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FORO

revista de derecho, No. 4, UASB-Ecuador ICEN Quito, 2005

erecho y Economa es la traduccin espaola del clsico Law and EcoRobert Cooter y Thomas Ulen, DEnomics, D.R. (c) 1997, Addison-Wesley RECHO Y ECONOMA, Mxico, Fondo de Cultura Econmica, 2002, seEducational Plublishers Inc. Contiene un gunda reimpresin, 686 pp. estudio desde la economa hacia el dereRobert Cooter, Ugo Mattei, Pier cho efectuado por los economistas Cooter Giuseppe Monateri, Roberto Parde Berkeley, California, y Ulen de Chamdolesi, Thomas Ulen, Ir MERCATO paign, Illinois. Se explica el mismo denDELLE REGOLE, ANAUS/ ECONMCA tro sistema jurdico del common law. Sin DEL DIRI1TO CIV/LE, Bologna, 11 Muembargo se trata de una obra de gran allino, 2001, 488 pp. cance y trascendencia por cuyo mrito se por Jos Vicente Troya Jaramillo* han efectuado varias ediciones e inclusive se la ha traducido al chino, al japons, al ruso y al espaol. Cooter & Ulen en la introduccin, captulo 1, parten del hecho que hasta los aos sesenta el derecho confinaba el uso de la economa a las reas de las leyes antimonoplicas, las industrias reguladas, los impuestos y la determinacin de los daos monetarios (p. 11). Posteriormente el anlisis econmico del derecho se expandi a otras reas tales como la propiedad, los contratos, los ilcitos culposos el derecho penal, el derecho procesal penal y el derecho constitucional. Sostienen que la economa ha cambiado la naturaleza de los estudios legales, el entendimiento de las normas y de las instituciones legales, e inclusive la prctica del derecho. Aluden a los economistas Ronald Coase y Gary Becker quienes recibieron en 1991 y 1992 el Premio Nobel de Economa precisamente por sus trabajos, que ayudaron a fundar el anlisis econmico del derecho. Al contestar en qu consiste tal formulacin se pronuncian del siguiente modo: Generalizando, podemos decir que la economa ofrece una teora del comportamiento para pronosticar cmo respondern los individuos ante los cambios de las leyes. Esta teora rebasa a la intuicin as como la ciencia rebasa el sentido comn. Adems de una teora cientfica del comportamiento, la economa ofrece un criterio normativo til para la evaluacin del derecho y de las polticas pblicas (p. 14).

Director del rea de Derecho de la Universidad Andina Simn Bolvar, Sede Ecuador. Magistrado de la Corte Suprema de Justicia.

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Recensiones

El captulo 11 contiene una revisin instrumental de la microeconoma. Dentro de esta dimensin de la economa es que se incuba el anlisis econmico del derecho. El captulo III contiene una introduccin al derecho y al proceso legal y seala las diferencias entre el sistenla legal estadounidense y los sistemas legales del resto del mundo. Los restantes captulos conciernen a los diferentes mbitos dentro de los cuales se aplica dicho anlisis. As la propiedad, los contratos, los ilcitos culposos, el proceso legal, el delito y el castigo. Es en extremo interesante el hecho de que los autores en el Prefacio anuncian que sobre la materia se publicar una edicin europea en la que se har especial referencia al derecho continental europeo o civil law con el valioso concurso de los profesores italianos Mattei, Monateri y Pardolesi. Efectivamente, estos tres profesores de consuno con Cooter y Ulen han dado a luz la obra arriba consignada Il mercato delle regole que pasamos a comentar y que guarda solucin de continuidad con Derecho y Economa. En Il mercato delle regole los autores comienzan por reconocer que el anlisis econmico del derecho tiene aplicacin preferente en el campo del derecho privado patrimonial aunque no se puede ignorar otros sectores como el derecho pblico y el derecho penaL Anuncian que existe en preparacin un volumen sobre el anlisis econmico del derecho pblico. Ciertamente causa gran expectativa la aparicin de tal volumen habida cuenta que a ese mbito se aplica en forma preferente la visin macroeconmica. Advierten los autores que no se pretende trasplantar el anlisis econmico del derecho al civillaw, ni menos aceptar tal enfoque sin reparo alguno al derecho privado italiano. De todas maneras aceptan la posibilidad de acudir a ese modelo bajo ciertos respectos. Reiteran que el common law, sistema fundado en las decisiones de los jueces, se adapta de mejor manera al EAL (economic analysis of law) que el sistema de origen legislativo. En el primero de esos sistemas el juez, personaje altamente representativo ejerce una funcin relevante inclusive frente a textos legislativos sujetos a interpretacin; en el segundo el juez es funcionario, normalmente de carrera, que ordinariamente cumple funciones hermenuticas de rutina. En el common law el juez, ante la ausencia de un conjunto preestablecido de fuentes, ejercita autoridad para decir el derecho y arbitrar soluciones eficientes; en el civillaw el juez no selecciona las fuentes, stas se encuentran previstas en un orden de prioridades. Esta ltima es la principal razn por la cual el EAL es ms propicio a un sistema que a otro. La interpretacin en el civillaw se la mira incompleta en tanto se conciba como una prctica meramente discursiva y no confronte la realidad institucional, vale de-

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Recensiones

cir, en tanto no correlacione las puras expresiones con su contenido. En este sentido le son apropiadas la integracin de los elementos que aportan las otras ciencias sociales, particularmente la economa. No existe bajo este supuesto una diferencia irreconciliable con lo que ocurre en el common law. Los autores sustentan paladinamente que el EAL es un instrumento que servir para superar el formalismo hermenutico del civillaw (p. 19). Dan razn del inters que ha suscitado la corriente fundada en el EAL en diferentes latitudes e inclusive en Amrica Latina que cuenta al propsito con una asociacin. Il mercato delle regole tiene su propia estructura y significacin. Luego de la Introduccin contiene un captulo sobre microeconoma y los subsecuentes sobre la teora econmica de la propiedad y su regulacin jurdica; sobre la teora econmica de los contratos y su regulacin jurdica; sobre la teora econmica de la responsabilidad civil y su regulacin jurdica. Existe cierto paralelismo con Derecho y Economa, mas, segn queda advertido no es una traduccin o una simple adaptacin al civillaw. Sobre la adopcin del EAL, en pases como el nuestro que forman parte del civil law, caben algunas reflexiones y conclusiones: No se puede rechazar de plano una propuesta de tanta significacin e importancia en aras de sustentar a ultranza posiciones juridicistas que no son otra cosa que distorsiones de las concepciones verdaderamente jurdicas. El anlisis econmico del derecho permite no solo el raciocinio sobre el texto escrito de las normas sino particularmente el escrutinio de los hechos. No cabe aceptar sin beneficio de inventario las nuevas corrientes en mengua de la justicia y de la equidad. La eficiencia ha de compaginarse con ellas. Los campos propicios al EAL son los concernientes a temas patrimoniales y en general a aqullos que suelen sujetarse a los medios alternativos de solucin de conflictos, singularmente a mediacin o a arbitraje. No cabe sin un anlisis y meditacin profundos aplicarlo indiscriminadamente a todo tipo de materias. La propuesta es de la economa al derecho; los juristas deberamos trabajar en una que vaya del derecho a la economa no con la finalidad de disputar sino de llegar al encuentro y a la conciliacin, pues, ambos saberes son sociales y humanistas. El EAL es pelfectible singularmente cuando en l se introduzca el factor social. Entonces equidad y eficiencia podrn convivir en forma armoniosa. Al efecto, en guarda de la equidad, tiene enorme importancia la sociologa jurdica.

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