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DERECHO NOTARIAL
FERNANDO JESUS TORRES MANRIQUE
fhernandotorres@hotmail.com http://www.monografias.com/usuario/perfiles/fernando_j esus_torres_manrique_2/datos Ex Juez Titular del Juzgado Mixto de Moyobamba (San Martn). Ex Juez Titular Decano de Moyobamba. Ex Registrador Pblico Titular de Oficina Registral Regional Los Libertadores Wari. Ex Jefe Titular de la Oficina Registral de Huancavelica. Autor del Libro Derecho Registral y Notarial (2010). http://www.edukativos.com/apuntes/archives/884 Autor de 30 libros y de 180 artculos jurdicos publicados en 50 revistas, diarios, pginas web y blogs. http://www.monografias.com/usuario/perfiles/fernando_j esus_torres_manrique/monografias

A mis padres: Profesor y Abogado Isaac TORRES GONZA; y Profesora Esther MANRIQUE DE TORRES. El Autor.

SUMARIO: 1. Importancia del tema.2. Fuente de inspiracin principal.3. Tolerancia.4. Opinin de Luis M. BOFFI BOGGERO.5. Opinin de Jos MAXIMO PAZ.6. Opinin de Enrique J. RISSO.7. Opinin de Alberto VILLALBA WELSH.8. Opinin de L. BERTAUX.9. Opinin de MENGUAL Y MENGUAL.10. Opinin de Enrique GIMENEZ ARNAU.11. Opinin de Rafael NUEZ LAGOS.12. Opinin de Jos Mara SANAHUAJA Y SOLER.13. Opinin de la Unin Internacional del Notariado Latino.14. Opinin de Carlos NICOLAS GATTARI.15. Opinin de BECERRA PALOMINO.16. Opinin de BARDALLO.17. Opinin de LLARRAUD.18. Opinin de Manuel OSSORIO.19. Opinin de Guillermo CABANELLAS.20. Opinin de L. RIB DURAND y J. FERNANDEZ FERNANDEZ.21. Nuestra opinin.-

1. IMPORTANCIA DEL TEMA Un tema que debe ser tenido en cuenta es la importancia del tema, el que permitir conocer los motivos por los cuales el derecho notarial debe ser

2 estudiado. Esta rama del derecho es muy importante, por lo tanto, en la presente sede citamos algunas definiciones de otros autores sobre dicho trmino jurdico, e igualmente comentamos las mismas, y con ello pretendemos aportar a la doctrina notarial para perfeccionar el significado o definicin del trmino jurdico Derecho Notarial, lo cual dejamos constancia a efecto de que el presente trabajo sea estudiado por los notarialistas mas connotados no slo del derecho peruano, sino tambin del derecho extranjero. En varias de stas definiciones se comete el error de afirmar que el derecho notarial es un conjunto de normas, con lo cual no estamos de acuerdo, y para tal efecto citamos algunas de las fuentes mas conocidas dentro del derecho notarial. Es decir, el derecho no es igual que la ley y en consecuencia el derecho notarial no es igual que las normas notariales, lo cual es poco conocido en pre grado, pero si es bastante conocido en los estudios de post grado de mayor duracin, es decir, nos estamos refiriendo a los estudios de maestra, doctorado, phd y postdoctorado en derecho notarial, los cuales no existen en el derecho peruano, sino que se estudia esta rama del derecho pblico junto con el derecho registral. En tal sentido, en el derecho peruano existen maestras en derecho registral y notarial, que esperamos faciliten el estudio y aprendizaje de dichas ramas del derecho pblico.

2. FUENTE DE INSPIRACION PRINCIPAL Todo trabajo de investigacin tiene una fuente de inspiracin, por lo tanto, debemos tener en cuenta o estudiar cual ha sido del presente trabajo. La fuente de inspiracin principal del presente trabajo ha sido el Tratado Elemental de Derecho Notarial de Luis Alfredo CUBA OVALLE, en el cual aparecen publicadas gran parte de las definiciones comentadas, sin embargo, no slo se cita y transcribe las definiciones encontradas, sino que adems se las comenta, esperando aportar con esto al estudio de esta rama del derecho pblico estudiada, como es por cierto el derecho notarial. Es decir, el tratado citado constituye un importante trabajo publicado y contiene informacin valiosa que ha sido tomada en cuenta en la presente sede, lo que dejamos constancia para que se valore las virtudes de dicha publicacin y tambin las de su autor, que a su corta edad ya publica importantes trabajos, los cuales son el producto de acuciosos estudios y cargos desempeados en diferentes ciudades, al igual de haberse desempeado como notario pblico anteriormente en la ciudad de Juliaca, y actualmente se desempea en la capital de la Repblica, como es por cierto la ciudad de Lima, habiendo accedido a ambas plazas notariales por concurso pblico de mritos hace algunos aos, lo cual demuestra o confirma que tiene la autoridad suficiente para publicar un importante trabajo sobre el derecho notarial, como es por cierto el tratado citado. El autor del presente fue compaero de clases del autor del tratado citado en pregrado, y en dichos estudios ya demostr ampliamente que tena las

3 calidades necesarias para convertirse en autor de libros y tratados, como es por cierto el tratado al cual nos hemos referido. Y en todo caso resulta mas complejo escribir y publicar sobre el derecho notarial, al igual que hacerlo en provincia, en la cual las bibliotecas contienen pocos libros, de los cuales casi todos son nacionales, es decir, en dichas bibliotecas existen pocos libros extranjeros, lo cual hace an mas difcil escribir y publicar sobre tan importante rama del derecho y disciplina jurdica, como es por cierto el derecho, la que en muchos casos se confunde y estudia junto con el derecho registral, sin embargo, no constituyen lo mismo, sino que son diferentes, lo cual dejamos constancia para tomar en cuenta entre otros temas la autonoma de ambas ramas del derecho y disciplinas jurdicas, las cuales han aparecido posteriormente a la aparicin que tuvo en la historia el derecho civil. Y en todo caso un tema importante que dejamos en el tintero es la historia del derecho notarial, al igual que del derecho registral, las cuales son ramas del derecho que tienen mucha importancia no slo en el derecho civil, sino tambin en otras ramas del derecho, dentro de las cuales podemos citar el caso del derecho comercial, derecho empresarial y el recientemente derecho corporativo, las cuales son diferentes entre s.

3. TOLERANCIA Todos estos comentarios han sido formulados con mucho respeto hacia sus autores, es decir, debe primar la tolerancia hacia los indicados y tambin con el presente trabajo, el cual es redactado con mucho cuidado y respeto hacia los autores de las definiciones y esperamos que sea comprendido con esta caracterstica, ya que se busca aportar a favor del derecho notarial, no slo peruano, sino tambin extranjero.

4. OPINION DE LUIS M. BOFFI BOGGERO Para Luis BOFFI BOGGERO el derecho notarial es: El ordenamiento jurdico de la funcin notarial1. El derecho notarial no es un ordenamiento jurdico, sino que ste ltimo es una parte del derecho notarial. Dentro del ordenamiento jurdico notarial podemos citar el caso del decreto legislativo del notariado y al texto nico ordenado de su reglamento, entre otras tantas normas, sin embargo, dichas normas notariales y las restantes son o constituyen tan slo una parte del derecho notarial, por lo tanto, existen otras partes, las cuales son las siguientes: jurisprudencia notarial, ejecutorias notariales, costumbre notarial, doctrina notarial, principios notariales, realidad notarial, manifestacin de voluntad notarial, entre otras tantas partes del derecho notarial, las cuales no han merecido atencin en la definicin citada, por ello las citamos a efecto de conocer mas ampliamente el derecho notarial y tomar conciencia que dicha del derecho es bastante amplia.

CUBA OVALLE, Luis Alfredo. Pag. 34.

5. OPINION DE JOSE MAXIMO PAZ Jos Mximo PAZ sostiene que el derecho notarial es: El estudio del conjunto de normas jurdicas contenidas en diversas leyes que reglan las obligaciones y modalidades a que deben sujetarse el ejercicio activo de la funcin del escribano, como regente o adscripto de registro de contratos pblicos2. En esta definicin se sostiene que el derecho notarial es un conjunto de normas jurdicas, con lo cual no estamos de acuerdo porque las indicadas normas son slo una parte del derecho notarial, y en consecuencia ste ltimo es mas amplio que las normas legales notariales, las cuales en el caso peruano ameritan ser ampliadas y codificadas a efecto de que en el derecho notarial peruano se cuente dentro de breve plazo con un Cdigo Notarial. Es decir, otras partes del derecho notarial son la doctrina notarial, principios notariales, jurisprudencia notarial, la cual no slo es judicial, sino que existen otros tipos, clases o variedades de dicha fuente del derecho, adems se debe tener en cuenta otras fuentes del derecho o partes del mismo, dentro de las cuales podemos citar el caso de las ejecutorias notariales, costumbre notarial, realidad notarial, entre otras tantas partes de la rama del derecho estudiada en el presente.

6. OPINION DE ENRIQUE J. RISSO El autor Enrique J. RISSO precisa que el derecho notarial es: El conjunto de normas jurdicas de fondo y forma relacionadas con la escrituracin y que determinan a la vez las facultades y deberes del notario en el ejercicio de su augusto ministerio pblico3. RISSO sostiene que el derecho notarial es un conjunto de normas jurdicas, con lo cual no estamos de acuerdo por que las mismas constituyen o son tan slo una parte muy pequea del derecho notarial, sin embargo, los que recin inician sus estudios en el derecho cometen el error o tienen la costumbre de confundir el derecho con las normas, y esto tambin ocurre en el derecho notarial, en el cual se lo confunde con las normas jurdicas notariales, las cuales deben tenerse en cuenta slo como una parte de dicha rama del derecho, pero repetimos que no son lo mismo que el derecho notarial. En cuanto a normas de fondo y forma se entiende que segn esta definicin esta rama del derecho no se ubicara en el derecho pblico, sino al parecer en el derecho mixto, pero en todo caso constituye un gran aporte a la doctrina notarial (o doctrina del derecho notarial, la cual es una fuente del derecho notarial), el hecho de distinguir la parte sustantiva de la parte procesal o adjetiva, las cuales se encuentran perfectamente distinguidas y estudiadas en algunas otras ramas del derecho, como es el caso del derecho laboral, en el
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Ibid. Ibid.

5 cual se distingue el derecho sustantivo del derecho procesal adjetivo, lo cual dejamos constancia a efecto de conocer mas ampliamente la rama del derecho materia de estudio y anlisis como es por cierto el derecho notarial, sobre la cual nos ha brindado una importante definicin RISSO.

7. OPINION DE ALBERTO VILLALBA WELSH Alberto VILLABA WELSH afirma que el derecho notarial es: La conducta del notario, o sea en cuanto autor de la forma pblica notarial4. Sobre esta definicin debemos dejar constancia que el derecho notarial no slo se refiere a la conducta del notario, sino que tambin se refiere a la conducta de las dems personas que intervienen, actan o participan dentro de esta rama del derecho. Es necesario precisar que la conducta notarial es slo una de las tantas partes dentro del derecho notarial, siendo otras partes la doctrina notarial, jurisprudencia notarial, ejecutorias notariales, principios notariales, legislacin notarial, entre otras tantas, las cuales son algunos de los elementos del derecho notarial, sin embargo, han merecido escasa atencin por parte de los mas acuciosos del derecho notarial. Tambin se debe tener en cuenta la conducta de los otorgantes dentro del derecho notarial, al igual que de los jueces, y dems personas que intervienen dentro de dicha rama del derecho pblico, es decir, podemos afirmar que los notarios pblicos no son los nicos estudiados y regulados por esta rama del derecho pblico, sino que existen otros, conforme se puede apreciar no slo en la realidad social, sino tambin en otras fuentes del derecho.

8. OPINION DE L. BERTAUX L. BERTAUX seala que el derecho notarial es: Un todo centrado en redor de las formas 5. Sobre esta definicin, debemos precisar que segn cierto enfoque el derecho notarial no slo es un conjunto de formas, sino que va mas all, segn se advierte de sus diferentes fuentes, las cuales no slo se refieren a las formas, sino que adems son otras, sin embargo, un aporte importante al estudio de esta rama del derecho como es por cierto el derecho notarial, es que el derecho notarial resulta ser una rama del derecho pblico eminentemente formal, siendo un instrumento formal por excelencia la escritura pblica, sin embargo esta no existe en el sistema notarial anglosajn, lo cual trae como consecuencia que el sistema notarial latino sea mas amplio y en las cuales el notario pblico tiene un papel mas importante en el derecho.
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Ibid. Ibid.

6 Es decir, si bien es cierto constituye un gran aporte haber notado o advertido que las formas son importantes en el derecho notarial, tambin es cierto que esto no es todo el derecho notarial, sino que se debe tener en cuenta otras partes o componentes de dicha rama del derecho.

9. OPINION DE MENGUAL Y MENGUAL MENGUAL Y MENGUAL sostiene que el derecho notarial es: Aquella rama cientfica del Derecho Pblico que, constituyendo un todo orgnico sanciona en forma fehaciente las relaciones jurdicas voluntarias y extrajudiciales mediante la intervencin de un funcionario que obra por delegacin del Poder pblico 6. Coincidimos con este autor en el sentido que el derecho notarial queda ubicado en el derecho pblico y que es un todo orgnico porque esta organizada dicha rama del derecho. Segn este autor el notario sera un funcionario que obra por delegacin, lo cual debe tenerse en cuenta en la presente sede. Pero de esta definicin debemos tener en cuenta que segn algunos notarialistas el derecho notarial no se encuentra ubicada dentro del derecho pblico, sino dentro del derecho mixto, porque tendra en cuenta parte del derecho privado y otra parte de derecho pblico, lo que dejamos constancia a efecto de conocer esta rama del derecho de una manera bastante amplia y as poder empaparnos de informacin actualizada en un medio en el cual la misma es escasa y peor an dentro de la rama del derecho estudiada, como es por cierto el derecho notarial.

10. OPINION DE ENRIQUE GIMENEZ ARNAU El autor Enrique GIMENEZ ARNAU sostiene que el derecho notarial: Es el conjunto de doctrinas o normas jurdicas que regulan la funcin del notario (escribano) y la teora formal del instrumento pblico 7. Segn este autor el derecho notarial estara integrado por dos elementos, partes o componentes, los cuales seran los siguientes: 1) Doctrina. 2) Normas jurdicas. Con lo cual no estamos de acuerdo porque las fuentes del derecho notarial son adems otras, conforme hemos explicado al comentar otras definiciones, y en todo caso estas otras fuentes del derecho son la jurisprudencia notarial, ejecutorias notariales, principios notariales, realidad notarial, entre otras tantas, es decir, las indicadas no son todo el derecho notarial, sino que constituyen tan slo una parte del derecho notarial.
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Ibid. Ibid.

7 En cuanto a la segunda parte de la misma definicin, es necesario precisar que se afirma que regula: 1) Funcin del notario. 2) Teora formal del instrumento pblico. Y con esta afirmacin tampoco estamos de acuerdo porque tambin se debe tener en cuenta la actuacin de los clientes de los notarios pblicos y debe distinguirse el instrumento pblico del instrumento notarial, es decir, no son lo mismo y en todo caso debemos distinguirlo, por lo tanto, podemos afirmar que los instrumentos notariales constituyen o son un tipo de instrumentos pblicos, lo cual dejamos constancia efecto de conocer mas ampliamente este importante aspecto dentro del derecho notarial.

11. OPINION DE RAFAEL NUEZ LAGOS El autor Rafael NUEZ LAGOS precisa sobre el derecho notarial que es: El derecho que estudia las formas en que participa el notario tanto como el procedimiento que ste utiliza para llegar a ellas 8. El derecho notarial no slo estudia las formas, sino tambin tiene otra parte, como es por cierto la parte sustantiva. Y en cuanto al procedimiento para llegar a las formas es claro que tampoco es todo el derecho notarial, sino que es slo una de las partes de dicha rama del derecho pblico. Por tanto, quedan fuera de dicha definicin la tramitacin de los asuntos no contenciosos conforme a la legislacin notarial peruana, lo que es conocido en el derecho peruano como competencia notarial, que ha servido para reducir la carga procesal de algunos juzgados, sin embargo, debemos precisar que la sobrecarga procesal indicada todava continua, lo cual dejamos constancia a efecto de incrementar la competencia notarial en asuntos que antes eran slo no contenciosos, lo cual dejamos constancia a efecto de aprobar los correspondientes correctores legales, entre otros tantos, es decir, estos no son todos los correctores necesarios dentro del derecho notarial peruano, sino slo los mas conocidos, todo lo cual dejamos constancia a efecto de conocer mas ampliamente esta definicin de derecho notarial, que consideramos que puede verse mejorada con los presentes comentarios los cuales son formulados con el objeto de contruibuir al desarrollo permanente de dicha rama del derecho pblico. Es decir, consideramos que dicha definicin del derecho notarial debe ser mejorada o corregida con los presentes comentarios, los cuales son formulados con el propsito de contribuir con el desarrollo de la doctrina notarial no slo peruana, sino tambin extranjera, y en todo caso se puede hacer derecho comparado entre las indicadas, lo cual permitir entre otras ventajas que el derecho circule, es decir, nos estamos refiriendo a una institucin del derecho

Ibid.

8 notarial, la cual es conocida como circulacin del derecho, la cual es poco conocida en el derecho comparado peruano.

12. OPINION DE JOSE MARIA SANAHUAJA Y SOLER Jos Mara SANAHUAJA Y SOLER sostiene que el derecho notarial es: La parte del ordenamiento jurdico que, por conducta de la autenticacin y legalizacin de los hechos que hacen la vida normal de los derechos, asegura el reinado de sta ltima 9. Este autor confunde el derecho con el ordenamiento jurdico, lo cual trae como consecuencia que se confunda tambin el derecho notarial con el ordenamiento notarial. Y esto trae como consecuencia que se deja de lado parte importante del derecho notarial, como es por cierto la doctrina notarial, principios notariales, jurisprudencia notarial, ejecutorias notariales, realidad notarial, entre otras fuentes, partes o elementos del derecho notarial, lo cual es estudiado dentro de la introduccin al derecho o teora general del derecho, que constituye una disciplina jurdica recin tomada seriamente en los estudios de post grado en derecho. Es necesario tener en cuenta que dentro del derecho notarial se debe tener en cuenta adems los procesos no contenciosos de competencia notarial, la cual ha sido ampliada hace algunos das a algunos procesos que antes no tena.

13. OPINION DE LA UNION INTERNACIONAL DEL NOTARIADO LATINO La Unin Internacional del Notariado Latino precisa que el derecho notarial es: El conjunto de disposiciones legislativas reglamentarias usos decisiones jurisprudenciales que rigen la funcin notarial y el instrumento pblico notarial10. Este organismo es una institucin internacional que agrupa sistemas notariales de varios pases que han consagrado en su derecho el sistema notarial latirno, el cual constituye un sistema notarial bastante importante en el estudio del derecho notarial y sobre su definicin debemos tener cuenta que en cuanto a las fuentes del derecho es mas amplia por lo tanto, merece ser tomada en cuenta, pero no slo rige la funcin notarial o funcin del notario sino tambin la actuacin de todos los dems intervinientes dentro del derecho notarial. En cuanto al instrumento pblico notarial debemos precisar que es protocolar y extraprotocolar y se debe tener en cuenta tambin a los procesos no contenciosos de competencia notarial. sta organizacin ha organizado varios eventos internacionales sobre el derecho notarial, lo cual dejamos constancia a efecto de consultar del mismo no slo ponencias, sino tambin las conclusiones de dichos eventos, con lo
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Ibid. Ibid.

9 cual esperamos que el conocimiento se difunda no slo dentro del derecho peruano, sino tambin en el derecho extranjero.

14. OPINION DE CARLOS NICOLAS GATTARI Para Carlos Nicols GATTARI el derecho notarial es: El conjunto de normas que disciplinan subjetiva, objetiva y funcionalmente la funcin notarial 11. El derecho notarial no es un conjunto de normas sino que va mas all, lo cual hemos explicado anteriormente, lo cual dejamos constancia a efecto de conocer la definicin o significado de esta rama del derecho pblico de una forma o manera mas amplia. Adems debemos precisar que la funcin notarial no es todo el derecho notarial, sino tan slo una parte del mismo.

15. OPINION DE BECERRA PALOMINO BECERRA PALOMINO precisa que el derecho notarial es: El conjunto de conceptos y preceptos que regulan y versan sobre la forma instrumental, la organizacin de la funcin y el archivo notarial 12. Este autor es peruano, y sobre su definicin debemos tener en cuenta que abarca a: 1) Conceptos. 2) Preceptos. Lo cual trae como consecuencia que no se tome en cuenta a otras fuentes del derecho, lo que dejamos constancia y esto hemos advertido tambin en otras definiciones anteriores sobre el trmino jurdico estudiado, como es por cierto el derecho notarial. La forma instrumental slo se refiere a los instrumentos notariales y queda fuera de dicho trmino los procesos no contenciosos de competencia notarial, es decir, como un breve comentario podemos afirmar que esta rama del derecho resulta ser un tema bastante especializado sobre la cual se ha publicado escasos libros y menos tratados, lo que debe ser tenido en cuenta a efecto de tomar en cuenta su escaso desarrollo, lo cual no slo existe dentro del derecho peruano.

16. OPINION DE BARDALLO Para BARDALLO el derecho notarial es:

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Ibid. Ibid.

10 Es un sistema jurdico que tiene por objeto regular la forma jurdica y la autenticidad de los negocios y dems actos jurdicos para la realizacin pacfica del derecho 13. En esta definicin se utiliza el trmino sistema jurdico, lo cual se hace correctamente, es decir, se conoce la distincin entre normas jurdicas y derecho o dicho en forma mas clara se conoce la distincin entre normas notariales y derecho notarial, por ello es que se debe leer y estudiar cuidadosamente la definicin, la cual se debe tener en cuenta necesariamente dentro del derecho notarial. Adems es necesario tener en cuenta que el derecho notarial en algunas oportunidades es tomado en para preparar futuros procesos judiciales y arbitrales, sin embargo, en el derecho peruano esto ha merecido escasa difusin, lo cual dejamos constancia a efecto de tener en cuenta estos aspectos tan importantes dentro de la rama del derecho o disciplina jurdica materia de estudio.

17. OPINION DE LLARRAUD LLARRAUD precisa que el derecho notarial: Es un conjunto sistemtico de normas que establecen el rgimen jurdico del notariado 14. Sobre esta definicin debemos tener en cuenta que el derecho no es igual que la legislacin, y en consecuencia el derecho notarial no es lo mimo que la legislacin notarial, es decir, en este caso se confunde estos dos trminos notariales, lo cual tambin es un error de muchas otras definiciones citadas anteriormente, y en este sentido amerita algunos correctores que deben practicarse a la indica definicin para que se perfeccione la misma, con aportes de la doctrina que se encuentra atenta a los aportes al derecho y dentro de ste al derecho notarial, la cual es una importante disciplina jurdica y rama del derecho pblico. Adems debemos tener en cuenta que no slo regula el notariado, sino tambin otras instituciones notariales, lo cual dejamos constancia a efecto de conocer ms ampliamente el trmino estudiado, como es por cierto el derecho notarial. La legislacin no establece un rgimen jurdico, sino un rgimen legal, lo cual debe ser tenido en cuenta al momento de replantear la definicin materia de este breve comentario y en este sentido esperamos haber aportado con nuestro granito de arena a tan importante rama del derecho pblico o disciplina jurdica. El trmino jurdico sistemtico al estar referido a legislacin guarda estrecha relacin a una parte de la ley como es por cierto la codificacin notarial, la cual
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Ibid. Ibid.

11 no existe dentro del derecho notarial peruano, lo cual dejamos constancia a efecto de tener mayores conocimientos sobre tan importante tema jurdico. El trmino normas no siempre se refiere leyes, porque tambin existen otras normas extralegales, y extrajurdicas, las cuales constituyen temas ampliamente estudiados dentro de la teora general del derecho o introduccin al derecho, la cual es una disciplina jurdica importante que ha sido descuidada sobre todo dentro del derecho peruano.

18. OPINION DE MANUEL OSSORIO Manuel OSSORIO precisa refirindose al derecho notarial que es el: Conjunto de normas jurdicas que regulan el ejercicio de la profesin de notario o escribano15. Por lo tanto, sobre esta definicin citada debemos precisar que el derecho no es igual que las normas legales ni jurdicas, y tampoco el derecho notarial es igual que las leyes notariales, sino que stas ltimas constituyen una parte del primero. Adems debemos precisar que las normas jurdicas no son iguales que las normas legales, sino que las indicadas constituyen temas diferentes entre s, lo cual dejamos constancia a efecto de profundizar nuestros conocimientos sobre la teora general del derecho o introduccin al derecho y este tema como son por cierto las normas legales son bastante estudiados dentro de otro tema el cual es conocido como la tcnica legislativa, la cual es el arte de legislar y forma parte de la tcnica jurdica, siendo sta ltima el gnero mientras que la primera constituye una de las cuatro especies que hemos citado en otras sedes, lo que dejamos constancia a efecto de conocer mas ampliamente las normas jurdicas, que merecen un estudio acucioso que rebasa el campo de estudio del presente trabajo de investigacin Es decir, en esta definicin se confunde el derecho con el derecho positivo y en este sentido, para muchos podra ser considerada como una concepcin normativista del derecho, es decir, se aprecia con la definicin citada al derecho con una visin unidimensional. Tambin debemos precisar que no slo se refiere el derecho notarial a la profesin del notario o escribano, sino en general a todos los que intervienen en la rama del derecho estudiada, dentro de los cuales tambin podemos citar el caso de los otorgantes, por ejemplo en el caso de la escritura pblica de transferencia por compraventa, los otorgantes sern los propietarios transferentes y los adquirentes o nuevos propietarios, y en una hipoteca los otorgantes sern el acreedor hipotecario y el deudor hipotecario, los cuales constituyen temas de vital importancia en el estudio del derecho

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OSSORIO, Manuel. Diccionario de Ciencias Jurdicas Polticas y Sociales. Pag. 326.

12 Es decir, hemos citado slo dos supuestos de otorgamiento de escritura pblica, por lo tanto, debemos precisar que los mismos son los mas importantes, pero no son los nicos, sino que debe tenerse en cuenta otros, por ejemplo en el caso de modificacin de estatuto, aumento de capital, reduccin de capital, cambio de nombre razn social o denominacin, cambio de domicilio, cambio de objeto, ampliacin de objeto, titulizacin de activos en sus diferentes tipos clases o variedades, transferencia de participaciones sociales, cancelacin de garanta mobiliaria sobre participaciones sociales, constitucin de personas jurdicas, constitucin de hipotecas, ampliacin de hipotecas, cancelacin de hipotecas, entre otros tantos supuestos, en los cuales tambin existen otorgantes, lo cual dejamos constancia a efecto de conocer mas ampliamente este importante tema notarial.

19. OPINION DE GUILLERMO CABANELLAS Para Guillermo CABANELLAS el derecho notarial puede ser definido como los: Principios y normas reguladoras de la organizacin de la funcin notarial y de la teora formal del documento pblico16. Esta definicin deja de lado partes importantes del derecho notarial, es decir, para ser mas claros primero enumeraremos los elementos que considera dentro de dicha rama del derecho, los cuales segn dicho autor seran los que a continuacin se enumeran: 1) Principios notariales. 2) Normas reguladoras. Es decir, slo menciona dos elementos, componentes o fuentes dentro del derecho notarial, por lo tanto, quedan fuera segn esta definicin, todos los otros elementos dentro de dicha rama del derecho pblico, como son por cierto la doctrina notarial, jurisprudencia notarial, ejecutorias notariales, realidad social notarial, manifestacin de voluntad dentro del derecho notarial, entre otros tantos elementos. Por lo tanto, podemos afirmar que con esta definicin del derecho notarial se tiene una visin bidimensional de dicha rama del derecho, porque considera a dicha rama del derecho con solo dos elementos, los cuales son los indicados anteriormente. Adems debemos precisar que se refiere slo a: 1) Funcin notarial. 2) Teora formal del documento pblico. Lo cual trae como consecuencia que est fuera del margen de la definicin la manifestacin de voluntad de los otorgantes dentro del derecho notarial y adems otro problema el cual consiste en que se confunde el documento con el
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CABANELLAS, Guillermo. Diccionario Enciclopdico de Derecho Usual. Pag. 142.

13 instrumento, y tambin se confunde el documento pblico con el instrumento pblico, y el documento notarial con el instrumento notarial, y el instrumento notarial con el documento notarial, por lo tanto, esta definicin debe ser materia de rigurosos estudios a efecto de que la misma sea reformulada, con lo cual se busca alcanzar el tan ansiado conocimiento jurdico y en todo caso la escritura pblica es un instrumento notarial protocolar, que en el derecho peruano ha merecido escasos estudios incluso por parte de los notarialistas mas acuciosos dentro del derecho peruano.

20. OPINION DE L. RIBO DURAND Y J. FERNANDEZ FERNANDEZ Segn L. RIBO DURAND y J. FERNANDEZ FERNANDEZ el derecho notarial puede ser definido como el: Conjunto normativo y doctrinario que regula la actividad de los funcionarios pblicos denominados notarios17. Esta definicin hace referencia a dos elementos del derecho notarial, los cuales seran los que a continuacin se enumeran: 1) Conjunto normativo. 2) Doctrina. Es decir, segn esta definicin quedan fuera del margen del derecho notarial muchos de sus elementos, motivo por el cual no estamos de acuerdo con esta definicin, lo que dejamos constancia a efecto de tener en cuenta esta afirmacin en nuestros estudios notariales. Por lo tanto, para hacer afirmaciones sobre el derecho notarial se necesita mayor conocimiento y experiencia, y en todo caso existen otros elementos dentro de esta rama del derecho, conforme hemos explicado en diversas partes o subttulos del presente trabajo. En cuanto al trmino funcionarios pblicos, debemos precisar que algunos consideran que no debe ser empleado para referirse a los notarios, afirmacin con la cual discrepamos, con lo cual podemos concluir que esta parte de la definicin es total y completamente correcta. Tambin se debe precisar que no slo se regula la actividad de los notarios, sino que se regula en general la actividad de todos los que intervienen dentro del derecho notarial, algunos de los cuales son por cierto los jueces y otros son los otorgantes. Es decir, los jueces tambin deben respetar el derecho notarial y no deben atropellarlo con apercibimientos ilegales e inconstitucionales, los cuales traen como consecuencia que se pierda el respeto a dicha rama del derecho, por lo tanto, el derecho procesal se relaciona con el derecho notarial, y en consecuencia todos los jueces deben ser capacitados en esta rama del derecho a efecto de tener nociones importantes y slidas sobre la indicada a efecto de que no exista enfrentamientos entre jueces y notarios pblicos,
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RIBO DURAND, L. y FERNANDEZ FERNANDEZ, J. Diccionario de Derecho Empresarial. Con los conceptos econmicos complementarios. Pag. 297.

14 porque cada uno tiene su trabajo, el cual se rige bajo las reglas de la divisin del trabajo, conocida por algunos como divisin compuesta del trabajo, segn la cual se forman los especialistas, dentro de los cuales se encuentran los notarios pblicos, los cuales no deben obediencia a los jueces, porque cada uno es autnomo o independiente en su funcin, lo cual es ampliamente explicado, sostenido y defendido en la doctrina, y dentro de sta podemos citar el caso de la doctrina argentina, hace mas de diez aos. Es decir, la fuente del derecho citada, como es por cierto la doctrina tambin es muy importante en los estudios de derecho notarial.

21. NUESTRA OPINION Cuando se desarrolla cualquier tema resulta importante brindar la opinin del autor del libro o artculo, el cual es un conocimiento que se brinda luego de haber revisado diversos autores, y con ello esperamos que con nuestros escasos conocimientos la definicin a brindarse sea la mas adecuada y de esta forma se contribuya al desarrollo del derecho notarial, la cual es una rama del derecho y disciplina jurdica diferente al derecho registral, sin embargo, debemos precisar en esta sede que ambas se ubican dentro del derecho pblico, en la cual el acuerdo de partes y la autonoma de la voluntad tiene un campo de estudio bastante reducido, ocurriendo exactamente lo contrario en el derecho privado, es decir, sta ltima con el derecho pblico tiene caractersticas distintas. Ahora brindaremos nuestra propia opinin sobre tan importante tema notarial, lo cual traer como consecuencia que deseamos o tenemos la intencin de aportar a tan importante disciplina jurdica con nuestros conocimientos y experiencia, la cual siempre ha estado cerca de tan importante rama del derecho como es por cierto la indicada, es decir, nos estamos refiriendo por supuesto al derecho notarial. La doctrina ha brindado escasas definiciones de derecho notarial, conforme se aprecia en el derecho peruano y extranjero, an en el caso que se ha consultado abundantes diccionarios jurdicos, no slo peruanos, sino tambin extranjeros. Que para ser definido se debe tener en cuenta sus fuentes, las cuales son poco estudiadas en esta rama del derecho, la cual tambin constituye como disciplina jurdica. Resulta difcil para nosotros definir el derecho notarial, porque nunca hemos sido notarios pblicos, sin embargo, la labor registral e investigadora ha tenido cercana con tan importante disciplina jurdica, de lo cual dejamos constancia a efecto de conocer esta materia de una manera mas amplia y adecuada, es decir, consideramos que existen otras personas mas autorizadas para formular o alcanzar o presentar o publicar definiciones del derecho notarial mas importantes en el estudio del derecho y en el sistema notarial latino la escritura pblica tiene mucha importancia, la cual no existe en el sistema notarial anglosajn.

15 El derecho notarial para nosotros es la disciplina jurdica ubicada dentro del derecho pblico que agrupa se encuentra conformada o integrada por todas las fuentes del derecho aplicables a la misma, es decir, no slo legislacin notarial, sino como dijimos todas sus fuentes, constituyendo una rama del derecho muy importante en el estudio del derecho. Esta rama del derecho no slo se aplica y es obligatoria a los notarios pblicos, sino en general a todos los que intervienen dentro del derecho notarial, siendo otros personajes importantes los otorgantes, es decir, estos ltimos tambin se encuentran sometidos a dicha rama del derecho. Por lo tanto, constituye un error considerar que el derecho notarial slo estudia lo relacionado a los notarios pblicos, porque deja de lado a las otras personas que intervienen dentro de la rama del derecho o disciplina jurdica materia de estudio, que en todo caso no slo son las indicadas, es decir, no slo son notarios y otorgantes, sino que va mas all, con lo cual esperamos que se promueva el estudio, conocimiento, enseanza y aprendizaje de la rama del derecho estudiada la cual brinda firmeza, seguridad y garanta sobre todo en el caso de la escritura pblica, la cual con otros instrumentos notariales conforman el protocolo notarial. Todo lo cual es tomado en cuenta por parte de las diferentes fuentes del derecho notarial.