ANEXO 1.

3e

Acceso de la Sociedad Civil a la gestin directa de medios de comunicacin: Por qu no?

Existe necesidad e inters pblico

A pesar de que todos los habitantes de la Repblica tienen derecho a fundar medios de comunicacin, ninguna organizacin de la sociedad civil cuenta con medios propios. Ni comisiones barriales, ni grupos culturales, tnicos o de gnero, ni agremiaciones de ningn tipo. A diferencia de lo que pasa en todo el mundo, ninguna de nuestras Universidades (sea privada o estatal) ha podido acceder a una frecuencia a pesar de haberlo solicitado1, ni tan siquiera como espacio cultural y complementario de la formacin de sus estudiantes. Las radios asociadas a AMARC en Uruguay han solicitado los permisos correspondientes y se han comprometido pblicamente a cumplir con todos los requisitos tcnicos e impositivos necesarios, respetar los convenios internacionales en la materia, as como asumir las responsabilidades que ejercer ese derecho implica, aceptando el marco legal definido por la Ley de Prensa anteriormente citada, y aplicable a todos los medios de comunicacin del pas. Se ha demostrado, asimismo, la necesidad y el inters pblico de dichas solicitudes, las que se expresan en el respaldo de las comunidades donde se asientan las emisoras. Una de ellas, por ejemplo, entreg oportunamente ms de 2.000 firmas de vecinos que apoyan la iniciativa, adems de presentar las firmas de las ms importantes organizaciones e instituciones de su barrio (Iglesias, Comisiones de Fomento y Asociaciones de Vecinos, Clubes deportivos, policlnicas y comedores comunitarios, ONGs, etc)2. Pero no slo los directamente involucrados han hecho oir sus razones. Desde el exVicepresidente Dr. Hugo Batalla3 y la Junta Departamental de Montevideo4, hasta el Consejo Directivo Central de la Universidad de la Repblica5 se han mostrado proclives a regular y

La Universidad Catlica Dmaso Antonio Larraaga solicit una frecuencia en FM en el departamento de Montevideo en 1995. La emisora sera de 100 w, con programacin educativa y cultural y sin publicidad comercial. El trasmisor y todo el equipo de audio fue donado por la Embajada de Francia en Uruguay, quien tendra espacios para la difusin de la cultura francesa. Por su parte, el Ing. Rafael Guarga, rector de la Universidad de la Repblica, desde el 21 de abril de 1999 inici los contactos para que nuestra principal casa de estudios pudiera contar con una emisora. A pesar de haber habido dos llamados por disponibilidad de frecuencias, la UDELAR no ha recibido respuestas 2 El Puente FM trasmite desde La Teja, en Montevideo, desde el 16 de julio de 1994 3 17 de setiembre en conferencia en la Universidad Catlica Dmaso Antonio Larraaga (UCUDAL): me resisto a llamarlas piratas (...). Tenemos que pensar en mecanismos que tiendan a darle una regulacin 4 Resolucin de la Junta del da 20 de junio de 1996 donde declara su apoyo a toda iniciativa que tenga por objeto impulsar la democratizacin de los medios de comunicacin (...) y en particular solicitar se habiliten mecanismos que permitan que las radios comunitarias puedan continuar sus trasmisiones

promover el derecho de la sociedad civil a acceder a la gestin directa de los medios de comunicacin. Asimismo, diversas organizaciones de Derechos Humanos se han expresado acerca de la necesidad e inters de estos medios de comunicacin. Es el caso del SERPAJ (Servicio Paz y Justicia) quienes aseguran que se trata de un servicio capaz de fortalecer los vnculos sociales y de crear de este modo defensas naturales contra procesos de desintegracin social que tanto preocupan con relacin a la seguridad ciudadana :

Basta por ejemplo consultar a las organizaciones sociales de la zona de La Teja, El Cerro o Belvedere, clubes sociales y deportivos, centros culturales, policlnicas barriales, comisiones de fomento, comisiones de salud, grupos de discapacitados, etc., para comprender la invalorable colaboracin que emisoras como El Puente, De la Villa o Alternativa, brindan a los procesos de desarrollo local. Las radios comunitarias en general, constituyen actores privados con fines sociales que pueden cumplir una importante funcin cuyo desarrollo debera ser promovido desde el Estado. Esta opinin refleja una concepcin que ha estado presente en las elaboraciones conceptuales sobre desarrollo y medio ambiente producidas en instancias de Naciones Unidas, tales como la Agenda 21 adoptada por la Conferencia de las Naciones Unidas sobre el Medio Ambiente y el Desarrollo de 1992, la construccin conceptual del desarrollo humano llevada adelante por el Programa de Naciones Unidas para el Desarrollo (PNUD) y la Declaracin y Programa de Accin de la Cumbre Mundial sobre Desarrollo Humano. En esta ltima instancia por ejemplo, los gobiernos se comprometen a promover ...el aumento de las capacidades y las oportunidades de la sociedad civil y las comunidades locales de desarrollar sus propias organizaciones, recursos y actividades. (...) Algunas de las radios (existentes en Uruguay) son medios de expresin de grupos juveniles. Los jvenes constituyen un sector de la sociedad que carece particularmente de posibilidades de expresin y con el que el mundo adulto est perdiendo canales de comunicacin. Sus particularidades enriquecen indudablemente la identidad cultural de nuestra sociedad, as como ellos necesitan las referencias culturales acumuladas por la humanidad de las cuales deberan ser portadoras las generaciones adultas. El desafo de asumir la diversidad en la convivencia democrtica trasciende las diferencias generacionales. La libertad de comunicacin favorece precisamente el desarrollo de la integracin social en el respeto de las diferentes ideas y en la sntesis que surge de su oposicin. El caso de los jvenes es, en este sentido, extensible en general a cualquier individuo o grupo que desee expresar sus ideas. Las radios comunitarias pueden ser, en este sentido, un importante aporte para avanzar hacia una sociedad abierta a la diversidad. 6
Para el entonces Vicario Pastoral de la Arquidicesis de Montevideo, Pbro. Daniel Bazzano, no contar con radios comunitarias

nos privara de un instrumento para revertir situaciones de inseguridad y de violencia. Quien puede expresar sus conflictos de una manera civilizada puede tambin aprender a elaborarlos de la misma forma. (...) No soy jurista ni tcnico, pero quisiera expresar el inters social que ha tenido y tiene en otros pases y que puede tener en nuestro medio, sobre todo en Montevideo, la existencia de emisoras locales que realizan un servicio muy
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13 de setiembre de 1996, a la vez que convocaba a una amplia discusin sobre el tema en el propio Paraninfo de la Universidad 6 Intervencin del SERPAJ ante la Comisin de Defensa Nacional de la Cmara de Representantes en relacin al proyecto de ley referente a Frecuencias Radioelctricas, 6 de agosto de 1998

importante a la sociedad. Como experiencia tambin de la propia Iglesia en Bolivia, Argentina y Colombia, se ha podido establecer una verdadera red de pequeas radios que sirven de vinculacin, de promocin y de campaas de alfabetizacin; inclusive de programas de higiene y salud pblica...
Tambin para las principales autoridades de la UNESCO, al haber ms voces se amplan las posibilidades de expresin en una perspectiva democrtica y en favor de la paz. Al decir de Federico Mayor (exdirector general):

Hoy en da hablar de paz y democracia es referirse a dos elementos inseparables para lograr una verdadera libertad de expresin y, en este sentido, son precisamente los medios de comunicacin y, especialmente, las radios comunitarias, las que pueden ayudar a consolidar estas aspiraciones al constituirse en verdaderas tribunas abiertas para toda la sociedad sin discriminacin de ningn tipo 7.
En el mismo sentido se expresa Alejandro Alfonzo8:

Como responsable del programa de comunicacin para Amrica Latina (de UNESCO) subrayo una vez ms lo cruciales que resultan las acciones a favor de la promocin y el fortalecimiento de la libertad de expresin y de opinin; la existencia de medios de comunicacin libres, pluralistas e independientes; el uso social amplio de las nuevas tecnologas de la comunicacin; la presencia, dentro de un marco legal justo y equitativo, de los medios de comunicacin comunitarios, especialmente las radioemisoras de tan significativa presencia en Latinoamrica (...).

El marco jurdico vigente habilita y promueve la existencia de estas emisoras

El marco jurdico uruguayo (incluyendo las leyes, decretos y reglamentos internos, pero tambin los Pactos y Convenciones Internacionales a los que el pas ha adherido) reconoce el derecho irrestricto a la libertad de expresin, informacin y comunicacin. En esas normas est claramente dicho que es enteramente libre la comunicacin de los pensamientos en toda materia y sin necesidad de previa censura Art. 29 de la Constitucin, por lo que est fuera de toda cuestin que es imposible establecer un sistema de condicionamientos previos al ejercicio de estas libertades. Solamente puede haber, segn nuestra ley mxima, responsabilidad ulterior del auto o emisor si es que hubieren habido abusos. Queda ms claro an en la Convencin Americana de Derechos Humanos o Pacto de San Jos de Costa Rica (con fuerza de Convenio Internacional pero tambin como ley vigente en el Derecho Interno). El Art. 13 sobre Libertad de Pensamiento y de Expresin proclama el principio de que toda persona tiene derecho a la libertad de pensamiento y de expresin, comprendiendo la libertad de buscar, recibir y difundir informaciones e ideas de toda ndole sin consideracin de fronteras, ya sea oralmente, por escrito o en forma impresa o artstica, o por cualquier otro procedimiento a eleccin.

Carta enviada al Seminario Democratizar el Espectro Radioelctrico, Pozo de Rosas, Venezuela, noviembre de 1996, organizado por el Grupo de los Ocho (Red de redes de comunicacin de Amrica Latina y el Caribe) 8 Consejero Regional en Comunicacin para Amrica Latina

Abundando sobre lo fundamental de este derecho, la Opinin Consultiva OC-5/859 de 13 de noviembre de 1985 de la Corte Interamericana de Derechos Humanos expresa:

cuando se restringe ilegalmente la libertad de expresin de un individuo, no slo es el derecho de ese individuo el que est siendo violado, sino tambin el derecho de todos a recibir informaciones e ideas; de donde resulta que el derecho protegido por el artculo 13 tiene un alcance y un carcter especial. Se ponen as de manifiesto las dos dimensiones de la libertad de expresin. En efecto, sta requiere, por un lado, que nadie sea arbitrariamente menoscabado o impedido de manifestar su propio pensamiento y representa, por tanto, un derecho de cada individuo; pero implica tambin, por otro lado, un derecho colectivo a recibir cualquier informacin y a conocer la expresin del pensamiento ajeno. En su dimensin individual, la libertad de expresin no se agota en el reconocimiento terico del derecho a hablar o escribir, sino que comprende adems, inseparablemente, el derecho a utilizar cualquier medio apropiado para difundir el pensamiento y hacerlo llegar al mayor nmero de destinatarios. Cuando la Convencin proclama que la libertad de pensamiento y expresin comprende el derecho a difundir informaciones e ideas por cualquier ... procedimiento, est subrayando que la expresin y la difusin del pensamiento y de la informacin son indivisibles, de modo de que una restriccin a las posibilidades de divulgacin representa directamente, y en la misma medida, un lmite al derecho de expresarse libremente. (...) As, si en principio la libertad de expresin requiere que los medios de comunicacin social estn virtualmente abiertos a todos sin discriminacin o, ms exactamente, que no haya individuos o grupos que, a priori, estn excluidos del acceso a tales medios, exige igualmente ciertas condiciones respecto de stos, de manera que, en la prctica, sean verdaderos instrumentos de esa libertad y no vehculos para restringirla. Son los medios de comunicacin social los que sirven para materializar el ejercicio de la libertad de expresin, de tal modo que sus condiciones de funcionamiento deben adecuarse a los requerimientos de esa libertad. Para ello es indispensable, nte alia, la pluralidad de ellos, cualquiera que sea la forma que pretenda adoptar, y la garanta de proteccin a la libertad e independencia de los periodistas.
La propia Suprema Corte de Justicia ha sentado jurisprudencia en la materia desde que en una reciente sentencia10 afirma que el derecho a informar y el derecho a ser informado son tan trascendentales que pueden ser ubicados en un plano superior al de los otros derechos civiles, pues ello depende de la estructura entre el poder y la libertad. En los estados democrticos este derecho es uno de los pilares del sistema constitucional. Cuando se discute acerca de la legalidad o ilegalidad de las emisoras comunitarias se debera precisar que la legalidad no est solamente en los decretos-leyes o reglamentaciones originadas en tiempos de dictadura (las que se citan a tales efectos), sino que est especialmente radicada en las normas superiores y en lo que compete a esta rea tan sensible de las libertades, en relacin a todo el Sistema Internacional de Derechos Humanos del cual nuestro pas forma parte.
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Opinin Consultiva OC-5 / 85: La Colegiacin Obligatoria de Periodistas (arts. 13 y 20 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos). Manual para la calificacin de violaciones a los derechos humanos, Procuradura para la Defensa de los Derechos Humanos PNUD, El Salvador, 1997 10 Sentencia de la SCJ de 36 pginas que rechaza un recurso de casacin en el caso demandado por el expresidente del Paraguay, Juan Carlos Wasmosy contra el diario La Repblica

Se hace necesario considerar si esas reglamentaciones a las que recurre la Direccin Nacional de Comunicaciones (DNC) en sus allanamientos y confiscaciones no estn en contradiccin con la normativa superior. Abogados constitucionalistas de primer nivel11 han expresado su conviccin de que debiera ser ellos quienes se ajustaran a la legalidad constitucional y de los pactos internacionales y no los ciudadanos que hacen uso de su derecho instalando emisoras comunitarias en frecuencias vacantes. AMARC y el G-8 (Red de redes de comunicacin de Amrica Latina y el Caribe)12 ya han dado su posicin al respecto, afirmando pblicamente que la legalidad justa y democrtica es el nico camino para que haya paz en el dial. Es as que muchas radios han apelado a las vas administrativas para recurrir las actuaciones de la DNC, pero ya llevan aos y an se encuentran en el Tribunal de lo Contencioso Administrativo (TCA).

El lmite de las limitaciones que puede imponer el Estado

Razones de orden prctico, en especial referidas a las dimensiones del espectro radioelctrico, hacen necesario cierto ordenamiento en el usufructo de ese derecho. Segn acuerdos internacionales firmados por Uruguay en el marco de Unin Internacional de Telecomunicaciones (UIT), los Estados son los responsables de administrar el espacio radioelctrico, recurso finito patrimonio de toda la humanidad. En general, las normas internacionales de derechos humanos admiten excepcionalmente limitaciones legales al goce o ejercicio del derecho a la libertad de expresin, como en este caso. Por tanto, no significa que toda restriccin a los medios de comunicacin o, en general, a la libertad de expresarse sea necesariamente contraria a la Convencin... 13. Ahora, este sistema de otorgamiento de licencias para que las radios puedan operar, as como los requisitos que la autoridad estatal puede exigir a los peticionarios forman parte de esas limitaciones legales admitidas pero hay que evitar que puedan convertirse en fuentes indirectas de afectacin del derecho a la libertad de expresin, especialmente cuando se conciben o aplican en funcin de criterios de discriminacin por razones polticas, econmicas y sociales, segn el Dr. Manuel Rodrguez Cuadros14:

(Por ello) los lmites de las limitaciones a las que est autorizado el Estado posee una especial relevancia prctica para establecer y diferenciar aquellos casos en los que hipotticamente se ejerzan restricciones legtimas y legales, conforme a los ordenamientos constitucionales y los instrumentos internacionales convencionales ya citados, de aquellas situaciones en las que restricciones y limitaciones son ilegales y violatorias de los derechos humanos.
Y es el propio Pacto de San Jos quien establece con mucha ms precisin que otros convenios internacionales, esos lmites de las limitaciones que pueden disponer los Estados.
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Dres. Alberto Prez Prez y Horacio Cassinelli Muoz El G-8 tiene sede en Quito, Ecuador. Est integrado por ALER (Asociacin Latinoamericana de Educacin Radiofnica), AMARC (Asociacin Mundial de Radios Comunitarias), CIESPAL (Centro Internacional de Estudios Superiores de Comunicacin para Amrica Latina), FELAFACS (Federacin Latinoamericana de Facultades de Comunicacin Social), FIP (Federacin Internacional de Periodistas), PROA (Asociacin Latinoamericana de Comunicacin Grupal), RNTC (Radio Nederland Training Centre), OCLACC (Organizaciones Catlicas de Comunicacin), VIDEAZIMUT y WACC (Asociacin Mundial para la Comunicacin Cristiana) 13 Opinin Consultiva OC-5 / 85 14 Dr. Manuel Rodrguez Cuadros, diplomtico peruano, integrante de la SubComisin de Promocin y Proteccin de los Derechos Humanos en Manual para la calificacin de violaciones a los derechos humanos. PNUD - Procuradura para la Defensa de los Derechos Humanos, El Salvador, 1997

En el inciso 2 del Art. 13 se establece que el ejercicio de la libertad de expresin y opinin no puede estar sujeta a censura previa. En el inciso 3 se seala que es adems contraria a la Convencin cualquier restriccin por vas o medios indirectos tales como el abuso de controles oficiales o particulares, de papel para peridicos, de frecuencias radioelctricas, o de enseres o aparatos usados en la difusin de informacin o por cualesquiera otros medios encaminados a impedir la comunicacin o circulacin de ideas y opiniones. Y no solamente de los periodistas o los que ya tienen medios de comunicacin, sino a todos los ciudadanos y ciudadanas15.

Un primer principio aplicable contina Rodrguez Cuadros es aquel que establece que la interpretacin del goce del derecho a la libertad de informacin y expresin debe ser lo ms amplia posible y que, de manera inversa las limitaciones jurdicamente admisibles a su ejercicio deben interpretarse de manera restrictiva. Un segundo principio para interpretar el alcance de las limitaciones legtimas es aquel que seala que la presuncin debe ser siempre a favor del ejercicio de la libertad de expresin, razn por la cual la carga de la prueba respecto de la legalidad y necesidad de las limitaciones debe ser responsabilidad del Estado. Un tercer principio es el relativo a la temporalidad de las limitaciones, las mismas que solo pueden concebirse como medidas excepcionales, con una temporalidad definida, ya que de ser permanentes estara afectndose el mbito real del derecho de las personas. El cuarto principio derivado de la jurisprudencia internacional comparada, seala que las limitaciones no deben afectar el funcionamiento de las instituciones democrticas, ni la vida democrtica de la poblacin. El quinto principio establece que las limitaciones deben ser congruentes con las disposiciones de los instrumentos internacionales de derechos humanos, por lo que deben ajustarse a la legalidad, ser legtimas en sus finalidades y guardar la proporcionalidad debida entre sus motivaciones y la preservacin de la vida democrtica.
La Comisin de Derechos Humanos de las Naciones Unidas ha sistematizado a su vez, estos criterios de los lmites de las limitaciones, estableciendo que toda restriccin legal conforme a las disposiciones del Pacto Internacionales de Derechos Civiles y Polticos y de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, deben aplicarse solo respetando los siguientes criterios:

Criterio de legalidad: La medida restrictiva no debe contradecir las disposiciones constitucionales y las normas convencionales de derechos humanos vigentes en el Estado concernido. La legalidad aplicable en este caso incluye las normas internacionales que han sido introducidas como derecho positivo interno. (...) Esto significa que los lmites establecidos por el Pacto y la Convencin a la facultad de los Estados para restringir excepcionalmente el derecho a la libertad de expresin, son exigibles en el mbito de las respectivas jurisdicciones nacionales. Criterio de legitimidad: Cualquier restriccin legal al ejercicio de la libertad de expresin desde el punto de vista del derecho internacional, adems de ser legal debe ser legtima, es decir, fundamentarse exclusivamente y de manera taxativa en las motivaciones sealadas tanto en el Pacto de Derechos Civiles y Polticos como en la Convencin
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La libertad de expresin, en todas sus formas y manifestaciones, es un derecho fundamental e inalienable, inherente a todas las personas. Es, adems, un requisito indispensable para la existencia misma de una sociedad democrtica Art. 1. Declaracin de Principios de la Comisin Interamericana de Derechos Humanos (CIDH)

Americana. No pueden invocarse restricciones sobre la base de causales distintas a las sealadas exhaustivamente por ambos instrumentos internacionales. Criterio de proporcionalidad y necesidad democrtica: Las referencias de los instrumentos internacionales a una situacin de necesidad que obligue a establecer las restricciones legtimas al derecho de la libertad de expresin, en algunos casos no califican la necesidad (Art. 19 del Pacto de Derechos Civiles y Polticos). Otras, como el Art. 20 de la Declaracin Universal de Derechos Humanos, aclaran la naturaleza de la necesidad al establecer un nexo entre las limitaciones admisibles y los estndares de la sociedad democrtica. El Convenio Europeo de Derechos Humanos es ms especfico aun pues dispone directamente que las limitaciones debe estar vinculadas al concepto de necesidad democrtica. 16 La jurisprudencia del Tribunal Europeo ha precisado el alcance de la expresion necesidad democratica, senalando que la palabra necesidad o necesaria hace referencia a una necesidad social imperiosa, que no puede asimilarse a lo indispensable, conveniente, ni urgente y menos an a cualquier motivo banal. Esta interpretacion restrictiva esta dirigida a reducir o eliminar la arbitrariedad por parte del estado en las necesarias regulaciones de los medios de comunicacion. El Tribunal ha precisado tambin el concepto de sociedad democrtica, de manera coincidente con el criterio de la Corte Interamericana de Derechos Humanos, reconociendo que la libertad de expresin es uno de los fundamentos esenciales de esa sociedad, por lo que los estados deben asegurar su ejercicio aplicando los principios de pluralismo, tolerancia y espritu de apertura, sin los cuales no existe sociedad democrtica 17. En todo caso, las razones invocadas por el estado que establece una limitacin a la libertad de expresion deben ser pertinentes y suficientes, habida cuenta de las circunstancias de cada caso.18 En sntesis tanto la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos como la del Tribunal Europeo han precisado la naturaleza y el alcance de las limitaciones de las limitaciones legitimas al derecho a la libertad de expresin, siempre con una interpretacin extensiva al ejercicio del derecho y restrictiva a las limitaciones que adicionalmente deben responder con un grado cierto de objetividad a los principios de legalidad, legitimidad, proporcionalidad y necesidad democrtica.
En Uruguay, y segn un informe jurdico realizado en la estatal Universidad de la Repblica19 firmado, entre otros, por los abogados constitucionalistas Dres. Horacio Cassinelli Muoz y Alberto Prez Prez,

slo se ha admitido, en nuestro pas y en el mundo entero, una limitacin derivada de consideraciones tcnicas como en el caso de la radiodifusin. Unicamente un hecho tan incontrovertible como la limitacin de frecuencias puede justificar la introduccin de un elemento de intervencin estatal o autorizacin previa para el ejercicio de una libertad fundamental. Pero el hecho de que sa sea la nica justificacin posible a tal injerencia seala a la vez los lmites y carcter de sta:

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Dr. Manuel Rodrguez Cuadros Tribual Europeo de Derechos Humanos, sentencia del caso Handyside.

Comisin de Derechos Humanos, Sub Comisin de Prevencin de Discriminaciones y Proteccin de las Minoras, El Derecho a la libertad de opinin y de expresin, Informe final presentado porel Sr. Danilo Turk y el Sr, Louis Joinet, Relatores Especiales, E/CN.4/Sub.2/1992/9, del 14 de julio de 1992, pg. 18. 19 Informe sobre las radios alternativas y la libertad de comunicacin aprobado por la Asamblea General del Claustro de la Universidad de la Repblica el 7 de agosto de 1996. Fue elaborado por Dr. Horacio Cassinelli Muoz (representante de los docentes en el cogobierno), Dr. Alberto Prez Prez, Damin Osta (representante del orden estudiantil) y Ana Olano (representante por los egresados universitarios)

En cuanto a los lmites, bastar con que no exista de hecho la limitacin mencionada para que deje de tener sentido el rgimen de autorizacin previa. (...)20 As ocurre en el caso de las radios comunitarias sin fines de lucro, de baja potencia y escaso alcance, que pueden coexistir en distintos barrios o localidades dentro de las diversas frecuencias no adjudicadas para explotacin comercial. En cuanto al carcter de tal intervencin, no puede existir la potestad discrecional (lo cual puede convertirse en sinnimo de arbitrario) del Poder Ejecutivo de otorgar frecuencias a quienes gocen de su favor y negrselo a quienes incurran en su ira. Como sostena hace medio siglo Justino Jimnez de Archaga, si se piensa que el objeto al cual sirve la radiotelefona es un objeto distinto al que se sirve en los quioscos en las plazas, parece necesario concluir que el rgimen de permisos administrativos debe ser distinto para uno y otro caso; y que necesariamente deber regularse por ley esta materia, conteniendo la discrecionalidad del Poder Ejecutivo, tanto en relacin al otorgamiento de los mismos como respecto de su cancelacin. Partiendo de esas bases, nuestro mximo constitucionalista era rotundamente crtico de las normas entonces vigentes (ley de 1928 y decreto de 1929). No admita otra alternativa que demoler el rgimen legal y reglamentario vigente, pues el Poder Ejecutivo, sin apartarse de la legislacin vigente en materia de radiodifusin, podra distribuir entre sus partidarios, como verdaderos ducados fructferos, las frecuencias de que dispone la Repblica.
Ms adelante, y en forma contundente, este informe universitario concluye que el Poder Ejecutivo, encargado de cumplir y hacer cumplir las leyes, lejos de estar facultado para perseguir a quienes ejerzan su libertad de comunicacin, debe hallar los medios para compatibilizar ese ejercicio con una sana reglamentacin que minimice las posibles interferencias. En otras palabras: debe garantizar a todos el ejercicio de ese derecho. Abundando en este sentido, en octubre de 2000, ha sido aprobada la llamada Declaracin de Principios sobre Libertad de Expresin de la Comisin Interamericana de Derechos Humanos (CIDH). En su artculo 12, se expresa claramente que Las asignaciones de radio y televisin deben considerar criterios democrticos que garanticen una igualdad de oportunidades para todos los individuos en el acceso a los mismos. Con base a este principio, la CIDH ha realizado un informe sobre la situacin de los derechos humanos en Paraguay. Entre varios captulos con temas de gran importancia para la libertad de expresin (habeas data, acceso a la informacin del Estado, situacin de los periodistas, entre otros), se destaca la novedad de un breve informe sobre la situacin de las radios comunitarias y un contundente captulo con recomendaciones para que el Estado paraguayo disponga de "las medidas necesarias para asegurar la adecuada distribucin de frecuencias radiales, de acuerdo a criterios democrticos". Sobre las radios comunitarias, y frente a la preocupante situacin que viven dice: "La Relatora ha expresado en varias oportunidades que las asignaciones de radio y televisin deben considerar criterios democrticos que garanticen una igualdad de oportunidades en el acceso a los mismos para todos los sectores que conforman la sociedad". Y hablando especficamente de la forma de asignacin de frecuencias en Paraguay: "Las subastas que contemplen criterios nicamente econmicos son incompatibles con un sistema
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Esta opinin est respaldada por la propia UIT, con carcter de recomendacin para todos sus pases integrantes: cuando la escasez del espectro no constituye una preocupacin y cuando es posible un ingreso ilimitado y se ha de alentar un mercado de plena competencia, podrn no requerirse licencias individuales. Podra ser suficiente un mero registro o licencia de clase. Polticas de Telecomunicaciones para las Amricas (el libro azul), Unin Internacional de Telecomunicaciones, 1996, pg. 35

democrtico y con el derecho a la libertad de expresin e informacin garantizado en la Convencin Americana sobre Derechos Humanos".
Como una de sus tres recomendaciones al gobierno paraguayo, la CIDH seala: "la necesidad de aplicar criterios democrticos en la distribucin de las licencias para las radioemisoras y canales de televisin. Dichas asignaciones no deben ser hechas basadas solamente en criterios econmicos, sino tambin en criterios democrticos que garanticen una igualdad de oportunidad al acceso de las mismas". Ms recientemente, en abril de este ao, la CIDH ha realizado un informe sobre Derechos Humanos en Guatemala. El captulo relativo a Comunicacin recorre el mismo camino:

El Relator Especial recibi informacin sobre aspectos relacionados con radiodifusin y la preocupacin que existe en relacin con el marco jurdico y criterios para la concesin de frecuencias de radio. Una de las preocupaciones fundamentales es que el Gobierno siga otorgando concesiones basndose nicamente en criterios econmicos que dejan sin acceso a sectores minoritarios de la sociedad guatemalteca tales como los indgenas, los jvenes y las mujeres. En este sentido, la entrega o renovacin de licencias de radiodifusin, debe estar sujeta a un procedimiento claro, justo y objetivo que tome en consideracin la importancia de los medios de comunicacin para que la ciudadana participe informadamente en el proceso democrtico.

El Estado debe proveer la legalidad

El Estado uruguayo no slo est violando el derecho a la comunicacin por impedir y/o reprimir a estas emisoras21, sino por no proveer de la legalidad que les corresponde. En Europa y Norteamrica22, as como en varios pases de la regin23 se ha avanzado en el reconocimiento y reglamentacin de una tercera forma de propiedad de los medios de comunicacin: la privada sin fines de lucro, ciudadana o comunitaria. Mientras tanto, en Uruguay, el vaco de una reglamentacin acorde con la existencia de estos medios no ha sido corregida por las autoridades, an cuando esta carencia ha sido reconocida por sus propios funcionarios24. Las radios comunitarias y las ms importantes organizaciones de la sociedad civil han hecho todos los esfuerzos posibles para, a travs del dilogo, encontrar una solucin a esta situacin, con propuestas para que se reglamenten estas nuevas formas de comunicacin. Las radios asociadas a AMARC en Uruguay han solicitado pblica y reiteradamente el permiso
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A pesar de las alentadoras declaraciones del Sr. Presidente, la DNC ha seguido allanando emisoras e incautando equipos sin posterior devolucin 22 En Canad se las reconoce, e incluso muchas de ellas son financiadas desde el Estado. En Francia, se destina un porcentaje de los ingresos comerciales de las grandes emisoras para subsidiar a las radios comunitarias. En Italia, el reglamento de radiodifusin (6 de agosto de 1990) reconoce a las emisoras comunitarias y se establece que debe reservarse el 25% de las frecuencias disponibles de cada localidad para este tipo de medios 23 En Argentina, mientras se discute una nueva reglamentacin que las incluya, se les ha otorgado permisos precarios y provisorios. En Paraguay, el Captulo IV de la nueva Ley de Telecomunicaciones las reconoce, definindolas como Servicio de Radiodifusin de Pequea y Mediana Cobertura o Radios Comunitarias. En Ecuador el Artculo 23.10 de la Nueva Constitucin Poltica reconoce y garantiza: El derecho a la comunicacin y a fundar medios de comunicacin social y a acceder, en igualdad de condiciones, a frecuencias de radio y televisin, complementada por una ley de Radios Comunales, aprobada en marzo de 1995. El 1 de febrero de 1998, el Parlamento brasileo aprob la Ley N9612 donde se define el Servicio de Radiodifusin Comunitaria. A principios de 2000, la FCC de Estados Unidos ha aprobado un reglamento para la incorporacin de miles de emisoras comunitarias. Muchos de ellos son marcos legales sumamente restrictivos para la Sociedad Civil en relacin con los actores comerciales, pero son avances en comparacin a la realidad uruguaya. 24 En lo que respecta a las emisoras de "baja potencia": no estn contempladas en la normativa, segn Hctor Bude, Jefe del Departamento de Frecuencia Radioelctrica. Entrevista en la revista Tierra Amiga, N41, diciembre de 1995.

correspondiente, tanto a travs de solicitudes directas, descargos y recursos administrativos, como en los medios de comunicacin y entrevistas directas con el entonces director de la Direccin Nacional de Comunicaciones (DNC) Dr. Ernesto Dehl Sosa. Adems, desde hace aos los nombres y dems datos de sus responsables, as como la ubicacin de los estudios de trasmisin estn en conocimiento de autoridades gubernamentales, legisladores, organizaciones de DDHH y la opinin pblica. Se han realizado eventos como el Encuentro Con los pies en la tierra y la voz en el aire el Foro Medios de Comunicacin Social en Democracia26, realizado en el Paraninfo de la Universidad de la Repblica en noviembre de 1996.
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Asimismo, la Comisin de Derechos Humanos de la Cmara de Representantes con el voto unnime de sus integrantes expres en su momento su preocupacin y solicit al entonces ministro de Defensa Nacional, Dr. Ral Iturria, encontrar

caminos de entendimiento y cooperacin, a travs de la creacin de un espacio de dilogo con los interesados, en el marco de un proceso que creemos inevitable, de avance en la legislacin que nos ocupa as como entiende que es necesario compatibilizar los derechos constitucionales con el arrollador avance tecnolgico que ha puesto en el orden del da nuevas posibilidades en el ejercicio de las libertades de expresin y comunicacin 27.
A pesar de esta demostracin de voluntad poltica (nuevamente) de legisladores de todos los partidos polticos, la solicitud nunca tuvo respuesta. Mientras tanto, varios proyectos que intentan penalizar la actividad de las radios comunitarias siguen en carpeta en el Parlamento: con fecha 10 de julio de 1997 un proyecto de ley en este sentido fue presentado por la bancada de diputados del Herrerismo (Partido Nacional) ante la Comisin de Defensa de la Cmara de Representantes28. Pretende castigar a los operadores de radios comunitarias con penas que llegan a los 10 aos de penitenciara y a 18 aos de inhabilitacin absoluta de sus derechos civiles. Ms tarde, el Ministerio de Defensa Nacional ha presentado su propio proyecto (marzo de 1998). En el mismo se establecen penas de hasta 4 aos de crcel para los responsables y de tres aos para los que apoyen a las emisoras29. Tambin se han presentado iniciativas para reglamentarlas, como una propuesta de Ley de
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Este Encuentro para el Desarrollo de las Radios Comunitarias en Uruguay fue realizado en abril de 1996 en la Intendencia Municipal de Montevideo (IMM). Fue organizado por las radios comunitarias, Asociacin Cristiana de Jvenes (ACJ), CIPFE (Centro de Investigacin y Promocin Franciscano y Ecolgico), Cotidiano Mujer, ACA (Amigas de la Comunicacin Alternativa), COMCOSUR (Proyecto de Comunicacin Cono Sur - Europa), Grupo Aportes y auspiciado por la Oficina de UNESCO en Uruguay, Universidad de la Repblica, IMM, Iglesia Catlica, Iglesia Metodista, SERPAJ (Servicio Paz y Justicia), SEDHU (Servicio Ecumnico para la Dignidad Humana), AMARC, Fundacin Friederich Ebert (FESUR), ALER (Asociacin Latinoamericana de Educacin Radiofnica) y FUCVAM (Federacin Uruguaya de Cooperativas de Vivienda por Ayuda Mutua), entre otros 26 Fue organizado por la Coordinadora de Radios Comunitarias; el rector de la Universidad de la Repblica, Ing. Qum. Jorge Brovetto; el obispo auxiliar de Montevideo, Monseor Luis del Castillo; la presidenta de la Comisin de DDHH de la Junta Departamental, Bertha Sanseverino; Jos DEla (presidente del PIT-CNT); SERPAJ; IELSUR (Instituto de Estudios Legales y Sociales); CIPFE; Cotidiano Mujer; Grupo Aportes; ACA y COMCOSUR. Cont con el auspicio de FESUR, Instituto del Tercer Mundo, Diario La Repblica, entre otros, y la adhesin de la Comisin de Juventud de la IMM, varios sindicatos y parlamentarios. Fue declarado de inters departamental por la Junta Departamental con el voto de ediles de todos los partidos polticos 27 Carta de la Comisin de Derechos Humanos de la Cmara de Representantes enviada el 10 de setiembre de 1996 al ministro de Defensa Nacional Dr. Ral Iturria (del sector Manos a la Obra Partido Nacional), y firmada por su presidente Juan Federico Bosch (del mismo sector poltico), Mario Acosta (Foro Batllista Partido Colorado, en el gobierno), Luis Fontes y Marcos Abelenda (Frente Amplio - Encuentro Progresista) 28 Comisin de Defensa Nacional, julio de 1997 29 Comisin de Defensa Nacional, carpeta N2597 de 1998, repartido N1036, abril de 1998

Telecomunicaciones ingresada al Senado en 1998 presentada con la firma de todos los senadores del Encuentro Progresista30. El proyecto incluye un captulo dedicado a las radios comunitarias. El Nuevo Espacio present en la Cmara de Representantes, a fines del mismo ao, una propuesta de regulacin sobre "Servicios de Radiodifusin Comunitaria"31. Nada ha pasado hasta ahora. De estudiarse la posibilidad de una reglamentacin para radios comunitarias, sera lgico (e imprescindible) que la Sociedad Civil, que ha demostrado sobradamente el inters en aportar ideas y soluciones a este tema, participe de las instancias de elaboracin de esa reglamentacin.

No hay impedimentos tcnicos

Es viable tcnicamente el otorgamiento de ms permisos, ya que se dispone de frecuencias vacantes en el dial de FM, en todo el territorio nacional. Las emisoras comunitarias que trasmiten en estos momentos, lo hacen sin interferir a las otras emisoras ya establecidas y sin afectar ningn servicio pblico, ya sea de navegacin area, martima o de servicios mdicos y de emergencia, en expresa voluntad de no afectar los derechos de los dems, en particular si se trata de poner en riesgo vidas humanas. Las reuniones promovidas por la Comisin de Defensa de la Cmara de Representantes en 1998 fueron aclaratorias de estos puntos de extraordinaria importancia, ya que han sido argumentos de los anteriores gobiernos, para la presentacin de proyectos de ley que penalizaban la trasmisin sin autorizacin. La posible afectacin de la comunicacin entre piloto y torre del Aeropuerto fue uno de los argumentos ms promocionados dadas las implicancias en vidas humanas que ello podra acarrear. El criterio de la Direccin Nacional de Comunicaciones (DNC) ha sido proteger los canales adyacentes a la banda de 108 a 119 MHz no otorgando frecuencias en Montevideo ms all del 106.7, canal 294 en FM. Para los tcnicos de la Facultad de Ingeniera, sin embargo, para radios de baja potencia (de hasta 100 w) alcanzara con guardar una distancia de 1 km del aeropuerto para que no hubiera inconvenientes. La prctica, de todas formas, tampoco justifica los extremos previstos en los proyectos de ley, ya que en el caso de una emisora que lleg a trasmitir en 107.5 MHz, al hacer pblica la DNC la advertencia de la posible mala ubicacin, los propios operadores, por responsabilidad, la cambiaron inmediatamente de lugar. Lo relata directamente el director de la DNC, Ernesto Dehl Sosa: hicimos pblica la advertencia para que aquellos que utilizaban estos equipamientos inapropiados y sin la autorizacin debida tomaran las precauciones del caso. Por esas razones realizamos ese llamado que result altamente beneficioso porque las emisoras que estaban operando en forma ilegal en esa frecuencia, cesaron inmediatamente 32. Las posibles interferencias de un mal uso del espectro radioelctrico en el Servicio Mvil Martimo o en servicios de asistencia mdica tampoco son un problemas con emisoras de FM. Lo afirman en las actas citadas los propios tcnicos del Ministerio de Defensa33.

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Actas Comisin de Educacin y Cultura del Senado, Carpeta N1058 de junio de 1998 Actas Comisin de Defensa Nacional (V), Repartido N1253, Carpeta N3178 de noviembre de 1998 32 Dr. Dehl Sosa; Dr. Diego Souto, asesor letrado de la DNC; Ing. Daniel Gosswailer, asesor tcnico; Hctor Bud, Jefe de Comunicaciones y Leonardo Marsili, Jefe de Radiodifusin. Versin taquigrfica en Actas N945, Carpeta N2597 de 1998 de la Comisin de Defensa Nacional, 20 de mayo de 1998 33 Idem

Los anteriores gobiernos tambin han esgrimido argumentos acerca de la saturacin del espectro (se han agotado las posibilidades tcnico-ingenieriles 34 o el problema con las radios comunitarias es un problema tcnico, no poltico 35) para no otorgar frecuencias a radios sin fines de lucro (tanto barriales como universitarias). La propia Direccin Nacional de Comunicaciones lleg a asegurar frente a los diputados de la Comisin de Defensa que debemos valernos por la legislacin y los convenios, que son los que establecen nuestro espectro. Y podemos decir que hoy no tendramos espectro para la adjudicacin correspondiente 36. De manera sorprendente y posteriormente a esta afirmacin, se realizaron dos nuevos llamados a interesados37 para proveer un total de 73 nuevas frecuencias en FM, algunas de ellas en el rea metropolitana, la zona con ms concentracin de emisoras. Al uso discrecional y discriminatorio en la administracin del espectro radioelctrico se ha opuesto la propia ANDEBU (Asociacin Nacional de Broadcasters) quien, a pesar de que sus integrantes se han beneficiado de este mismo sistema, ahora sostienen que debiera estudiarse el establecimiento de un criterio racional y lgico con relacin a la adjudicacin de frecuencias38. Por ejemplo, nuestro pas no cuenta con un Plan Nacional de Frecuencias, tal como lo recomienda la UIT (Unin Internacional de Telecomunicaciones) para todos los Estados firmantes de sus convenios, entre los cuales se encuentra Uruguay. Este ordenamiento permitira, por ejemplo, que las emisoras en una misma localidad pudieran ubicarse a 400 KHz de distancia, como en muchsimas partes del mundo. Para ello, por supuesto que debiera controlarse efectivamente las actuales y continuas ilegalidades cometidas por algunos radiodifusores con permiso, como por ejemplo la sobremodulacin de la seal o la ampliacin de sus potencias de emisin sin autorizacin de las autoridades. La frase "dentro de la ley todo y fuera de la ley nada", no parece, en este sentido, que sea utilizada con igualdad de criterios. Por ltimo, para confirmar la inexistencia de limitaciones tcnicas, la propia Coordinadora de Radios Comunitarias - ECOS tiene en su poder un informe de la Facultad de Ingeniera de la Universidad de la Repblica denominado Estudio de las condiciones tcnicas de utilizacin y reutilizacin de frecuencias para estaciones de radiodifusin de FM de pequea potencia en zonas urbanas que confirm la existencia de espacios para ms emisoras39 y que asegura que el Ministerio de Defensa ha otorgado frecuencias en forma ilegal40.

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Dictamen N196/97 de la Asesora Letrada de la DNC con fecha 8 de abril de 1997, agregado al expediente 96/03040/1/1636 de la emisora Alternativa FM 35 Dr. Ernesto Dehl Sosa, director de la DNC. El Pas, 22 de diciembre de 1996, pg. 4 36 Idem 39 37 El primero de estos llamados pblicos a interesados en explotar frecuencias vacantes (36 canales) fue publicado en la prensa en febrero de 1998, el segundo habilit la explotacin de otros 37 nuevos canales de FM, segn Res. 268/999 del Ministerio de Defensa Nacional del 27 de abril de 1999 38 Mara Celia Fontaina, presidenta de ANDEBU, Revista Broadcaster, Abril 1998, pg. 24, carta fechada el 27 de marzo y publicada en la seccin La voz de ANDEBU 39 Estudio realizado por la Facultad de Ingeniera de la Universidad de la Repblica mediante convenio firmado el 29 de julio de 1998 entre ECOS y la UDELAR 40 En cuanto a las autorizaciones realizadas por la DNC y la licitacin de febrero de 1998 debemos sealar que en nuestro criterio no es posible ubicar una emisora a 104.3 MHz en Montevideo respetando los criterios de la ley 15.093, justamente un convenio entre Argentina, Brasil y nuestro pas para regular la adjudicacin de frecuencias para que no hayan interferencias perjudiciales. En el segundo llamado citado anteriormente se otorg un permiso en la frecuencia 103.7 MHz, la que estara en la misma situacin de ilegalidad