominial ao promitente comprador. Decida a questo. Resposta: Trata-se de questo polmica, existindo acrdos a favor da tese de que o legitimado a pessoa que figura como proprietria na certido do cartrio imobilrio (artigo 1.245, 1 do CC), havendo tambm a posio retratada no acrdo que apesar de envolver ao de consignao em pagamento, discute exatamente esse problema. O fato que a obrigao propter rem no est necessariamente ligada ao registro, sendo este apenas imprescindvel para a constituio dos nus ou gravames reais. Confira-se, outrossim, o artigo 1.345 do Cdigo Civil. 2 questo: A viva Maria das Dores caiu em desgraa no dia 10/03/2004 quando o seu filho, em razo de uma desiluso amorosa, atirou-se do nono andar do apartamento em que moravam em Botafogo. No tendo mais condies psicolgicas para continuar residindo no indigitado imvel tenta vend-lo e descobre que o bem est gravado com a clusula de inalienabilidade por conta de ter sido beneficiada na sucesso de seu genitor falecido em 10/02/2003, sendo certo que o de cujus fez o testamento seis meses antes de falecer. Queira responder o que pode fazer a pobre mulher, apontando as circunstncias jurdicas que envolvem o caso concreto. Resposta: cabvel a sub-rogao real prevista no artigo 1.911 do Cdigo Civil e no dec-lei 6.777/44 e o imvel que for adquirido ficar gravado com a clusula de inalienabilidade. Dever ser levado em considerao o fato de que a partir da vigncia do atual cdigo, o referido gravame somente pode ser imposto se houver justa causa, nos termos do artigo 1.848 do Cdigo Civil. O professor poder suscitar que a convenincia econmica do donatrio ou do herdeiro no deve comportar interpretao restritiva no caso, pois em ltima anlise a questo retrata uma situao ligada diretamente ao piso vital mnimo da dignidade da pessoa humana (artigo 1, III, C.R.F.B). AULA 2 3 questo O caseiro Joaquim Nabuco, desde o falecimento de seu patro Manoel Pereira em 10 de fevereiro de 1971, no recebe salrio, passando a residir no imvel de seu ex-patro a partir de 1978, ocasio em que cedeu a casa de caseiro para a sua filha que se casara, tendo ainda feito modesta acesso no terreno para outro filho. A despeito de alegar o desconhecimento da situao ftica do imvel, o fato que Felix Pereira, munido de Carta de Adjudicao registrada no cartrio imobilirio ajuza ao reivindicatria com o fito de imitir-se na propriedade do imvel que julga lhe pertencer. Pergunta-se: O que pode ser deduzido em defesa de Joaquim e voc, Juiz, como decidiria. Resposta: O NCC admite expressamente no pargrafo nico do artigo 1.198 do a transmutao da qualidade de detentor para a de possuidor, sendo a presuno de manuteno do carter de detentor apenas relativa. Assim, os fatos sugerem a que efetivamente o ex-caseiro seja o legtimo possuidor do imvel. Assim, a posse longeva exercida por ele tem o poder de gerar a convico de o mesmo j tenha usucapido o bem, o que poder alegar em matria de defesa, tendo em vista o carter declaratrio da sentena de usucapio (smula 237, STF, artigo 7 da Lei 6.969/81 e artigo 13 da Lei 10.257/2001). O juiz dever julgar improcedente o pedido reivindicatrio e reconhecer que a propriedade pertence ao ru. Se a defesa basearse na usucapio especial, urbana ou rural, a sentena que reconhecer a usucapio do ru valer como ttulo para registro no cartrio imobilirio. Se o aluno entender que o pedido dever ser julgado procedente, dever enfrentar a questo do direito de indenizao pelas acesses e benfeitorias e o eventual direito de reteno. 4 questo

Joo Pereira celebrou contrato escrito de depsito com Jos da Silva, tendo por objeto bens mveis que foram guardados na casa deste. Dias aps a celebrao do contrato, a sua vizinha Marli Souza, ex-noiva do depositante, subtrai os mesmos na calada da noite, sob a alegao de que os bens eram seus. Admitindo-se como provado que o depositante se encontrava em viagem para o exterior, ao depositrio assiste o direito de intentar alguma ao? Resposta: O depositrio pode propor ao de reintegrao de posse em face de Marli, pois ocorre o desdobramento da posse em favor do depositrio, no sendo ele um mero detentor. O professor poder discutir a posse do depositrio, aduzindo que o artigo 1.196 do Cdigo Civil aduz que possuidor aquele que exerce de forma plena ou no algum dos poderes inerentes propriedade e o depositrio ostenta o poder de reaver. Desta forma, a despeito de ao depositrio ser defeso usar, fruir ou dispor do bem, poder exercer, em nome prprio, a defesa do bem do depositante. Ver artigo 629 do CC. AULA 3 5 questo Prova especfica para a Magistratura do Estado do Rio de Janeiro do ano de 2003. Caio vendeu Tcio um terreno de sua propriedade, mas que h cinco anos ocupado por Mvio, que ali instalou sua residncia, julgando-o abandonado. No corpo da escritura pblica de compra e venda o alienante transferiu ao adquirente o domnio, posse, direito e ao, em virtude da clusula constitui, ali expressamente referida. De que ao dispe Tcio, e em face de quem, para obter ou recuperar a posse do imvel? Justificar a resposta, inclusive examinando se persiste em nosso direito o constituto possessrio, tendo em vista a redao dos artigos 1.205 e 1.223 do NCC, em comparao com a dos artigos 494 e 520 do Cdigo anterior. Resposta: Tcio poder propor a ao reivindicatria, pois Caio, no sendo mais o titular da posse, no poderia transferi-la. Incabvel a ao possessria, pois no momento da alienao, o vendedor j no tinha mais posse. Se Mvio preencher os requisitos da usucapio, poder aleg-lo como matria de defesa. Nesse sentido, enunciado n 77 da I Jornada de Direito Civil: a posse das coisas mveis tambm pode ser transmitida pelo constituto possessrio. Ver razes no Novo Cdigo Civil Anotado, Ed. Lumen Jris, 3 ed, de autoria do professor Marco Aurlio Bezerra de Melo. 6 Questo Em contrato de locao de imvel para fins residenciais em que figurava como locador Jos e como locatrio Manoel, aconteceu de o inquilino parar de pagar o aluguel e abandonar o imvel seis meses antes do seu trmino, estando o imvel ocupado por Joo que alega ser seu companheiro em unio estvel. Ajuizada a ao de reintegrao de posse por Jos em face de Joo, este alega que a via eleita incorreta, pois luz do que prescrevem os artigos 5 e II, I, da lei do inquilinato deveria ter sido proposta a ao de despejo, possibilitando ao ru a emenda da mora. Decida a questo, fundamentadamente. Resposta: Joo esbulhador do imvel, no tendo relao ex locato com Jos. Ainda prepondera o entendimento que a relao de companheirismo tem como pressuposto existencial a diversidade de sexos a teor do que prescreve o artigo 226, 3 da C.R.. O professor poder dar notcias aos estagirios de que j existe deciso no TJRS entendendo, no mbito da dignidade da pessoa humana, que possvel unio estvel entre pessoas do mesmo sexo. AULA 4 7 questo O Municpio do Rio de Janeiro ajuizou no dia 20 de maio de 2002 ao reivindicatria em face de considervel nmero de pessoas de baixa renda que ocupavam rea de terras registradas em nome do referido ente pblico. Em sede de contestao, os rus alegam e provam que se encontram h mais de cinco

anos no imvel e que o utilizam para fins de moradia, requerendo que o Juiz arbitre uma indenizao, pois pretendem adquiri-lo foradamente... cabvel a pretenso dos rus? Resposta: Os rus preenchem os requisitos do artigo 1.228, 4 e 5 do Cdigo Civil. Entretanto, duas questes devem ser suscitadas. A primeira diz respeito a possibilidade de deduzir a referida pretenso em face das entidades pblicas. Com efeito, defensvel o entendimento de que o artigo tenha trazido uma modalidade especial de expropriao, similar usucapio e, portanto, no teria cabimento o pleito dos moradores em homenagem supremacia da ordem pblica. A propsito, na I Jornada de Direito Civil promovida pelo Conselho da Justia Federal, foi aprovado o enunciado n 83 com o seguinte teor: nas aes reivindicatrias propostas pelo Poder Pblico, no so aplicveis as disposies constantes nos 4 e 5 do artigo 1.228 do novo Cdigo Civil. Entretanto, possvel defender a tese de que o dispositivo legal no cuida de usucapio e no exclui as pessoas jurdicas de direito pblico da sua incidncia, sendo estas as que com mais efetividade deveriam pugnar pelo cumprimento do preceito constitucional da funo social da propriedade que, em ltima anlise, justifica o artigo sob comento. A segunda a da possibilidade ou no de exercer o referido direito antes do dia 12 de janeiro de 2004, data em que o novo Cdigo Civil completa dois anos de vigncia. Com relao a este fato, o artigo 2.030 do Cdigo Civil parece enftico quando diz que o direito estabelecido no pargrafo quarto do artigo 1.228 somente pode ser exercido aps dois anos de vigncia do Cdigo Civil. 8 questo: Paulo era locatrio de um imvel desde o ano de 2971. Com o falecimento do locador Jos em 1975 no mais pagou aluguel, sendo certo que eventuais herdeiros do locador no o procuraram para continuar de fato a relao ex locato. Em 2002 aps ter construdo duas acesses no imvel, Paulo ajuza a ao de usucapio pleiteando o reconhecimento da propriedade do referido bem. Citado o esplio de Jos por Edital, assim como aps o preenchimento de todos os requisitos formais da referida ao, o rgo do Ministrio Pblico opina desfavoravelmente, tendo em vista que ningum pode modificar unilateralmente o ttulo de sua apropriao e, desta forma, o locatrio no ostenta o requisito subjetivo do animus domini. Voc, Juiz, como decidiria a questo, admitindo-se que todos os outros requisitos estavam provados. Respostas: A discusso do caso concreto gira em torno da possibilidade de interveno unilateral do carter da posse. Trata-se de questo controvertida na doutrina e jurisprudncia, mas parece que com o advento do novo Cdigo Civil e a conseqente submisso ao valor filosfico da sociabilidade haja um maior acatamento ao entendimento de que se o possuidor apresentar fatos de oposio veementes posse indireta do locador, cabvel a inverso do ttulo da posse para fins de usucapio. O fundamento para a admisso seria a presuno relativa estabelecida no artigo 1.203 do NCC, assim como a garantia constitucional da funo social da posse e da propriedade (artigo 5, XXIII, da C.R.F.B.). Alm das doutrinas abalizadas de Mirabelli, Lenine Nequete e Darcy Bessone, pode ser suscitadas as jurisprudncias a seguir: Usucapio. Interverso. Mudana do ttulo da posse. Possibilidade. CC, Artigo 492. A interveno da posse fenmeno jurdico permissivo de, quem comece a exercer poder de fato sobre a coisa, a ttulo de comodatrio, locatrio ou outro, de reconhecimento de domnio alheio possa mudar o ttulo da sua posse, quer por causa proveniente de um terceiro, quer por fora de oposio contra o primitivo possuidor. No caso, trata-se de oposio feita pelo da suplicada e por esta contra os antecessores dos autores. Ela passou a possuir imvel, como se fosse seu, sem pagar alugueres durante cerca de 40 anos, produzindo-se a interveno de seu ttulo. Tornou-se possuidora animus domini (DP). Vencido o Des. Salim Saker, por anular o processo a partir do saneador. (Apelao Cvel n 1986.001.01822, 7 Cmara do TJRJ, Rel. Des. Paulo Roberto Freitas). Posse. Interverso. Mudana do ttulo da posse. Possibilidade, CC, artigo 492. A interverso da posse, admitida no Direito Brasileiro, atravs da expresso salvo prova em contrrio, constante do artigo 492 explicitamente prevista em outros sistemas jurdicos, como o francs, o italiano, o espanhol. Este ltimo a contempla no artigo 1.141, estatuindo que aquele que comear a posse por deteno, no poder adquir-la, a no ser que o ttulo venha a ser mudado por causas provenientes de um terceiro ou por fora de oposio por ele feita contra o possuidor. A interverso da posse assim fenmeno jurdico permissivo de que, quem

comea a exercer poder de fato sobre a coisa, a ttulo de comodatrio, locatrio ou outro, de reconhecimento de domnio alheio, possa mudar o ttulo da sua posse, quer por causa proveniente de um terceiro quer por fora de oposio contra o primitivo possuidor. No caso, trata-se de oposio feita pelo pai da suplicada e por esta contra os antecessores dos autores. Ela passou a possuir o imvel, como seu, sem pagar alugueres durante cerca de 40 anos, produzindo-se a interverso de seu ttulo. Tornou-se possuidora animus domini, com prazo suficiente a obliterar a ao de reintegrao de posse do exlocador. Vencido, em parte, o JD Sbst. Des Antonio Montenegro. Declarao de voto do Des. Penalva Santos (Embargos Infringentes na Apelao Cvel n 1989.005.02775, II Grupo de Cmaras Cveis, Rel. Des. Paulo Roberto Freitas). AULA 5 9 questo O Estado do Rio de Janeiro impugna o reconhecimento da propriedade pela usucapio, sob o argumento de que por no ter registro o imvel, este seria pblico e, portanto, imprescritvel. Diante dessa alegao, decida a questo, dando a melhor soluo para o caso. Resposta: A usucapio modo de aquisio originria da propriedade e a presuno de titularidade dos bens privatstica. Assim, a simples falta de registro no induz a que o bem seja pblico. Nesse sentido, confira-se a smula abaixo e deciso proferida pela 10 Cmara Cvel: Smula 33 do TJRJ: USUCAPIO TERRA DEVOLUTA A inexistncia de registro imobilirio no faz presumir seja o imvel pblico. REFERNCIA: Uniformizao de Jurisprudncia n 25 na Apelao Cvel n 20.528 Julgamento em 05.09.83 Relator: DES. JORGE LORETTI Registro do Acrdo em 27/02/84 In: RDTJ 01/55 Const. Fed. 1946, artigo 156, 3 Const. Fed. 1967, artigo 171 C. Civil, artigo 589, III Lei Fed. 4.504/64 (Estatuto da Terra), artigo 11 Lei 601, de 18/09/1850, artigo 3, 2 Lei Fed. 6.969/81 Dec. 1.318, de 30/01/1854 Smulas 279 e 291, STF NOTAS: Matria de acordo com a doutrina e jurisprudncia dos demais tribunais (Rec. Esp. 113255/2000, rel. Min. Ari Pargendler). Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro Pesquisa : USUCAPIO Processo : 1997.001.02502 Usucapio. O simples fato de no haver registro de propriedade no faz presumir que a rea devoluta, pertencendo ao Estado. Se a rea est descrita e caracterizada na inicial e na planta adunada, sem impugnao dos confrontantes e interessados, no h necessidade de percia, o que s viria retardar o feito. Desprovimento do recurso de ofcio e do recurso do Estado.

Tipo da Ao: APELAO CIVEL Nmero do Processo: 1997.001.02502 Data de Registro : 15/01/1998 rgo Julgador: DECIMA CAMARA CIVEL DES. SYLVIO CAPANEMA Julgado em 15/10/1997 10 QUESTO: Maria das Dores preenche todos os requisitos da usucapio especial urbana, exercendo posse sobre imvel de propriedade da Companhia Estadual de Habitao que abandonou um empreendimento para a construo de 100 casas populares. A r contesta o pedido de reconhecimento de usucapio, sob o argumento da imprescritibilidade do bem pblico. Decida a questo. Resposta: Parece que o melhor entendimento o de entender que possvel usucapio sobre bem pertencente sociedade de economia mista, mormente no caso concreto que envolve uma pessoa jurdica, cuja finalidade a de facilitar o acesso moradia para a populao carente de recursos financeiros. Nesse sentido: Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro Pesquisa : USUCAPIO Processo : 1995.001.01862 USUCAPIO IMVEL DE SOCIEDADE DE ECONOMIA MISTA PROCEDNCIA DA AO Ao de usucapio. Os imveis que pertencem s sociedades de economia mista, que tem personalidade jurdica de direito privado, especialmente as que se destinam promover o acesso do povo moradia, e que no se destinam a uso especial, podem ser usucapidos. Completado o prazo da prescrio aquisitiva durante o curso do processo, deve ser acolhida a pretenso, aplicando-se a regra do artigo 462 do CPC. Desprovimento do recurso. (DSF) Partes: CIA ESTADUAL DE HABITAO DO RJ CEHAB ESP. DE MIGUEL SANTOS Ementrio: 11/1999 N. 44 22/04/1999 Tipo da Ao: APELAO CIVEL Nmero do Processo: 1995.001.01862 Data de Registro: 22/03/1999 Folhas: 18181/18187 Comarca de Origem: CAPITAL rgo Julgador: TERCEIRA CAMARA CVEL Votao : Unnime DES. SYLVIO CAPANEMA Julgado em 10/12/1998 AULA 6 11 questo) As instituies financeiras Bradesco e Ita discutem nos autos de um processo de execuo acerca de quem teria a prioridade no recebimento de uma dvida. O primeiro banco alega que tem a

prioridade, pois registrou primeiro, enquanto que o segundo sustenta que o seu ttulo foi prenotado antes. A quem assiste razo? RESPOSTA: O caso concreto visa dissipar um equvoco corrente. No sentido de que a pessoa que registrou primeiro que ter a prioridade. Quem fixa a referida prioridade a prenotao que vem a ser a porta de entrada de um ttulo no cartrio de imveis (artigo 174 da Lei 6.015/73). Este ato formal fixar o momento de eficcia do registro, de modo que cumpridas as etapas e eventuais exigncias legais, como at mesmo a instaurao de um procedimento administrativo de dvida (artigo 198 a 204 da Lei 6.015/73), o efeito constitutivo do registro retroagir data da prenotao. 12 questo Joo levantou de boa-f uma casa de trs pavimentos no interior de um terreno pertencente a Jos, cujo valor era extremamente menor em relao ao valor da acesso. Proposta a ao reivindicatria, mesma julgada procedente com o reconhecimento da boa-f do construtor que pleiteia o direito de reteno deduzido na contestao e o arbitramento de um valor indenizatrio para o terreno, pois pretender adjudiciar para si o imvel. Decida a questo. Resposta: Em primeiro, o expositor poder demonstrar ao estagirio que a despeito do silncio do artigo 1.255 do Cdigo Civil, doutrina e jurisprudncia tm entendido que o levantamento de acesses em um imvel de boa-f tambm conferem ao plantador ou construtor o direito de imvel de boa-f tambm conferem ao plantador ou construtor o direito de reteno, sob o argumento da analogia com o artigo 1.219 do Cdigo Civil. Nesse sentido, h o enunciado n 81 da I Jornada de Direito Civil promovida pelo Centro de Estudos Jurdicos do Conselho da Justia Federal, sob o coordenao cientfica do Min. Ruy Rosado de Aguiar Jr., verbis: o direito de reteno previsto no artigo 1.219 do CC, decorrente de realizao de benfeitorias necessrias e teis, tambm se aplica s acesses (construes e plantaes), nas mesmas circunstncias.Como o valor da acesso consideravelmente maior do que o do terreno, cabvel o pedido de inverso da regra clssica das acesses prevista no pargrafo nico do artigo 1.255 do Cdigo Civil, tendo em vista o princpio constitucional da funo social da propriedade (artigo 5,. XXIII, C.R. e artigo 1.2228, 1 do NCC). AULA 7 13 questo Poder um fazendeiro que possua um caminho inadequado e muito dificultoso para chegar a via publica e necessite do mesmo para escoar a sua produo, ter xito numa pretenso de passagem forada por dentro da propriedade vizinha luz do que prescreve artigo 1285 do Cdigo Civil? Resposta: Em se tratando de passagem pblica inadequada, o Superior Tribunal de Justia com esteio na funo social da propriedade e na teoria do abuso do direito tem estendido o alcance da passagem forada. No anteprojeto de Cdigo Civil elaborado por Orlando Gomes constava a seguinte redao : Acesso insuficiente ou inadequado. Se o acesso via pblica, fonte ou porto for insuficiente ou inadequado, o proprietrio que tiver necessidade de passagem, em razo das exigncias da sua industria ou agricultura poder obter sentena judicial que o assegure nas condies do artigo anterior. No sentido da resposta o Enunciado n 88 da I Jornada de Direito Civil: o direito de passagem forada, previsto no artigo 1.285 do CC tambm garantido nos casos em que o acesso via publica for insuficiente ou inadequado, consideradas inclusive as necessidades de explorao econmica. 14 questo Na comarca de Miguel Pereira foi proposta ao de demarcao de terras pelo usufruturio do Sitio Nova Esperana em face do legitimo proprietrio do Sitio Rio Feliz, tendo em vista conflito acerca do real limite divisrio das terras possudas pelo autor e pelo ru. O ru alega que o autor e parte ilegtima por no ser o proprietrio, na forma prescrita no artigo 1.298 do Cdigo Civil. Decida a questo.

Resposta: Em uma interpretao literal do artigo 1298 do Cdigo Civil tem-se que apenas o proprietrio parte legitima para figurar como autor da ao de diviso e demarcao de terras, mas h tambm o entendimento de que o enfiteuta, o usufruturio e o superficirio podem resolver o conflito com relao demarcao do imvel, parecendo ser este o entendimento majoritrio. H ainda o posicionamento minoritrio da extenso do apontado direito aos possuidores. AULA 8. 15 questo) Em ao de cobrana de cotas condominiais promovida pelo Condomnio do Edifcio Juliana, o ru requer a excluso de acrscimos decorrentes de aparentes descontos e que segundo ele embutiam multas penitenciais acima da permitida por lei. Desta forma, se o condmino pagasse at o dia 5 o valor seria de R$ 300,00; se pagasse at o dia 10 o valor seria de R$ 450,00 e aps essa data a cota condominial alcanaria o valor de R$ 600,00. O autor sustenta que essa possibilidade foi aprovada em conveno e que, portanto, o condmino estaria obrigado a arcar com todos os valores. Voc, magistrado, como resolveria a questo. Resposta: Trata-se da prtica do abono-pontualidade, tambm chamado de sano premial. O TJRJ e o STJ tem repudiado essa prtica, pois ela embute multas penitenciais fixadas em valor maior do que o permitido por lei. A norma cogente prevista no artigo 1.336, 1 no admite que a multa extrapole o patamar de dois por cento ao ms e qualquer prtica que frustre os objetivos da lei ser reputada nula por fraude lei.

16 questo Como se verifica a extino do usufruto simultneo decorrente de ato entre vivos e mortis causa, apontando a distino do instituto para o fideicomisso. Resposta: O usufruto simultneo aquele em que o nu-proprietrio contempla diversos usufruturios ao mesmo tempo. Pode ser constitudo por ato entre vivos (artigo 1.411) ou mortis causa (artigo 1.946) No primeiro caso, conforme forem falecendo os usufruturios, a propriedade ir se consolidando em mos do nuproprietrio, tendo em vista o carter personalssimo e temporrio de que se reveste o instituto. Como a norma dispositiva, poder o nu-proprietrio dispor em sentido contrrio. Assim, em regra, no haver o direito de acrescer. J na constituio mortis causa, a regra ser o direito de acrescer, salvo se o testador contemplar cada usufruturio com uma cota especfica, ocasio em que com o falecimento, a propriedade ir se consolidando nas mos do nu-proprietrio. muito comum a confuso entre o usufruto decorrente de testamento e o instituto do fideicomisso, sendo comum escrituras que fazem referncia a usufruto sucessivo quando queria se referir ao fideicomisso. No fideicomisso, a liberalidade permite o exerccio da propriedade de forma sucessiva, ao passo que no usufruto h simultaneidade. O usufruto direito real sobre a coisa alheia de gozo ou fruio; o fideicomisso instituto de substituio testamentria (artigo 1951). O fiducirio proprietrio resolvel (artigo 1.359) e o usufruturio exerce apenas os poderes de uso e fruio inerentes propriedade, dentre outras. AULA 9 17 questo Jos, nu-proprietrio, ajuizou ao de extino de usufruto em face do esplio de Joaquim Pereira, tendo em vista o falecimento do usufruturio. Realizada a citao, o ru requer a extino do feito sem julgamento do mrito, sob o argumento de que no h a necessidade do provimento jurisdicional para extinguir usufruto por morte do usufruturio. Decida a questo. Resposta: A jurisprudncia pacfica no sentido de que no h necessidade de pronunciamento judicial para a extino do usufruto por morte do usufruturio. Nesse sentido, confira-se smula 13 do TJRJ:

USUFRUTO EXTINO POR MORTE DO USUFRUTURIO DESNECESSIDADE DE PROCEDIMENTO JUDICIAL. Extinto pela morte do usufruturio, o usufruto institudo por ato intervivos, o cancelamento do gravame, no Registro de Imveis, independe de previa deciso judicial. REFERNCIA: Uniformizao de Jurisprudncia n 19 na Apelao Cvel n 13.069 Julgamento em 24.05.82. Relator: Des. Fonseca Passos Registro do Acrdo em 03/08/82. In: RJTJRJ 50/48 E RP 27/270 C. Proc. Civil, artigos 250 e 1.112, VI C. Civil, artigo 12, II Lei Fed. 6015/73, artigo 90 Dec. Lei, artigo 413/79, artigo 75, IV NOTAS: O CPC de 1939 e o atual artigo 112, VI, falavam em procedimento para extino de usufruto e fideicomisso. O saudoso juiz Dr. Rosauro Estellita provou que descabia qualquer processo, o que foi confirmado em apelao do Estado (ap. 13356, rel. Des. Olavo Tostes Filho). Novas divergncias levaram uniformizar. Pelo novo Cdigo Civil, de 2002, basta cancelar no Registro de Imveis (artigo 1.410). 18 questo) Jos prometeu comprar de Joo um imvel no loteado em 60 prestaes de R$ 3.000,00, tendo quitado a obrigao em 10 de fevereiro de 2004. Diante da recusa do promitente vendedor em outorgar voluntariamente a escritura definitiva, viu-se na contingncia de ajuizar ao de adjudicao compulsria em face de Joo que citado alega que no est obrigado a fazer a escritura, pois o compromisso no se encontra devidamente registrado, nos termos do artigo 1.418 do Cdigo Civil e do entendimento do Supremo Tribunal Federal. Diante da alegao do ru, como dever decidir o juiz. Resposta: A interpretao literal do artigo 1418 do novo Cdigo Civil apresenta um retrocesso em relao jurisprudncia que se formou no sentido de que dispensvel o registro da escritura de compromisso de compra e venda para os fins da adjudicao compulsria do imvel. A relao obrigacional que une os contratantes exige do primeiro a quitao do preo e do segundo a outorga da escritura definitiva, sendo o registro indispensvel apenas para a formao do direito real de aquisio na mira das lies de Darcy Bessone e Orlando Gomes. Nesse sentido, confira-se a smula 239 do STJ e o enunciado n 95 da I Jornada de Direito Civil: o direito adjudicao compulsria (artigo 1418 do novo Cdigo Civil), quando exercido em face do promitente vendedor, no se condiciona ao registro da promessa de compra e venda no cartrio do registro imobilirio (sumula n 239 do STJ). O registro produzir efeitos contra terceiros, mas no em face do promitente vendedor. AULA 10 DIREITO PROCESSUAL CIVIL AES POSSESSRIAS Caso 19 ngelo ajuizou ao de reintegrao de posse em face de Jos e sua esposa, em razo de ter adquirido o imvel dos mesmos atravs de escritura pblica de compra e venda, com clusula de retrovenda e constituti, vencido o prazo e no exercido o direito de retrovenda, notificou os ocupantes da casa, dando por findo o comodato. O juiz designou audincia de justificao e determinou a citao dos demandados para a ela comparecerem. Na audincia, Jos, aps formular vrias perguntas s testemunhas de ngelo, afirmou para o juiz, nulidade da escritura, pela falta de outorga uxria, bem como ausncia de notificao do cnjuge mulher, pois obrigatria, no caso de possessria, a presena de ambos os cnjuges nos plos ativo e passivo.

Realizada a audincia, e sabendo-se que a demanda foi ajuizada dentro de ano e dia da renitncia dos demandados em desocupar o imvel, discorra a respeito da liminar de reintegrao. Gabarito: Recurso Especial n 173183 Rel. Min. Ruy Rosado de Aguiar Aula 11 Caso 20 AO DE NUNCIAO DE OBRA NOVA Mara ajuizou ao de nunciao de obra nova cumulada com pedido de perdas e danos em face de Seta Empreiteira de Construes, pela invaso da faixa de 4 metros de seu imvel, em razo da construo de um muro. A petio inicial veio instruda com documentos comprobatrios dos danos que a obra ilcita causou sua casa e aos seus mveis, demonstrando por fotografias que foram as exploses de dinamites, sem a cautela obrigatria, que destruram parte do telhado, racharam a caixa dgua e obstruram as calhas, o que permitiu que as fortes chuvas da poca inundassem a casa, apodrecendo o assoalho, armrios, tapetes etc, conforme demonstrado pela percia. Alm do depoimento da testemunha Marieta afirmando que o muro foi construdo no terreno da autora, onde anteriormente ambas levantaram uma cerca de arame farpado em toda a extenso da propriedade, criando, assim, um corredor de 4,00 metros destinados passagem para um condomnio a ser formado na parte final do imvel de Mara, afirmao corroborada pela prpria prova pericial. Em contestao, a empreiteira nunciada alega que o projeto de construo foi aprovado em 1992, e quando foi adquirido o terreno destinado sua execuo j existia o muro divisrio entre este e o terreno da nunciante, o que teria ocorrido em 1993, pelo que faria jus a usucapio. Alega ainda que a casa e os mveis da nunciante j se encontravam em estado de abandono na data da construo. Juntou aos autos a planta cadastral embora esta estabelea apenas acidentes geogrficos e no fixe a metragem dos lotes. Pergunta-se: 1) Sabendo-se que a ao de nunciao de obra nova est regulada entre os procedimentos especiais de jurisdio contenciosa possvel a cumulao do pedido de nunciao da obra com o de condenao da nunciada ao pagamento de indenizao pelas perdas e danos ou essa cumulao fere o disposto no art. 292 2 do CPC? 2) Havendo prova nos autos do preenchimento dos pressupostos da usucapio, e a simples alegao do mesmo em contestao, suficiente para se obter o pronunciamento final do juiz neste sentido? 3) Seria possvel o pedido de usucapio em reconveno? 4) Como voc agiria como juiz dessa causa, com relao ao pedido de nunciao de obra nova sabendo-se que a obra embargada est concluda? Gabarito: Apelao Cvel n 2003.001.18345 Rel. Des. Sergio Cavalieri Filho Caso 21 AO DE USUCAPIO Na ao de usucapio especial coletivo, a sentena que julga improcedente o pedido de declarao da aquisio da propriedade coletiva alcana a autoridade de coisa julgada material ? Poderia um dos membros daquela comunidade que no participou da 1 demanda voltar a propor a ao de usucapio especial coletivo ? GABARITO: A demanda de usucapio urbano coletivo verdadeira demanda coletiva, destinada a permitir que se obtenha tutela jurisdicional para os membros de um grupo, que se apresentam como titulares de interesse coletivo stricto sensu (j que o interesse na aquisio da propriedade urbana coletiva indivisvel, sendo determinveis seus titulares, e ligados entre si por uma relao jurdica base, que a prpria relao condominial que entre eles se estabelece. O Estatuto da Cidade confere legitimidade a qualquer dos co-possuidores para demandar a declarao da aquisio da propriedade coletiva pelos membros da comunidade, o que faz com que se esteja aqui, neste caso, diante de uma nova espcie de ao popular, que pode ser ajuizada por qualquer pessoa natural que se apresente como possuidora de

uma parte da rea usucapienda; ou pela associao de moradores, regularmente constituda, e neste caso, ter-se uma nova espcie de ao civil pblica, j que a associao a pessoa adequada para buscar, em juzo, proteo para os interesses de seus associados. Sendo assim, h um aspecto no regulado pelo Estatuto da Cidade mas que se manifesta pela natureza da demanda: a coisa julgada no processo de usucapio especial coletivo urbano se produz secundum eventum litis. E julgado improcedente o pedido por insuficincia de provas, deve-se considerar que a sentena no capaz de alcanar a coisa julgada material, sendo possvel a qualquer legitimado, inclusive aquele mesmo que tenha ajuizado a 1 demanda, voltar a propor a ao. Sustenta esse posicionamento Alexandre Freitas Cmara, Aspectos processuais do usucapio urbano coletivo, in Doutrina, vol 14, coord. Fbio Tubenchlak, Rio de Janeiro: ID, 2002, passim. Segundo o ilustre professor, s assim, estar-se- dando adequada proteo aos integrantes das comunidades carentes, impedindo-se que um possuidor de m-f, mancomunado com aquele em cujo nome esteja registrada a rea usucapienda, ajuze a demanda e, propositadamente, venha a sucumbir, impedindo assim o reconhecimento do direito efetivamente existente, de que titular todo o grupo de pessoas que ali exercem coletivamente a posse.

CURSO DE PS-GRADUAO EM DIREITO CIVIL E PROCESSO CIVIL MDULO: REFORMA DO CDIGO DE PROCESSO CIVIL E ACESSO JUSTIA AULA 3 - RECURSOS: EMBARGOS DE DECLARAO E EMBARGOS INFRINGENTES
COORDENAO GERAL Prof. Mrcio Vieira Santos Mestre em Direito, especialista em Magistrio Superior em Direito e consultor jurdico. mvieira@estacio.br COORDENAO ACADMICA Prof. Maria Rachel Coelho Pereira Professora e membro da Comisso Acadmica da Escola da Magistratura do Estado do Rio de Janeiro. mariarachel@tj.rj.gov.br PROFESSOR DESTA DISCIPLINA: Prof. SERGIO BAALBAKI Mestrando em Direito Pblico na UNESA, ps - graduado na EMERJ - Escola da Magistratura do Estado do Rio de Janeiro, professor de diversos cursos jurdicos, advogado e autor de vrios artigos jurdicos publicados. sergiobaalbaki@gmail.com

DIREITO PROCESSUAL CIVIL PROFESSOR: SERGIO BAALBAKI

AULA 3
Bibliografia: Cdigo de Processo Civil e Legislao Processual em Vigor Theotonio Negro e Jos Roberto F. Gouveia Editora Saraiva, 2005. Comentrios ao Cdigo de processo Civil (volume V) Jos Carlos Barbosa Moreira Editora Forense, 2005. Lies de Direito Processual Civil (volume II) Alexandre Freitas Cmara Editora Lumen Juris, 2005. O Novo Processo Civil Brasileiro Jos Carlos Barbosa Moreira Editora Forense, 2005. Direito Processual Civil Brasileiro Vicente Greco Filho, 2 volume Ed. Saraiva, 2005. Precedentes do STF e do STJ Precedentes do TJRJ

1 - TEORIA GERAL DOS RECURSOS 1.1 INTRODUO Antes de adentrar no estudo dos recursos de embargos de declarao e de embargos infringentes, importante que seja feita uma breve abordagem acerca de um fundamental aspecto da teoria geral dos recursos. De fato, curial estabelecer o conceito de recurso, para que se possa proceder, com a maior eficcia possvel, ao exame aprofundado dos institutos ora em estudo.

1.2 CONCEITO DE RECURSO Segundo doutrina Jos Carlos Barbosa Moreira, recurso o remdio voluntrio, idneo a ensejar, dentro do mesmo processo, a reforma, a invalidao, o esclarecimento ou a integrao de deciso judicial que se impugna. Tal conceito serve, de forma deveras satisfatria, para, no somente definir o que seja um recurso, mas, tambm, para expor as finalidades para as quais o mesmo se destina. 1.2.1 DISTINO ENTRE RECURSO E REMESSA VOLUNTRIA art. 475 do CPC - (duas correntes) Em primeiro lugar, importante destacar do conceito acima mencionado, que recurso um remdio voluntrio, sendo a sua interposio, pois, um ato de vontade atravs do qual a parte externa a sua insatisfao contra o provimento impugnado. Distingue-se o recurso, por isso mesmo, do reexame necessrio ou duplo grau de jurisdio obrigatrio, previsto no artigo 475 do CPC, o qual, conforme orientao dominante (Alcides de Mendona Lima, Introduo aos Recursos Cveis, 2 ed. So Paulo: RT, pp. 181-188, apud: Alexandre Cmara), uma condio de eficcia das sentenas. Srgio Bermudes, entende, minoritariamente, todavia, que o instituto mencionado no art. 475 do CPC tem natureza de recurso ex officio. 1.2.2 DISTINO ENTRE RECURSO E AO AUTNOMA DE IMPUGNAO O segundo aspecto relevante a ser destacado da definio de recurso que ele exercido no mesmo processo em que foi proferida a deciso impugnada, o que permite distingui-lo das aes autnomas de impugnao, e.g., da ao rescisria, a qual se desenvolve em processo autnomo.

Assim, o recurso um incidente do mesmo processo em que foi prolatada a deciso impugnada. 1.3 OBJETIVOS / RESULTADOS POSSVEIS DOS RECURSOS Quatro so os resultados possveis de serem alcanados pelos recursos, quais sejam: a reforma, a invalidao, o esclarecimento e a integrao da deciso impugnada. 1.3.1 REFORMA O recurso com o objetivo de reforma da deciso impugnada a hiptese mais freqente pretendida pelo recorrente. A mesma ocorre quando fundamenta-se o recurso no sentido de existir na deciso impugnada error in iudicando, ou seja, erro de julgamento. Trata-se de vcio de contedo. Enfim, trata-se de hiptese de erro na concretizao do direito por parte do Estado-Juiz. Pode ocorrer em relao a normas de direito material. Ex: determinada sentena condenou B a pagar para A determinada quantia, com fundamento em um dado contrato supostamente inadimplido por B. Este recorre pleiteando a reforma da sentena condenatria, sob a alegao de que o referido contrato foi integralmente cumprido. Pede-se a reforma da deciso, tambm, em relao a normas de direito processual. Ex: o ru pode recorrer pleiteando a reforma da deciso que fixou equivocadamente o valor da causa. O objetivo, neste caso, que o rgo julgador prolate nova deciso sobre a questo decidida pelo provimento impugnado, sendo que esta nova deciso ir substituir quela recorrida. 1.3.2 INVALIDAO O recurso com objetivo de invalidao tem como fundamento o fato de existir error in procedendo na deciso impugnada. Trata-se de vcio de forma, o qual se relaciona,

obrigatoriamente, violao de norma direito processual, que redunda na nulidade da deciso impugnada. Eventual provimento do recurso far desaparecer do processo tal deciso, devendo o rgo que a prolatou proferir novo decisum sobre o mesmo assunto. Exemplo: sentena sem fundamentao (violao do art. 93, IX, da CRFB c.c art. 458, II, do CPC). 1.3.3 ESCLARECIMENTO O recurso com o objetivo de esclarecimento tem lugar quando h na deciso impugnada obscuridade ou contradio. Pretende-se, neste caso, que o Juzo prolator da deciso reexprima o que j consignou em sua deciso, exatamente por no t-lo feito de forma clara. Portanto, o objetivo que o Juiz reafirme, de forma esclarecedora, o que j restou afirmado em sua deciso, sem que se pretenda que haja nova deciso sobre a questo. Neste caso, o nico recurso cabvel o de embargos de declarao. 1.3.4 INTEGRAO O recurso pode ter o objetivo de promover a integrao da deciso recorrida. A integrao deve ser compreendida, por sua vez, como a atividade tendente a suprir lacunas, sendo possvel chegar concluso que o recurso, neste caso, tem por escopo suprir omisses da deciso judicial impugnada. O recurso cabvel pata tanto o de embargos de declarao. Contudo, ao contrrio da hiptese anterior, neste caso, a atividade jurisdicional no terminou, eis que o Juiz se omitiu sobre uma

questo em relao a qual deveria ter se pronunciado. Assim, dever o Juiz reabrir a atividade decisria para apreciar a questo sobre a qual se omitiu e no apenas reexprimir o que j havia dito na deciso impugnada, como no caso anteriormente citado (esclarecimento). Exemplo: A pediu a condenao de B em determinado valor, sendo que este alegou em resposta a nulidade do contrato e a prescrio. O Juiz julga procedente o pedido deduzido por A, considerando inexistir nulidade no contrato, mas sem que haja se pronunciado sobre a prescrio. Neste caso, ser cabvel embargos de declarao para que o Juiz aprecie a questo sobre a qual se omitiu, valendo ressaltar que poder ser conferido efeito infringente ou modificativo na hiptese vertente, conforme ser analisado mais detidamente logo adiante. 2 EMBARGOS DE DECLARAO 2.1 NATUREZA JURDICA H divergncia quanto natureza jurdica do instituto ora em exame. Entendem alguns doutrinadores, dentre eles Srgio Bermudes, que o aludido instituto um mero incidente do julgamento e no um recurso. oportuno destacar que institutos similares ao que ora se examina no so considerados recursos pelas mais importantes legislaes estrangeiras, como as da Alemanha, Argentina, ustria, Espanha, Frana, Itlia e Portugal. Outros, dentre eles, Barbosa Moreira e Alexandre Cmara, entendem que os embargos de declarao tm natureza jurdica de recurso pelas seguintes razes: 1) cabe ao legislador optar e ao intrprete respeitar-lhe a opo; 2) os embargos de declarao esto tratados no CPC dentro do ttulo que regula os recursos. 3) Acrescenta-se o fato de que o artigo 538 do CPC dispe que a

interposio dos embargos de declarao interrompe o prazo para oferecimento de outros recursos e 4) Os embargos de declarao subsumem-se precisamente no conceito de recurso acima exposto: remdio voluntrio, idneo a ensejar, dentro do mesmo processo, o esclarecimento ou a integrao de deciso judicial que se impugna. 2.2 CABIMENTO (OBJETO) ARTIGO 535 DO CPC
Art. 535 do CPC cabem embargos de declarao quando: I houver, na sentena ou no acrdo, obscuridade ou contradio; II for omitido ponto sobre o qual devia pronunciar-se o juiz ou tribunal.

Lobriga-se, inicialmente, que uma interpretao literal poderia levar concluso de que somente caberia o recurso de embargos de declarao contra sentenas e acrdos, deficincia tcnica que j poderia ter sido corrigida pelo legislador. Os embargos de declarao so cabveis, todavia, contra qualquer provimento judicial de contedo decisrio, sejam sentenas, acrdos ou decises interlocutrias, apesar de, neste ultimo caso, o art. 535 no fazer qualquer meno expressa neste sentido. Segundo Barbosa Moreira: inconcebvel que fiquem sem remdio a obscuridade, a contradio ou a omisso existente no pronunciamento, no raro a comprometer at a possibilidade prtica de cumpri-lo. Registre-se que Lauria Tucci, interpretando literalmente o artigo 535 do CPC, entende que somente seria cabvel o referido recurso contra sentenas e acrdos. Srgio Bermudes, por sua vez, entende cabveis embargos de declarao contra despachos de mero expediente. Em sede jurisprudencial, a Corte Especial do STJ (Superior Tribunal de Justia) pacificou a questo, atravs de uma interpretao sistemtica, considerando que:

Deciso interlocutria. Os embargos declaratrios so cabveis contra qualquer deciso judicial e, uma vez interpostos, interrompem o prazo recursal. A interpretao meramente literal do art. 535 do CPC atrita com a sistemtica que deriva do prprio ordenamento processual, notadamente aps ter sido erigido a nvel constitucional o princpio da motivao das decises judiciais (STJ Corte Especial; RF 349/235, 10 votos a 4).

Oportuna a transcrio de outro precedente do STJ:

Informativo N 0025 Perodo: 28 de junho a 1 de julho de 1999. EMBARGOS DE DECLARAO. DECISO INTERLOCUTRIA. A Turma, citando precedente da Corte Especial, reafirmou que so cabveis embargos de declarao de qualquer deciso judicial, mesmo que interlocutria, e que sua interposio interrompe o prazo recursal. A interpretao meramente literal do art. 535 do CPC atrita com a sistemtica que deriva do prprio ordenamento processual. Precedentes citados: REsp 163.322-SC, DJ 22/6/1998; REsp 173.021MG, DJ 5/10/1998; REsp 158.032-MG, DJ 30/3/1998; REsp 153.462-RS, DJ 9/3/1998, e REsp 107.212-DF, DJ 8/9/1997. REsp 193.924-PR, Rel. Min. Carlos Alberto Menezes Direito, julgado em 29/6/1999.

Afirmava Pontes de Miranda (Comentrios ao CPC de 1939, t XII. P. 131, Apud: Barbosa Moreira, p. 549) que: sentenas irrecorrveis so as que no se pode recorrer, exceto por embargos de declarao.

2.3 CABIMENTO (FUNDAMENTOS) 2.3.1 CONSIDERAES INICIAIS A redao originria do diploma processual de 1973 fazia

meno a 4 (quatro) hipteses de cabimento dos embargos de declarao: obscuridade, dvida, contradio ou omisso. A comisso revisora do anteprojeto fez crticas ao acrscimo da dvida como hiptese de cabimento de embargos de declarao, uma vez que a dvida um estado de esprito, que se traduz na hesitao entre afirmar e negar algo, sendo ela subjetiva. No se concebe que exista dvida em qualquer deciso judicial, pois se o rgo decidiu foi porque superou eventual dvida existente no esprito do julgador e, mesmo que a dvida no tenha sido eliminada, tal fenmeno no possui qualquer relevncia jurdica. A dvida pode ocorrer em quem l a deciso e no lhe apreenda o exato sentido. Tal fato ocorre quando o rgo judicial no expressa o seu pensamento de forma inequvoca. Portanto, a doutrina foi praticamente unnime (Wellington Moreira Pimentel, Srgio Bermudes, Marcos Afonso Borges, Rogrio Lauria Tucci, Moniz de Arago, Seabra Fagundes et alii) ao asseverar que a dvida seria uma conseqncia da obscuridade ou da contradio que se observe no julgado. A Lei 8950/94 suprimiu a hiptese de dvida como fundamento para o recurso em exame. Todavia, o artigo 48 da Lei 9099, que trata dos Juizados Especiais Cveis, e o artigo 30, II, da Lei 9307, que trata da sentena arbitral, permitem a oposio de embargos em caso de dvida. 2.3.2 OBSCURIDADE DEFINIO - A obscuridade traduz-se pela falta de clareza da deciso. Sucede que o objetivo precpuo do pronunciamento judicial fixar a certeza jurdica a respeito da lide. Ela pode ocorrer na fundamentao ou no dispositivo. Segundo Barbosa Moreira, esta a modalidade mais grave de defeito, uma vez que o que preciso saber, acima de qualquer coisa, com absoluta certeza, o sentido em que se pronunciou o rgo judicial

ao julgar a lide. Um exemplo a utilizao de expresses ambguas no decisum. 2.3.3 CONTRADIO DEFINIO - Este defeito verificado quando h na deciso proposies inconciliveis entre si. A) Ela pode ocorrer entre proposies contidas na motivao. (Ex: a mesma prova ora considerada convincente, ora inconvincente). B) Pode ser verificada entre proposies da parte decisria. (Ex: anula-se a sentena definitiva apelada e, em seguida, julga-se o mrito da causa, quando os autos do processo deveriam retornar ao rgo inferior para sentenciar novamente). C) Pode ocorrer, ainda, entre alguma proposio enunciada na fundamentao e o dispositivo (Ex: na fundamentao reconhecida como fundada alguma tese de defesa suficiente para obstar a pretenso do autor e, ao mesmo tempo, julga-se procedente o seu pedido). D) Pode haver contradio entre a ementa e o corpo do acrdo. E) Pode haver contradio entre proposies da prpria ementa. F) Pode existir entre o voto condutor e a ementa do acrdo ou o contido no resultado do julgamento, conforme precedente do STJ abaixo:
Informativo N 0047 Perodo: 14 a 18 de fevereiro de 2000.

EMBARGOS DE DECLARAO. EMENTA. So cabveis os embargos de declarao para sanar erro material ou contradio entre o voto condutor e a ementa do acrdo ou o contido

no resultado do julgamento. Precedentes citados: EDcl no REsp 96.054-RS, DJ 16/8/1999; EDcl no REsp 162.901-SP, DJ 10/5/1999, e EDcl no REsp 37.184-BA, DJ 3/5/1999. EREsp 40.468-CE, Rel. Min. Cesar Asfor Rocha, julgado em 16/2/2000.

Aduz-se que no h contradio entre o acrdo e outra deciso proferida eventualmente no mesmo processo, seja pelo tribunal ou pelo rgo inferior. No h contradio, tambm, entre o acrdo e o que conste de alguma pea dos autos, pois caso de error in iudicando. 2.3.4 OMISSO DEFINIO existe omisso quando o rgo judicial deixa de apreciar questes relevantes para o julgamento, suscitadas por qualquer das partes ou examinveis de ofcio. (Ex: Art. 113 incompetncia absoluta do Juzo a quo). Como j foi dito acima, no caso de omisso, a atividade jurisdicional no terminou, eis que o Juiz omitiu-se sobre uma questo em relao a qual deveria ter se pronunciado. Assim, dever o Juiz reabrir a atividade decisria, devendo apreciar a questo sobre a qual se omitiu e no apenas reexprimir o que j havia dito na deciso impugnada, como nos casos de esclarecimento de deciso obscura ou contraditria. Pode acontecer que o rgo judicial, ao apreciar a questo sobre a qual tenha se omitido, venha a alterar o contedo do provimento embargado (Ex: A ajuza ao em face de B pedindo a sua condenao em determinada quantia e o demandado suscita em sua defesa nulidade do contrato e prescrio. O juiz afasta a tese de nulidade e julga o pedido do autor procedente, ficando omisso quanto prescrio. Opostos embargos de declarao, poder o juiz verificar que ocorreu a prescrio e dar provimento aos embargos e afirmar a inexistncia do direito de A). Os embargos de declarao, nesta hiptese, tero como efeito a modificao do julgado. So eles denominados, pois, de embargos de declarao com efeitos infringentes ou com efeitos modificativos, que vem sendo admitidos pela doutrina (Almeida

Baptista, Barbosa Moreira) e pela jurisprudncia:

1999.001.14857 - APELACAO CIVEL DES. WALTER D AGOSTINO - Julgamento: 28/09/2004 - SEXTA CAMARA CIVEL EMBARGOS DE DECLARAO - EFEITO MODIFICATIVO. Em carter excepcional possvel outorgar-se efeito infringente aos embargos de declarao, em especial quando existente patente omisso.

O efeito modificativo dos embargos de declarao tem vez, apenas, quando houver defeito material que, aps sanado, obrigue a alterao do resultado do julgamento (STJ Corte Especial, ED em AI 305.080-MG AgRg E Decl, rel. Min. Menezes Direito, rejeitaram os embargos, DJU 19.05.03).

2002.001.28038 - APELACAO CIVEL DES. JORGE LUIZ HABIB - Julgamento: 14/10/2004 - DECIMA OITAVA CAMARA CIVEL APELAO CVEL EMBARGOS DE DECLARAO. OMISSO. OCORRNCIA. EFEITO MODIFICATIVO. NECESSIDADE. ADMISSIBILIDADE. So cabveis os embargos declaratrios para corrigir omisso com repercusso sobre a concluso do julgado, Os embargos de declarao s podem ter efeitos modificativos se a alterao do acrdo conseqncia necessria do julgamento que supre a omisso ou expunge a contradio. Recurso provido.

Ressalta-se que em casos de omisso, nos quais possvel a alterao da deciso aps a integrao da mesma, a jurisprudncia considera obrigatria a intimao da parte recorrida, sob pena de nulidade, embora no haja previso expressa neste sentido:

Informativo N 0171

Perodo: 5 a 9 de maio de 2003. EDCL. EFEITO MODIFICATIVO. INTIMAO. Devem ser anulados os acrdos que emprestaram efeito modificativo aos embargos de declarao sem que se intimasse a ora recorrente, parte contrria, para se pronunciar. REsp 491.311-MG , Rel. Min. Jos Delgado, julgado em 6/5/2003.

Informativo N 0247 Perodo: 16 a 20 de maio de 2005. EDCL. EFEITOS MODIFICATIVOS. INTIMAO. EMBARGADA. A Turma reiterou o posicionamento deste Superior Tribunal e deu provimento ao recurso por entender que, apesar de no existir previso expressa para que seja intimada a parte embargada a fim de impugnar os embargos de declarao opostos com pedido de efeitos modificativos do julgado, tal exigncia torna-se necessria sob pena de violao do princpio do contraditrio e da ampla defesa. Precedentes citados: REsp 316.202-RJ, DJ 15/12/2003; EDcl no REsp 203.724-RN, DJ 4/10/2004, e REsp 520.467SP, DJ 31/5/2004. REsp 686.752-PA, Rel. Min. Eliana Calmon, julgado em 17/5/2005.

Refora a possibilidade de serem conferidos efeitos infringentes aos embargos de declarao, o fato de que, nos moldes do artigo 463, II, do CPC, a sentena de mrito (e, a fortiori: todos os demais provimentos judiciais) pode ser alterada quando forem interpostos embargos de declarao. Pode haver omisso na fundamentao da deciso (acrdo) RESP 30.220/93 suprvel pela oposio de embargos. Inclusive j se admitiu o recurso em exame para que fossem explicitados os fundamentos do voto vencido (ED no CC 6976 DJ: 30.05.94). Vale ressaltar o que preconiza a Smula n 283 do STF, no sentido de que inadmissvel o recurso extraordinrio, quando a deciso recorrida assenta em mais de um fundamento suficiente e o recurso no abrange todos eles. Resta claro, pois, o interesse do vencedor, no julgamento unnime da apelao. v.g., em, ver esclarecida

a existncia de dois ou mais fundamentos bastantes da deciso do Tribunal inferior. Incumbe ao rgo judicial pronunciar-se sobre as questes de fato e de direito relevantes para o julgamento, no lhe sendo lcito discriminar, manifestando-se a respeito de alguma e no o fazendo acerca de outra. No tem ele o dever de expressar sua convico em relao a todos os argumentos utilizados pelas partes, por mais impertinentes e irrelevantes que sejam, mas, salvo quando totalmente bvia, deve declarar a razo por que assim os considerou. Oportuna, pois, a transcrio de precedentes do TJRJ:
No h no acrdo omisso que deva ser suprida, quando irrelevantes, por insuscetveis de influir no resultado do julgamento, os pontos a cujo respeito ele haja porventura silenciado(TJRJ, 11.03.1981, E Decl. Na AR n 216. DO 13.08.1981).

SMULA N 52 SMULA DA JURISPRUDNCIA DOMINANTE EMBARGOS DECLARATRIOS OMISSO A SANAR JULGAMENTO DO RECURSO "Inexiste omisso a sanar atravs de embargos declaratrios, quando o acrdo no enfrentou todas as questes argidas pelas partes, desde que uma delas tenha sido suficiente para o julgamento do recurso." REFERNCIA: Uniformizao de Jurisprudncia n 08/2001 - Proc. 2001.146.00008 Julgamento em 24/06/2002 - Votao por maioria. Relator: DES. SYLVIO CAPANEMA DE SOUZA Registro do Acrdo em Reg. Int. TJRJ, art. 122 NOTAS: omisso o esquecimento capaz de alterar o pensamento Colegiado.

Destaca-se que no existe omisso sanvel, atravs de

embargos de declarao, quando se trata de matria cuja apreciao dependia de provocao da parte, que no ocorreu (Ex: prescrio). Neste caso, oportuna a transcrio dos precedentes do STJ, de acordo com entendimento de Pontes de Miranda:
Informativo N 0099 Perodo: 4 a 8 de junho de 2001. PRESCRIO. DIREITO PATRIMONIAL.

Cuidando-se apenas de direito patrimonial, a prescrio no pode ser apreciada pelo Tribunal a quo se alegada somente em sede de embargos de declarao apelao. A matria, ao contrrio da hiptese de direito pessoal, no aprecivel de ofcio, tendo-se em conta que no h omisso no julgamento. Precedentes citados: REsp 216.939-RS, DJ 12/6/2000; REsp 230.528-RS, DJ 2/5/2000, e REsp 112.988-SP, DJ 13/12/1999. REsp 237.733-BA, Rel. Min. Felix Fischer, julgado em 7/6/2001.

Informativo N 0034 Perodo: 27 de setembro a 1 de outubro de 1999. PRESCRIO. INVIABILIDADE.

A Turma, citando Pontes de Miranda, entendeu que, se a prescrio s foi suscitada nos embargos de declarao ao acrdo que julgou a apelao, era matria nova, no havendo, portanto, omisso, contradio ou obscuridade. O Tribunal a quo, ao receber os embargos, violou o art. 535 do CPC, indicado no recurso. Precedente citado: REsp 74.428-RJ, DJ 18/8/1997. REsp 112.988-SP, Rel. Min. Eduardo Ribeiro, julgado em 30/9/1999.

Aduz-se que a ausncia de Ementa, que obrigatria, nos termos do artigo 563 do CPC, consubstancia-se em omisso sanvel mediante a oposio de embargos de declarao, conforme entendem Srgio Bermudes e Roberto Luis Luchi, bem como vem considerando o STJ:
Informativo N 0075 Perodo: 16 a 20 de outubro de 2000. EMENTA. AUSNCIA.

Em embargos de declarao, os recorrentes

apontaram omisso, por ausncia de ementa na deciso do Tribunal a quo. Aquele juzo, entretanto, considerou que a ementa mera formalidade e sua exigncia desprovida de sano. Tal concluso incompatvel com a fora coercitiva das normas jurdicas, que no esto discricionariedade dos Juzes. Com esse entendimento, a Turma deu provimento em parte ao recurso para que seja complementado o acrdo, dotando-o de ementa. REsp 272.570MG, Rel. Min. Ari Pargendler, julgado em 17/10/2000.

2.3.5 PRAZO, PETIO E PREPARO Preconiza o artigo 536 do CPC que:

Art. 536 do CPC Os embargos sero opostos, no prazo de 5 (cinco) dias, em petio dirigida ao juiz ou relator, cm indicao do ponto obscuro, contraditrio ou omisso, no estando sujeitos a preparo.

O prazo para a interposio do recurso de 5 (cinco) dias, contado da publicao da deciso embargvel. Cabe ao recorrente apontar na petio de interposio do recurso o ponto obscuro ou contraditrio ou aquele sobre o qual o pronunciamento judicial permaneceu omisso. Vale lembrar que o artigo 49, da Lei 9099/95 permite a interposio oral dos embargos de declarao. O recurso em exame no possui efeito devolutivo, tendo em vista que o seu julgamento de competncia do prprio rgo prolator da deciso embargada. H divergncia quanto aplicao do princpio da imediatidade fsica do juiz por ocasio do julgamento dos embargos, ou seja, se os embargos de declarao teriam de ser obrigatoriamente apreciados pelo mesmo juiz que proferiu a deciso recorrida. Para Alexandre Cmara: o princpio da imediatidade

fsica, que vincula um juiz a determinado processo, s se justifica quando a mudana do juiz possa ser prejudicial para a efetividade da prestao jurisdicional. O recurso em tela est dispensado de preparo e, por isso mesmo, no h que se cogitar em desero. 2.3.6 JULGAMENTO DOS EMBARGOS
Art. 537 do CPC o juiz julgar os embargos em 5 (cinco) dias; nos tribunais, o relator apresentar os embargos em mesa na sesso subseqente, proferindo voto.

O prazo para julgamento imprprio, na medida em que desprovido de qualquer conseqncia processual na hiptese de sua inobservncia, trao peculiar, ademais, dos prazos judiciais. Quando interpostos no Tribunal, em princpio, o relator dos embargos tambm o mesmo relator do acrdo embargado, cabendolhe apresentar os embargos em mesa na primeira sesso subseqente a sua interposio. Segundo Barbosa Moreira, inexiste a possibilidade de indeferimento do recurso pelo prprio relator, ficando excluda, excepcionalmente, a incidncia da regra do artigo 557 do CPC.

2.3.7 EFEITO INTERRUPTIVO

Art. 538 do CPC os embargos de declarao interrompem o prazo para interposio de outros recursos, por qualquer das partes. Pargrafo nico. Quando manifestamente protelatrios os embargos, o juiz ou o tribunal, declarando que o so, condenar o embargante a pagar multa no excedente de um por cento sobre o valor da causa. Na reiterao de embargos protelatrios, a multa elevada a at

dez por cento, ficando condicionada a interposio de qualquer outro recurso ao depsito do valor respectivo.

Como os recursos em geral, salvo exceo expressa, os embargos de declarao mantm em suspenso a eficcia da deciso recorrida. Aps a interposio dos embargos de declarao ocorre a interrupo para a interposio de outros recursos, inclusive para que a outra parte intente embargos de declarao contra o mesmo acrdo.
Informativo N 0169 Perodo: 7 a 11 de abril de 2003. EDCL. INTERRUPO. PRAZO. ADVERSA.

PARTE

A interposio de embargos de declarao por uma das partes interrompe o prazo para que a outra tambm intente embargos contra o mesmo acrdo. Precedentes citados: REsp 61.476-SP, DJ 9/3/1998, e EDcl nos EDcl no REsp 168.313-RS, DJ 25/9/2000. REsp 444.162GO, Rel. Min. Paulo Gallotti, julgado em 8/4/2003.

Aduz-se que os embargos interrompem o prazo para a interposio de outros recursos, segundo Barbosa Moreira, sob a condio da respectiva admissibilidade sendo certo que o prazo recomea a fluir sem que se leve em conta o que j foi decorrido para a oposio dos embargos. Contudo, o entendimento jurisprudencial no sentido de que a interrupo do prazo para a interposio de outros recursos ocorre, mesmo se inadmissvel for o recurso de embargos de declarao, salvo se for ele intempestivo:
SMULA N 48 SMULA DA JURISPRUDNCIA DOMINANTE EMBARGOS DE DECLARAO INTERPOSIO DE RECURSO PRAZO

Os embargos de declarao, quando intempestivos, no interrompem o prazo para a interposio de recursos.

REFERNCIA: Uniformizao de Jurisprudncia n 08/2001 Proc. 2001.146.00008 Julgamento em 24/06/2002 - Votao por maioria Relator: DES. SYLVIO CAPANEMA DE SOUZA Registro do Acrdo em Reg. Int. TJRJ, art. 122 NOTAS: imprescindvel para a validade do recurso o cumprimento dos requisitos intrnsecos e extrnsecos de admissibilidade.

Informativo N 0209 Perodo: 17 a 21 de maio de 2004. EDCL. PRAZO. INTERRUPO. Prosseguindo o julgamento, a Corte Especial recebeu os embargos (de divergncia - nota minha) ao entendimento de que, por mais desfundamentados que sejam, mesmo quando no conhecidos, os embargos de declarao interrompem o prazo para a interposio de outros recursos (arts. 535, I e II e 538 do CPC). EREsp 302.177-SP, Rel. Min. Peanha Martins, julgados em 19/5/2004. Informativo N 0208 Perodo: 10 a 14 de maio de 2004. EDCL. INTERRUPO. PRAZO. RECURSO. Os embargos de declarao interrompem o prazo recursal, mesmo em hipteses de noconhecimento ou inadmissibilidade, exceo quando intempestivos, o que impe o bice da coisa julgada formal (art. 538 do CPC). Esse entendimento deve ser aplicado at em casos de embargos meramente protelatrios, visto que, para combat-los, o prprio CPC prev a imposio de multa (art. 538, pargrafo nico, do CPC), tal como em caso de litigncia irresponsvel (arts. 17, 18, e 20, do CPC). REsp 544.038-BA, Rel. Min. Eliana Calmon, julgado em 11/5/2004.

Ressalva-se que o artigo 50, da lei 9099/95, prev a

suspenso do prazo para o oferecimento de outros recursos e no a interrupo. A interrupo do prazo se verifica por ocasio da interposio do recurso e perdura at a publicao do acrdo. O embargante que opuser embargos protelatrios (rectius: inadmissveis ou improcedentes) estar sujeito multa prevista no nico do artigo 538 do CPC e, em caso de reincidncia, tal multa elevada e a admissibilidade de eventual recurso (e no a sua interposio como estabelece a lei !) fica condicionada ao pagamento da sano cominada. Aduz-se que a imposio de multa tem de ser fundamentada (Resp. 12.838). Como j dito acima, em caso de embargos protelatrios, no fica excludo o seu efeito interruptivo (Ag. Reg. nos E. decl. No Resp n 492.936, DJ de 22.11.2004) Vale destacar, por oportuno e por derradeiro, que, nos termos da jurisprudncia do STJ embargos com o escopo de promover o prequestionamento no so considerados protelatrios: SMULA 98
Embargos de declarao manifestados com notrio propsito de prequestionamento no tem carter protelatrio. DJ DATA:25/04/1994 PG:09284 RSTJ VOL.:00061 PG:00305 RT VOL.:00705 PG:00197

3 EMBARGOS INFRINGENTES 3.1 INTRODUO Muito se tem discutido acerca da permanncia ou da abolio do presente recurso de nosso sistema processual, defendendo os primeiros que traz ele bons resultados, no sentido de promover o

aperfeioamento das decises judiciais. J aqueles que pretendem v-lo abolido do sistema processual vigente (dentre eles Alexandre Cmara), sustentam que a existncia de um voto divergente em um julgamento colegiado no deveria ser motivo apto a autorizar a interposio de um recurso contra a deciso prolatada. Barbosa Moreira, inicialmente, defendia a abolio do referido recurso, mas, posteriormente, preconizou que fosse restringido o seu cabimento. Sucede que a lei 10.352/2001 manteve o recurso ora em exame, contudo, restringindo sobremaneira o seu cabimento. Ento, o recurso, que, antes da entrada em vigor da referida lei, era cabvel contra acrdos no unnimes proferidos em julgamento de apelao ou de ao rescisria, tornou-se cabvel apenas em relao a algumas das possveis decises proferidas nos casos acima. 3.2 CABIMENTO
Art. 530 do CPC Cabem embargos infringentes quando o acrdo no unnime houver reformado, em grau de apelao, a sentena de mrito, ou houver julgado procedente ao rescisria. Se o desacordo for parcial, os embargos sero restritos matria objeto da divergncia.
(redao dada pela lei 10352, de 26.12.2001)

Aps a entrada em vigor da referida lei, portanto, no basta mais que haja um acrdo no-unnime, proferido em sede de apelao ou de ao rescisria, para que seja cabvel o presente recurso. Em grau de apelao somente ser cabvel o recurso em foco se, no acrdo no-unnime, tiver sido reformada a sentena de mrito. Os embargos infringentes ficam limitados pelo que foi objeto de divergncia, nos termos do artigo 530, in fine, do CPC, sendo que a divergncia aferida pelas concluses dos votos e no pelas

fundamentaes, mas a parte pode suscitar em seu recurso fundamentos no contidos no voto divergente, bem como pode o Tribunal acolher o recurso com base em outros fundamentos distintos do voto vencido:
Informativo N 0197 Perodo: 2 a 6 de fevereiro de 2004 EMBARGOS INFRINGENTES. DIVERGNCIA. CONCLUSO. FUNDAMENTAO. O que importa para o cabimento dos embargos infringentes no a divergncia entre as fundamentaes dos votos, mas, sim entre as concluses, o que realmente denota a existncia de voto vencido. Precedentes citados: REsp 361.688-SP, DJ 18/3/2002; REsp 255.063PR, DJ 6/11/2000; REsp 395.311-RN, DJ 24/6/2003, e REsp 232.157-SE, DJ 24/6/2000. REsp 469.882-PR, Rel. Min. Luiz Fux, julgado em 5/2/2004. Informativo N 0003 Perodo: 7 a 11 de dezembro de 1998. EMBARGOS INFRINGENTES: OBJETIVOS.

LIMITES

Os embargos infringentes so cabveis para fazer prevalecer a concluso estampada no voto vencido, podendo o embargante utilizar-se de outro fundamento alm ou diferente daquele constante da declarao do voto vencido. Com essas consideraes, a Turma conheceu e deu provimento ao recurso da Fazenda Nacional, a fim de que os embargos infringentes sejam conhecidos pelo Tribunal a quo. Precedente citado: REsp 96.467-RJ, DJ 24/03/1997. REsp 148.412SP, Rel. Min. Demcrito Reinaldo, julgado em 11/12/1998

Informativo N 0180 Perodo: 18 a 22 de agosto de 2003. EMBARGOS INFRINGENTES. VOTO VENCIDO. FUNDAMENTO DIVERSO.

O provimento dos embargos infringentes no se limita aos argumentos da divergncia; aqueles podem ser julgados com base em fundamento diverso do voto vencido. Precedentes citados do STF: RE 113.796-MG, DJ 6/11/1987; do STJ: REsp 404.144-RN, DJ 24/3/2003; REsp 243.490-PE, DJ 18/2/2002; REsp 254.885-PE, DJ 11/9/2000, e REsp 297.754-RN, DJ 4/2/2002. REsp 516.919-SE, Rel. Min. Felix Fischer, julgado em 21/8/2003.

Os embargos infringentes no podero devolver ao Tribunal o conhecimento de matria que tenha sido decidida por unanimidade. Vale ressaltar, por oportuno, que, nos termos do art. 498 do CPC, havendo no acrdo uma (ou mais) deciso unnime e outra tomada por maioria, ser cabvel a interposio de embargos infringentes contra esta, desde que presentes os respectivos requisitos, no correndo desde logo o prazo para a interposio de recurso especial ou extraordinrio contra a parte no embargvel da deciso e no s da parte unnime, ao contrrio do que preconiza o artigo referido, eis que pode haver no acrdo parte no unnime no embargvel. Ex: um processo que tenha por objeto duas obrigaes distintas (uma de dar e outra de fazer) e o julgamento da apelao no sentido reformar por maioria a sentena de mrito no que tange obrigao de fazer e de confirmar a sentena de mrito, por maioria, em relao obrigao de dar, sendo certo que esta segunda deciso no embargvel (apesar de no ser unnime), no correndo, pois, em relao a ela o prazo para recursos especial e extraordinrio. O prazo para a sua interposio de 15 (quinze) dias, nos termos do artigo 508 do CPC. NO CABE MAIS O RECURSO INFRINGENTES QUANDO deciso por maioria: DE EMBARGOS

1) anule sentena de mrito; 2) confirme sentena de mrito; 3) confirme, reforme ou anule sentena terminativa. Entende Alexandre Cmara que as razes que levaram o legislador a restringir o cabimento dos embargos infringentes foi permitir que o mesmo se tornasse um verdadeiro recurso desempatador, uma vez que, em sede de apelao, a deciso que reforma, por maioria, sentena de mrito, se somarmos o juiz que proferiu a sentena reformada ao que proferiu o voto vencido no julgamento da apelao,

concluiremos que dois magistrados tero se manifestado, no mrito, em um sentido, enquanto os outros dois, que proferiram os votos vencedores na apelao, tero se manifestado em sentido contrrio. Portanto, no existir empate quando for confirmada, por maioria, sentena de mrito, eis que h 3 (trs) votos em um sentido (a do juiz e a dos 2 desembargadores que prolataram os votos vencedores) e um voto vencido que reformava a sentena. Na mesma linha de raciocnio, quando a sentena de mrito for anulada, outra dever ser proferida, no existindo razo para o cabimento dos embargos. Quanto s sentenas terminativas, se o Tribunal, em sede de apelao, confirm-la por maioria, ser possvel ajuizar nova ao. E, quando reformada ou anulada uma sentena terminativa, outra dever ser dada em seu lugar em 1 grau de jurisdio, sendo eventualmente possvel a interposio de embargos infringentes, desde que presentes os seus requisitos. De outro giro, a deciso que, por maioria, julga procedente o pedido de resciso demonstra uma divergncia quanto a ser ou no caso de desconstituio da coisa julgada material. Neste caso, expressando a coisa julgada o valor segurana jurdica, considerou-se necessria a existncia de um mecanismo que possibilitasse conferir o acerto de tal desconstituio, qual seja, o recurso de embargos infringentes. Contudo, se for julgado improcedente o pedido de resciso, mesmo que por maioria, no h razo para o cabimento de embargos infringentes, uma vez que restou preservada a coisa julgada. NO CABE O PRESENTE RECURSO: A) em ADI (ao direta de inconstitucionalidade) e na ADC (ao declaratria de constitucionalidade) nos termos do artigo 26, da Lei 9868/99, acrdos proferidos aps a sua entrada em vigor, no so recorrveis mediante embargos infringentes:
ADI 1591 EI / RS - RIO GRANDE DO SUL

EMB.INFR.NA AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE Relator(a): Min. SEPLVEDA PERTENCE Rel. Acrdo Min. Revisor Min. Julgamento: 27/11/2002 rgo Julgador: Tribunal Pleno Publicao: DJ 12-09-2003 PP-00029 EMENT VOL-02123-01 PP-00054 Ementa EMENTA: I. Ao direta de inconstitucionalidade: irrecorribilidade da deciso definitiva declaratria da inconstitucionalidade ou constitucionalidade de normas, por fora do art. 26 da L. 9868/99, que implicou abolio dos embargos infringentes previstos no art. 333, IV, RISTF: inaplicabilidade, porm, da lei nova que abole recurso aos casos em que o acrdo, ento recorrvel, seja proferido em data anterior ao do incio da sua vigncia: anlise e aplicao da jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal. II. "Unificao, pela Lei Complementar n 10.933-97, do Rio Grande do Sul, em nova carreira de Agente Fiscal do Tesouro, das duas, preexistentes, de Auditor de Finanas Pblicas e de Fiscal de Tributos Estaduais. Assertiva de preterio da exigncia de concurso pblico rejeitada em face da afinidade de atribuies das categorias em questo, consolidada por legislao anterior Constituio de 1988" (ADIn 1591, 19.09.88, Gallotti): reafirmao, por maioria, do acrdo embargado. Observao Votao e resultado: por maioria, vencido o Min. Carlos Velloso, em conhecer dos embargos, e tambm por maioria, vencidos os Min. Sydney Sanches e Moreira Alves, em rejeit-los. Acrdos citados: ADI-29-EI, RE-53061-embargos (RTJ-36/670), RE-63151 (RTJ-52/589), RE-78057 (RTJ-68/879), RE-85815 (RTJ-81/26), RE-82902 (RTJ-78/274). N.PP.:(24). Anlise:(COF). Reviso:(). Incluso: 13/05/04, (MLR). Alterao: 19/05/04, (NT).

B) em mandado de segurana:
Smula 169 (SMULA) SO INADMISSIVEIS EMBARGOS INFRINGENTES NO PROCESSO DE MANDADO DE SEGURANA. DJ DATA:22/10/1996 PG:40503 RSTJ VOL.:00091 PG:00049 RT VOL.:00734 PG:00240.

SMULA 294 SO INADMISSVEIS EMBARGOS INFRINGENTES CONTRA DECISO DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL EM MANDADO DE SEGURANA. Data de Aprovao Sesso Plenria de 13/12/1963. SMULA 597 DO STF NO CABEM EMBARGOS INFRINGENTES DE ACRDO QUE, EM MANDADO DE SEGURANA DECIDIU, POR MAIORIA DE VOTOS, A APELAO. Data de Aprovao Sesso Plenria de 15/12/1976.

C) em processo de reclamao:
SMULA 368 NO H EMBARGOS INFRINGENTES PROCESSO DE RECLAMAO. Data de Aprovao Sesso Plenria de 13/12/1963. NO

3.2.1 CABIMENTO EM HIPTESES NO PREVITAS EXPRESSAMENTE NO ART. 530 DO CPC JURISPRUDNCIA Vale acrescentar que diversas so as hipteses nas quais cabvel o recurso em estudo, seno vejamos: A) AGRAVO RETIDO: nos termos da
Smula 255 do STJ: DJ data: 22/08/2001

pg: 00338 cabem embargos infringentes contra acrdo, proferido por maioria, em agravo retido, quando se tratar de matria de mrito Ex: prescrio e decadncia;

B) EMBARGOS DE DECLARAO: nos termos da jurisprudncia, a seguir transcrita, cabem embargos infringentes em razo de julgamento de embargos de declarao, eis que tais embargos se incorporam ao acrdo da apelao, sendo necessria que a divergncia esteja caracterizada na omisso, na obscuridade ou contradio.
Informativo N 0174 Perodo: 26 a 30 de maio de 2003. EMBARGOS INFRINGENTES. CABIMENTO. EMBARGOS DE DECLARAO. O entendimento deste Superior Tribunal no sentido de que so cabveis embargos infringentes de acrdo no unnime, prolatado em sede de embargos de declarao, uma vez que tais embargos constituem uma complementao do acrdo de apelao, incorporando-se a esse, mas necessrio que a discordncia esteja caracterizada na ocorrncia da omisso, contradio ou obscuridade. No caso, a divergncia ocorreu quanto aplicao da multa prevista no art. 538, pargrafo nico, do CPC, questo estranha ao julgamento da apelao. Logo no h margem para os embargos infringentes. Precedentes citados: REsp 172.162-DF, DJ 28/9/1998, e AgRg no Ag 147.201-MG, DJ 16/3/1998. REsp 465.763-BA, Rel. Min. Jos Delgado, julgado em 27/5/2003.

C) AGRAVO REGIMENTAL: cabem embargos infringentes em relao a acrdos que julgam agravo regimental contra deciso de relator, de teor equivalente ao de eventual julgamento da prpria apelao ou da ao rescisria:
Informativo N 0166 Perodo: 17 a 21 de maro de 2003. AGRAVO REGIMENTAL. EMBARGOS INFRINGENTES. O acrdo foi proferido, por maioria de votos,

em sede de agravo regimental interposto da deciso que indeferiu seguimento apelao, razo pela qual so cabveis os embargos infringentes. Precedentes citados: REsp 79.873BA, DJ 3/6/1996, e REsp 8.670-MG, DJ 13/5/1991. REsp 334.938-SE, Rel. Min. Fernando Gonalves, julgado em 20/3/2003.

D) REMESSA EX OFFICIO (DIVERGNCIA): Barbosa Moreira, entre outros, entende ser cabvel o recurso de embargos infringentes na hiptese de remessa obrigatria, embora no se identifique com a apelao nem seja tecnicamente um recurso. Considera ele, no caso de uma sentena contrria pessoa jurdica de direito pblico, que venha a apelar, e o julgamento de 2 grau reforme a sentena de mrito em julgamento no-unnime, pode o adversrio interpor embargos infringentes, no lhe parecendo razovel negar-lhe este recurso na hiptese de igual resultado em reviso obrigatria. Em julgados recentes, contudo, o STJ vem negando o cabimento deste recurso na hiptese vertente:
Informativo N 0192 Perodo: 17 a 21 novembro de 2003. EMBARGOS INFRINGENTES. REMESSA EX OFFICIO. A Turma decidiu por maioria que no cabem embargos infringentes a acrdo no unnime proferido em remessa ex officio. Assim, inaplicvel a Smula n. 77 do extinto TFR. Precedentes citados: EREsp 168.837-RJ, DJ 5/3/2001; REsp 29.800-MS, DJ 15/3/1993, e REsp 226.053-PI, DJ 29/11/1999. REsp 499.965-PR, Rel. Min. Hamilton Carvalhido, julgado em 18/11/2003.

3.3 DISPERSO DE VOTOS 3.3.1 DIVERGNCIA QUANTITATIVA SOLUES Imagine determinada situao em que todos os julgadores considerassem existente a obrigao, divergindo to somente quanto ao valor, tendo cada magistrado proferido voto em sentido distinto dos outros.

Ex: se no julgamento de uma apelao o relator condena o ru a pagar cem mil reais, o revisor a pagar sessenta mil e o vogal a pagar cinqenta mil. Existem controvrsias acerca do resultado do julgamento: H que entenda ser adequado obter a mdia aritmtica de votos, sendo tal soluo prevista no Regimento Interno do Tribunal de Justia de So Paulo o que conduziria concluso de que o resultado do julgamento foi a condenao em setenta mil reais. Em outro sentido, a soluo denominada de continncia, prevista no Regimento Interno do Tribunal de Justia do Rio de Janeiro, que preconiza, nas divergncias quantitativas, que o resultado do julgamento deve ser buscado da seguinte forma: a quantidade que esteja contida no menor nmero de votos suficientes para formar maioria de votos. Por esta soluo, o resultado seria a condenao do ru a pagar sessenta mil reais, j que esta quantidade esta contida em dois votos, sendo, pois, na hiptese, dois votos o menor nmero de votos capaz de formar a maioria, prevalecendo o voto do 2 magistrado. Assim, ser cabvel a interposio de embargos infringentes por qualquer das partes, sendo que o autor poder pleitear que prevalea o voto do relator, que lhe mais favorvel e o ru, para pedir que prevalea o voto do vogal, pelas mesmas razes. 3.3.2 DIVERGNCIA QUALITATIVA SOLUES Neste caso a disperso de votos ocorre de forma qualitativamente distinta, sendo que cada magistrado votar em solues qualitativamente diferentes umas das outras. Ex: cada magistrado condena o ru a entregar uma coisa distinta das referidas pelos demais. O relator condena a entregar um carro, o revisor uma moto e o vogal uma lancha. A 1 soluo preconizada seria que o juiz que proferiu a deciso menos sufragada tivesse que optar por uma das duas mais votadas, o que no solucionaria o exemplo apresentado, mas que poderia

ser eficaz em um colegiado de 5 membros, em que 2 magistrados escolhessem a 1 opo, os outros 2 a 2 e o ltimo a 3 soluo, devendo este, pois, optar por uma das duas solues mais votadas. A 2 soluo seria a convocao de outros juzes para promover o desempate. A 3 soluo seria adotar um sistema que determinasse uma nova votao entre duas das solues conflitantes, excluindose a vencida. A vencedora nesta segunda votao seria, assim, submetida a outra votao com outras das solues admitidas, e assim sucessivamente, at que sobrasse apenas duas delas, devendo ser adotada a que no confronto a que foram submetidas, tiver o n maior de sufrgios (esta a soluo adotada pelo TJRJ). Nesta hiptese qualquer das partes poderia interpor embargos infringentes para que prevalecesse o voto mais favorvel do que o voto vencedor. Vale ressaltar, por oportuno, que nos casos de disperso de votos, existindo voto vencido mais favorvel ao autor e voto vencido mais favorvel ao ru, possvel a interposio de embargos infringentes pela via adesiva, nos termos do artigo 500, II, do CPC. Interposto o recurso, deve ser aberta vista para contra-razes e, em seguida, o relator do acrdo apreciar a admissibilidade do recurso, nos termos do artigo 531 do CPC. 3.4 EFEITO SUSPENSIVO No silncio da lei, atribudo efeito suspensivo ao recurso em exame, o que faz com que sejam obstados os efeitos do acrdo embargado. 3.5 AGRAVO INTERNO ARTIGO 532 DO CPC Da deciso do relator que inadmitir os embargos infringentes ser cabvel agravo interno, dentro do prazo de 5 (cinco) dias, devendo este recurso ser julgado pelo rgo competente para julgar os embargos infringentes inadmitidos.

3.6 JULGAMENTO DOS EMBARGOS ARTIGO 533 DO CPC Admitidos os embargos ou provido o agravo interno, sero eles processados e julgados conforme dispuser o regimento interno do tribunal e, caso a norma regimental assim preconize, ser escolhido novo relator, caso em que a escolha ser feita, sempre que possvel, em magistrado que no tenha participado do julgamento embargado (art. 534 do CPC). No sendo caso de rejeio liminar do recurso (art. 557, caput, do CPC) ou de lhe ser dado imediato provimento (art. 557, 1 A, do CPC), dever o relator elaborar novo relatrio, devendo, em seguida, serem os autos encaminhados ao revisor, aps, ento, ser levado o recurso a julgamento pelo rgo colegiado. Oportuna a transcrio da jurisprudncia abaixo:
Informativo N 0190 Perodo: 3 a 7 de novembro de 2003. EMBARGOS INFRINGENTES. ART. 557 DO CPC. O Relator, ao constatar manifesta inadmissibilidade ou improcedncia, pode negar seguimento aos embargos infringentes, socorrendo-se do disposto no art. 557 do CPC. In casu, a negativa se deu em razo de os infringentes se apoiarem unicamente em voto vencido que no admitiu o julgamento monocrtico de embargos de declarao. REsp 506.873-RJ, Rel. Min. Cesar Asfor Rocha, julgado em 6/11/2003.
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