Proyecto Sociedades Familiares

Una propuesta jurdica para aumentar la competitividad de las MIPyMEs

CONTENIDO 1. RESUMEN EJECUTIVO 2. INFORME DE INVESTIGACIN Y PROPUESTA 3. ANLISIS DEL DECRETO POR EL QUE SE EXPIDEN MEDIDAS PARA IMPULSAR A LOS TALLERES FAMILIARES 4. DOCUMENTO DE PROPUESTAS 5. DIAGNSTICO DE VIABILIDAD POLTICA

RESUMEN EJECUTIVO

El presente estudio se compone de cuatro documentos que analizan la situacin actual de las Micro, Pequeas y Medianas Empresas (MIPyMEs), con la finalidad de entender su problemtica actual para buscar soluciones que incrementen su competitividad. El primero de los documentos denominado informe de investigacin y propuesta presenta un anlisis jurdico, econmico y poltico de las MIPyMEs. Las dems secciones del trabajo estn basadas en esta parte, ya que es aqu donde se hace el estudio ms profundo sobre el tema. Cada tema contenido en esta etapa presenta varias soluciones posibles aunque, posteriormente, se menciona cul es la que nosotros sugerimos basndonos en su viabilidad y simplicidad. El segundo documento es un anlisis del decreto por el que se establecen medidas para impulsar a los talleres familiares, expedido por el Ejecutivo Federal en los ltimos meses. Esta seccin se incluye en la entrega porque se pretende que el trabajo realizado sea compatible con los esfuerzos del Ejecutivo respecto al tema. El tercer documento es una recopilacin de las propuestas realizadas en el informe de investigacin. Con el documento de propuestas se pretende que el lector identifique claramente cules deben ser las medidas que se deben tomar para promover la competitividad de las MIPyMEs. Por ltimo, se presenta un diagnstico de viabilidad poltica en el que se detallan las acciones y actores que deben considerarse para la aprobacin del proyecto, pues se reconoce que esta mejora tcnica depende del xito de un proceso poltico de toma de decisiones.

INFORME DE INVESTIGACIN Y PROPUESTA

Tabla de contenidos I. Antecedentes de la propuesta........................................................................................7 II. Justificacin ................................................................................................................8 III. Objetivo, metodologa y delimitacin......................................................................12 IV. Poltica pblica del gobierno federal........................................................................14 V. Desarrollo de la investigacin...................................................................................17 1)Las MIPyMEs en Mxico y sus dificultades............................................................17 2)Respuestas del gobierno y sus limitaciones.............................................................20 3)Experiencia internacional.........................................................................................22 4)Cultura empresarial..................................................................................................30 VI. Escenarios de solucin y propuestas........................................................................35 1) Conjunto de soluciones integrales...........................................................................35 2) El nuevo tipo social. Caractersticas y anlisis......................................................37 a) Fuente Normativa................................................................................................37 b) Denominacin.....................................................................................................38 c) Tipologa de Sociedades......................................................................................39 d) Forma de Constitucin e Inicio de Operaciones.................................................40 e) Capital mnimo y Ttulos Representativos del Capital........................................43 f) rganos Sociales..................................................................................................47 g) Derechos de los Accionistas................................................................................53 h) Procedimiento de salida......................................................................................54 i) Resolucin de controversias.................................................................................54 3) Rgimen operativo..................................................................................................55 a)Rgimen fiscal......................................................................................................55 b)Rgimen laboral...................................................................................................60 c)Rgimen de seguridad social................................................................................62 VII. Conclusin.............................................................................................................64 I. Introduccin..................................................................................................................3 II. Fundamentos Jurdicos.................................................................................................4 III. Anlisis semntico y jurdico ....................................................................................7 IV. Propuestas de Solucin.............................................................................................18 I. Introduccin...............................................................................................................1 II. Fuente Normativa......................................................................................................2 III. Estructura y contenido mnimo de la reforma.........................................................3 IV. Consideraciones varias ajenas a la materia mercantil.............................................9 V. Talleres familiares..................................................................................................12

I. Antecedentes de la propuesta Actualmente no existe en Mxico un tipo societario que se adapte a las necesidades de las Micro, Pequeas y Medianas Empresas (MIPyMEs); por el contrario, las empresas tienen que adaptarse a los tipos societarios existentes, los cuales pueden implicar otros costos adicionales a los que genera la operacin misma del negocio. Se cree que sta es una de las mltiples causas por las que este tipo de negocios no tienen el xito que podran tener. Como consecuencia, la Secretara de Economa por medio de la Subsecretara PyME y financiada por el Fondo PyME, con la Cmara Nacional de Empresas de Consultora, como organismo intermedio, contact a De Capital Importancia (DCI), que en colaboracin con Massa y Asociados, Consultores (MAC) presentan ste estudio para analizar la viabilidad de la implementacin del nuevo tipo societario mencionado. Se acord que, con base en las propuestas presentadas, se redactara un informe final que incluyera el anlisis realizado a lo largo del perodo de trabajo, as como las conclusiones pertinentes en las que se propondran las caractersticas del tipo societario. Este informe consolida los esfuerzos de la investigacin realizada. Su propsito es servir a los lectores como base de discusin del anlisis y las propuestas. Una vez definidos los alcances y caractersticas del tipo societario y estudiar las posibilidades de instrumentacin, podr procederse a la redaccin de las iniciativas normativas permanentes y el diseo de estrategias de negociacin para su aprobacin, as como la difusin y comunicacin para su adopcin en la prctica mexicana.

II. Justificacin Ante la necesidad de encontrar instrumentos y herramientas para mejorar las condiciones de las MIPyMES, la Secretara de Economa solicit a DCI el presente estudio. Se ha observado, tras el anlisis de la realidad mexicana, que existen ciertos factores que los inversionistas evalan al decidir el lugar y los instrumentos a travs de los cuales realizarn y arraigarn una inversin. Algunos de los que con ms frecuencia se citan son: la estabilidad poltica del foro; las condiciones macroeconmicas; la eficiencia del sistema financiero; el nivel de desarrollo humano; la competitividad y flexibilidad de la fuerza de trabajo; el rgimen fiscal vigente; la seguridad jurdica; y el estado de las instituciones, especialmente en tanto su fortaleza, grado de corrupcin, transparencia en la informacin y grado de discrecionalidad en la toma de decisiones administrativas y judiciales. Las deficiencias que nuestro pas presenta en varios de estos frentes, resulta en que las empresas mexicanas se encuentren en una difcil posicin para competir en los mercados internacionales. Por ello, en los ltimos aos la competitividad de la economa mexicana ha sido uno de los temas de mayor inters en lo referente a la elaboracin de planes de desarrollo y la elaboracin de polticas pblicas1. La Organizacin de Cooperacin para el Desarrollo Econmico (OCDE) ha estudiado los alcances, logros y retos que enfrenta el gobierno mexicano con el marco legal vigente en lo referente al desempeo de la economa nacional tanto interna como externamente2. As, el Foro Econmico Mundial (World Economic Forum) define la competitividad como una coleccin de factores, polticas e instituciones que determinan el nivel de productividad de un pas y que, por lo tanto, determinan el nivel de prosperidad alcanzable por las diferentes economas. Adems, la productividad es un elemento clave para las tasas de retorno de la inversin determinando el nivel de crecimiento de la economa. Por lo tanto una economa ms competitiva es aqulla que tiene los medios para crecer en el mediano y largo plazo.

Mxico, bajo los criterios contemplados por el Foro Econmico Mundial, ha perdido competitividad. As, por ejemplo, pas de ocupar el lugar nmero 48 en 2004 a ocupar el lugar nmero 55 en 2005. 2 OECD, Policy Brief: Economic Survey of Mexico 2005, September 2005.

El Foro Econmico Mundial utiliza el ICC para medir la competitividad de las distintas economas. En la formulacin del rango de factores explicativos del crecimiento de los pases, se identifican tres puntos principales: i) la calidad del ambiente macroeconmico; ii) el estado de las instituciones pblicas del pas; y iii) el grado de captacin de las nuevas tecnologas. Las polticas econmicas orientadas al crecimiento y a la competitividad deben de ir acompaadas de medidas para aliviar la pobreza extrema, lo cual es consistente con el crecimiento y la igualdad entre grupos de individuos. De lo anterior se desprende que la inclusin de los agentes en el mercado productivo a travs de la generacin de un entorno empresarial favorecedor en este caso con la introduccin al marco jurdico mexicano de un nuevo tipo societario que provea un esquema que incentive la creacin y el crecimiento de las MIPyMEs a bajo costo es uno de los elementos que consideramos necesarios para recuperar la competitividad perdida del pas, inmerso en una economa de competencia global. Se siguen para ello los modelos aplicados por otras economas exitosas en la promocin de la empresarialidad como son EUA, Chile y Espaa, las cuales cuentan con tipos societarios modernos que incluyen formas simplificadas de constitucin y separacin patrimonial. La captacin de nuevos participantes en el mercado formal contribuira a la generacin de redes de negocios con los efectos de escala positivos que representan la reduccin de costos, como beneficio derivado de una economa ms slida y competitiva. Adems de la problemtica general descrita en los prrafos anteriores respecto a la competitividad de las empresas mexicanas en el entorno internacional debido a las condiciones estructurales e institucionales, existen algunos aspectos de preocupacin adicional para que las empresas formales compitan con las informales en el mercado interno. Las fuertes cargas que impone un marco jurdico poco moderno y excesivamente complejo, aunado al desgaste de las instituciones estatales en la aplicacin de sanciones para quienes realizan actividades econmicas fuera del marco legal e institucional, resultan en un amplio sector de la actividad econmica que no paga impuestos, que comercia de forma fija, semifija o ambulante en la va pblica,

evadiendo los costos de inversin o renta de un local, vende mercanca robada o de contrabando, no inserta a sus trabajadores en el rgimen laboral, etc. Se suman a lo anterior algunas trabas derivadas de la propia actuacin del Estado, como por ejemplo, las enfocadas a la sectorizacin de las polticas de apoyo que limitan el crecimiento transversal de las empresas mexicanas. anexo). Sin duda, un verdadero incremento de la competitividad de las empresas mexicanas deber partir de la adopcin de medidas integrales que contrarresten los efectos negativos que se han expuesto. Sin embargo, debe reconocerse que ello requiere de diversas reformas respecto a las cuales no se han logrado consensos en nuestro pas, como es la flexibilizacin del mercado laboral. Se requieren tambin modificaciones de fondo a la actitud tolerante y permisiva del Estado frente al menosa las manifestaciones ms dainas de informalidad. Los bajos costos en los que este sector incurre para realizar actividades econmicas hacen sumamente difcil su migracin al rgimen formal actualmente existente. Para ello es indispensable una slida combinacin que resulte en una legalidad mejorada, que se traduzca en condiciones jurdicas ms favorables, o al menos no tan hostiles, con una aplicacin decidida de sanciones a quienes falten a las obligaciones previstas en las normas. Por ende, esta propuesta est dirigida principalmente a nuevos empresarios que pretendan establecer un negocio, ya que por estar en la etapa inicial son ellos quienes tienen mayores posibilidades de elegir entre operar en la formalidad o la informalidad. La creacin de un nuevo tipo societario que sea un centro de imputacin, es decir, un ente susceptible de adquirir derechos y obligaciones que sean independientes a los de las personas que en un determinado momento tengan la calidad de socios, incentiva en gran medida la captacin de inversin por parte de los distintos mercados en Mxico. Tambin va enfocada a sujetos dedicados a actividades extralegales lcitas que se consideran susceptibles de responder a este tipo de poltica pblica. Creemos que los incentivos que pudiera prever un tipo social, por amigable y sencillo que sea, son insuficientes para provocar una migracin masiva de informales que se dediquen a giros Por ltimo se encuentran los obstculos respecto a las cargas corporativas y los problemas de acceso al crdito. (Ver

rojos y negros: piratera, pornografa, drogas, armas, etc. Para estas actividades, no parece existir mejor alternativa que el fortalecimiento del rgimen de sanciones. El estudio pertinente se har siguiendo las siguientes vertientes de anlisis: jurdico, econmico, poltico, diseo institucional y aplicacin. Tambin se tomarn en cuenta los esfuerzos previos del Gobierno Federal y la experiencia internacional.

III. Objetivo, metodologa y delimitacin El presente proyecto tiene por objeto: (a) disear un tipo societario que constituya una base jurdica para otras polticas pblicas en diversos mbitos como el fiscal (rgimen tributario simplificado), laboral (excepciones al rgimen general) y seguridad social (excepciones al rgimen general, posibilidad de inscripcin al seguro popular o privado); (b) generar un instrumento jurdico competitivo para dar ms alternativas a los emprendedores; (c) y proveer incentivos a la formalidad, as como facilitar la posible migracin de los activos informales informales. Para la realizacin de esta propuesta se estudiaron algunos esfuerzos previos para apoyar a las MIPyMEs: el Sistema de Apertura Rpida para Empresas (SARE), los Regmenes de Pequeos Contribuyentes (REPECOS), la Ley Federal para el Fomento a la Microindustria y la Actividad Artesanal, [el Decreto de Talleres Familiares] y el programa Changarros. De igual forma se examinaron distintas experiencias internacionales en la materia, como los casos de Chile, Espaa, Hait y Estados Unidos. A lo largo de este documento se consideran tres vertientes de anlisis: jurdico, econmico y de viabilidad poltica. El anlisis jurdico comprende la correcta seleccin de los posibles instrumentos de actuacin: decreto, ley especial o reforma a la Ley General de Sociedades Mercantiles y el anlisis de sus efectos, es decir, anlisis de constitucionalidad y el respectivo impacto en el marco normativo. La vertiente econmica considera la delimitacin del universo (sujetos susceptibles de responder a la poltica pblica), el anlisis costo-beneficio, incluyendo el rgimen fiscal ms apropiado, considerando la debilidad administrativa de estos contribuyentes y la modelacin de los resultados del proyecto en distintos escenarios. El anlisis de viabilidad poltica incluye el mapa de actores (polticos, gubernamentales y sociales), la integracin de rganos de decisin y la definicin de alianzas estratgicas de acuerdo al nivel de apoyo e inters en la reforma. La realizacin de esta propuesta representara un adelanto para fomentar el desarrollo de las MIPyMEs y combatir la informalidad desde el mbito corporativo, lo que se traducira en una mayor cultura de la legalidad, competitividad e inversin. Sin embargo, an se requiere implementar una mejor prctica institucional en coordinacin

con Estados y Municipios, as como reformas estructurales que representen una solucin integral a los problemas mencionados en este proyecto.

IV. Poltica pblica del gobierno federal La Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos (CPEUM) establece disposiciones relativas al desarrollo de la actividad econmica por parte de los sectores pblico, social y privado, as como la garanta de que el Estado se abstendr de impedir que alguna persona se dedique a la profesin, industria, comercio, o trabajo que le acomode, siendo lcitos3. Por otra parte, se prev la facultad que tiene el Estado para intervenir en la economa a travs del ejercicio de las diversas polticas econmicas que tiene a su disposicin. La base constitucional que enmarca esta facultad gubernamental para regir el desarrollo econmico se encuentra en los artculos 25 y 26 de la Constitucin4. Conforme al artculo 25 de este ordenamiento, el Estado debe garantizar el desarrollo nacional mediante el fomento del crecimiento econmico y el empleo; para ello planear, conducir, coordinar y orientar la actividad econmica nacional y llevar a cabo la regulacin y fomento de las actividades que demande el inters general. Adems el Estado tiene el deber de impulsar a las empresas de los sectores social y privado de la economa. Este artculo tambin seala que la ley establecer los mecanismos que faciliten la organizacin y la expansin de la actividad econmica de todas las formas de organizacin social para la produccin, distribucin y consumo de bienes y servicios socialmente necesarios. De manera adicional, dispone que la ley alentar y proteger la actividad econmica que realicen los particulares y proveer las condiciones para que el desenvolvimiento del sector privado contribuya al desarrollo econmico nacional. Para el cumplimiento de los objetivos constitucionales previstos la Federacin debe proveer a los agentes econmicos de: Reglas claras y simples para la mejor asignacin de los derechos de propiedad y desarrollo de la actividad econmica
3 4

Incentivos (y sanciones) Enforcement

CPEUM, artculo 5 Katz, Isaac, La Constitucin y el desarrollo econmico de Mxico, Mxico, Ediciones Cal y Arena, 1999, p. 227.

Transparencia y rendicin de cuentas Alternativas a la extralegalidad

En otras palabras, cualquier accin del Estado debe partir de un enfoque integral, orientado a la consecucin de metas. Debe incluir la comprensin del entorno jurdico e institucional y no instrumentar medidas aisladas. Debe asimismo prever las diversas etapas del proceso modificador. actuacin. Caractersticas de una buena poltica pblica. Ahora bien, el xito de una poltica pblica, sin importar si su objetivo es incrementar, reducir, crear o eliminar, depende de la calidad de su diseo. El proceso de elaboracin de una poltica se convierte entonces en el centro de todo esfuerzo que promueva el cambio en cualquier latitud de la accin pblica5. En este sentido, el proceso de poltica pblica inicia con la identificacin del problema y el reconocimiento de su naturaleza. En esta etapa debern identificarse tambin los actores polticos, sociales y gubernamentales involucrados en el asunto a tratar y clasificarse segn su nivel de influencia y apoyo en un proceso de reforma6. El segundo paso en el proceso de elaboracin de poltica pblica es la bsqueda de alternativas de accin para modificar la situacin actual. Una vez identificadas las alternativas es necesario evaluarlas a la luz de sus ventajas y desventajas a fin de elegir aqulla que maximiza, al mismo tiempo, el logro de los objetivos deseados y posibles. Slo con los criterios de deseabilidad y factibilidad se elegir la alternativa que ofrezca la mejor solucin al problema. Despus deber instrumentarse la alternativa elegida a fin de hacer operativos los cambios que se han planteado como necesarios. Todo lo anterior se inserta dentro del diseo de polticas pblicas, contrapuesto al mero planteamiento de posibles instrumentos de

Merilee Grindle y John Thomas. Public Choices and Policy Change: The Political Economy of Reform in Developing Countries. Baltimore, MD: Johns Hopkins University Press, 1991. 6 Soonman Kwon y Michael R. Reich. The Changing Process and Politics of Health Policy in Korea. Harvard Center for Population and Development Studies, Working Paper Series, Vol. 13, no. 10, 2003.

Por ltimo, es necesario evaluar los resultados de la instrumentacin de la poltica pblica, a fin de definir si el cambio ha sido en el sentido correcto y suficiente para lograr los objetivos planteados. Aunque el tiempo hace de este proceso una consecucin lineal de momentos, es importante que se reconozca la necesaria interaccin entre ellos para que la poltica pblica sea capaz de alcanzar los objetivos planteados. Por ejemplo, deber decidirse si en el diseo de la alternativa de solucin deben incorporarse las opiniones de quienes harn operativa la poltica o si deber relegar a estos ltimos a la estricta etapa de instrumentacin7. Los estudios alrededor del proceso de poltica pblica han demostrado que mientras ms incluyente, en lo referente a los actores involucrados, sea el diseo a lo largo de todo el proceso, mayores sern las oportunidades de anticipar problemas que dificulten la consecucin de los fines planteados. El proceso de poltica es tanto un acto de anlisis para resolver un problema como un proceso poltico. En este sentido, a lo largo del diseo tcnico de la solucin a un problema debern considerarse las instancias institucionales y los actores que influyen en los procesos de toma de decisiones, a fin de disear no slo una solucin que integre los esfuerzos de los actores involucrados en la operacin de la poltica sino que adems sugiera una estrategia que permita que la poltica diseada sea tambin instrumentada. Este acto poltico detrs del proceso de poltica pblica, requiere de la formacin de alianzas entre quienes apoyan la reforma, as como la elaboracin de estrategias para controlar a sus opositores. Para efectos de este trabajo, el estudio de factibilidad, as como la identificacin de actores clave para la construccin de consensos, slo puede elaborarse con base en una propuesta con alto grado de definicin y contundencia pues no puede predecirse el posible comportamiento de un cierto grupo de inters sea parlamentario, empresarial o de cualquier otra ndole, ni estudiar sus anteriores posturas y posibilidad de cambio sin concrecin respecto a la propuesta.

World Development Report, 1997.

V. Desarrollo de la investigacin

1) Las MIPyMEs en Mxico y sus dificultades.

La importancia de las MIPyMEs en Mxico reside en su papel fundamental para que la economa crezca y se vuelva competitiva tanto interna como externamente, por lo que en la medida en que se les d mayor apoyo influirn ms en el desarrollo del pas. En la actualidad el nmero de establecimientos en el pas es de 3,038,514; el 95.4% de ellos est ocupado por microempresarios, el 3.3% por las pequeas empresas, el 0.9% por las medianas empresas y el 0.4% por las grandes industrias. Es decir, 3,027,518 de MIPyMEs en total, que representan el 99.6% y la gran industria agrupa 10,996 establecimientos, es decir, slo el 0.4%. 8 Segn los resultados de los Censos Econmicos 1999 (INEGI), en Mxico realizaron alguna actividad econmica formal 3.5 millones de unidades econmicas, tanto en reas urbanas como rurales, en las cuales laboran 17.1 millones de personas. De estos totales, el 91.4% de las unidades econmicas y el 74.6% del personal ocupado corresponden, en conjunto, a la industria manufacturera, al comercio y a los servicios privados no financieros.9 Aunque las cifras del Sistema de Informacin Empresarial Mexicano (SIEM) sobre el mismo tema varan respecto de las anteriores, se citan porque lo relevante para el anlisis presente es la importancia de las MIPyMEs en la economa, lo cual se ve reflejado en el porcentaje que ocupan del total de las empresas (99.12%).10

8
9

Fuente: http://gaceta.diputados.gob.mx/Gaceta/59/2005/nov/Anexo-IV-03nov.html Fuente: http://www.inegi.gob.mx/prod_serv/contenidos/espanol/bvinegi/productos/censos/economicos/ 1999/industrial/estratifica_ant.pdf 10 Fuente: http://www.siem.gob.mx/portalsiem/estadisticas/repsector.asp?gpo=1

SECTOR

MICRO PEQUEA

MEDIANA GRANDE TOTAL

INDUSTRIAL Agropecuario Minera 843 130 298 31 6,915 2,777 10,021 77 35 3,630 464 4,206 6 36 1,827 71 1,940 1,224 232 36,574 11,662 49,692

Industria Manufacturera 24,202 Construccin Total Industrial 8,350 33,525

COMERCIAL Comercial Total Comercial 364,890 364,890 10,602 10,602 3,542 3,542 1,506 1,506 380,540 380,540

SERVICIOS Comunicaciones Servicios Total Servicios 4,474 107,740 112,214 511 10,217 10,728 110 1,322 1,432 212 1,217 1,429 5,307 120,496 125,803

Total

510,629

31,351

9,180

4,875

556,035

Independientemente del tamao de la empresa en Mxico debe sealarse que el 97% de los negocios mexicanos (incluyendo ambulantaje) trabaja, adems del dueo, por lo menos con un familiar y asimismo el 58% del total de los negocios mexicanos trabaja nicamente con familiares.11

11

Fuente: ENAMIN 2003

El tema de la familia, ncleo de la actividad econmica mexicana, como se desprende de los datos anteriores, es central para este anlisis; resultara falto de visin no promover su desarrollo. Sin embargo, deben hacerse puntualizaciones tanto en la poltica pblica como en el diseo jurdico cuando se utiliza la familia como forma de organizacin, pues el crecimiento y la competitividad de las empresas dependen en gran medida de la optimizacin del capital humano y las estrategias de expansin, no siempre compatibles con el diseo organizacional original. El esquema de organizacin de las empresas familiares normalmente carece de una estrategia de crecimiento en el que exista la posibilidad de delegar las principales responsabilidades de la empresa a terceros que no formen parte de la familia. El Instituto de la Empresa Familiar comprueba que cada vez se asume y resalta ms la importancia de que las familias empresarias preparen como un proceso natural la continuidad generacional. Sin embargo muchos empresarios familiares estn viviendo lo que podramos calificar como una moda por el protocolo familiar que en ocasiones conduce a distorsiones de esta figura. Es cierto que los negocios familiares quieren garantizar su perpetuidad a lo largo del tiempo y al momento de afrontar el proceso natural de la continuidad generacional muchos de ellos recurren al trmino de protocolo12 cuya instrumentalizacin puede desvirtuar su propia naturaleza.13 La solucin al problema mencionado no es tratar de modificar esta ideologa porque es un rasgo fundamental de la cultura empresarial mexicana. Por el contrario, si el ncleo de la empresa siempre estar en la familia debe facilitarse el crecimiento con ese esquema mediante la implementacin de polticas pblicas que reconozcan la circunstancia de la que parte el negocio, pero que promueva su acceso a mercados expandidos14 y la posibilidad de integracin de terceros ya sea en la administracin o en la operacin. La institucionalizacin de la empresa, pues, no implica necesariamente la inclusin de miembros ajenos a la familia en todos los aspectos operativos, administrativos y financieros, pero si la bsqueda de estrategias adecuadas de crecimiento.
12

La confianza y el conocimiento profundo y transgeneracional de un

Proceso de toma de decisiones en el que se incluya un trabajo psicolgico y emocional de la propia familia, en el que se anen familia, empresa y propiedad. 13 Fuente: http://prensa.iefamiliar.com/view_manager.html?root=372,547 14 Realizacin de transacciones con terceros ajenos a la familia, integracin en cadenas productivas y proveeduras, e inclusive exportacin.

producto o mercado, elementos bsicos de la empresa familiar, son tan insoslayables como la necesidad de tener fuentes de financiamiento y oportunidades de reclutamiento adecuadas y diversas. As pues, el reconocimiento de que en Mxico como en la mayor parte del mundo, la empresa familiar es la unidad econmica primaria y ms slida, debe ser fundamento de poltica pblica dirigida a sus necesidades, sin detrimento de la coadyuvancia del Estado o su institucionalizacin y crecimiento.

2) Respuestas del gobierno y sus limitaciones

Ante las distintas necesidades de las empresas mexicanas, el gobierno ha respondido mediante la implementacin de varios programas, algunos de los cuales han sido exitosos y otros no. Ejemplos generales son el Rgimen de Pequeos Contribuyentes (REPECOS), la poltica PyME de la Subsecretara PyME, Changarros, la Ley Federal para el Fomento a la Microindustria y la Actividad Artesanal, el Sistema de Apertura Rpida de Empresas (SARE), as como el Decreto por el que se establecen medidas para impulsar el desarrollo de los talleres familiares publicado en el Diario Oficial de la Federacin el 17 de enero de 2006. Los programas mencionados estn enfocados a aspectos diferentes de la vida empresarial, carecen de cohesin y sistematizacin. As, REPECOS es un rgimen tributario, PyME es un tamao de empresa y el SARE es un mtodo eficaz para iniciar operaciones. Un negocio puede cumplir simultneamente con las caractersticas anteriores y tambin dedicarse a la microindustria o a la actividad empresarial. Sin embargo, ninguna de ellas orienta sus esfuerzos a los aspectos corporativos de las unidades econmicas, el principal de los cuales es la personalidad jurdica distinta de la de los participantes y la posibilidad de la limitacin de la responsabilidad de stos. El primer aspecto genera un centro de imputacin independiente y que adems puede resultar en la despersonalizacin del negocio, como si se tratara de una sociedad mercantil de capitales. El segundo permite la toma de riesgos sin afectar los bienes familiares no relacionados con el patrimonio del negocio, as como la aportacin de activos de diversas fuentes que puedan combinarse con un fin comn. As pues, consideramos que hace falta un programa que implemente una nueva entidad jurdica que sirva de sustento jurdico a otras polticas existentes.

Algunos esfuerzos realizados por el Gobierno Federal, independientemente de su calidad, no han tenido la difusin necesaria, como es el caso de la Ley Federal para el Fomento a la Microindustria y la Actividad Artesanal, que aunque fue publicada en 1988, es poco conocida y empleada. Por otra parte, algunos esfuerzos gubernamentales han tenido efectos menores a los esperados, inclusive prcticamente nulos en algunos casos. Esto puede deberse a distintas causas entre ellas el anuncio y aprobacin de medidas con meros fines polticos, para dar atencin o salida aparente a ciertos problemas. Cuando ste es el caso se observa normalmente falta de (i) reglamentacin que haga practicable y ejecutable la letra de la ley, (ii) otorgamiento de recursos presupuestarios y tcnicos a las autoridades encargadas de la aplicacin, (iii) un sistema claro de asignacin de responsabilidades y sanciones, y (iv) difusin, mdulos de informacin, etc. Las anteriores manifestaciones que resultan en disposiciones en total desuso y desconocimiento- se observan en casos tales como la Ley Federal de Fomento a la Microindustria y Actividad Artesanal. En otras ocasiones, el xito limitado de los esfuerzos previos se debe a deficiencias de tcnica jurdica que resultan en la distribucin de competencias que exceden las de una determinada autoridad, con el consiguiente desencadenamiento de litigios, que pueden resultar incluso en la declaracin de inconstitucionalidad de las normas que pretenda instrumentar una cierta medida. La sectorizacin de los distintos programas llevados a cabo por el gobierno es otra de las causas por las que no han logrado el impacto proyectado. Es importante que la nueva poltica trate de evitar enfoques parciales para que su alcance sea mayor. Sectorizar las polticas ha impedido alcanzar una visin integral del desarrollo del pas en general. Los costos que se trasladan de un sector a otro debido a la instrumentacin de una poltica inadecuada ocasionan grandes gastos.15 Los principales modelos internacionales tienen como premisa la horizontalidad de sus apoyos, pero este es un tema que se desarrollar ms adelante.
15

Fuente: http://www.bancomundial.org.mx/pdf/EstadosdelSur/14RecursosNaturales.pdf

3) Experiencia internacional. Es muy importante analizar los esfuerzos que han realizado otros pases en materia de poltica empresarial como modelos de prcticas y de experiencias positivas y negativas, con el fin de tomar aquellos elementos que se consideren aplicables o replicables en el caso mexicano. A continuacin se citan algunos ejemplos de la importancia de las MIPyMEs en pases que han implementado polticas relacionadas con las mismas obteniendo resultados exitosos. En Chile las empresas familiares representan casi el 85% de las empresas del pas, mientras que en Espaa suponen el 90% del total de empresas que aportan el 65% del PIB espaol y emplean a unos ocho millones de trabajadores; los datos a nivel mundial estn en la misma lnea que los espaoles. En Argentina por ejemplo representa el 50% del PIB y el 70% de los puestos de trabajo. En la Unin Europea 17 millones de empresas familiares emplean a 100 millones de personas, ms del 60% de las empresas son familiares. Las empresas familiares generan entre el 40% y el 60% del producto interno bruto en Estados Unidos y generan el 50% de los empleos.16 En Hait se est implementando un programa cuyo objetivo es asistir a las diferentes comunidades haitianas a identificar y poner en prctica proyectos comunitarios de mejoras que tengan carcter prioritario. La Iniciativa de Transicin de Hait (HTI por sus siglas en ingls) trabajar en conjunto con el Gobierno Haitiano y con comunidades locales para establecer y construir sociedades de confianza mutua17, as como para proveer la tan necesitada asistencia para el desarrollo en la forma de proyectos comunitarios de infraestructura. Tambin se pondr especial atencin en la generacin de oportunidades de empleo de corto plazo, especialmente para jvenes, dentro del marco de los esfuerzos de reconstruccin.18

16 17

Fuente: http://prensa.iefamiliar.com/view_manager.html?root=391,397 Expectativa que surge en las personas cuando hay conductas honestas, confiables y de cooperacin, basadas en normas comunes. 18 Fuente: http://www.iom.int/en/archive/PBN070504_s.shtml

Como se menciona en el estudio realizado por la Unidad de Desarrollo Industrial y Tecnolgico de la Comisin Econmica Para Amrica Latina (CEPAL)19, el ejemplo chileno es probablemente el ms alentador en cuanto a poltica PyME ya que los resultados obtenidos en este pas han alcanzado las expectativas proyectadas. Aunque no existen documentos oficiales que definan los principios gua que el sector pblico chileno ha adoptado para el diseo, puesta en marcha y evaluacin de las polticas de apoyo al sector productivo, ha sido posible extraer de las entrevistas y conversaciones con los actores principales algunos de los conceptos ms relevantes. Ellos son: Subsidiariedad: La principal funcin del sector pblico es garantizar las condiciones para un funcionamiento eficiente del mercado. La intervencin de las instituciones de apoyo se justifica en aquellos casos en que el mercado no funciona por la presencia de externalidades, rendimientos crecientes, etc. Horizontalidad: Los criterios operativos adoptados en las distintas acciones de fomento no discriminan entre regiones, sectores o actores productivos. Este principio ha sido parcialmente derogado para introducir programas de apoyo especficos para las PYME y para reas geogrficas en crisis. Subsidio a la demanda por factores de produccin: Los fondos de fomento se asignan a las empresas beneficiarias para que stas escojan libremente en el mercado los proveedores de los servicios que precisan. Pasividad de las instituciones pblicas: Las actividades de apoyo se generan en respuesta a una demanda del sector privado. Cofinanciamiento empresarial: El inters de los empresarios y su compromiso para asegurar la pertinencia de las acciones de apoyo se comprueba con su participacin en el financiamiento de las mismas. Intermediacin del sector privado: El sector pblico promueve la participacin creciente de agentes privados en funciones de ejecucin y gestin de los

19

Fuente: http://www.eclac.cl/publicaciones/DesarrolloProductivo/8/LCL1838/LCL1838.pdf #search='politica%20pyme%20chile'

programas de fomentos, restringiendo su funcin al diseo de los reglamentos operativos, monitoreo de las actividades y evaluacin de los impactos. En la ejecucin de las polticas de apoyo se observa adems una tendencia hacia la descentralizacin de las polticas desde los niveles centrales hacia instancias regionales de administracin de las mismas. Corresponde a esta tendencia la decisin de la Corporacin de Fomento de la Produccin (CORFO) de traspasar a las direcciones regionales de la misma Corporacin la responsabilidad de asignacin de fondos en el rea de fomento y la constitucin de los Comits de Asignacin Regionales. Uno de los criterios operativos que ha guiado el desarrollo de los programas de fomento en Chile ha sido el de la delegacin de la gestin de las actividades de apoyo del Estado a organismos del sector privado.20 La mayora de los aspectos de la poltica PyME chilena mencionados pueden ser aplicados en Mxico. El gobierno no debe exceder su participacin en la economa, slo debe regular los aspectos en los que el mercado no funcione para evitar una intervencin excesiva. La horizontalidad es bsica para el impacto de polticas pblicas, quin sea que necesite un apoyo para desarrollar un modelo de negocio con un slido anlisis de factibilidad debe tener acceso a este y no debe limitrsele por que el programa no est enfocado a su sector. Los beneficios econmicos y sociales asociados al nacimiento de las nuevas empresas y los avances en la comprensin del fenmeno de la empresarialidad, han motivado a muchos gobiernos, en particular de pases desarrollados, a poner en marcha una amplia variedad de polticas e instrumentos de apoyo.21

20 21

Idem Banco Interamericano de Desarrollo, Empresarialidad en economas emergentes: Creacin y desarrollo de nuevas empresas en Amrica Latina y el Este de Asia, 2002

Experiencia internacional respecto a formas organizacionales Se han tomado como benchmarks para el estudio de formas organizacionales para la realizacin de actividades econmicas los casos norteamericano, espaol y chileno, por el xito que han tenido en la generacin e institucionalizacin de negocios. Del anlisis de las normas relevantes, se observa que prevalecen los regmenes que se traducen en la creacin de una persona jurdica independiente a los socios, la cual puede conllevar adems la separacin de patrimonio empresarial y personal no slo a personas morales colectivassino incluso a los individuos. La nueva persona jurdica as creada tiene nombre y domicilio propios, puede contraer derechos y obligaciones, adquirir activos, demandar y ser demandada, es gravada de manera separada a los socios, etc. La separacin de personalidades puede conllevar o no la responsabilidad limitada. Por razones obvias (de incentivar la toma de riesgos), la opcin de la responsabilidad limitada ha crecido permanentemente en el mundo desde los orgenes de la figura. De hecho, los regmenes de responsabilidad ilimitada son en algunos pases la excepcin (como persona fsica o moral), destinada a la prestacin de ciertos tipos de servicios cuyo riesgo se considera socialmente que debe ser asumido en su totalidad por el individuo que realiza la actividad. Asimismo, la separacin de personalidades puede conllevar o no el principio de continuidad de existencia, es decir, la posibilidad de que la actividad econmica del ente societario contine con nuevos titulares una vez que el o los fundadores, por cualquier motivo, abandonen el negocio. Se relaciona con lo anterior la tendencia a que las formas que protegen la asociacin de capitales prevalezcan sobre la asociacin de personas, con algunas limitantes. participacin en el negocio. Por otra parte, se observa que los requisitos de constitucin y operacin de los diversos tipos societarios han sido ajustados en bsqueda de la competitividad hacia esquemas simplificados. As, en Estados Unidos algunas entidades federativas, entre las que En los casos de sociedades de capitales, stas implican la transferibilidad libre o condicionadade los ttulos representativos de la

destacan Delaware y Nevada, ofrecen la constitucin de sociedades (corporations) en menos de 24 horas, con costos mnimos.22 La regulacin de los tipos sociales muestra tendencia descendiente y supletoria, dejando a la voluntad de las partes la toma de decisiones y la construccin de acuerdos, con un mnimo de formalidades. Se observa tambin la separacin de tipos societarios para empresas cerradas y para empresas cuyas acciones cotizan en bolsa, especialmente en trminos de organizacin y revelacin de informacin. En algunos pases se prev tambin la creacin de tipos societarios de transicin o intermedios (similares a los regmenes intermedios previstos en la legislacin fiscal), cuyo fin es reducir los incentivos al no crecimiento que normalmente se generan con el incremento de obligaciones que conlleva la expansin de un negocio. Tal es el caso de las sociedades annimas promotoras de inversin previstas en las recientes reformas a la Ley del Mercado de Valores en Mxico. En la mayora de los casos, los tipos sociales no van aparejados a un volumen de ingresos o de nmero de empleados. Algunos ejemplos de formas de organizacin empresarial:
Forma organizacional Estados Unidos23 Sole proprietorship Partnerships Observaciones Empresa unipersonal de responsabilidad ilimitada. Pueden ser generales (responsabilidad ilimitada), o de responsabilidad limitada. La transferencia de partes sociales slo es libre respecto a las aportaciones con responsabilidad limitada. Empresas de responsabilidad limitada pero con rgimen tributario similar al de las de responsabilidad ilimitada. Empresa colectiva de responsabilidad limitada que grava las ganancias a nivel corporativo. Libre transferibilidad de acciones.

Limited liability company C Corporation

22

El Estado de Delaware ofrece servicios expeditos de incorporacin que va desde el servicio en una hora por USD$1,000, a 24 horas por USD$100. Fuente: http://www.state.de.us/corp/default.shtml 23 Cfr. Business Organization and Finance: Legal and Economic Principles, 8th ed. / William A. Klein and John C. Coffee, Jr. / Foundation Press, 2002. (Concepts and Insights Series). Cabe destacarse que los distintos tipos societarios de derecho norteamericano responden sobre todo a criterios fiscales, ms que organizacionales, operativos o corporativos. Asimismo, varan de Estado a Estado. Los aqu mostrados son los ms comunes.

S corporation

Empresa unipersonal de responsabilidad limitada. La titularidad puede ser transferida sin que desaparezca la entidad econmica.

Espaa24 Sociedad Annima Empresa de responsabilidad limitada, que puede ser unipersonal o colectiva, con libre transferibilidad de acciones. Empresa de responsabilidad limitada, que puede ser unipersonal o colectiva. Es importante notar que la transmisin voluntaria de participaciones entre socios, entre cnyuges, ascendientes o descendientes o sociedades del mismo grupo es libre, salvo que los estatutos establezcan lo contrario. Si la transmisin est dirigida a un tercero requiere consentimiento previo de la Sociedad. Modalidad a la tradicional Sociedad Limitada, especficamente creada en 2003 para fomentar la empresarialidad a travs de la simplificacin de trmites y cargas.25

Sociedad Limitada

Sociedad Limitada Nueva Empresa (SLNE)

Chile26 Sociedad Annima Existe un rgimen especial para las sociedades annimas abiertas (que cotizan en bolsa y/o tienen ms de 500 accionistas y/o han adoptado voluntariamente el esquema). Incorpora a las sociedades unipersonales y moderniza el parco de las sociedades tradicionales. (Vid infra) Incorporada en 2003 para ampliar la separacin patrimonial a las personas individuales y fomentar la competitividad. Prcticamente en desuso. Prcticamente en desuso.

Sociedad de Responsabilidad Limitada por Acciones Sociedad Individual de Responsabilidad Limitada Sociedad Colectiva Sociedad en Comandita

El caso chileno

24 25

Fuente: http://www.creaciondempresas.com/ Fuente: http://www.agapea.com/La-sociedad-Nueva-Empresa-Ley-7-2003-de-la-sociedad-limitadaNueva-Empresa-n31200i.htm 26 Fuente: http://www.camacoes.cl/ch_establecer.asp

 La Sociedad Individual de Responsabilidad Limitada Tiene su origen en el propsito de crear una figura jurdica para incentivar las actividades econmicas, productivas o comerciales, otorgando seguridad al quehacer de las personas naturales que deseen desarrollarlas. Constatndose, por una parte, que la creacin de empresas para producir bienes y servicios y, consecuencialmente, empleos, supone asumir riesgos y, por otra, que la excesiva amplitud de la responsabilidad de las personas naturales, dada por la indivisibilidad del patrimonio y, por regla general, de que stas responden de sus obligaciones con todos sus bienes embargables, de la naturaleza que sean, presentes o futuros, retrae su iniciativa, se consider necesario establecer alguna figura legal que as lo permita. Adems, se pretendi evitar que las personas con espritu empresarial recurran a la constitucin de sociedades con testaferros o socios de palo, y salvar las dificultades que se presentan para dar entidad a un conjunto de activos y pasivos, bajo el ordenamiento de un titular. Se estableci que sus destinatarios naturales son los pequeos empresarios. Sociedad de Responsabilidad Limitada por Acciones en Chile27 Se incorpor un nuevo tipo de sociedad en la ley de Sociedades Annimas, denominado Sociedad de Responsabilidad Limitada por Acciones (SLA) con lo cual se pretendi modernizar las estructuras sociales existentes a travs de una forma ms flexible de estructurar los estatutos sociales, en el sentido que la ley slo tenga valor supletorio para aquellos casos no previstos por los socios. La idea es otorgar una amplia libertad a todos quienes se involucran en ella, ya sea como administradores o socios capitalistas, dotndolos de libertad para definir sus propias normas de administracin y funcionamiento. As, de acuerdo a esta nueva figura, ya no se necesita ser accionista mayoritario para participar en la toma de decisiones. sociedades unipersonales. Con respecto a su constitucin, la reforma legal propone una manera ms expedita y simple, al permitirse que stas puedan constituirse por instrumento privado en idioma Incorpora plenamente a las

27

Fuente: Ernst & Young, Newsletter, Junio 2004, consultada en http://www.ey.com/global/content.nsf/Chile/Temas_Edicion_Junio_2004.

espaol y protocolizado, sin que sea necesario que el acto de constitucin conste por escritura pblica inscrita y publicada. Sern los accionistas quienes decidan en los estatutos la manera en que se ejercer la administracin de la sociedad. En materia de capital, se muestra una mayor flexibilidad, ya que a falta de estipulacin en el plazo en que el capital debe enterarse, se establece un plazo mximo de 5 aos, a diferencia de las S.A. que contempla un plazo de 3 aos. Respecto de las modificaciones del pacto social, por ejemplo el aumento de capital, la regla general es que esas materias sean acordadas por las Juntas Extraordinarias de Accionistas. Sin embargo, bajo esta nueva estructura social, se faculta a la administracin -siempre que lo establezcan los estatutos- a aprobar dichas materias. Asimismo, la administracin estar facultada para incrementar el nmero de acciones de la sociedad sin necesidad de emitir acciones de pago o provocar un aumento de capital, valorar los respectivos aportes, establecer lmites mnimos y mximos de concentracin de capital social. En cuanto a la emisin de acciones de pago, se faculta a la administracin para que emita acciones de pagos que pueden ser destinadas a ciertas operaciones especficas, sin que sea necesario otorgar derecho preferente de suscripcin al resto de los accionistas. Se propone la posibilidad de definir en los estatutos sociales los derechos y privilegios accionarios, es decir se establece el derecho de los accionistas para suscribir acciones preferentes, valores convertibles en acciones o cualquier otro valor que confiera derechos futuros sobre acciones de la sociedad. Se contemplan reglas en cuanto a la distribucin de dividendos, siempre y cuando la sociedad genere utilidades, en el sentido que determinadas series de acciones paguen peridicamente y obligatoriamente un dividendo por un monto determinado o determinable y que a su vez series de acciones paguen dividendos derivados de la utilidad que generada por unidad de negocios o activos especficos de la Sociedad, sin importar los resultados generales de la S.L.A.

Otra novedad la constituyen las acciones con voto mltiple, situacin no contemplada por las S.A. actualmente. As pues, esta nueva forma permite que sea la propia empresa la que determine su estructura y organizacin en funcin de sus requerimientos especficos, logrando as una estructura societaria ms preparada para enfrentar y reaccionar en forma oportuna a las variaciones de un mercado mundial cada vez ms dinmico. 4) Cultura empresarial Las ltimas investigaciones han ido profundizando en el proceso de creacin de una empresa, que abarca desde la motivacin y la gestacin de las inspiraciones iniciales e ideas del negocio hasta la puesta en marcha y desarrollo inicial de la empresa misma. Lo que los conocimientos ms actuales an no nos sealan es cules son los factores ms influyentes que incentivan o delimitan la entrada y el avance de los futuros empresarios.28 Se cree que un hombre trabaja de manera ms eficiente si lo hace en un negocio propio que en uno de un tercero, es decir, en principio a un empresario le interesa ms la rentabilidad de su negocio que a sus empleados. Con base en esto, si se implementa un programa de cultura empresarial dirigido a los mexicanos en el cual se promueva la idea de que emprender un negocio es una buena posibilidad para generar riqueza y no slo una alternativa al desempleo, habr ms negocios pequeos con empresarios que se esfuercen por sacar adelante su empresa. Como se puede observar en la siguiente grfica, las razones por las que alguien puede decidir emprender un negocio son muy diversas. El punto a destacar es que se debe crear una cultura empresarial e incentivar la motivacin de los agentes econmico para que la razn por la que incursionen en el campo empresarial sea la posibilidad de crear riqueza a pesar de los riesgos.

28

Op cit, Empresarialidad en economas emergentes pag 2

Principales motivaciones para ser empresario29

La gente debe de pensar en un negocio propio como una buena fuente para generar capital y no como una alternativa al desempleo. A pesar de lo indicado por esta grfica, el discurso pblico mexicano va aparejado de la nocin del establecimiento de negocios slo como una poltica de combate al desempleo, con lo que se fomenta la ausencia de visin de largo plazo en estas incipientes empresas, pues parece implicarse que un repunte econmico y la consiguiente atraccin de grandes inversiones al pas se traducira en la creacin de empleos formales a los que se reintegraran quines hoy son emprendedores. Sin embargo, la observacin de las tendencias internacionales, especialmente en las naciones de mayor riqueza econmica, se observa que los propietarios de pequeos negocios tienen iguales o mejores ingresos que en el empleo
29

Ibidem, pag 18

en grandes corporaciones. Esto impide que el estado y el patrn tradicionales sean la nica fuente de prestaciones, pues el propio empresario independiente o miembro de un pequeo negocio puede adquirir seguro de gastos mdicos, tomar vacaciones, etc. Es decir, la nocin de que slo se cuenta con seguridad social dentro del empleo formal no se sostiene en una sana prctica empresarial. Ello no indica que el estado no pueda proveer esquemas de adopcin voluntaria para el ahorro para el retiro o la cobertura mdica. Por otra parte, la poltica que se implemente debe tener como objetivo que las empresas que adopten el esquema propuesto tengan la posibilidad de crecer, es decir, que si un empresario tiene una buena idea de negocio y pretende desarrollarla cuente con todas las facilidades para progresar y si las condiciones lo permiten que pueda pasar a ser una empresa grande. En la actualidad el marco jurdico es el que en gran medida limita el crecimiento de las empresas cuando debera ser el que las impulsara. Al grado incluso de impedir que sea el mercado quien determine si el negocio debe subsistir o no. En muchos casos los impedimentos legales que existen ni siquiera permiten que las empresas lleguen a operar. Uno de los principales problemas de las MIPyMEs es la dificultad que tienen para conseguir financiamiento. Adems de un proyecto viable, un pequeo empresario necesita tener algn bien para dar en garanta y as obtener un prstamo. La mayora de las personas que pretenden arrancar un negocio no cuentan este tipo de bienes y por lo tanto no son sujetos de crdito lo cual imposibilita el crecimiento de las MIPyMEs debido a la falta de fondos30. El anterior es tan slo uno de los muchos requisitos que las instituciones financieras exigen para otorgar algn apoyo, en general no se le presta dinero a las empresas pequeas.
30

A pesar de que lo anterior es conocimiento comn, los estudios del Instituto Libertad y Democracia, as como la literatura escrita por su lder, Hernando de Soto, sostienen que las personas en situacin de pobreza moderada y de clase media de todo el mundo si poseen activos. Cfr. de Soto, Hernando, El misterio del capital, Ed. El Comercio, 1999. De hecho, en el estudio La capitalizacin de los pobres y de las clases medias de Mxico (2000), se sostiene que este sector ha acumulado US$ 245,000 millones en bienes muebles y manejan empresas cuyos activos ascienden a US$70,000 millones. Sin embargo, estos bienes son calificados como capital muerto, en virtud de que carecen de los atributos para hacerlos fungibles y generadores de ms riqueza. Una poltica que procure la incorporacin de estos bienes y activos empresariales a la economa legal, segn este autor, es pieza angular para el crecimiento econmico de las naciones en vas de desarrollo.

Las empresas que logran cumplir todos los requisitos y obtienen un prstamo tienen que pagar alto costos, es decir, el precio del dinero es muy alto. Los intereses que los bancos cobran hacen muy difcil para las empresas cumplir con los pagos de su deuda. Aunque esto no es algo que se pueda modificar fcilmente, s es uno de los principales problemas a los que se enfrentan las pequeas empresas. Si bien las razones para las altas tasas en Mxico son mltiples, y slo algunas de ellas pueden ser influenciadas por acciones del Estado, es cierto que la banca en Mxico requiere de mayores incentivos (sobre todo certidumbre jurdica respecto a la recuperacin de la cartera vencida) para poder ofrecer tasas ms competitivas y requisitos ms flexibles para el otorgamiento de crdito. Un ejemplo de la dificultad que implica la obtencin de un prstamo son los requisitos solicitados por el banco HSBC enlistados a continuacin: i. Tener entre 25 y 70 aos de edad ii. Mnimo 1 2 aos de constituido el negocio iii. Antigedad en el domicilio particular de 2 aos iv. Referencia crediticia del dueo o principal accionista v. Requisitar debidamente la solicitud contrato, identificacin oficial vigente del representante legal vi. Comprobante de domicilio vii. Estados financieros muy sencillos anexos en solicitud para Personas Fsicas con Actividad Empresarial y originales para Persona Moral viii. Declaraciones de impuestos ix. Alta de la SHCP x. Copia de acta constitutiva en caso de Persona Moral.31 En muchos pases ms desarrollados que el nuestro se otorgan financiamientos teniendo nicamente como requisito una idea sustentable, lo cual incentiva la apertura y desarrollo de empresas. Quiz sea importante y beneficioso basarnos en los modelos
31

http://dsrefw02.hsbc.com.mx/aptrix/internetpub.nsf/Content/CreditoNegocios_A

internacionales que han tenido resultados positivos para tratar de aumentar la eficiencia de nuestras empresas. La dificultad del acceso al crdito, as como sus altos costos, hacen que las empresas mexicanas no sean competitivas respecto a los mercados internacionales en los que los sistemas financieros dan ms apoyo, tienen sistemas ms modernos y son ms eficientes. Ante las necesidades de financiamiento de las empresas se hace necesario que cuenten con un patrimonio suficiente que les permita acceder al crdito a travs de terceros. Slo el 25% de las Pymes tienen acceso a fuentes de financiamiento. Adems, la banca comercial y de desarrollo proporcionan nicamente el 21% del financiamiento total, por lo que esa sujecin crediticia ha ocasionado que las Pymes busquen fuentes alternas de financiamiento32.

32

http://gaceta.diputados.gob.mx/Gaceta/59/2005/nov/Anexo-IV-03nov.html

VI. Escenarios de solucin y propuestas 1) Conjunto de soluciones integrales33 En Mxico las medidas que se han adoptado para apoyar a las MIPyMEs -como el Fondo PyME, Sistema de Apertura Rpida para Empresas (SARE), los Regmenes de Pequeos Contribuyentes (REPECOS), el Decreto de Talleres Familiares y la Ley Federal para el Fomento a la Microindustria y la Actividad Artesanal- aunque han arrojado algunos resultados positivos, resultan insuficientes para fomentar la inversin y combatir la informalidad en la medida esperada, ya que son soluciones parciales que no resuelven el problema de forma general y armnica. En consecuencia, el desafo de la transformacin estructural implica analizar en forma objetiva lo que se ha hecho, tanto lo positivo como lo negativo, pero sobre todo, lo que falta por hacer: un conjunto de soluciones integrales que reconozcan la situacin actual del pas. Para ello, es fundamental lograr un consenso sobre las bases de la prosperidad, principios que transciendan la disputa ideolgica o el debate pblico, incluso la dinmica del proceso poltico. Es todos con todos para el bien de todos. El gran obstculo en esta materia es el fenmeno llamado reform fatigue, o la fatiga de las reformas estructurales. La forma ms contundente de combatir este fenmeno es desarrollar un sentido de urgencia sobre la transformacin, un sentimiento de vivir o morir orientado a los cambios estructurales como la desregulacin del mercado laboral, la estabilidad fiscal, el proceso desinflacionario, o un rgimen transparente de los derechos de propiedad. Adems se debe resaltar la nocin de que el costo de oportunidad de no hacer estas transformaciones es intolerable: la permanencia del subdesarrollo, el corporativismo y el estancamiento del nivel de vida. La receta toma tiempo, esfuerzo y debe ser necesariamente integral. Un avance en materia fiscal que no contemple distintos escenarios en materia monetaria puede no surtir el efecto deseado, e imponer una carga injusta en uno de varios rubros de reforma estructural. Asimismo, un avance en materia de apertura del comercio exterior que no sea respaldado por un mercado laboral flexible significa prdida de competitividad, de
33

Documento elaborado con la colaboracin de Massa y Asociados, Consultores, De Capital Importancia, S.C., Juan Carlos Leal Sosa y Adolfo Gutirrez.

atraccin de inversin y en trminos generales de crecimiento y bienestar. En consecuencia, es necesario que el conjunto de soluciones integrales genere incentivos para la constitucin de empresas, no como una alternativa al desempleo, sino como una decisin libre de los emprendedores; que incluya a los organismos empresariales y se coordine con los Estados y Municipios. As pues, una reforma integral para atender las necesidades de crecimiento y competitividad de las empresas mexicanas tiene muy diversos frentes, a cargo de diversos actores: Reforma fiscal; Reforma laboral y de seguridad social; Reforma educativa; Reforma energtica; Reforma regulatoria y comercial; Reforma poltica; y Reforma corporativa.

Este estudio, si bien parte de la base de que todas estas lneas de reforma y las estrategias que de ellas se derivan resultaran en un Mxico ms competitivo y propicio para la inversin interna y externa, directa e indirecta, se centra en un elemento especfico de la reforma corporativa. Por reforma corporativa entendemos el conjunto de modificaciones necesarias para modernizar las formas organizacionales a las que tienen acceso los sujetos que desean realizar actividades econmicas. Las formas actualmente previstas por la Ley General de Sociedades Mercantiles y leyes son en algunos casos sumamente onerosas, en otros obsoletas y en algunos ms, simplemente inadecuadas para las necesidades de los empresarios que desean acceder a una forma jurdica que les permita una personalidad jurdica propia del negocio, as como la potencial limitacin de la responsabilidad. Como veamos, otras jurisdicciones ofrecen ms y mejores alternativas corporativas,

como son las empresas individuales de responsabilidad limitada o sociedades unipersonales, sociedades especiales para mipymes, corporaciones flexibles, etc. En este trabajo no se exploran todos los posibles cambios para modernizar el rgimen corporativo mexicano, sino slo un nuevo tipo social que sirva como base corporativa flexible a otras polticas pblicas. 2) El nuevo tipo social. Caractersticas y anlisis a) Fuente Normativa El anlisis jurdico de las polticas pblicas cobra gran relevancia en un estudio de este tipo pues el instrumento que se debe utilizar para la inclusin de un nuevo tipo societario es necesariamente normativo y existen tres posibilidades normativas: Decreto; Ley Especial; y Reforma a la Ley General de Sociedades Mercantiles.

A nuestro juicio, la modificacin normativa no puede intentarse por va del decreto pues la Ley General de Sociedades Mercantiles (LGSM) es de jerarqua superior a cualquier decreto que pudiera expedir el Ejecutivo. El decreto sera derogado por el instrumento normativo de mayor jerarqua. Aunado a lo anterior, la propia LGSM establece en su artculo primero una lista limitativa de las sociedades que se reputan como mercantiles, sin dejar abierta la posibilidad a que el ejecutivo cree nuevo tipos societarios por medio de los instrumentos normativos que le son propios. La ley especial parece ser una va ms adecuada para incluir un nuevo tipo societario; sin embargo acarrea problemas de tcnica legislativa, pues el sistema se vuelve mucho ms complejo creando un universo normativo amplio y de escasa difusin. Es por la falta de difusin que las leyes especiales son poco consultadas y estudiadas, no slo por la poblacin en general sino por los mismos juristas de este pas, quedando, as, condenadas al olvido. Nos parece que la va ideal para llevar a cabo la modificacin normativa propuesta es reformar la LGSM para incluir el nuevo tipo societario. La ventaja de esta va es que la

LGSM es un instrumento normativo comnmente utilizado en la prctica jurdica nacional. Para incluir este nuevo tipo de sociedad mercantil se debe modificar el artculo 1 de la Ley General de Sociedades Mercantiles (LGSM)34. Sin embargo la mayora de los tipos sociales regulados por la LGSM se encuentran en desuso, y tanto la Sociedad Annima (SA), como la Sociedad de Responsabilidad Limitada (S de RL) no son utilizadas conforme a su potencialidad. El anteproyecto de ley especial o la reforma a la Ley General de Sociedades Mercantiles debern estar sujetos a la disciplina de mejora regulatoria, en particular a la exigencia de la manifestacin de impacto regulatorio y su respectivo anlisis costo-beneficio, con independencia de la fuente de la iniciativa. b) Denominacin Al iniciar este proyecto se propuso que el nuevo tipo societario se denominara Sociedad Familiar, ya que como se dijo en el estudio de las MIPyMEs en Mxico y sus dificultades, el 97 % de las empresas en Mxico cuentan con al menos un familiar trabajando en ellas y el 58 % de las empresas mexicanas son exclusivamente familiares.35 Con base en lo anterior, es necesario conocer el significado de dos conceptos fundamentales: sociedad y familia, para poder entender el sentido que tienen las modificaciones propuestas. Se entiende por sociedad el acto jurdico en virtud del cual los socios se obligan a combinar sus recursos o esfuerzos para la realizacin de una finalidad comn, de conformidad con las normas que para alguno de los tipos sociales, estatuya la legislacin mercantil36. La familia es definida por el Diccionario de la Lengua Espaola, elaborado por la Real Academia Espaola, como el grupo de personas emparentadas entre s que viven juntas.37 El problema con el concepto familia es que limita el campo de actuacin de la poltica pblica, como sucede con los talleres familiares y como expusimos en el planteamiento de escenario ideal. En nuestra opinin la denominacin Sociedad

34 35

Artculo 1. Esta Ley reconoce las siguientes especies de sociedades mercantiles: [] Enamin 2003 36 MANTILLA MOLINA, Roberto L. Derecho Mercantil, Porra, Mxico, 2004, pp. 188. 37 Diccionario de la Lengua Espaola, Real Academia Espaola, Espaa, 2001, pp. 1037.

Familiar resulta inadecuada porque sectoriza los apoyos que pudieran otorgarse a las sociedades constituidas bajo este rgimen, como sucede con los talleres familiares. Se han estudiado otras posibilidades para denominar a la sociedad, tales como Sociedad de Confianza o Sociedades Microindustriales. En nuestra opinin, el problema de la primera denominacin se encuentra en que toda sociedad de personas implica (o debera implicar) confianza, mientras que respecto a la segunda, se replica el problema de la sectorizacin y limita los alcances de la propuesta normativa. De cualquier manera, consideramos que llamndose el presente estudio Sociedades Familiares, la propuesta de nombre para esta sociedad debe ser precisamente esa, pretendiendo que d cabida a todas aquellas personas que, independientemente de su relacin de parentesco mantengan un vnculo cercano y una estrecha relacin. c) Tipologa de Sociedades Al introducir un nuevo tipo societario se debe pensar en cules son las caractersticas que lo definen. Doctrinariamente hablando las sociedades se clasifican: En cuanto a la representacin de su capital o Sociedades por partes de inters (S. en C., S. de R.L.) o Sociedades por acciones (S.A., S. en C. por A.) En cuanto a la importancia subjetiva de las personas y objetiva del capital social o Sociedades intuitu personae (sociedades de personas), en donde lo importante son las cualidades personales de los socios que conforman la sociedad.38 o Sociedades intuitu pecuniae (sociedades de capitales), en donde lo relevante es el capital social y no las personas. De lo anterior. Es importante considerar que no existe una razn jurdica para que no pudiera existir un rgimen que retome caractersticas de las sociedades de personas y de capitales, pues las primeras son propias de ciertas actividades y de etapas incipientes de
38

Cfr. MANTILLA MOLINA, Op Cit. , pp. 254.

la vida corporativa, mientras que las segundas promueven el crecimiento y la liquidez, bajo el principio de libre transferibilidad. Para lograr el tipo societario que pretendemos, creemos que se debe tomar en cuenta ambas caractersticas, en lo que se denomina una sociedad mixta. En una sociedad mixta, las cualidades personales de los socios son muy importantes; sin embargo, los requisitos y procedimiento para llevar a cabo la transmisin de las acciones es ms simple que el de las sociedades de personas, permitiendo a la sociedad captar capital de terceros que pretendan adquirir la calidad de socios. d) Forma de Constitucin e Inicio de Operaciones Consideramos que para disminuir los costos iniciales se podra modificar para la sociedad objeto de nuestra propuesta la manera de constitucin respecto a la vigente. Actualmente, en la prctica se necesita de un notario para dar de alta la sociedad. An cuando formalmente slo existen dos obligaciones estipuladas en la Ley General de Sociedades Mercantiles para la constitucin de una sociedad: La protocolizacin ante notario39 o corredor40 y La inscripcin en el Registro Pblico del Comercio (RPC)41.

Hay requisitos que deben cumplirse antes de la protocolizacin del acta constitutiva y su correspondiente inscripcin en el RPC. Se requiere del permiso que otorga la Secretara de Relaciones Exteriores (SRE) para autorizar el uso de una denominacin o razn social, as como para efectuar el convenio que contenga la denominada Clusula Calvo o de Exclusin de Extranjeros. Este permiso es considerado indispensable para evitar que a travs de la personalidad moral de las sociedades se eludan las suposiciones del artculo 27 constitucional relativas a la adquisicin de propiedades o posesiones por extranjeros.42 Sin embargo, es un requisito que no tiene homlogo en otras jurisdicciones y que ha encontrado ya excepciones en el propio marco jurdico mexicano, por lo que debe reconsiderarse. Las obligaciones mencionadas no necesitan

39 40

Ley General de Sociedades Mercantiles (LGSM), artculo 5. Ley Federal de Corredura Pblica (LFCP), artculo 6, fraccin VI. 41 LGSM, artculo 7. 42 MANTILLA MOLINA, Op cit, pp. 237.

ser realizadas por un notario, puede hacerse uso de un corredor cuyos costos son menores. Inicio de Operaciones Una de las constantes en los anlisis de competitividad de las empresas mexicanas es la dificultad para el inicio formal de operaciones. Los estudios del Instituto Libertad y Democracia, del Banco Mundial (Doing Business), del Consejo Coordinador Empresarial y del Instituto Mexicano para la Competitividad coinciden en la gravedad del problema, si bien la cuantificacin de los das requeridos para iniciar operaciones vara de acuerdo a la metodologa empleada. En trminos generales, los trmites de ndole fiscal, corporativa, operativa, medioambiental, urbanstica, si bien tienen razones de ser, son sumamente complejos y onerosos, especialmente si se les compara con los de otras jurisdicciones. El gobierno federal ha diseado diversos mecanismos para mejorar este panorama. En coordinacin con el sector empresarial y a travs de la Comisin Federal de Mejora Regulatoria, ha simplificado los 63 trmites de alto impacto, ha revisado normas oficiales y otros instrumentos regulatorios y normas que generan costos para los particulares, etc. Sin embargo, el esfuerzo concertado ms importante es el Sistema de Apertura Rpida de Empresas (SARE) se han simplificado cincuenta y tres, y se han depurado doscientos cincuenta y dos. La idea principal del SARE es reducir los tiempos y los costos de apertura de una empresa, teniendo como objetivo reducir el proceso de apertura a un mximo de 72 horas para empresas dedicadas a actividades que caigan bajo la definicin que cada jurisdiccin establece de bajo impacto. El SARE es un programa permanente de la Administracin Pblica Federal, cuyo objetivo es identificar los trmites federales mnimos para el establecimiento e inicio de operaciones de las empresas, facilitar su realizacin y promover su resolucin de manera gil y expedita por las autoridades federales.

Aparentemente el SARE promueve muchos beneficios para las empresas, pero an presenta algunos problemas en su operacin. En primer lugar slo son susceptibles de utilizar SARE las empresas cuya actividad es de bajo impacto. 43 En segundo lugar, muchos de los tiempos mximos que estima el SARE son fcticamente imposibles de cumplir, adems de que algunos prerrequisitos no son contemplados en el tiempo que el sistema estipula. Una vez constituida la empresa con el mtodo SARE, se puede empezar a operar ya que se han cubierto los requerimientos mnimos para hacerlo, pero pueden persistir docenas de trmites estatales y municipales, pendientes de realizacin tras la apertura. Esto afecta desproporcionadamente a los pequeos negocios con recursos ms escasos, pues les resulta difcil o imposible contratar a terceros para solventar los trmites pendientes, por lo que es el propio empresario quien a pesar de estar formalmente autorizado para iniciar operaciones, tiene que ausentarse . Por ltimo, el SARE no tiene presencia en todo el pas, aunque cada vez hay ms municipios que implementan las modificaciones que este sistema propone, las ventajas slo las disfrutan 88 municipios. La meta de la administracin actual es llegar a 100, siendo este nmero an muy bajo para poder considerarlo un beneficio nacional. A continuacin se presentan algunos ejemplos sobre cmo la Ley Federal para el Fomento de la Microindustria y la Actividad Artesanal ha ayudado a simplificar los trmites de iniciacin de empresas en algunos lugares del pas. Esto con el fin de ver cmo podran verse beneficiadas las MIPyMEs con modificaciones similares. En Tamaulipas la constitucin de sociedades de responsabilidad limitada a la microindustria y la actividad artesanal se realizan de manera gratuita, es decir, los trmites de elaboracin del acta constitutiva de la sociedad, as como el de la razn social de la empresa ante la Secretara de Relaciones Exteriores no tiene costo alguno. Asimismo la inscripcin por un ao como socio de la CANACINTRA, en Ciudad Victoria, Ciudad Mante y Reynosa se realiza gratuitamente. Tambin se hace un 50% de descuento en el registro del acta constitutiva (S. de R.L.MI) en la Direccin del Registro
43

Por ejemplo, en el Distrito Federal, por actividades de bajo impacto se entiende las que no obstruyan la va pblica ni provoquen congestionamientos viales; las que no arrojan sustancias o desechos txicos, ni utilizan materiales peligrosos; las que no emiten humos ni ruidos perceptibles por los vecinos; las que no constituyen un riesgo para la salud, la vida o los bienes de la comunidad y en las que no se vendan o consuman bebidas alcohlicas. Cabe adems destacarse que el DF no est adscrito al SARE.

Pblico de Comercio, en el trmite del Cdigo de Barra para la identificacin del producto y en el trmite del registro de la patente. Para obtener dichos beneficios se necesita cumplir con los siguientes requisitos:44 i. Propuesta de 3 nombres de razn social ii. Objeto de la sociedad iii. Domicilio de la sociedad iv. Capital social v. Nombre de los socios vi. Original del acta de nacimiento vii. Credencial de elector No obstante lo anterior, la Ley en comento exige la existencia de un registro ante la Secretara de Economa. En la investigacin realizada para este trabajo no se encontr evidencia alguna de la existencia de este registro. Otro obstculo que presenta la ley es que no atiende al sector comercio y al sector servicios, cuya presencia y crecimiento en el pas son fundamentales.

e) Capital mnimo y Ttulos Representativos del Capital El Capital Social es la cifra en que se estima la suma de las obligaciones de dar de los socios, y seala el nivel mnimo que debe alcanzar el patrimonio social. 45 Este nivel mnimo de capital fue pensado por el legislador para proteger tanto a los socios como a los acreedores de la sociedad. No obstante lo anterior, el establecimiento de cantidades modestas de capital mnimo en ciertos tipos sociales, con el fin de incentivar su creacin, muestra su flexibilidad doctrinaria y legislativa respecto a este principio. Tomado por ejemplo los $ 3,000 requeridos para la constitucin de una S. de R.L., resulta difcil pensar que el objetivo de esta cantidad sea la proteccin de socios o de
44 45

Fuente: http://www.tamaulipas.gob.mx/gobierno/secretarias/sedeem/empleo/saiet/construir.htm MANTILLA MOLINA, Op cit, pp. 212.

acreedores.

As pues, parece imperar la posibilidad de que los miembros de una

sociedad pacten entre s o con sus acreedores los medios de garanta o proteccin. La tendencia internacional es a la aceptacin de que no sea la ley, sino los acuerdos intersocios los que establezcan el monto adecuado, pues $ 3,000, o inclusive los $ 50,000 necesarios para el capital social mnimo de la SA, son cantidades hasta cierto punto arbitrarias. No son similares las condiciones de una gran empresa que las de una micro, para que a ambas se aplique un mismo monto. Adicionalmente, la prctica societaria ha demostrado que en virtud de la falta de una autoridad externa que verifique la suscripcin y pago, es frecuente que se simulen las aportaciones. Por ello, sugerimos que no se requiera capital mnimo obligatorio, sin embargo creemos pertinente que se deje al arbitrio de los socios la fijacin de un capital mnimo por va estatutaria. Ttulos Representativos del Capital Otro aspecto importante dentro de este tema son los ttulos representativos del capital, que pueden ser de dos tipos: partes sociales o acciones46. Las partes sociales son el conjunto de derechos y obligaciones que tiene el socio y que son de carcter personalsimo por lo que no pueden circular. Las acciones son el ttulo valor que representa una parte del capital social e incorpora los derechos y obligaciones de los socios relacionados con su participacin en la sociedad. Las acciones pueden ser estudiadas desde tres perspectivas: 1.- Como representativa del capital social La accin representa una parte del capital social, es decir, la aportacin que realiza cada socio para que la sociedad consiga los fines y objetivos estipulados en el contrato social, atendiendo a que no siempre lo hacen de la misma forma las acciones se clasifican como sigue:
46

En cuanto a su valor nominal:

Ibidem, pp. 227.

o Acciones con valor nominal. o Acciones sin expresin de valor nominal. o En cuanto a su forma de pago: Acciones pagadas en numerario, son las acciones pagadas en dinero: Acciones liberadas, estn totalmente pagadas. Acciones pagadoras, se ha cubierto su pago de manera parcial. Acciones pagadas en especie: esta clase de acciones se refieren a bienes que son aportados a la sociedad por parte de los socios. Tienen un procedimiento muy particular. Se debe realizar un avalo de los bienes que se aportan en especie, en dos momentos: al momento de su aportacin y dos aos contados a partir de la realizacin de la aportacin. En caso de que los bienes aportados se hayan depreciado en ms de un 25 % el accionista quedar obligado a cubrir la diferencia a la sociedad47. En cuanto al importe de su pago: o Acciones con prima: se componen del valor nominal de la accin, ms una cantidad adicional, con el que se cubre la diferencia entre el valor nominal y el valor contable de las acciones; y o Acciones sin prima: slo se paga el valor terico de las acciones.

Hay otros tres tipos de acciones, que no pueden ser clasificadas como representativas del capital social; sin embargo, son catalogadas por el legislador como sigue:
47

Acciones de trabajo, son aquellas conferidas a favor de los trabajadores;

Idem, pp. 383.

Acciones de tesorera, son acciones que no se encuentran ni suscritas ni pagadas y slo pueden emitirse en sociedades de capital variable.

Acciones de goce, son aquellas que se confieren a favor de aquellos socios a los que se les han amortizado sus acciones con utilidades repartibles. 2.- Como ttulo-valor

Las acciones son vistas como ttulos-valor, atendiendo a lo dispuesto por el artculo 5 de la Ley General de Ttulos y Operaciones de Crdito, as como su correlativo 22 de la misma ley. Estudiadas as, las acciones se clasifican de acuerdo a su forma de circulacin como sigue: Acciones al portador, cuya transmisin se perfecciona con la simple entrega; sin embargo este tipo de acciones ya no son permitidas en el Sistema Jurdico nacional. Acciones nominativas, su transmisin exige el endoso, la entrega de las acciones y la inscripcin de dicha transmisin en el libro de accionistas. Acciones de libre circulacin, son aquellas inscritas en la Bolsa Mexicana de Valores y para su transmisin ocupan el procedimiento establecido en la Ley del Mercado de Valores. Acciones de circulacin restringida: El artculo 130 de la LGSM permite restringir la circulacin de las acciones nominativas, supeditando el perfeccionamiento de su transmisin a que la autorice el consejo de administracin, que slo podr negarla sealando al comprador el precio corriente en el mercado48.

3.- Como representativa de la calidad de socio La accin aqu es entendida como el cmulo de derechos y obligaciones que tiene el accionista frente a la sociedad. La categorizacin de las acciones estudiadas como representativas de la calidad de socio es:
48

Idem pp. 373.

Ordinarias, son aquellas en las que no se establece ninguna limitacin al voto, ni preferencia alguna en el pago.

Preferentes, son aquellas que tienen un voto limitado y exclusivo de las asambleas extraordinarias, a los tenedores de este tipo accionario se les dar un dividendo de al menos del 5 %.49 Las acciones preferentes se clasifican a su vez en: o Acciones preferentes participantes, son aquellas, que adems del cobro del 5% antes mencionado, cobran un dividendo igual al de las acciones ordinarias. o Acciones preferentes no participantes, los tenedores de este tipo accionario slo tienen derecho a cobrar el porcentaje preferente del dividendo, sin que puedan reclamar pago por el dividendo repartible entre el resto de los socios.

En el caso de las partes sociales la LGSM establece restricciones para su transmisin. Para la cesin de las mismas se requiere del consentimiento de los socios que representen la mayora del capital social50, por otra parte el mismo ordenamiento les otorga a los socios el derecho del tanto y un plazo de quince das para ejercitarlo, contados desde la fecha en que se aprob la cesin51. El derecho del tanto tiene como motivo permitir que los socios no pierdan el control de la sociedad evitando que sus acciones se disuelvan con la entrada de nuevos socios. Para el caso del tipo social en diseo, consideramos pertinente la existencia de acciones de libre transferencia dentro del grupo de inversionistas pertenecientes al grupo de confianza o familiar. Puede establecerse de manera potestativa la restriccin para la transferencia a terceros ajenos al grupo previamente establecido.

f) rganos Sociales Las sociedades mercantiles cuentan con tres rganos encargados del gobierno y operacin de las mismas, a saber:

49 50

BARRERA GRAF, Jorge. Instituciones de Derecho Mercantil, Porra, Mxico, 2003, pp. 505. LGSM, artculo 65. 51 LGSM, artculo 66.

Asamblea o Junta de Socios Administrador nico o Consejo de Administracin rgano de Vigilancia Asamblea de Socios

La Asamblea de Socios es el rgano supremo de toda sociedad52. Sus resoluciones se toman por distinta cantidad de votos dependiendo del tipo societario de que se trate. Para sustentar lo anterior presentamos un estudio de las dos sociedades que tienen mayor uso en nuestro pas: Sociedad de Responsabilidad Limitada (S. de R. L.) o En primera convocatoria se requiere la asistencia de los socios que representen el cincuenta por ciento del capital social y las resoluciones se tomaran por mayora de votos. En segunda convocatoria no hay un porcentaje mnimo de representacin del capital para la instalacin de la asamblea y las resoluciones se toman de la misma manera que en la primera convocatoria.53 Sociedad Annima (S.A.) o En este tipo societario hay dos tipos de Asambleas, las especiales y las generales, estas ltimas se clasifican en ordinarias y extraordinarias y sus resoluciones se toman como sigue: En la asamblea ordinaria, en primera convocatoria, el qurum de asistencia es del cincuenta por ciento del capital social y las resoluciones se toman por la mayora de votos respecto al monto de las acciones de los miembros presentes54. En segunda convocatoria no hay qurum mnimo de asistencia y las resoluciones se toman por la mayora de votos de los presentes55.
52 53

LGSM, artculo 77. LGSM, artculo 77. 54 LGSM, artculo 189. 55 LGSM, artculo 191.

En la asamblea extraordinaria, primera convocatoria, el qurum de asistencia es del setenta y cinco por ciento del capital social, con un qurum de votacin del cincuenta por ciento del mismo56. cincuenta por ciento del capital social57. En segunda convocatoria el qurum de asistencia y votacin es del

Las votaciones pueden ser de dos formas en cualquier tipo societario: Votaciones econmicas, son aquellas en las que no se asienta el sentido del voto de cada accionista; y Votaciones nominales, en este tipo de votaciones no slo se asienta el sentido del voto de cada accionista sino que se le hace acompaar del nombre del socio y el nmero de votos de los que puede hacer uso. Las facultades que se le otorgan a la asamblea no siempre son las mismas, pues dependen del tipo societario que adopte la misma. Sociedad de Responsabilidad Limitada (S. de R. L.) o Las asambleas tendrn las siguientes facultades: 58 Discutir, aprobar, modificar o reprobar el balance general correspondiente al ejercicio social clausurado; Proceder al reparto de utilidades; Nombrar y remover a los gerentes; Designar, en su caso, el consejo de vigilancia; Resolver sobre la divisin y amortizacin de las partes sociales; Exigir, en su caso, las aportaciones suplementarias y las prestaciones accesorias;
56 57

LGSM, artculo 190. LGSM, artculo 191. 58 LGSM, artculo 78.

Intentar contra los rganos sociales o contra los socios, las acciones que correspondan para exigirles daos y perjuicios;

Modificar el contrato social; Consentir en las cesiones de partes sociales y en la admisin de nuevos socios;

Decidir sobre los aumentos y reducciones del capital social; y Decidir sobre la disolucin de la sociedad.

Sociedad Annima (S.A.) o La Asamblea Ordinaria se reunir por lo menos una vez al ao dentro de los cuatro meses que sigan a la clausura del ejercicio social y se ocupar, adems de los asuntos incluidos en la orden del da, de los siguientes:59 Discutir, aprobar o modificar el informe de los administradores; Nombrar al Administrador o Consejo de Administracin y a los Comisarios; y Determinar los emolumentos correspondientes a los Administradores y Comisarios, cuando no hayan sido fijados en los estatutos;

o Son asambleas extraordinarias las que se renan para tratar cualquiera de los siguientes asuntos:60 Prrroga de la duracin de la sociedad; Disolucin anticipada de la sociedad;

59 60

LGSM, artculo 181. LGSM, artculo 182.

Aumento o reduccin del capital social; Cambio de objeto de la sociedad; Cambio de nacionalidad de la sociedad; Transformacin de la sociedad; Fusin con otra sociedad; Emisin de acciones privilegiadas; Amortizacin por la sociedad de sus propias acciones y emisin de acciones de goce;

Emisin de bonos; y Cualquiera otra modificacin del contrato social.

La Asamblea se conforma como el espacio de comunicacin entre los socios en el que se toman las decisiones fundamentales de la Sociedad, buscando optimizar el desempeo de la empresa. La Asamblea puede convertirse en un rgano con elevados costos administrativos, adems de que no se le puede obligar a los socios a reunirse en periodos determinados. Si se obliga a una pequea empresa a tener cierto nmero de asambleas al ao es altamente probable que no se lleven a cabo y en el mejor de los casos sern simuladas. Recordemos que la mayora de las empresas a que se dirige el nuevo tipo societario son familiares por lo que muchos temas pueden ser discutidos fuera del mbito corporativo por los distintos integrantes de la familia en otros momentos. Nuestra propuesta pretende implementar un tipo societario sin un nmero obligatorio de asambleas y en el que los procesos de toma de decisiones sean menos rgidos61, con un slo tipo de asambleas, contrario a lo que sucede en la Sociedad Annima. Esto permitir que las decisiones ms importantes de la sociedad sean tomadas en el momento adecuado, sin necesidad de que la ley imponga plazos forzosos. Dentro de las
61

El tema del qurum de votacin requerido para llevar a cabo las asambleas de este tipo societario ser materia de ulteriores estudios.

facultades con las que debe contar este rgano social, resulta conveniente que en la Ley se incorpororen como facultades mnimas, las mismas establecidas por la LGSM para la S. de R. L., con la posibilidad abierta a que los socios puedan, por medio del contrato social, establecer mayores facultades para el rgano. Administracin de la sociedad Por administracin social [] se entiende tanto la gestin interna de organizacin de la sociedad, como la actividad externa de representacin.62 En las sociedades puede haber un administrador nico o un Consejo de Administracin, en el caso en que haya dos o ms administradores. A nuestro juicio la figura del Consejo de Administracin puede traer a la sociedad que se pretende instrumentar cargas corporativas superiores a las que puede enfrentar, por lo que el texto de la Ley debera establecer al Administrador nico como la figura que detentar los poderes de administracin y representacin, con la posibilidad de que a eleccin de los socios se erija un Consejo de Administracin por va estatutaria. rgano de Vigilancia La funcin del rgano de vigilancia es la de supervisar las operaciones de la sociedad, al respecto hay dos modelos, el de la S. A. y el de la S de R. L. En el caso de la S. A. el rgano de vigilancia es un rgano obligatorio y permantente63. En la S. de R. L. el rgano de vigilancia es potestativo64. Para el tipo societario propuesto y conservando el espritu de simplificacin de las cargas corporativas que ha guiado el presente documento, se debe permitir que el rgano de vigilancia sea fluctuante, es decir, que se erija cuando los socios lo consideren pertinente, por medio del acuerdo tomado en Asamblea. Como parte de la fluctuacin del rgano de vigilancia, ste rgano debe conservar sus facultades mientras resuelva la controversia suscitada al interior de la sociedad.

62 63

BARRERA GRAF, Op cit, pp. 312. Ibidem pp. 599. 64 Idem pp. 385.

g) Derechos de los Accionistas Al socio o accionista corresponde un conjunto de derechos que le confieren una calidad o status especial.65 Estos pueden ser patrimoniales o corporativos, atendiendo al contenido de la accin. Derechos patrimoniales Los derechos patrimoniales son aquellos que ejerce el socio frente a la sociedad con un contenido econmico, que le facultan para exigir una prestacin que vendr a sumarse a su patrimonio.66 Los principales derechos patrimoniales son: A las utilidades. Consiste en asignar al socio una parte proporcional del supervit de la sociedad que arroje el balance, despus de deducir todas sus obligaciones y deudas67 A la cuota de liquidacin. Una vez disuelta la sociedad, y pagadas las deudas sociales, los socios tienen derecho a que se reparta entre ellos, en la proporcin establecida en la escritura constitutiva, y en su defecto, en proporcin a las sumas con que hubieran contribuido a integrar el capital social, el remanente que quedare despus de repartidas las utilidades que hubiere arrojado el balance de liquidacin.68

Derechos Corporativos Los derechos corporativos son aquellos que, sin tener contenido patrimonial, se exigen para el ejercicio de stos, as como para el funcionamiento de la sociedad y el logro de sus fines.69 Los principales derechos corporativos son los siguientes:
65 66

Idem pp. 520. MANTILLA MOLINA, Op cit, pp. 224. 67 BARRERA GRAF, Op cit, pp. 522. 68 Ibidem 69 MANTILLA MOLINA, Op cit., pp. 224.

Al voto. Este derecho es el principal derecho corporativo y estriba en la manifestacin de la voluntad del accionista expresada en asamblea sobre un asunto puesto a discusin70

A la oposicin a los acuerdos de la mayora. A deliberar dentro de las asambleas h) Procedimiento de salida

El derecho de retiro es un derecho que tienen todos los socios, con independencia del tipo social que se adopte; sin embargo en los distintos tipos de sociedades las causas que dan origen al ejercicio de este derecho son diversas. En las sociedades de personas los socios cuentan con la posibilidad de ejercer el derecho de retiro cuando la mayora acuerde la modificacin de los estatutos. En las sociedades de capitales el derecho de retiro puede ejercerse cuando se tomen acuerdos en Asamblea Extraordinaria respecto al cambio de objeto social, nacionalidad o transformacin de la sociedad.71 En el caso del tipo social que se propone, el Derecho de Retiro de los socios debe ser permitido siempre que las decisiones de la Asamblea de Socios involucren cambios estatutarios en los que durante la toma de decisiones no se encuentren presentes o estndolo se opongan a la decisin adoptada por la mayora.

i) Resolucin de controversias Hay tres maneras para resolver las controversias entre socios: el arbitraje, el juicio y la mediacin. Creemos que el mtodo que las sociedades familiares deberan de adoptar en este tema es la mediacin, ya que el arbitraje es muy caro y no hay coercin para el perdedor porque el monopolio del uso de la fuerza lo tiene el Estado y por lo tanto el arbitro al ser normalmente particular no es vinculatorio, entonces se tendra que recurrir a un juicio.

70 71

BARRERA GRAF Op cit., pp. 536. Ibidem, pp. 650.

El juicio tiene como desventaja ser un proceso muy largo en el que se incurre en costos judiciales. Dicho lo anterior, la mediacin es la mejor manera de resolver estas controversias.

3) Rgimen operativo La falta de desarrollo del pas en los ltimos aos ha trado como consecuencia que se empiece a pensar en la necesidad de realizar reformas estructurales en ciertos sectores clave para el crecimiento. La capacidad de acumular capital es lo que ha permitido que algunos pases crezcan ms que otros, para que esto pueda suceder se necesita un amplio fortalecimiento de las instituciones. Las reformas ms importantes que se necesitan implementar son las siguientes:

a) Rgimen fiscal El rgimen fiscal previsto por la Ley del Impuesto Sobre la Renta (ISR) y la Ley del Impuesto del Valor Agregado (IVA) para 2006, toma en consideracin que los pequeos contribuyentes (con ingresos de hasta 2 millones de pesos por ao) constituyen un sector con baja capacidad administrativa para el cual las obligaciones tributarias federales representan una carga administrativa y econmica excesiva. Se considera necesario establecer un rgimen que reduzca la carga tributaria y simplifique el cumplimiento de dichas obligaciones, conocido como REPECO o Rgimen de Pequeos Contribuyentes (ver Decreto por medio del cual se otorgan diversos beneficios a dichos contribuyentes publicado en DOF el 8 de diciembre 2005). Se procede a analizar las principales caractersticas del REPECO para 2006. A partir de 2006 los pequeos contribuyentes que realicen actividades empresariales (necesariamente como personas fsicas) pueden sujetarse a tres modalidades para pagar el ISR y el IVA: 1. Conforme al rgimen general de ley;

2. Conforme a la estimacin que las entidades federativas establezcan, con las que se determine una cuota fija que incluya ambos impuestos; y 3. Conforme a la estimacin que lleven a cabo las autoridades fiscales federales igualmente basada en una cuota fija. En cuanto a la primera modalidad, los pequeos contribuyentes estn autorizados a pagar por concepto de ISR una tasa fija de 2% aplicable a sus ingresos en efectivo, en bienes o en servicios, despus de restarles el equivalente a 4 salarios mnimos generales (SMG) elevados al mes, del rea geogrfica a la que pertenece el contribuyente (evidentemente se elimina la anterior disminucin mensual de $42,222.22 por enajenacin de bienes o $12, 666.66 por prestacin de servicios). El pago contina siendo bimestral. En lo referente al IVA, se modific la ley de la materia para establecer que durante el 2006 los REPECOS72 podrn optar por pagar con el esquema general, lo cual es en muchos casos no es recomendable por la ya mencionada falta de capacidad administrativa, ya que para determinar el IVA acreditable deben separarse los gastos, adquisiciones y en general erogaciones, en conceptos gravados y exentos, teniendo para ello que llevar contabilidad. Adems existe la desventaja de que al tributar en el rgimen general, el pago del IVA sera mensual en lugar de bimestral. En cuanto a la segunda modalidad se deja a las entidades federativas el establecimiento de cuotas fijas a los REPECOS. Para el ISR tambin es necesario estimar el valor de las actividades de los contribuyentes para as determinar este impuesto (ver cuadro 1). Para el IVA se establece una cuota fija mensual de $100, liquidable bimestralmente, conjuntamente con el ISR. Las entidades federativas podrn optar por aceptar cobrar a los contribuyentes con base en las cuotas fijas y adems en cualquier momento podrn revisar si la informacin proporcionada por el contribuyente es real y de lo contrario realizar los ajustes correspondientes. Dichas entidades federativas tienen como incentivo el que recibirn el 100% de lo recaudado a estos contribuyentes.

72

Se conoce como REPECOS a aquellos que caen en el Rgimen de Pequeos Contribuyentes.

Lo anterior puede estudiarse ms detalladamente en el ya citado Decreto publicado el 8 de diciembre 2005, en el que se establecen adicionalmente los casos aplicables a contribuyentes que tengan diversos establecimientos, sucursales o agencias en 2 o ms entidades federativas. Un aspecto de simplificacin administrativa muy interesante es el sealado en el mismo Decreto que elimina diversas obligaciones a los REPECOS, como son: Registro de sus ingresos diarios en un libro de contabilidad Presentacin de la declaracin informativa anual Expedicin de notas de venta por operaciones hasta de $100 Adems se tiene como ventaja adicional la exencin del pago del IVA si las enajenaciones se realizan en locales comerciales ubicados en plazas para reubicar comerciantes que desarrollan su actividad en la va pblica Por ltimo, si la entidad federativa no celebra convenio con la Federacin los pagos de impuesto debern enterarse ante las entidades fiscales federales. Por lo que hace a la tercera modalidad, sern las autoridades fiscales federales (y no las entidades federativas) quienes harn la estimativa de ingresos para ISR y de IVA acreditable. Esto implica tomar en consideracin el costo al momento de la renta del establecimiento, el pago de la energa elctrica, telfonos y el resto de los servicios y dems gastos comprobables por los que se deba pagar IVA, as como informacin que proporcionen terceros que tengan relacin de negocios con el REPECO. Se menciona que la cuota aprobada podr modificarse cuando el incremento porcentual acumulado del ndice Nacional de Precios al Consumidor (INPC) se eleve ms de un 10%. En el ejercicio de iniciacin de actividades se trabajar solamente con datos estimados hasta que las autoridades o los contribuyentes soliciten la rectificacin. Para el pago del IVA mediante la citada estimativa, los contribuyentes s debern cumplir la obligacin de llevar un registro diario de ingresos y contar con comprobantes

que renan requisitos fiscales por compras de bienes nuevos de activo fijo superiores a $2,000. Se destaca que cuando los REPECOS expidan uno o ms comprobantes trasladando el IVA en forma expresa y por separado, se considera que cambian de opcin para pagar este impuesto mediante la estimativa y pasan al pago del impuesto en el esquema general. Los contribuyentes que pudiendo hacerlo no ejerzan la opcin del pago estimado, debern permanecer en el esquema general al menos durante 60 meses y, por el contrario, si se encuentran dentro del rgimen especial que hemos sealado podrn cambiar su opcin en cualquier momento para tributar en el sistema general. Conocidos estos datos, cabe preguntarse si un sistema como el arriba sealado resultara apropiado para incluir a las Sociedades Familiares, y al efecto, pueden sealarse, para su anlisis, diversas ventajas e inconvenientes, elaborando una propuesta para corregir las deficiencias encontradas en el rgimen actual. Ventajas El sistema de tributacin aplicable a los REPECOS incluye tanto ISR como IVA. Los pagos son bimestrales y no mensuales, lo que disminuye la carga administrativa. Si se opta por la segunda modalidad, ni siquiera es necesario llevar un libro de ingresos y, si se paga conforme a la tercera, bastar con llevar dicho libro y contar con comprobantes de adquisicin de activos fijos superiores a $ 2,000.

Inconvenientes Este sistema no alienta el crecimiento de los negocios, puesto que las obligaciones tributarias aumentan tan fuertemente al abandonar este rgimen, que invitan a simular la falta de crecimiento utilizando parientes o terceros para

no salir de un esquema tributario que goza de mayores beneficios (ltimamente diversos autores se refieren a este concepto como enanizacin empresarial). No fomenta la bsqueda de mercados expandidos, pues al no poder expedir facturas, estn limitados para realizar operaciones con otras unidades econmicas que requieran comprobar fiscalmente sus gastos. No fomenta la institucionalidad de los negocios pues, en aras de la simplificacin, se exime a los pequeos contribuyentes de llevar contabilidad, lo cual limita su acceso al crdito. Slo es aplicable a personas fsicas, debido a que en Mxico no existe ninguna figura jurdica que permita la separacin patrimonial de activos empresariales y personales para personas fsicas, los pequeos contribuyentes no pueden acceder a la responsabilidad limitada. Propuesta Se propone incluir a las sociedades familiares en el rgimen de REPECOS (art. 137 a art. 140 de la Ley del ISR) y permitirles, cuando se encuentren en el nivel de ingresos entre $ 2 millones y $ 4 millones anuales, pasar al Rgimen Intermedio de las Personas Fsicas con Actividades Empresariales (art. 134 a art. 136 de la Ley del ISR) lo que les permitira: Llevar una Contabilidad Simplificada Hacer los pagos provisionales aplicando a los ingresos menos deducciones, una tasa del 5% y hacer posteriormente la declaracin del ejercicio con la tabla general aplicable a las personas fsicas (art. 177 de la Ley del ISR) No tener que preparar Estados Financieros Anuales e Inventarios Finales No tener que proporcionar su informacin fiscal a travs de medios electrnicos No tener que expedir y conservar la documentacin comprobatoria de las actividades que realice

No tener que conservar, de manera especial, la documentacin de operaciones celebradas con partes relacionadas residentes en el extranjero

De lo anterior se concluye que las sociedades familiares podran tener acceso al rgimen de pequeos contribuyentes si sus ingresos fueran menores a $ 2 millones, siempre y cuando se llevaran a cabo las modificaciones normativas necesarias para ampliar los beneficios a personas morales. No parece existir justificacin jurdica o econmica para que el rgimen especial no aplique a personas morales. Es un error presuponer que la personalidad jurdica independiente de la entidad econmica respecto a la de sus socios debe ir aparejada a un determinado nivel de ingresos. La personalidad jurdica dota de beneficios importantes como la despersonalizacin de la actividad econmica. Los pequeos negocios son tan susceptibles como cualesquiera otros de cambio en la titularidad (por ejemplo, por muerte o retiro del propietario original), de requerir capital para operar e incluso ser parte en juicio. As, las personas fsicas se ven obligadas a tomar diversas medidas para la separacin patrimonial y proteccin del patrimonio personal, como es el caso del matrimonio para separacin de bienes con el nico fin de aislar el patrimonio familiar del patrimonio del negocio, acudir a la llamada herencia en vida o adelanto de herencia, utilizarla tambin para poner bienes a nombre de terceros los bienes familiares, etc. Estas prcticas generan incertidumbre jurdica y costos innecesarios. Las sociedades familiares tendran margen hasta que rebasaran los $ 4 millones de ingresos anuales para tributar en el rgimen de ley aplicable a empresas (en su caso), pasando gradualmente por el rgimen de REPECOS hasta llegar al rgimen general.

b) Rgimen laboral El rgimen laboral que impera en Mxico est muy alejado del internacional, lo cual reduce la competitividad de nuestro pas frente al resto del mundo. La ley mexicana estipula en los artculos 67 y 68 de la Ley Federal del Trabajo que las horas extra se

deben pagar al doble o inclusive al triple, mientras que esto no ocurre en otros pases. Los costos de la empresa se incrementan con estos pagos y disminuyen el inters de los pequeos negocios en formalizar el estatus y los invita a permanecer en la informalidad. La Participacin al Trabajador en las Utilidades (PTU) es una aportacin que carece de sentido econmico ya que no hay razn por la que los trabajadores deban recibir un porcentaje de las ganancias de una empresa ya que ellos no aportaron capital al negocio. Dicha aportacin slo hace sentido bajo esquemas de economas socialistas, mas no en el modelo econmico global del libre mercado al cual se incorpor Mxico a partir de 1989. Esta participacin es un vestigio de las polticas econmicas de corte social adoptadas en la primera mitad del siglo XX en el pas. La PTU limita la competitividad de las empresas mexicanas respecto a las internacionales ya que es un gasto ms en el que tienen que incurrir, que eleva los costos y como consecuencia los precios. Por otra parte el rgimen laboral es muy poco flexible. La flexibilidad laboral puede abordarse desde tres perspectivas: la macroeconmica, la de los empleados o patrones y la de los trabajadores. Desde un punto de vista macroeconmico, un mercado laboral flexible conduce a la utilizacin plena y a la asignacin de eficiente de recursos. Para un patrn, significa que no enfrenta dificultades u obstculos para modificar el tamao, composicin y salarios de su fuerza laboral cuando confronta cambios en la demanda por su producto o servicio. Para un trabajador significa facilidad para encontrar un trabajo adecuadamente remunerado.73 Los modelos internacionales ms exitosos tienen regmenes laborales ms flexibles en los que se utiliza el modelo de despido a decisin del patrn (firing at will). Esto es ms eficiente que el rgimen mexicano porque permite que el mercado regule este campo; si se necesitan ms trabajadores se contratarn y si se necesitan menos se despedirn sin obligacin de liquidarlos. Para llevar a cabo esta reforma se tendra que modificar el artculo 123 de la CPEUM. Se debe explorar la aplicacin de las disposiciones de talleres familiares al nuevo tipo societario. Con las consideraciones previstas en el Anexo I.
73

NEGRETE CRDENAS, Sergio, Un Mercado Laboral que trabaje.

c) Rgimen de seguridad social Para efectos de esta propuesta, reiteramos que una norma de carcter eminentemente mercantil independientemente de su denominacin o fuenteno es el lugar idneo para establecer disposiciones en otras materias, tales como la fiscal, laboral y/o de seguridad social. Las normas mercantiles no son materia de aplicacin de alguna autoridad federal, pues priva en ellas la libertad de la voluntad de las partes, caso distinto a los otros temas, por lo que resulta de deficiente tcnica jurdica la mezcla de disposiciones. A lo anterior se suma el riesgo ya tratado de crear regmenes de excepcin en ley, sea general o especial, dado que la constitucionalidad de stos es cuestionable cuando restringen (y no aumentan) los derechos de los beneficiarios de la norma. As, un rgimen laboral, fiscal o de seguridad social que reduzca las cargas patronales, en beneficio de stos, implica en la mayora de los casos en perjuicio al menos respecto a la letra de la leyde los trabajadores.74 En la materia de esta seccin seguridad socialy con las consideraciones anteriores, estimamos pertinente que la adscripcin de los empleados75 por este tipo social, pudieran ser inscritos al Seguro Popular o a la cobertura por parte del empleador de los gastos mdicos de forma privada, cual es frecuentemente el caso en la prctica, sin que por ello se consideren en violacin de la Ley Federal del Trabajo. Debe, pues, destacarse que en la prctica, las condiciones de mercado exigen a los empleadores la provisin de ciertas prestaciones en materia de seguridad social y que la no adscripcin a las previstas en ley no implica necesariamente que los empleados carezcan de toda proteccin. Lo anterior resulta irrelevante de aprobarse una reforma que permitiera el pago de cuotas nicas que den por cubiertas las obligaciones tributarias y de seguridad social y que por ende den a sus beneficiarios el derecho al uso del Instituto Mexicano del Seguro
74

Decimos que slo respecto a la letra de la ley, pues sabemos que en la prctica, el mayor perjuicio que enfrentan los trabajadores es el de ser completamente excluidos del rgimen formal por las cargas excesivas que ste implica y el hecho de que, en materia laboral y de seguridad social, no exista la posibilidad constitucional de regmenes que otorguen derechos menores a los en ella previstos. 75 Se utiliza el vocablo empleado para distinguirlo del trmino jurdico trabajador, el cual implica necesariamente su inclusin en todas las disposiciones derivadas de la Ley Federal del Trabajo.

Social.

Al respecto, slo cabe resaltar las consecuencias econmicas, pues

jurdicamente quedara cumplida la prestacin de seguridad social. La inscripcin de millones de mexicanos que hoy se encuentran en la informalidad al IMSS a travs de una modesta cuota nica carece de viabilidad econmica, pues este instituto ya est en quiebra tcnica en la actualidad. Si el pago de una pequea cantidad convirtiera en beneficiarios de derecho a todos los que la cubrieran, se agravara la precaria situacin financiera del Instituto derivada de que, al momento de su creacin en 1945, los clculos actuariales para la determinacin de cuotas contemplaba una esperanza de vida mucho menor a la actual y no fueron oportunamente corregidos. Independientemente de la existencia de una Reforma Estructural integral, el IMSS ha atacado en el corto plazo el problema de las pensiones a travs del sistema de las AFORES y como apoyo en el problema de la atencin mdica, cabe la posibilidad de instrumentar a travs de la reversin de las cuotas a que se refiere la ley del IMSS.

VII. Conclusin Cualquier escenario que contemple slo una o algunas de las soluciones planteadas tendr un beneficio parcial e inclusive nulo. No obstante, creemos que el nuevo tipo societario puede ser un avance importante dentro de una serie de medidas necesarias para modernizar el ambiente de negocios para las empresas mexicanas, en particular para las ms pequeas. Como elemento adicional al estudio contratado nos hemos dado a la tarea de analizar la ms reciente iniciativa del gobierno federal dirigida a las pequeas empresas familiares: Decreto por el que se establecen medidas para impulsar el desarrollo de los talleres familiares. Creemos que este esfuerzo carece de un elemento importante: la creacin del sujeto jurdico respecto al cual apliquen las medidas de poltica pblica contempladas por el mencionado decreto. cuestin se encuentra en el anexo I. Como ya ha quedado establecido, la terminacin de este proyecto esta sujeta a la retroalimentacin respecto a las propuestas presentadas en el apartado anterior. Una vez definidas stas, este estudio comprende el anlisis de viabilidad jurdica y poltica de las mismas. A ello deber seguir una estrategia de comunicacin y cabildeo, as como el desarrollo de los instrumentos normativos pertinentes, lo cual se encuentra fuera del objeto de este proyecto. Sin embargo, dicha carencia podra subsanarse utilizando la figura societaria aqu propuesta. Nuestro anlisis del decreto en

ANLISIS DEL DECRETO POR EL QUE SE EXPIDEN MEDIDAS PARA IMPULSAR A LOS TALLERES FAMILIARES

Tabla de contenidos I. Antecedentes de la propuesta........................................................................................7 II. Justificacin ................................................................................................................8 III. Objetivo, metodologa y delimitacin......................................................................12 IV. Poltica pblica del gobierno federal........................................................................14 V. Desarrollo de la investigacin...................................................................................17 1)Las MIPyMEs en Mxico y sus dificultades............................................................17 2)Respuestas del gobierno y sus limitaciones.............................................................20 3)Experiencia internacional.........................................................................................22 4)Cultura empresarial..................................................................................................30 VI. Escenarios de solucin y propuestas........................................................................35 1) Conjunto de soluciones integrales...........................................................................35 2) El nuevo tipo social. Caractersticas y anlisis......................................................37 a) Fuente Normativa................................................................................................37 b) Denominacin.....................................................................................................38 c) Tipologa de Sociedades......................................................................................39 d) Forma de Constitucin e Inicio de Operaciones.................................................40 e) Capital mnimo y Ttulos Representativos del Capital........................................43 f) rganos Sociales..................................................................................................47 g) Derechos de los Accionistas................................................................................53 h) Procedimiento de salida......................................................................................54 i) Resolucin de controversias.................................................................................54 3) Rgimen operativo..................................................................................................55 a)Rgimen fiscal......................................................................................................55 b)Rgimen laboral...................................................................................................60 c)Rgimen de seguridad social................................................................................62 VII. Conclusin.............................................................................................................64 I. Introduccin..................................................................................................................3 II. Fundamentos Jurdicos.................................................................................................4 III. Anlisis semntico y jurdico ....................................................................................7 IV. Propuestas de Solucin.............................................................................................18 I. Introduccin...............................................................................................................1 II. Fuente Normativa......................................................................................................2 III. Estructura y contenido mnimo de la reforma.........................................................3 IV. Consideraciones varias ajenas a la materia mercantil.............................................9 V. Talleres familiares..................................................................................................12

I. Introduccin En Mxico existe una diversidad de vas a travs de las cuales los ciudadanos resuelven la problemtica del desempleo. Una de las ms usuales es establecer una empresa familiar que puede ser equiparada a un taller familiar; esto es, los miembros de una familia (entendiendo familia como familia extendida) se agrupan y aportan recursos con el fin de emprender un negocio del cual se obtengan ganancias que despus puedan ser distribuidas entre los miembros participantes. Los recursos pueden ser de diversa ndole, ya sea en trabajo, especie o capital. Al principio y por lo general estos negocios son pequeos y cuentan con poco capital, de tal manera que operan sin las formalidades requeridas por la ley (aunque esto no supone que permanecern as). Ante esta solucin prctica, la Ley Federal del Trabajo (LFT) contempl el problema tratando de eximir a los miembros del taller familiar de las trabas y requisitos que la LFT impone a los patrones, bajo la premisa de que los miembros del taller/negocio familiar mantienen una relacin ms estrecha y con mayor comunicacin que los trabajadores de una empresa de otra ndole. La LFT, sin embargo, es demasiado escueta respecto a las disposiciones de los talleres familiares, por lo que deja al arbitrio de normas de menor jerarqua la reglamentacin de este tipo de negocios. En respuesta el Ejecutivo Federal expidi un decreto por el que se establecen medidas para impulsar el desarrollo de los talleres familiares (en adelante, el decreto). La relevancia del tema obliga a la reflexin sobre los alcances de este decreto por lo que el presente documento analiza la viabilidad jurdica de las disposiciones contenidas en l. El estudio ha sido dividido en tres secciones: una primera seccin describe los fundamentos jurdicos del decreto y lo ubica dentro del sistema jurdico mexicano; en segundo lugar se analiza la problemtica semntica y jurdica que presentan las disposiciones del decreto, as como su confrontacin con la realidad mexicana; finalmente una conclusin recoge las propuestas que ofrecemos al respecto.

II. Fundamentos Jurdicos Jerarqua Dentro de la teora general del derecho la jerarqua de normas aceptada universalmente est encabezada por la constitucin, que se encuentra en la cspide del ordenamiento jurdico y constituye la fuente del derecho del Estado. Esta jerarqua parte de la naturaleza de la propia constitucin como contrato social donde se pactan las directrices del Estado que sern desarrolladas por la legislacin secundaria. En el caso mexicano la jerarqua de normas est expresa en el precepto constitucional, establece como norma suprema a la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos (CPEUM) seguida de las leyes emanadas de ella y los tratados internacionales.76 La doctrina ha jerarquizado las leyes siguiendo los principios de supremaca constitucional y el criterio de aplicacin territorial. De acuerdo con esos principios y criterios se sita en primer lugar a las leyes reglamentarias de los preceptos constitucionales, tales como la Ley de Amparo, la Ley de Bienes Nacionales (LGBN), Ley Federal de Responsabilidades de los Servidores Pblicos (LFRSP), la Ley Federal del Trabajo (LFT), entre otras; en segundo lugar se encuentran las leyes federales expedidas por el Congreso de la Unin cuya materia es exclusiva de la Federacin y las leyes de los estados cuya materia sea facultad estatal, tales como la materia de salubridad general de la Repblica, la materia civil y la materia penal; en tercer lugar estn las leyes generales que establecen las bases para legislar en las materias concurrentes aquellas donde los tres rdenes de gobierno pueden tener jurisdiccin- dentro de las cuales se encuentran la Ley General del Equilibrio Ecolgico y Proteccin al Ambiente (LEGEEPA) y la Ley General de Salud (LGS). Con base en los mismos criterios, los reglamentos se ubican jerrquicamente por debajo de la ley que reglamentan, y dependiendo de la naturaleza de sta sern jerrquicamente superiores a disposiciones legales emitidas por distintos rganos de gobierno. Las normas de menor jerarqua, al estar supeditadas a los reglamentos, las leyes y la CPEUM se ordenan, independientemente del nivel de gobierno que les d
76

Artculo 133. Esta Constitucin, las leyes del Congreso de la Unin que emanen de ella y todos los Tratados que estn de acuerdo con la misma, celebrados y que se celebren por el Presidente de la Repblica, con aprobacin del Senado, sern la Ley Suprema de toda la Unin.

origen, en el siguiente orden descendente: decretos, acuerdos, normas oficiales mexicanas, circulares, formatos, lineamientos, criterios, metodologas, instructivos, directivas, reglas, manuales y dems disposiciones que tengan por objeto establecer obligaciones especficas. 77 Tomando en cuenta lo anterior, el decreto, a pesar de ser una norma inferior, establece normas que sustentan su validez en una ley reglamentaria (LFT) y en la propia Constitucin. Gnesis del decreto El artculo constitucional que da origen a las disposiciones relativas al decreto es el resultado de una demanda social que, emanada de la revolucin, exigi elevar a rango constitucional las normas que le otorgaran a los trabajadores proteccin, certeza y seguridad en sus empleos. De esta manera, el artculo 123 de la constitucin se adelanta a incluir los principios que despus consagrar la Declaracin Universal de los Derechos Humanos (DUDH)78 tales como: todo individuo tiene derecho al trabajo, a condiciones equitativas y satisfactorias de trabajo, a igual salario por trabajo igual, a una remuneracin equitativa y satisfactoria, al descanso, a una limitacin razonable de la duracin del trabajo y a vacaciones peridicas pagadas, entre otras.79

En este contexto, el Constituyente otorg al Congreso de la Unin el mandato para expedir leyes que rijan el trabajo entre los obreros, jornaleros, empleados domsticos,
77

Artculo 4 de la Ley Federal de Procedimiento Administrativo Declaracin Universal de los Derechos Humanos, convenio internacional ratificado por los Estados Unidos Mexicanos el 10 de diciembre de 1948 79 Artculo 22 de la DUDH: Toda persona, como miembro de la sociedad, tiene derecho a la seguridad social, y a obtener, mediante el esfuerzo nacional y la cooperacin internacional, habida cuenta de la organizacin y los recursos de cada Estado, la satisfaccin de los derechos econmicos, sociales y culturales, indispensables a su dignidad y al libre desarrollo de su personalidad. Artculo 23 de la DUDH: 1. Toda persona tiene derecho al trabajo, a la libre eleccin de su trabajo, a condiciones equitativas y satisfactorias de trabajo y a la proteccin contra el desempleo. 2. Toda persona tiene derecho, sin discriminacin alguna, a igual salario por trabajo igual. 3. Toda persona que trabaja tiene derecho a una remuneracin equitativa y satisfactoria, que le asegure, as como a su familia, una existencia conforme a la dignidad humana y que ser completada, en caso necesario, por cualesquiera otros medios de proteccin social. 4. Toda persona tiene derecho a fundar sindicatos y a sindicarse para la defensa de sus intereses. Artculo 24 de la DUDH: Toda persona tiene derecho al descanso, al disfrute del tiempo libre, a una limitacin razonable de la duracin del trabajo y a vacaciones peridicas pagadas. Para mayor profundidad consultar la pgina de Internet: http://www.un.org/spanish/aboutun/hrights.htm
78

artesanos y de una manera ms general, todo contrato laboral, sin contravenir las bases dadas por el artculo 123 de la CPEUM.80 La ley que el Congreso de la Unin expidi en este sentido es la LFT 81, la cual incluye un captulo XV que consta de nicamente tres artculos 82 y es denominado de Industria Familiar. En primera instancia se definen en este captulo los talleres familiares como aqullos en los que exclusivamente trabajan los cnyuges, sus ascendientes, descendientes y pupilos.83. El siguiente precepto establece que no les son aplicables las disposiciones de la LFT a los talleres familiares, con excepcin de las normas relativas a higiene y seguridad84. La fuente directa del decreto es la LFT, que aunque de manera somera, crea la figura de los talleres familiares.

80

Proemio del artculo 123 de la CPEUM y proemio del apartado A del mismo precepto. Ley expedida en 1931 y derogada por la Nueva Ley publicada en el Diario Oficial de la Federacin el 1 de abril de 1970 (Ultima reforma aplicada 23/01/1998) 82 Artculo 351 de la LFT: Son talleres familiares aquellos en los que exclusivamente trabajan los cnyuges, sus ascendientes, descendientes y pupilos. Artculo 352 de la LFT: No se aplican a los talleres familiares las disposiciones de esta Ley, con excepcin de las normas relativas a higiene y seguridad. Artculo 353 de la LFT: La Inspeccin del Trabajo vigilar el cumplimiento de las normas a que se refiere el artculo anterior. 83 Ver Nota al pie 7 artculo 351 de la LFT 84 Ver Nota al pie 7 artculo 352 de la LFT
81

III. Anlisis semntico y jurdico Anlisis de la LFT Las disposiciones del decreto parten de los preceptos legales, donde se encuentran las primeras deficiencias respecto al tema. La LFT contradice claramente el mandato constitucional, pues no respeta las bases del artculo 123 de la CPEUM al excluir a los talleres familiares de las disposiciones de la ley, a pesar de que stas emanan de las distintas fracciones del apartado A del artculo constitucional en comento. La prueba ms evidente de esta contradiccin es el mandato del Constituyente en el proemio del apartado A del artculo 123, que establece que las leyes del trabajo expedidas por el Congreso de la Unin debern regir de manera general a toda relacin de trabajo. En estos preceptos constitucionales claramente no hay cabida a exclusiones. Si bien podra suponerse que la relacin que se da dentro de los talleres familiares no sea considerada como una relacin de trabajo, nos parece que esta interpretacin no puede sostenerse jurdicamente pues la propia LFT define como un trabajador a la persona fsica que presta a otra, fsica o moral, un trabajo personal subordinado y como trabajo a toda actividad humana, intelectual o material, independientemente del grado de preparacin tcnica requerido por cada profesin u oficio85. A pesar de que los integrantes del taller familiar realizan actividades que caben dentro de la definicin de trabajo, no existira una relacin de supra y subordinacin entre ellos ya que la ley est dejando fuera a estos individuos de las relaciones laborales. De esta manera se piensa que la relacin entre los integrantes de un taller familiar dentro del propio taller es horizontal, sin patrn alguno. El que la ley prive a los talleres familiares de las disposiciones de la propia LFT implica que deja a los integrantes del taller familiar sin proteccin alguna. No slo los exime de las obligaciones sino tambin de los derechos pues expresamente establece que no les son aplicables las disposiciones de la LFT, sin distinguir derechos de obligaciones o receptos generales derechos indispensables de todo individuo- faltando as al mandato constitucional y a la DUDH, tratado que Mxico ratific en 1948.
85

Artculo 8de la LFT: Trabajador es la persona fsica que presta a otra, fsica o moral, un trabajo personal subordinado. Para los efectos de esta disposicin, se entiende por trabajo toda actividad humana, intelectual o material, independientemente del grado de preparacin tcnica requerido por cada profesin u oficio.

Algunas de las implicaciones de privar de efectos a la ley respecto a los talleres familiares son: (i) No tener acceso a la jurisdiccin de las Juntas de Conciliacin y Arbitraje (JCA) y tener que acudir a los juzgados del fuero comn a resolver controversias que se den en la relacin, que incluso no puede llamarse laboral o de trabajo; que no exista una relacin de subordinacin entre los miembros del taller no exenta a los individuos de las controversias que naturalmente se dan entre individuos independientemente de la relacin que los una como muestra estn la cantidad de divorcios y controversias en materia de sucesiones que se dan en la realidad-; (ii) No ser considerado como trabajador para cualquier efecto. Al no haber un trabajador, tampoco existe un patrn que se haga responsable de los riesgos de trabajo o que tenga responsabilidades sobre los accidentes, la capacitacin de los trabajadores, de indemnizar justamente al trabajador que sea despedido, entre otras. Aunque la LFT sostiene que las disposiciones de seguridad e higiene s tendrn que ser observadas, no hay responsable directo sobre el incumplimiento de stas. Al parecer la ratio legis86 de la disposicin que priva a los talleres familiares de la aplicacin de la ley, se ve truncada por una ausencia total de tcnica legislativa. Nos parece que la ratio legis era eliminar la duplicidad de obligaciones en materia familiar y laboral dentro de la relacin de los miembros de los talleres familiares, adems de eliminar obligaciones que quedan comprendidas dentro de la naturaleza del propio taller familiar. El mayor riesgo de esta legislacin es que sea declarada inconstitucional por los efectos que la letra de la ley tiene. Creemos que el desuso en el que se encuentra la figura de los talleres familiares puede explicar la ausencia de criterios judiciales modernos al respecto, pero su reavivacin a travs del decreto, dar en su momento lugar a controversias que podran resultar en una declaracin de inconstitucionalidad. Ahora bien, en cuanto a la definicin de talleres familiares, es un concepto limitado errneamente por la LFT. El taller familiar es aquel donde exclusivamente participan ascendientes, descendientes, cnyuge o pupilo. Aqu encontramos varias imprecisiones y deficiencias de la ley al respecto:

86

la razn de la ley

1. Los conceptos de ascendiente, descendiente, cnyuge y pupilo son relacionales, esto es, para que exista un pupilo debe haber un tutor, para que exista un descendiente tendr que haber un ascendiente y viceversa, lo mismo sucede en el caso de los cnyuges. La ley no establece quin es el la persona a partir de la cual se determinen las relaciones de parentesco. 2. La relacin de parentesco que la ley establece no incluye una limitacin de grado, nicamente determina las lneas de ascendencia y descendencia. Cabe mencionar el listado que hace la ley es limitativo y no incluye la lnea colateral, lo que implica que los hermanos y sobrinos no sern parte del taller familiar. 3. Dadas las consideraciones anteriores, una interpretacin posible de la norma de la LFT es que el taller familiar deja de serlo en el momento en el que se integre un miembro distinto a los que enuncia limitativamente la ley, por ejemplo un(a) hermano(a), un(a) concubino(a), etc. 4. El taller familiar es simplemente un concepto sin sustento jurdico, es simplemente el nombre que reciben los miembros de una familia (recordemos que no hay un referente claro para establecer la relacin familiar entre ellos) que laboran conjuntamente. 5. El taller familiar no tiene personalidad jurdica alguna por lo que la ley es congruente al no establecer obligaciones relativas al taller. 6. Los miembros del taller tienen igual jerarqua. En cuanto a la semntica del concepto tambin encontramos algunos problemas. 1. Ni la ley ni el decreto contienen una definicin de taller, lo que dificulta la interpretacin del concepto. El taller se define como el lugar en el que se trabaja una obra de manos o como el conjunto de colaboradores de un maestro.87 Estas definiciones no corresponden a la letra de la ley, pues como ya se expuso los miembros del taller familiar no se consideran trabajadores y esta primera definicin del diccionario no contempla la existencia de un taller de servicios.

87

Real Academia Espaola, Diccionario de la Lengua Espaola, T, II, Espasa Calpe, 22 ed. Madrid, Espaa, 2001.

Dentro de la segunda definicin tampoco tiene cabida el concepto legal pues como se ha dicho- no existe el referente de quien ser el maestro del taller. 2. Ni la legislacin ni el decreto tienen una definicin de familia, lo que complica la delimitacin de este concepto. Por una parte el artculo 351 de la LFT limita el concepto a las lneas de parentesco ascendientes y descendientes, excluyendo a las colaterales; el diccionario la define como conjunto de ascendientes, descendientes, colaterales y afines de un linaje.88 Esta definicin se refiere a la familia comnmente denominada extendida y no a la nuclear en la que nicamente se contempla a los padres e hijos. 3. Otro trmino que carece de definicin legal es el de pupilo. La nica aproximacin que se tiene al concepto la encontramos en el Cdigo Civil Federal (CCF) -que por razn de que la materia laboral es federal tendr que ser el cdigo civil a consultar-. El CCF hace nicamente referencia al concepto en relacin al tutor.89 La definicin que nos ofrece el diccionario es: hurfano menor de edad, respecto a su tutor. El decreto Objetivo del Decreto y deficiencias comunes con la LFT Los objetivos de la emisin del decreto son: establecer las medidas para impulsar el desarrollo de los talleres familiares. Y segn sus considerandos es inters del Gobierno Federal impulsar su crecimiento y ofrecer una alternativa para que las familias mexicanas puedan incrementar sus ingresos y elevar el nivel de vida. Debido a la escasa regulacin que existe en la ley sobre el tema, bien se podra pensar en ampliar la normatividad al respecto, sin que se puedan mitigar los errores de la fuente normativa, es decir, del orden jurdico jerrquicamente superior. Una vez expuesto todo lo anterior podemos entrar al anlisis de las disposiciones del decreto que, en principio comparte los mismos defectos que los preceptos normativos que le dan origen: la LFT.
88

Real Academia Espaola, Diccionario de la Lengua Espaola, T, I, Espasa Calpe, 22 ed. Madrid, Espaa, 2001. 89 Artculo 393 del CCF: El tutor no puede adoptar al pupilo, sino hasta despus de que hayan sido definitivamente aprobadas las cuentas de tutela.

10

Aspectos poco afortunados del decreto Adems de las deficiencias de la fuente normativa encontramos ciertas cuestiones que no son del todo acertadas, en cuanto a la viabilidad de su aplicacin y la consecucin de sus fines. El taller o establecimiento En la parte inicial del decreto, dentro de los considerandos, se hace mencin al concepto de establecimiento90 lo que conduce a un anlisis del mismo; la LFT define el establecimiento como la unidad tcnica que como sucursal, agencia u otra forma semejante, sea parte integrante y contribuya a la realizacin de los fines de la empresa. 91 Esta definicin nos lleva a considerar a los talleres familiares como accesorios de una empresa principal, caso que no es compatible con la naturaleza del taller. Consideramos que el taller familiar es la unidad per se que debe tener reglas propias y sin estar supeditada a ningn otro concepto econmico. Lo anterior se ve corroborado claramente en el artculo segundo del decreto en el que se autoriza a realizar en el taller familiar cualquier actividad lcita para la prestacin de servicios o para la produccin y comercializacin de bienes, sin que exista relacin alguna con otro ente econmico o jurdico. El artculo es limitativo en cuanto a la actividad de los talleres, pudiendo ser ms amplio. El concepto de propietario (mbito personal de validez) y su registro ante la Secretara de Economa (SE) Las caractersticas ms relevantes, visibles y menos afortunadas del decreto son: (i) asumir que los talleres familiares cuentan con personalidad y capacidad jurdicas y (ii) suponer que existe un propietario (dueo) del taller familiar lo cual compromete el patrimonio personal de este individuo.

90

Considerando: que la Ley Federal del Trabajo prev un Captulo especfico para regular a los talleres familiares, concepto bajo el cual se comprenden a aquellos establecimientos (nfasis aadido) en los que exclusivamente trabajan los cnyuges, sus ascendientes, descendientes y pupilos. 91 Artculo 16 de la LFT: Para los efectos de las normas de trabajo, se entiende por empresa la unidad econmica de produccin o distribucin de bienes o servicios y por establecimiento la unidad tcnica que como sucursal, agencia u otra forma semejante, sea parte integrante y contribuya a la realizacin de los fines de la empresa.

11

El artculo tercero tiene como finalidad dar certeza y seguridad a los miembros del taller familiar pues establece la obligacin de registrarse ante la SE para poder tener acceso a los beneficios del decreto. El artculo a la letra establece que: para tener acceso a los beneficios que se sealan en el presente decreto, el propietario del taller familiar deber registrarse ante la SE en los trminos que para tal efecto establezca dicha dependencia. Las dificultades que trae aparejado el artculo son las siguientes: Es importante considerar que en este caso los efectos del registro son constitutivos de derechos y no slo declarativos o de mera publicidad. En Mxico se ha considerado que los efectos de todo registro son simplemente declarativos por lo que con esta norma da un nuevo giro a la tendencia. Se debe considerar que siempre un registro implica costos tanto para la autoridad que en este caso es la SE, como para el obligado a registrarse, costos que no siempre estn dispuestos a pagar por el servicio. Ms an si los beneficios slo sern para una sola persona y no a todos los interesados. El gran problema surge al introducir el concepto de propietario, ya que desvirta el espritu de la norma. En ningn precepto ni legal ni del decreto se especifica quin es el propietario del taller familiar. Este concepto perjudica a los dems miembros del taller quienes independientemente de que sean parte de la familia (bajo la definicin de la LFT) no gozarn de los beneficios del decreto, pues conforme a la redaccin del artculo, la condicin para ser beneficiario es el registro y el nico que se registra es el propietario por lo que, atendiendo a la realidad, ste ser el nico que perciba los beneficios correspondientes. Adems no existe indicio alguno que pueda determinar quin es el propietario del taller y ni contempla el supuesto de ms de un portante de recursos econmicos e industriales resultando en el rompimiento con la igualdad de circunstancias de los miembros del taller, lo cual parece ajeno al espritu e intencin del decreto. Si existiera este propietario sera el nico que obtuviera los beneficios y el nico que estara obligado. El haber del taller familiar se asemejara, en casos de ausencia, fallecimiento, abandono, estado de interdiccin, y dems casos

12

anlogos, a una masa patrimonial sin dueo pues es el nico registrado. Esto conllevara a una situacin imposible: un patrimonio sin titular, pero con obligaciones derivadas del decreto. Estas dificultades demuestran que el mbito personal de validez de la norma no corresponde a la ratio legis ni a los objetivos del decreto en general. Este mbito de validez queda restringido a una sola persona por taller familiar, en lugar de abarcar a la familia. Tampoco corresponde a la finalidad del decreto pues ante la desigualdad que este artculo promueve, los miembros del taller, adems de abstenerse de elegir quien deber registrarse como propietario, preferirn ahorrarse los costos del trmite de registro, si los hubiere. Las disposiciones de seguridad e higiene Por lo que se refiere a la obligacin de observar las disposiciones de la LFT relativas a la seguridad e higiene92, el decreto va ms all de la ley imponiendo la obligacin de observar las disposiciones de medio ambiente; se debe hacer hincapi en que las obligaciones del medio ambiente, al ser materia concurrente, se encuentran repartidas entre los tres rdenes de gobierno por lo que la mayora de las medidas de medio ambiente que debern observar los talleres familiares son locales, ya estatales ya municipales. En este sentido el Ejecutivo Federal nicamente puede obligar a los talleres familiares a seguir la legislacin y medidas federales que por su impacto e importancia es muy posible que los talleres familiares no estn directamente involucrados. La personalidad y capacidad jurdicas de los talleres familiares En el segundo prrafo del artculo cuarto se les otorga el derecho a los talleres familiares de celebrar compromisos voluntarios con la Secretara del Trabajo y Previsin Social para solventar las deficiencias que pudieran presentar en esta materia. En primer lugar hay que recordar que para poder celebrar cualquier acto jurdico se requiere contar con personalidad y capacidad suficiente para hacerlo o en caso de no

92

Ver Nota al pie nmero 7, artculo 352 in fine

13

tener capacidad suficiente se podr celebrar por medio de un representante legal.93 El taller familiar no est considerado como centro de imputacin normativa pues no goza de personalidad (ser sujeto de derechos y obligaciones) y por ende tampoco de capacidad jurdica (opcin de ejercer los derechos de los que se es titular) para contratar, no es una persona fsica94 que goce de personalidad por el simple hecho de serlo y tampoco es una persona moral95 pues no existe como sociedad o asociacin alguna y tampoco esta dentro los supuestos que la ley enuncia como personas morales. Es por esto que el convenio que establece el decreto no sera vlido96. A pesar de la letra de la norma, suponemos que su espritu es que dichos convenios sean suscritos por el propietario. La falta de ste por muerte o abandono del taller implicara asimismo el fin de los efectos jurdicos de los convenios. El mismo razonamiento se aplica para la participacin de los talleres familiares en los programas de asesora y orientacin en el cumplimiento de las obligaciones en materia de seguridad, higiene y medio ambiente. En cuanto a esta disposicin97 habr que
93

Artculo 1798 del CCF.- Son hbiles para contratar todas las personas no exceptuadas por la ley. Artculo 1795 del CCF: El contrato puede ser invalidado:.. fraccin I. Por incapacidad legal de las partes o de una de ellas; Artculo 1800 del CCF: El que es hbil para contratar, puede hacerlo por s o por medio de otro legalmente autorizado. Artculo 1801 del CCF: Ninguno puede contratar a nombre de otro sin estar autorizado por l o por la ley. Artculo 1802 del CCF: Los contratos celebrados a nombre de otro por quien no sea su legtimo representante, sern nulos, a no ser que la persona a cuyo nombre fueron celebrados, los ratifique antes de que se retracten por la otra parte. La ratificacin debe ser hecha con las mismas formalidades que para el contrato exige la ley. 94 Artculo 22 del CCF : La capacidad jurdica de las personas fsicas se adquiere por el nacimiento y se pierde por la muerte; pero desde el momento en que un individuo es concebido, entra bajo la proteccin de la ley y se le tiene por nacido para los efectos declarados en el presente Cdigo. Artculo 23 del CCF : La minora de edad, el estado de interdiccin y dems incapacidades establecidas por la ley, son restricciones a la personalidad jurdica que no deben menoscabar la dignidad de la persona ni atentar contra la integridad de la familia; pero los incapaces pueden ejercitar sus derechos o contraer obligaciones por medio de sus representantes. 95 Artculo 25 del CCF: Son personas morales: I. La Nacin, los Estados y los Municipios; II. Las dems corporaciones de carcter pblico reconocidas por la ley; III. Las sociedades civiles o mercantiles; IV. Los sindicatos, las asociaciones profesionales y las dems a que se refiere la fraccin XVI del artculo 123 de la Constitucin Federal; V. Las sociedades cooperativas y mutualistas; VI. Las asociaciones distintas de las enumeradas que se propongan fines polticos, cientficos, artsticos, de recreo o cualquiera otro fin lcito, siempre que no fueren desconocidas por la ley. VII. Las personas morales extranjeras de naturaleza privada, en los trminos del artculo 2736. Artculo 26 del CCF: Las personas morales pueden ejercitar todos los derechos que sean necesarios para realizar el objeto de su institucin. Artculo 27 del CCF: Las personas morales obran y se obligan por medio de los rganos que las representan sea por disposicin de la ley o conforme a las disposiciones relativas de sus escrituras constitutivas y de sus estatutos. Artculo 28 del CCF: Las personas morales se regirn por las leyes correspondientes, por su escritura constitutiva y por sus estatutos. 96 Artculo 1795 del CCF : El contrato puede ser invalidado: I. Por incapacidad legal de las partes o de una de ellas; 97 Artculo cuarto del decreto.

14

considerar que para la participacin de los talleres familiares se tendra que llevar un registro de los participantes, lo que implica un costo para la administracin, ya que se tendra que llevar un registro de cada uno de los que participen en este programa (no slo el propietario), duplicando as funciones registrales e incrementando los trmites. El financiamiento de los talleres familiares y de sus miembros Respecto al acceso al financiamiento y la facilidad de adquirir bienes y servicios que el decreto pretende dar a los integrantes del taller familiar a travs de crditos del Fondo de Fomento y Garanta para el Consumo de los Trabajadores (FONACOT), hay varias consideraciones que se deben contemplar para su aplicacin. En primer lugar se debe retomar la definicin de trabajador y de trabajo, ya que el FONACOT otorga crditos nicamente a los trabajadores y los integrantes del taller familiar no son considerados como ya se expuso- como tales. El FONACOT otorga nicamente crditos a aquellos trabajadores que laboren para un patrn que se encuentre afiliado al Fondo. En el caso de los talleres familiares no existe tal patrn y no hay manera de que se afilie alguien que sea considerado de manera anloga. El nico que podra fungir como tal es el mencionado propietario que no tiene respaldo jurdico para obtener la calidad de patrn de manera alguna. La poltica de crdito del FONACOT est relacionada con el salario del trabajador, ya que el monto del crdito depender de ste y en ningn caso se menciona cul ser la forma de retribucin de los integrantes del taller familiar, ni si sta deba ser asimilada al salario ni la forma de documentacin, ya que al estar excluidos de las disposiciones de la LFT no se tomar el concepto de salario como vlido para la retribucin que reciban. Los requisitos que el FONACOT establecer para el efecto que el decreto menciona, incrementa la lista de trmites y costos que los integrantes del taller familiar deben cubrir. Lo que puede tener un efecto contraproducente y evitar que se formalicen va registro ante la SE e inscripcin en los programas de la Secretara del Trabajo y Previsin Social.

15

El financiamiento merece especial mencin pues para lograr el crecimiento y desarrollo satisfactorio de un negocio se requiere contar con los recursos suficientes y si no se tiene, como es el caso de muchas empresas, establecimientos o talleres en una fase inicial, se requiere solicitarlos a una institucin que forzosamente exige una garanta, que por lo general es maquinaria o algn inmueble. En el caso de los talleres familiares no queda claro cul es el patrimonio que se podra dar en garanta y las opciones son restringidas por el concepto de patrimonio de familia que por lo general es con lo que un taller familiar cuenta al principio98; la opcin viable es comprometer el patrimonio de los integrantes y, siguiendo los preceptos del decreto, el patrimonio del multicitado propietario al ser l el que tiene el registro ante la SE. Esta situacin es paradjica respecto a los objetivos del decreto mismo. Al no tener certeza del patrimonio que se podr otorgar como garanta y la limitacin del patrimonio familiar, las instituciones no tienen la seguridad que el crdito ser restituido. Todo lo anterior va en contra de los objetivos del decreto para impulsar el desarrollo de los talleres familiares. Capacitacin en los talleres familiares y de sus miembros Adicionalmente el decreto le otorga el mandato a la Secretara del Trabajo y Previsin Social de instrumentar un Programa de Apoyo a la Capacitacin (PAC) en el que se disearn actividades dirigidas a los integrantes del taller familiar para incrementar la productividad y competitividad de los mismos99. Para este efecto es pertinente reiterar que: Los integrantes del taller familiar no tienen obligacin legal de estar capacitados, ni hay patrn que tenga la supervisin de dicha capacitacin, por no estar regidos por las disposiciones de la LFT.

Artculo 723 del CCF : Son objeto del patrimonio de la familia: I. La casa habitacin de la familia; II. En algunos casos, una parcela cultivable. Artculo 724 del CCF: La constitucin del patrimonio de la familia no hace pasar la propiedad de los bienes que a l quedan afectos, del que lo constituye a los miembros de la familia beneficiaria. Estos slo tienen derecho a disfrutar de esos bienes, segn lo dispuesto en el artculo siguiente. Artculo 727 del CCF: Los bienes afectos al patrimonio de la familia son inalienables y no estarn sujetos a embargo ni a gravamen alguno. Artculo 728 del CCF: Slo puede constituirse el patrimonio de la familia con bienes sitos en el lugar en que est domiciliado el que lo constituya.
98 99

Ver artculo sptimo del decreto

16

El taller familiar no es un centro de imputacin normativa, no es considerado por el ordenamiento jurdico como una persona moral; no tiene personalidad ni capacidad jurdica y tampoco cuenta con representantes que puedan actuar por l.

Los miembros del taller familiar no tienen un representante comn, pues el propietario no tiene dicha calidad.

Rgimen fiscal de los talleres familiares y de sus miembros En el artculo dcimo primero del decreto se determina que la Secretara de Hacienda y Crdito Pblico (SHCP) aplicar esquemas tributarios simplificados en el rgimen de pequeos contribuyentes (REPECOS) para lo cual los contribuyentes seran los integrantes del taller familiar, y no el taller familiar, pues ese rgimen fiscal nicamente contempla a las personas fsicas. Con este rgimen se estara excluyendo a aquellos talleres familiares que en algn momento y por razones varias se hayan constituido como personas morales, previsin que desincentiva la institucionalizacin de los talleres familiares y el acceso a mercados expandidos.

17

IV. Propuestas de Solucin A manera de conclusin se exponen a continuacin las propuestas de solucin a los problemas planteados en el presente documento. Inconstitucionalidad Para ser congruentes con el anlisis realizado, la primera propuesta se refiere a la posible inconstitucionalidad de la LFT. Este defecto insalvable de la ley nicamente puede ser eliminado con una modificacin de la LFT, a travs del proceso legislativo100. Lo que est en manos del Ejecutivo Federal es elaborar una iniciativa de ley en la que se expongan los motivos de la inconstitucionalidad y se haga un proyecto de reforma de captulo XV de la LFT. La iniciativa deber ir el sentido de eliminar la exclusin general de la aplicabilidad de las disposiciones de la LFT a los talleres familiares; se deber de especificar de cules preceptos y obligaciones quedan eximidos los talleres familiares. Tendr que haber mencin expresa que los talleres familiares quedan sometidos a la materia adjetiva laboral y a la jurisdiccin de las JCA. Es muy importante salvaguardar los derechos de los individuos que trabajan en los talleres familiares para ser congruentes con el mandato constitucional y la DUDH. La exclusin limitativa deber invertirse y enumerar las disposiciones que no se le aplicarn a los talleres familiares. Debern aplicarse, adems de las disposiciones de seguridad e higiene las relativas a los derechos del trabajador; lo que implica reconocer, en primera instancia que las personas que laboran en el taller familiar son trabajadores. Relacin obrero-patronal Si consideramos seriamente la propuesta anterior, para considerar al trabajador como tal, deber existir un patrn, o algn concepto anlogo, que sea responsable de las obligaciones correlativas a los derechos de aquellos. En este sentido se tienen las siguientes propuestas que resuelven, al mismo tiempo, muchas de los defectos jurdicos del decreto.
100

Articulo 72, inciso F. En la interpretacin, reforma o derogacin de las leyes o decretos, se observarn los mismos trmites establecidos para su formacin.

18

Definicin de talleres familiares La definicin de talleres familiares que ofrece la LFT deber reformularse para incluir a todos los miembros de la familia extendida. Si se desea limitar el concepto se podra limitar en cuanto al grado de parentesco pero no en cuanto a las lneas ni a los parientes por afinidad. En este sentido es recomendable legislar los supuestos en los que el cnyuge deja de serlo y la situacin de los parientes por afinidad. Aunado a lo anterior sera conveniente definir el concepto de pupilo. Es indispensable definir el concepto de taller para que no se confunda con un establecimiento. Para ello se recomienda eliminar este ltimo concepto del decreto para evitar confusin alguna. Concepto de propietario y el registro Si bien el hecho de que el registro tenga efectos constitutivos no es un problema, si lo es el que se tenga que registrar una sola persona a la que se le denomine propietario. Este trmino debe eliminarse y sustituirse por algn otro. Las propuestas al respecto van ligadas a la personalidad y capacidad jurdicas del taller familiar. La problemtica de la personalidad jurdica segn las disposiciones del ordenamiento jurdico se resuelve si el taller familiar se considera como sujeto de derechos y obligaciones centro de imputacin jurdica- esto es viable nicamente si el taller familiar se considera como persona moral. Para dar cabida al taller familiar dentro de las personas morales deber estar dentro de los supuestos establecidos por el CCF. En este sentido y para conservar el espritu de la ley y del decreto de que sea un rgimen de excepcin se debe disear un tipo societario especfico para este tipo de negocios. La opcin de darle personalidad y capacidad jurdica a los talleres familiares resuelve el conflicto patrimonial a travs de su separacin. En este sentido el propietario ya no es el que correr con los riesgos y se elimina la incertidumbre de los casos de ausencia, fallecimiento o prdida de capacidad del mencionado propietario. Con esta solucin se le da mayor seguridad, estabilidad y duracin al negocio. Esta sera la mejor forma de fomentar el desarrollo de los talleres familiares pues les garantiza un patrimonio y fuente de recursos a las generaciones familiares por venir. 19

Con la solucin de otorgar personalidad y capacidad jurdicas a los talleres familiares se resuelven la mayora de los problemas del decreto. El taller familiar con personalidad distinta a los miembros que lo integran podr fungir como el patrn responsable de la supervisin y cumplimiento de las disposiciones de la LFT que deban observarse, incluyendo las que actualmente contempla dicha ley (seguridad e higiene). Asimismo surge la obligacin de capacitar a los miembros del taller por medio del PAC. El registro De la misma manera se subsanara el defecto del registro si el propietario una vez que se elimine el trmino y se modifique por el de representante- actuara como el representante del taller familiar, imprimindole de esta manera congruencia a las disposiciones del decreto y los objetivos del mismo. Adems se debe hacer una mencin especfica de que los acreedores de los derechos y beneficios a que se refiere el decreto sern para los integrantes de los talleres familiares y la obligacin de la inscripcin est a cargo del representante del taller familiar. El financiamiento y la adquisicin de bienes y servicios Al dotar al taller familiar de personalidad y capacidad jurdicas propias tambin se le da la oportunidad de contar con patrimonio propio. El patrimonio del taller familiar en este caso es distinto al de los integrantes del mismo, con lo que se salvaguardan los bienes de las personas que lo integran y se elimina el problema del patrimonio de familia. Si bien es cierto que en una etapa inicial los bienes del taller familiar sern prcticamente los mismos que los de sus integrantes y las obligaciones del taller tendrn, en esta primer etapa, que ser respaldadas con los bienes de los integrantes; en una segunda etapa y ulteriores, se podrn adquirir bienes a nombre y cuenta del taller protegiendo de esta manera los bienes de los miembros y dando mayor seguridad, certeza y posibilidad de crecimiento al taller. El dilema que representa actualmente la afiliacin al FONACOT, se eliminara pues el taller familiar como persona moral, fungiendo de manera anloga a un patrn, se podra afiliar al FONACOT y los integrantes del taller, como trabajadores de ste podran obtener los beneficios del Fondo. Rgimen fiscal del tipo societario taller familiar 20

El nuevo tipo societario que se propone deber tener un rgimen simplificado de tributacin pero no podr regirse por los preceptos de los REPECOS ya que no se considerar una persona fsica. Los que podrn considerarse REPECOS sern los integrantes del taller, si sus ingresos no superan los dos millones de pesos anuales. Se propone crear un rgimen simplificado para este nuevo tipo de contribuyentes o incluirlos, con o sin excepciones, a los regimenes simplificados existentes. De esta manera creemos que quedan cubiertos: (i) la descripcin del marco jurdico que da origen al decreto, (ii) el anlisis jurdico de la viabilidad de las disposiciones del proyecto de decreto presidencial por el que se establecen medidas para impulsar el desarrollo de los talleres familiares y (iii) se han ofrecido las propuestas que creemos pondran solucin a los problemas identificados.

21

DOCUMENTO DE PROPUESTAS

22

Tabla de contenidos I. Antecedentes de la propuesta........................................................................................7 II. Justificacin ................................................................................................................8 III. Objetivo, metodologa y delimitacin......................................................................12 IV. Poltica pblica del gobierno federal........................................................................14 V. Desarrollo de la investigacin...................................................................................17 1)Las MIPyMEs en Mxico y sus dificultades............................................................17 2)Respuestas del gobierno y sus limitaciones.............................................................20 3)Experiencia internacional.........................................................................................22 4)Cultura empresarial..................................................................................................30 VI. Escenarios de solucin y propuestas........................................................................35 1) Conjunto de soluciones integrales...........................................................................35 2) El nuevo tipo social. Caractersticas y anlisis......................................................37 a) Fuente Normativa................................................................................................37 b) Denominacin.....................................................................................................38 c) Tipologa de Sociedades......................................................................................39 d) Forma de Constitucin e Inicio de Operaciones.................................................40 e) Capital mnimo y Ttulos Representativos del Capital........................................43 f) rganos Sociales..................................................................................................47 g) Derechos de los Accionistas................................................................................53 h) Procedimiento de salida......................................................................................54 i) Resolucin de controversias.................................................................................54 3) Rgimen operativo..................................................................................................55 a)Rgimen fiscal......................................................................................................55 b)Rgimen laboral...................................................................................................60 c)Rgimen de seguridad social................................................................................62 VII. Conclusin.............................................................................................................64 I. Introduccin..................................................................................................................3 II. Fundamentos Jurdicos.................................................................................................4 III. Anlisis semntico y jurdico ....................................................................................7 IV. Propuestas de Solucin.............................................................................................18 I. Introduccin...............................................................................................................1 II. Fuente Normativa......................................................................................................2 III. Estructura y contenido mnimo de la reforma.........................................................3 IV. Consideraciones varias ajenas a la materia mercantil.............................................9 V. Talleres familiares..................................................................................................12

23

I. Introduccin El presente documento expone de manera concisa las propuestas sobre la creacin de un nuevo tipo social. La propuesta est dirigida esencialmente a nuevos empresarios quienes al iniciar un negocio encuentran obstculos legales y una multiplicidad de trmites que les impide constituirse conforme a los tipos societarios que la Ley General de Sociedades Mercantiles (LGSM) prev. Sin que la propuesta restrinja su mbito personal a los nuevos empresarios abre la posibilidad a los ya existentes que encuentren dificultades del mismo tipo para formalizar sus operaciones. La estructura de la propuesta respecto a la insercin del nuevo tipo social al ordenamiento jurdico mexicano contiene las siguientes partes: I) Fuente normativa, II) Estructura y contenido mnimo de la reforma al marco jurdico, dividida a su vez en: (i) tipologa, (ii) constitucin, (iii) modalidades, (iv) estructura accionaria, (v) capital, (vi) derechos y obligaciones, (vii) rganos sociales, (viii) cambio de estatutos, fusin, escisin y disolucin, III) Consideraciones varias ajenas a la materia mercantil, (i) rgimen fiscal, (ii) rgimen laboral, (iii) rgimen de seguridad social.

II. Fuente Normativa A pesar de existir diversas posibilidades para insertar un nuevo tipo social en el ordenamiento jurdico mexicano, creemos que la mejor opcin es una modificacin a la LGSM, a travs de la presentacin de una iniciativa ante el Congreso de la Unin, en la que se expongan los motivos por los que se deber modificar dicha ley (ver Informe de Investigacin). Cabe destacar que si la iniciativa la presenta el Poder Ejecutivo, sta tendr que ser analizada por la Comisin Federal de Mejora Regulatoria (COFEMER), lo cual reducir los costos de anlisis de la poltica. ste modo tiene como desventaja que la COFEMER tiene hasta 30 das para desarrollar sus observaciones y dada la fecha actual puede que no sea tiempo suficiente para que la iniciativa sea discutida en el Congreso durante ste perodo ordinario de sesiones. De cualquier manera consideramos que sta es la mejor manera de presentar la iniciativa. La reforma a la LGSM consiste en modificar su artculo primero para aadir una sptima fraccin que enuncie dentro de la lista de numerus clausus a las Sociedades Familiares (S.F.), denominacin que se trata ms adelante. La modificacin no deber incluir el ltimo prrafo del mencionado artculo, ya que como se explica ms adelante- el nuevo tipo societario no podr constituirse con la modalidad de capital variable (C.V.). Para una incorporacin clara y consistente del nuevo tipo social se deber disear un captulo en el cual se especifiquen las normas que versan sobre denominacin, constitucin, estructura societaria, estructura de capital, fusin y escisin y disolucin. Es necesario aadir este nuevo captulo a la LGSM debido a que el rgimen de las S.F. ser de excepcin y ser regido por normas especiales. Respecto a todo aquello que no est previsto por la reforma, se recomienda que sean aplicables a las S.F. las normas que establece la LGSM a propsito de la Sociedad Annima (S.A.) por ser la mejor regulada por dicho ordenamiento.

III. Estructura y contenido mnimo de la reforma El objetivo que se persigue con la modificacin a la LGSM es ampliar la oferta de los tipos societarios con un tipo social que sea funcional, con el mnimo de cargas y costos posibles para aquellos nuevos empresarios, as como para aquellos empresarios que realizan sus actividades desde el marco de la informalidad por no tener los medios y resultarles muy complejos e inadecuados los tipos societarios existentes en la actualidad. Esta propuesta expone los puntos que consideramos indispensables para la modificacin de la LGSM. Incluye nicamente los puntos que no deben pasar desapercibidos en la iniciativa de ley para que sta logre su objetivo. Tipologa Desde un inicio se pens en la tipologa de Sociedades Familiares (S.F.) por influencia de la disposicin sobre talleres familiares de la Ley Federal del Trabajo (LFT); entendemos, despus de un anlisis de la disposicin, que es limitativa pues restringe la participacin de otras personas, sectorizando los fines de la poltica pblica. Sin embargo, consideramos que llamndose el presente estudio Sociedades Familiares, la propuesta de nombre para esta sociedad debe ser precisamente esa, pretendiendo que d cabida a todas aquellas personas que, independientemente de su relacin de parentesco mantengan un vnculo cercano y una estrecha relacin. En este sentido la sociedad que se constituya podr tener cualquier denominacin o razn social seguida de las palabras Sociedad Familiar o las siglas S.F. Constitucin A diferencia del resto de las sociedades mercantiles proponemos que se eliminen los trmites ante la Secretara de Relaciones Exteriores (SRE): Eliminar el trmite de solicitud de permiso para constitucin de Sociedades Mercantiles de la Secretara de Relaciones Exteriores por medio del cual se consulta si se puede o no utilizar la denominacin de que se trate. Se recomienda que sea un proceso electrnico en el que la falla en el sistema de cmputo no sea

imputable al solicitante. Para este trmite bastara con tener el acuse electrnico y que se presente ante el Registro Pblico de Comercio (RPC) al momento del registro; Que se exima a la S.F. del aviso de uso de denominacin en el que se le informa sobre la clusula de exclusin o admisin de extranjeros y se sustituya por formato oficial, gratuito por medio del cual se emita una protesta de decir verdad de dicha exclusin o en caso de tener la clusula de admisin de extranjeros se tenga un formato de igual manera oficial, gratuito por medio del cual se proteste que no se invocar la proteccin del gobierno extranjero de que se trate, bastando la presentacin de dichos formatos ante el RPC para el debido registro. Los formatos donde se hagan constar protestas de decir verdad debern contener una leyenda en la que se aperciba a los que suscriban el documento que, en caso de no coincidir la informacin con la realidad, quedan sujetos a las penas previstas para el delito de falsedad de declaraciones ante autoridad distinta de la judicial. A diferencia del resto de las sociedades previstas por la LGSM se propone que se excepte a las S.F. de constituirse ante notario pblico. Y que nicamente se constituyan ante corredor pblico. Otra propuesta al respecto es reducir, por ley, el precio de la protocolizacin, estableciendo una cuota fija para las actas de constitucin de las S.F. En este aspecto se elimina la posibilidad de protocolizar las actas constitutivas ante los notarios pblicos por la complejidad de homologar todas las legislaciones que los rigen pues pertenecen al orden local. La inscripcin en el RPC continuar siendo obligatoria. De esta manera quedarn exhibidos e inscritos: (i) el acta constitutiva (ii) los estatutos de la S.F. (iii) los formatos de protesta de decir verdad mencionados en el prrafo anterior, con esto se lograr tener la publicidad ante terceros y un folio en el cual conste la informacin de la sociedad. Tomando en cuenta lo anterior, los dems trmites para la constitucin debern ser conforme al Sistema de Apertura Rpida de Empresas (SARE) para lo cual deber tratarse de una actividad de bajo impacto. Se propone que dentro de las modificaciones necesarias se debe crear un rgimen de excepcin dentro de las disposiciones del SARE que contemple las modificaciones relativas a la eliminacin de los trmites ante SRE. Se 4

debern hacer ajustes en cuanto al impacto de las S.F. ya que se propone que independientemente del impacto de este tipo de sociedades para iniciar operaciones sigan el procedimiento del SARE. Responsabilidad La S.F. ser desde el momento de su constitucin una persona jurdica independiente, lo que la hace un sujeto de derechos y obligaciones, con personalidad distinta de la de los socios que la conformen. Esto conlleva a que la S.F. tenga patrimonio propio, sin que esto signifique necesariamente que la responsabilidad de los socios para responder por las deudas de la S.F. sea limitada a las aportaciones que hayan realizado. Por ello se propone que se haga explcito que la responsabilidad de los socios ser limitada, lo que se traduce en la imposibilidad de los acreedores de cobrar sus deudas con el patrimonio de los socios. Con esta disposicin se entiende que la S.F. responder nicamente con sus activos y los socios slo con sus aportaciones. Todos aquellos bienes y servicios que se contraten por nombre y cuenta de la S.F., sern responsabilidad de la sociedad misma. Aquellos que se contraten a nombre del socio, por cuenta de la sociedad, el socio, en este caso se convierte en deudor de la S.F., quien podr deducir el monto de la deuda de en los subsiguientes dividendos del socio-deudor Capital Para la constitucin del nuevo tipo societario propuesto no se requerir capital mnimo obligatorio, sin embargo creemos pertinente que se deje al arbitrio de los socios la fijacin de un capital mnimo por va estatutaria. Se propone que el capital est representado por acciones de dos tipos: Tipo A: Acciones ordinarias que otorguen los derechos patrimoniales y corporativos Tipo B: Acciones de voto restringido las cuales otorguen nicamente derechos patrimoniales. Todas las acciones sern nominativas y otorgarn el derecho de retiro que se podr ejercer en el momento en el que el socio decida dejar de pertenecer a la S.F.

Las acciones debern de ser de libre transferencia dentro del grupo de inversionistas, aunque en los estatutos podrn establecerse las restricciones que los socios consideren pertinentes para la transmisin de acciones a terceros. Las aportaciones de los socios podrn ser en dinero, especie e incluso trabajo. Derechos Corporativos Los derechos corporativos permiten participar en decisiones sobre los aspectos relevantes en la direccin de la sociedad (administracin, vigilancia, fusin, escisin, disolucin, financiamiento y en general aquellos actos jurdicos que se realicen en nombre y/o por cuenta de la sociedad). Los derechos mnimos que debern otorgar las acciones tipo A son: Derecho al voto en las asambleas Derecho a deliberar en las asambleas Derecho de oposicin en los acuerdos de la mayora

rganos Sociales Asamblea de Socios La propuesta en este aspecto es eximir al nuevo tipo societario de la obligacin de realizar las asambleas de manera peridica, y dar la opcin a que se lleven a cabo cuando los socios lo consideren pertinente. Debido a lo anterior en este tipo societario simplificado no cabe una distincin entre asambleas ordinarias y extraordinarias. Uno de los puntos que se recomiendan es que los requisitos y facultades deben ser por lo menos iguales a los que se establecen para la Sociedad de Responsabilidad Limitada (S. de R. L) que son las siguientes: o Las asambleas tendrn las facultades siguientes: Discutir, aprobar, modificar o reprobar el balance general correspondiente al ejercicio social clausurado; 6

Proceder al reparto de utilidades; Nombrar y remover a los gerentes; Designar, en su caso, el consejo de vigilancia; Resolver sobre la divisin y amortizacin de las partes sociales; Exigir, en su caso, las aportaciones suplementarias y las prestaciones accesorias;

Intentar contra los rganos sociales o contra los socios, las acciones que correspondan para exigirles daos y perjuicios;

Modificar el contrato social; Consentir en las cesiones de partes sociales y en la admisin de nuevos socios;

Decidir sobre los aumentos y reducciones del capital social; y Decidir sobre la disolucin de la sociedad.

En caso de celebrarse una asamblea se deber levantar un acta donde consten los acuerdos tomados y la votacin. Las actas de asamblea debern conservarse para tener un registro escrito de las mismas. Se recomienda que en las asambleas sea obligatoria la participacin de la mayora de los socios que cuenten con acciones tipo A, mientras que los socios que cuenten con acciones tipo B podrn participar en las discusiones, sin derecho de voto. rgano de Administracin Proponemos que la administracin de la sociedad est a cargo, en principio, de un administrador nico electo por la asamblea de accionistas. El administrador nico podr ser un socio o una persona ajena a la sociedad, a eleccin la Asamblea. En caso de que los socios prefirieran un consejo de administracin, se debern establecer en los estatutos.

rgano de Vigilancia Conforme al principio de simplificacin administrativa se propone que en este tipo societario el rgano de vigilancia se erija slo a solicitud de los socios. El rgano podr, en su caso conformase por dos o ms socios, sin que para integrarlo importe el tipo de acciones que detenten. Una vez terminadas sus funciones, el rgano podr disolverse y volverse a erigir hasta que sea requerido de nueva cuenta. Cambio de estatutos, Fusin, Escisin y Disolucin En estos aspectos la propuesta se basa en eliminar los trmites ante la SRE. En este sentido proponemos se siga el principio que rige para la constitucin o formacin de un acto jurdico; la regla general es que si para su constitucin se requiri un contrato protocolizado ante corredor, para su disolucin se requerir un nuevo convenio. En caso de cambios en las disposiciones de los estatutos proponemos que no se tenga que acudir ante la SRE sino que se deposite una nueva versin ante el RPC con lo que la versin anterior quedara derogada. Un requisito que se podra evitar es el nombramiento de un liquidador el cual resulta innecesario y sus funciones pueden ser realizadas por el administrador nico. Resolucin de Conflictos En cuanto a la resolucin de conflictos proponemos que debe efectuarse por conducto de la mediacin, debido a que el arbitraje es un proceso demasiado costoso, mientras que la va ordinaria plantea muchas dificultades y un camino muy largo por recorrer.

IV. Consideraciones varias ajenas a la materia mercantil Para efectos de esta propuesta, reiteramos que para cuestiones de normas de carcter eminentemente mercantiles independientemente de su denominacin o fuenteno se considera un lugar idneo para establecer disposiciones en otras materias, tales como fiscal, laboral y/o de seguridad social, no obstante lo cual, se procede a hacer los siguientes comentarios: Rgimen Fiscal Proponemos un rgimen de contribucin tributaria simplificado, similar al Rgimen de Pequeos Contribuyentes (REPECOS), adaptable a las personas morales si sus ingresos fueran menores a $ 2 millones, en el que se propone: Cuota fija de Impuesto Sobre la Renta (ISR); Cuota fija de Impuesto al Valor Agregado (IVA); Simplificacin administrativa, eliminando: o Registro de ingresos en libros de contabilidad o Presentacin de la declaracin informativa anual o Expedicin de notas por operaciones de hasta 100 pesos o Pagos bimestrales lo que disminuye la carga administrativa En el caso de encontrarse en un nivel de ingresos entre $ 2 millones de pesos y $ 4 millones de pesos anuales asimilar el rgimen simplificado al Rgimen Intermedio de las Personas Fsicas con Actividades Empresariales lo que les podra permitir: Llevar una Contabilidad Simplificada Hacer los pagos provisionales aplicando a los ingresos menos deducciones, una tasa del 5% y hacer posteriormente la declaracin del ejercicio con la tabla general aplicable a las personas fsicas.

No tendrn la obligacin de: Preparar estados financieros anuales e inventarios finales Proporcionar su informacin fiscal a travs de medios electrnicos Expedir y conservar la documentacin comprobatoria de las actividades que realice Conservar, de manera especial, la documentacin de operaciones celebradas con partes relacionadas residentes en el extranjero De esta manera las S.F. tendran margen hasta que rebasaran los $ 4 millones de ingresos anuales para tributar en el rgimen de ley aplicable a empresas, en su caso, pasando gradualmente por el rgimen de REPECOS a Intermedios, hasta llegar al rgimen general. Rgimen laboral Reiterando que ste rgimen no es materia de este estudio, se menciona por su importancia para hacer nfasis en que se debe contemplar si se pretende crear un nuevo tipo social simplificado. La modificacin del rgimen laboral sera necesaria, pues la legislacin en esta materia establece muchas cargas para el patrn que no coinciden con el sistema simplificado que se pretende crear para las S.F. Se requerira crear un rgimen de excepcin que simplifique las cargas patronales sin olvidar que el riesgo es caer en una causal de inconstitucionalidad por contravenir el artculo 123 constitucional. Esto nos lleva a que la reforma en este sentido va ms all pues se tendra que modificar la Constitucin. Estamos conscientes de que los beneficios que la LFT otorga a los trabajadores no se pueden considerarse materia de esta reforma; sin embargo se puede considerar instrumentar modificaciones que serviran como programa piloto de la reforma estructural en la materia laboral. constitucional y a la LFT. Mediante una modificacin al artculo 123

10

Una aproximacin sobre las modificaciones que se podran instrumentar en este tipo de sociedades, sin perder de vista las consideraciones hechas en los prrafos anteriores, son: Suprimir el contrato colectivo Suprimir las asociaciones de trabajadores hacia el interior de la sociedad los sindicatos de empresa-, sin que esto signifique una ausencia total del derecho de asociacin ya que como parte de un gremio seguirn teniendo tal derecho. Suprimir el concepto de reparto de utilidades (PTU), que en la prctica se omite. Eliminar la enumeracin de las causas de rescisin del contrato, de tal manera que se pueda despedir al trabajador en cualquier momento y sin una razn en especial. Lo que se busca es que el propio mercado regule la demanda y oferta de trabajo. Esta modificacin se sustenta en la racionalidad econmica. Esta reforma promueve elevar: o La productividad del trabajador en lo particular o La eficiencia del trabajador en lo particular o La productividad de las S.F. en lo general Rgimen de seguridad social En cuanto a la materia de seguridad social sin perder de vista las consideraciones anteriores, estimamos pertinente la adscripcin de los empleados de la S.F. al Seguro Popular o a la cobertura por parte del empleador de los gastos mdicos de forma privada, como generalmente se da el caso en la prctica, sin que por ello se considerara una violacin de la LFT. Se debe considerar, as mismo una reforma que permita el pago de cuotas nicas que den por cubiertas las obligaciones tributarias y de seguridad social y que por ende den a sus beneficiarios el derecho al uso del Instituto Mexicano del Seguro Social (IMSS).

11

Si la quiebra tcnica en la que se encuentra el IMSS impide la aplicacin de sta propuesta, podra considerarse la incorporacin de los empleados de las S.F. en el Seguro Popular, o bien exigir a los socios que absorban el pago de seguros privados que protejan a sus trabajadores. V. Talleres familiares En el anlisis sobre el Decreto de los talleres familiares realizado en el documento de discusin se determinaron como principales problemas de la carencia de personalidad y capacidad jurdica, los problemas de separacin patrimonial as como la posible inconstitucionalidad e inconsistencia tanto de las disposiciones del Decreto como, inclusive la Ley Federal del Trabajo, entre otros. El decreto establecido por el Ejecutivo Federal es un gran avance en cuanto al impulso a las MIPyMEs, principalmente porque refleja el inters de ste poder por fortalecer dicho sector. Independientemente de las intenciones del Ejecutivo, basndonos en el anlisis realizado previamente, podemos determinar que los alcances de la poltica implementada sern limitados debido a las carencias que el Decreto presenta. Para reforzar el sustento jurdico del Decreto consideramos necesario que se lleven a cabo las propuestas que sugerimos en la seccin de propuestas de solucin que se encuentra en el anlisis sobre los talleres familiares. La posibilidad de darle personalidad y capacidad jurdica a los talleres familiares a travs de su constitucin como sociedades familiares resuelve el conflicto de la separacin patrimonial. La posibilidad de que accedan a la limitacin de la responsabilidad jurdica abre espacios para la limitacin de la responsabilidad econmica. Independientemente de que se realicen o no las dems modificaciones sugeridas en el informe de investigacin y propuesta, esta medida permitir que los talleres familiares conserven sus caractersticas esenciales y que adems sean un centro de imputacin normativa. De esta manera, los talleres familiares contarn con personalidad y capacidad jurdica y aumentarn los beneficios de la aplicacin del decreto en favor de las familias.

12

La transicin mencionada debe hacerse por medio de un sistema de incentivos que ponga a consideracin de los propietarios de los talleres familiares los beneficios que la adopcin de la Sociedad Familiar como tipo societario les traera. A su vez habra que determinar cules seran los costos de este cambio en el esquema constitutivo de cada taller familiar, aunque consideramos que debido a que los objetivos de las Sociedades Familiares son, en todos sentidos, en beneficio de las MIPyMEs y los pequeos comerciantes, los costos seran muy bajos en comparacin con los beneficios que se podran lograr, en particular para los nuevos agentes que ingresan al mercado.

13

DIAGNSTICO DE VIABILIDAD POLTICA

La inclusin de los agentes econmicos en el mercado productivo a travs de la generacin de un entorno empresarial favorecedor, es uno de los elementos necesarios para recuperar la competitividad perdida en el pas. Para ello, se ha identificado la necesidad de encontrar instrumentos y herramientas que mejoren las condiciones de las MIPyMES, a travs del diseo de un tipo societario que se adapte a sus necesidades y provea un esquema que incentive su creacin y crecimiento. El proyecto tiene por objeto: (a) disear un tipo societario que constituya una base jurdica para otras polticas pblicas en diversos mbitos como el fiscal (rgimen tributario simplificado), laboral (excepciones al rgimen general) y seguridad social (excepciones al rgimen general, posibilidad de inscripcin al seguro popular o privado); (b) generar un instrumento jurdico competitivo para dar ms alternativas a los emprendedores; (c) y proveer incentivos a la formalidad, as como facilitar la posible migracin de los activos informales. La realizacin de esta propuesta representara un adelanto para fomentar el desarrollo de las MIPyMEs y combatir la informalidad desde el mbito corporativo, lo que se traducira en una mayor cultura de la legalidad, competitividad e inversin. En este documento se detallan las acciones y actores que deben considerarse para la aprobacin del proyecto, pues se reconoce que esta mejora tcnica depende del xito de un proceso poltico de toma de decisiones. La mejor forma de insertar el tipo societario propuesto en el ordenamiento jurdico mexicano, es a travs de una reforma a la Ley General de Sociedades Mercantiles. Para ello, es de mxima premura la contratacin de la elaboracin del anteproyecto de iniciativa a un especialista. En este sentido, se abren dos posibilidades respecto al origen de la iniciativa parlamentaria correspondiente: puede ser presentada por el Presidente o impulsada desde el propio Congreso, ya sea desde la Cmara de Diputados o la de Senadores. La primera opcin obliga a la presentacin del anteproyecto acompaado de una manifestacin de impacto regulatorio, invocando la excepcin de beneficios superiores a los costos ante la Comisin Federal de Mejora Regulatoria (COFEMER) y la

publicidad de la reforma para recibir comentarios por parte de los interesados. Las ventajas de esta opcin son la apertura al debate pblico del tema y el seguimiento de la disciplina regulatoria consistente con las mejores prcticas internacionales. Sin embargo, este procedimiento, en conjunto, tomara al menos 30 das. Por otro lado, el ltimo periodo de sesiones de la presente legislatura terminar, en el mejor de los casos, el 30 de abril. La presentacin de la iniciativa por el ejecutivo sera entonces ante la Comisin Permanente del Congreso, condenndola a no ser discutida sino hasta el siguiente periodo de sesiones, con el nuevo Congreso que ser elegido en julio de 2006. La nica posibilidad de que la reforma vea la luz en este sexenio, requiere que sea impulsada desde el Congreso y presentada por un legislador. El periodo de primavera del ltimo ao de cada legislatura (LVII y LVIII) ha demostrado ser el ms productivo de todos los periodos de sesiones, lo que anima a impulsar el proyecto lo antes posible. Se sugiere que la Cmara de Senadores funja como cmara de origen y la de diputados como revisora. Esta recomendacin se sostiene en la evidencia recogida de los ltimos periodos legislativos, donde la tasa de aprobacin de la cmara alta supera en tres puntos porcentuales a la cmara baja. En la aprobacin del proyecto legislativo propuesto debe tenerse en consideracin que, debido al escaso tiempo que queda al periodo de sesiones, el xito de la reforma no slo depende de la construccin de los consensos necesarios para lograr un apoyo mayoritario, sino de la inclusin del proyecto en la agenda legislativa, de suerte que su discusin no exceda 15 das en ninguna de las cmaras. La premura con que deber ser aprobado en la cmara de origen y ratificado en la revisora, pone al centro de la viabilidad de la reforma en (i) la elaboracin de una iniciativa de calidad, que evite en la mayor medida posible la realizacin de modificaciones y permita su rpida dictaminacin dentro de las comisiones legislativas, y (ii) en una exitosa presentacin del proyecto y su importancia a los rganos de gobierno de ambas cmaras: ambas Mesas Directivas debern incluir el proyecto en los rdenes del da inmediatos posteriores a la remisin de la iniciativa, mientras que las comisiones tendrn que elaborar un dictamen en un tiempo menor a siete das. Apoyo al proyecto de reforma

Dentro del ejecutivo se ha identificado al Comit para el Fomento de Talleres Familiares como un actor clave para el impulso de la iniciativa. El comit como principal promotor de la reforma, deber organizar una o ms reuniones con los presidentes de las mesas directivas para acordar la inclusin de la iniciativa en el orden del da o bien, asegurarse de que lo har el legislador que la promueva. Desde el ejecutivo podrn sumarse apoyos tcticos de Rubn Aguirre, subsecretario de ingresos de la Secretara de Hacienda, as como el coordinador de la Oficina de Polticas Pblicas de
la Presidencia, Eduardo Sojo.

En la cmara de diputados se encuentran apoyos dentro de la comisin relevante para el proyecto: La Comisin de Economa, especialmente la Subcomisin de MIPyMES. El diputado Manuel Ignacio Lpez Villareal (PAN) es considerado estratgico porque deber convocar y dirigir la sesin de la Comisin de Economa para obtener un dictamen favorable a la brevedad posible. El momento electoral juega en contra de la iniciativa en la medida en que ha distrado los esfuerzos de muchos legisladores de la actividad estrictamente parlamentaria, como es el caso del diputado Eduardo Bailey Elizondo (PRI) coordinador de la subcomisin de MIPyMES, que es otro actor de especial relevancia y cuya bsqueda de la presidencia municipal del ayuntamiento de San Nicols en Nuevo Len le impedir, seguramente, dar seguimiento a la iniciativa. En ltima instancia debern construirse los apoyos entre aquellos legisladores que an mantengan altos niveles de participacin en la actividad parlamentaria. Adicionalmente, el proyecto de reforma cuenta con numerosos e importantes apoyos potenciales que, sin embargo, deben ser movilizados en torno al proyecto. En el sector empresarial se contara con el apoyo de la CONCANACO y CONCAMIN, que veran en la propuesta un satisfactorio avance de la poltica pblica a favor de la formalidad y el desarrollo de la competitividad. Por otra parte, asociaciones internacionales como FUNDES, BID, y la Corporacin Financiera Internacional que comparten los objetivos de la reforma, pueden ser movilizados para declarar pblicamente su apoyo al proyecto, aumentando la publicidad de la reforma y generando un clima de opinin favorable para su aprobacin.

Por ltimo, el proyecto puede ser recibido favorablemente por la opinin pblica, en la medida en que se apoya en valores ampliamente compartidos por la sociedad mexicana: incentivar los negocios familiares que tienen gran presencia en el pas pero ampliar sus posibilidades de crecimiento al tiempo en que dar mayor certidumbre a sus socios y trabajadores. Oposicin al proyecto de reforma. El proyecto de reforma no tiene en su aspecto tcnico ningn opositor, sin embargo, el reto ser evitar que otras iniciativas que compiten por un lugar en la agenda legislativa logren imponerse sobre la creacin de un nuevo tipo societario. Diagnstico del grado de dificultad del proceso poltico. El mbito de aprobacin de la reforma es el momento ms complejo en este proceso poltico. La instrumentacin del proyecto ser menos complicada y deber apoyarse en los avances que se han logrado a partir del Decreto de Talleres Familiares y la estrategia presidencial para apoyarlos. Evaluacin de la viabilidad del proyecto de reforma. El proyecto es viable en su aspecto fiscal y laboral, as como bondadoso en sus consecuencias positivas para el desarrollo econmico. Los grupos parlamentarios ms importantes en el congreso, PAN, PRI y PRD, han sugerido su apoyo a polticas que se dirijan en este sentido. El reto ser introducir el proyecto en la agenda legislativa en un momento de alta competitividad entre iniciativas, debido a la cercana del trmino de las sesiones de la presente legislatura. Por otra parte, la aprobacin del proyecto pueden significar un ltimo esfuerzo de convergencia entre los poderes ejecutivo y legislativo, los legisladores intervendrn mejorando una disposicin del ejecutivo, mientras que este ltimo tendr la oportunidad de dar mayor certidumbre a uno de los proyectos ms importantes en el combate a la informalidad y el impulso a las MIPyMES. Lneas generales de accin para hacer viable el proyecto de reforma.

Ubicar y movilizar el apoyo de los grupos de presin que se ven beneficiados por el proyecto. Aunque existen actores que como los propios usuarios potenciales del tipo societario apoyaran el proyecto, no hay tiempo para establecer vnculos entre ellos que permitan su organizacin en un grupo de presin. En consecuencia, la bsqueda de apoyo deber limitarse a aquellos actores que con una organizacin previa slo necesitan ser movilizados, como es el caso de la CONCANACO, CONCAMIN, FUNDES, BID, y OECD. Puede instrumentarse una campaa de comunicacin basada en la provisin de informacin a los medios de comunicacin, de suerte que se aumente la presencia del tema en la opinin pblica y se incrementen los costos polticos de no agendar la discusin en el Congreso; al contrario, presentar una iniciativa que por sus importantes beneficios goza de un amplio consenso que puede sensibilizar a los legisladores. Desde el poder ejecutivo pueden realizarse pronunciamientos que complementen esta estrategia comunicativa. Aunque la reforma puede contar con el consenso de todas las fuerzas polticas, deber tener prioridad la velocidad de la discusin y en este sentido, es recomendable que el objetivo se establezca en la conformacin de una mayora mnima necesaria para la aprobacin del proyecto. En este sentido, aunque el PRD podra apoyar la iniciativa, los esfuerzos deben dirigirse a la construccin de una alianza natural entre el PAN y el PRI para el apoyo de este proyecto.

APNDICE 1. DIAGNSTICO DE VIABILIDAD POLTICA

Diagnstico sobre el balance de poder a favor y en contra del proyecto de reforma (en una escala del 1 al 5, en donde 1 = bajo y 5 = alto):

Nivel de apoyo en general al proyecto de reforma: __4__ Nivel de oposicin en general al proyecto de reforma: _ 1 _ Nivel de apoyo de actores clave a tu proyecto de reforma: __4__ Nivel de oposicin de actores clave a tu proyecto de reforma: __1__ Diagnstico del grado de dificultad que representa el proceso poltico de la reforma (en una escala del 1 al 5, en donde 1 = muy fcil y 5 = muy difcil): Nivel de dificultad de introducir la reforma en la agenda poltica: __4__ Nivel de dificultad de lograr la aprobacin de la reforma: ___2__ Nivel de dificultad para ejecutar exitosamente la reforma: __1__ Si las acciones recomendadas se llevan a cabo, la viabilidad del proyecto de reforma sern (en una escala del 1 al 5, en donde 1 = xito y 5 = fracaso): Proceso de aprobacin de la reforma __2___ Proceso de instrumentacin de la reforma __1__

Tabla 1. Nivel de Dificultad del Proceso Poltico

Fase del proceso Introducir la reforma en la agenda poltica Disear la reforma Aprobar la reforma Ejecutar la reforma Lograr que la reforma sea sustentable en el largo plazo ++ Muy fcil + Fcil 0 Moderado Difcil -Muy difcil ++ ++ ++ ++ ++ ++ ++ ++ ++ ++ 0 ++ 0 ++ 0 ++ ++ + ++ ++ 0 ++ ++ Movilizar apoyo poltico Manejar a la oposicin Asuntos tcnicos y legales Asuntos presupuestarios Asuntos de organizacin y administracin

MAPA DE ACTORES (1)

A favor
PRESIDENCIA DE LA REPBLICA Eduardo Sojo Jorge Lozano (PAN) Sen. Sen. COMISIN DE FOMENTO ECONMICO Dip. Jorge Luis Hinojosa Moreno (PAN) COMISIN DE ECONOMA

En contra

Lyssete Henriquez Dip. FUNDES Manuel Ignacio Lpez Villareal (PAN) Nuevo PDTE. COMISIN DE Tipo Lus Antonio ECONOMA Societ Mahbubi ario CONCANACO Len Halkin Rubn Aguirre Pangburn Bider SUBSECRETARIO DE INGRESOS CONCAMIN Dip. Eduardo Bailey - SHCP Elizondo SUBCOMISIN PaoloMIPyME Martelli CORPORACIN FINANCIERA INTERNACIONAL (CFI) Lus Alberto Sen. Fernando Gmez Esparza (PRI) Moreno PDTE. COMISIN DE FOMENTO BID ECONMICO Mara del Carmen Daz Amador PRONAFIM

Neutral

Mara del Carmen Daz Amador PRONAFIM Lus Alberto Moreno BID Actores secundarios

Dip. Eduardo Bailey Elizondo (PRI) SUBCOMISIN MIPyME Actores PRESIDENCIA DE LA tcticos REPBLICA Eduardo Sojo Dip. Manuel Lpez Villareal Lyssete (PAN) Henriquez PDTE. COMISIN DE FUNDES ECONOMA Actores Sen. Sen. Jorge Lozano (PAN) estratgicos Sen. Fernando Gmez Esparza (PRI) COMISIN DE FOMENTO PDTE. COMISIN DE FOMENTO ECONMICO ECONMICO COMIT PARA EL FOMENTO DE TALLERES FAMILIARES Rodolfo Gonzlez Muoz Len Halkin Bider CONCAMIN Dip. Jorge Luis Hinojosa Moreno (PAN) Lus Antonio COMISIN DE ECONOMA Mahbubi CONCANACO Rubn Aguirre Pangburn SUBSECRETARIO DE INGRESOS - SHCP Paolo Martelli CORPORACIN FINANCIERA INTERNACIONAL (CFI)

Cuadro Explicativo explicativo

Grupos sociales Gobierno federal Congres o Medios y lderes de opinin Actores internacionales Empresario s Otros