MODULO I: EL CONTRATO DE TRABAJO

CAPITULO I: CONCEPTO DE TRABAJO

1.-CUANDO DEBE HACERSE UN CONTRATO DE TRABAJO (Concepto de

contrato de trabajo)
El contrato de trabajo se encuentra definido en el artculo 7 del Cdigo del Trabajo de la siguiente forma: "es una convencin por la cual el empleador y el trabajador se obligan recprocamente, ste a prestar servicios personales bajo dependencia y subordinacin del primero, y aqul a pagar por estos servicios una remuneracin determinada". i)

Elementos

De esta definicin es posible inferir los siguientes elementos del contrato de trabajo: Un acuerdo de voluntades entre el trabajador y el empleador.

Una prestacin de servicios personales por el trabajador. El contrato de trabajo requiere el compromiso personal e indelegable de la persona del trabajador de prestar servicios a otra. De este modo, no es posible que operen en este contrato las sustituciones o delegaciones de funciones ni ninguna figura parecida. Una remuneracin de tales servicios por el empleador. La existencia de un contrato de trabajo supone que los servicios no tengan un carcter gratuito, sino que precisamente el objeto del acto jurdico sea el cambio de trabajo por remuneracin. La prestacin de los servicios personales bajo vnculo de dependencia y subordinacin. La existencia de subordinacin es el elemento esencial que permite calificar un acuerdo como contrato de trabajo y dice relacin con la posicin jurdica que las partes toman en el desarrollo de la relacin: el empleador asume el control de los servicios mediante el ejercicio de la potestad de direccin y el trabajador se ubica en una situacin de sujecin respecto de ste.

ii)

Subordinacin y dependencia

Los servicios del trabajador deben prestarse bajo dependencia y subordinacin del empleador, exigencias que implcitamente significan el reconocimiento del poder o autoridad de mando del empleador, y la sujecin del trabajador a la orden o mando continuo del empleador para la prestacin del servicio objeto del contrato y, por lo tanto, el deber de obediencia del trabajador en el mbito de la relacin laboral.

El legislador no ha definido expresamente lo que ha de entenderse por el vnculo de dependencia y subordinacin. En vista de lo anterior, los tribunales de justicia y la DT han establecido las manifestaciones concretas de este vnculo. Los jueces del trabajo, por ejemplo, ponderan como una circunstancia indiciaria de relacin laboral que una persona haya emitido boletas de honorarios por cantidades fijas y sin solucin de continuidad a un cliente nico. Entre las principales manifestaciones de la subordinacin y dependencia en la relacin laboral podemos encontrar: Obligacin de asistencia del trabajador. Continuidad de los servicios prestados en el lugar de la faena. Cumplimiento de un horario de trabajo. Obligacin del trabajador de ceirse a las instrucciones y a los controles establecidos por el empleador. Obligacin del trabajador de mantenerse a las rdenes del empleador y de acatar y obedecer sus instrucciones. Derecho del empleador a dirigir al trabajador, indicndole la forma y oportunidad de la ejecucin de las labores. Supervigilancia o fiscalizacin del empleador en el desarrollo de las funciones que corresponden de acuerdo a la naturaleza de los servicios estipulados en el contrato. La determinacin de la existencia del vnculo de dependencia y subordinacin deber ser establecida en cada caso en particular por los Tribunales de Justicia. La Sentencia de la Corte Suprema, de 26.12.96, rol 3192-96, se pronuncia sobre el alcance de las facultades de la Direccin del Trabajo, sealando al efecto que si bien es cierto que al Servicio le corresponde cautelar y fiscalizar el cabal cumplimiento de las normas que regulan la relacin laboral, no es menos cierto que slo debe ejercer sus facultades cuando se encuentre frente a situaciones de infraccin a las normas laborales, o sea, cuando se sorprendan ilegalidades claras y precisas. Corresponde a los Tribunales de Justicia conocer de las cuestiones suscitadas entre empleadores y trabajadores por aplicacin de las normas laborales o derivadas de la interpretacin y aplicacin de los contratos individuales o colectivos del trabajo. En consecuencia el Inspector del Trabajo est imposibilitado de calificar la existencia de la relacin laboral, por cuanto dicha facultad se encuentra entregada por ley a los Tribunales de Justicia. (Boletn Oficial Direccin del Trabajo N 102, Julio 1997) Tambin denota la presencia del vnculo de subordinacin o dependencia, el hecho de que el trabajador deba mantenerse a disposicin del empleador, ya que es este el que detenta el poder de direccin de la empresa. En muchas oportunidades es difcil distinguir la relacin laboral de las modalidades de prestacin de servicios conocidas genricamente como honorarios y que no son sino expresin de un contrato civil de arrendamiento de servicios inmateriales o de confeccin de obra material. Presuncin De Existencia Del Contrato De Trabajo En conformidad al inciso 1 del Art. 8 del Cdigo toda prestacin de servicios en la que se observen estos elementos, hace presumir la existencia de un contrato de trabajo. Sin embargo, basta la presencia de la prestacin de servicios, el vnculo de dependencia o subordinacin y el pago de

una remuneracin, para configurar el contrato, por la concurrencia de los tres elementos esenciales de todo contrato de trabajo. Las prcticas profesionales El artculo 8 inciso 3 del Cdigo del Trabajo seala que el desarrollo de prcticas profesionales realizadas por alumnos o egresados de la educacin superior o media tcnica-profesional que son realizadas por un tiempo determinado no configura el contrato de trabajo. En este caso, se trata de la prestacin de servicios que no tiene por causa la remuneracin, sino que el cumplimiento de un requisito de carcter acadmico exigido para la obtencin de un ttulo profesional. Para los efectos de acreditar la exigencia de la prctica profesional, se ha exigido la presentacin de un documento emanado del respectivo establecimiento educacional que adems seale el tiempo de su duracin. La empresa queda obligada a proporcionar alimentacin y movilizacin al practicante, ya sea como regala o una asignacin compensatoria, que no constituir remuneracin para ningn efecto. Por lo tanto cabe preguntarse :Cmo se refleja el pago de dicha asignacin compensatoria?, Con boletas honorarios, comprobante de pago simple sin ningn tipo de retencin o voucher? Segn lo ha dispuesto el Servicio de Impuestos Internos la acreditacin del pago de dichas asignaciones, se debe efectuar mediante la emisin de una boleta de honorarios por parte de sus beneficiarios, cumpliendo con los requisitos exigidos para dichos documentos y establecidos en la Circular N 21, de 1991, de ese Servicio, efectuando la empresa pagadora de las asignaciones la retencin de impuesto de 10% que exige el N 2 del artculo 74 de la Ley de la Renta. En el evento de tratarse de servicios espordicos, desarrollados en un corto perodo de tiempo, como ocurre en el caso en consulta, dicha boleta de honorarios podra ser reemplazada por una boleta de servicios de terceros, emitida por la propia empresa que cumpla con los requisitos exigidos para estos documentos, indicados tambin en la citada Circular N 21, de 1991.

iii)

Contrato a honorarios:

No es un tipo de contrato de trabajo, regulado por las normas del Cdigo del Trabajo, se trata de un contrato de tipo civil regulado por las normas del contrato de arrendamiento establecidas en el Cdigo Civil. En muchas oportunidades es difcil distinguir la relacin laboral de las modalidades de prestacin de servicios conocidas genricamente como honorarios y que no son sino expresin de un contrato civil de arrendamiento de servicios inmateriales o de confeccin de obra material. Esta modalidad de contrato no es propiamente un tipo de contrato de trabajo, regulado por las normas del Cdigo del Trabajo, se trata de un contrato de tipo civil regulado por las normas del contrato de arrendamiento establecidas en el Cdigo Civil, artculos 2.006 y 2.007. Segn la jurisprudencia, los requisitos de estos tipos de contrato son los siguientes: a.- Que se trate de servicios inmateriales. b.- Que la persona que presta los servicios lo haga en su calidad de profesional o tcnico especializado. c.- Que la prestacin de dichos servicios se retribuya mediante honorarios.

d.- que el trabajo se realice sin vnculo de subordinacin o dependencia. Es importante mencionar entre otros aspectos, que el ordenamiento jurdico laboral no contempla disposicin alguna que prohba a un trabajador prestar servicios a honorarios para su mismo empleador , siempre que no concurran en esta relacin civil los elementos que determinan la existencia de un contrato de trabajo, de lo cual se desprende obviamente que las labores por las cuales se perciben honorarios deben ser diferentes a aquellas determinadas en el contrato de trabajo, y realizarse en condiciones distintas. Como por ejemplo ocurrira si una secretaria, pudiese ser contratada a honorarios por su empresa para proporcionarle el servicio de banqueteara para las festividades que la empresa necesite. En este ejemplo nada de irregular se produce, puesto que la trabajadora se encuentra realizando dos funciones diferentes, una en la que existe claramente una relacin laboral y otra en la que solamente se produce una prestacin de servicios espordica y sin vnculos de subordinacin y dependencia

2.-CUANDO DEBE ESRITURARSE EL CONTRATO

El Art. 9 del Cdigo establece que el contrato debe ser firmado por ambas partes, en 2 ejemplares, quedando uno en poder de cada contratante y debern hacerlo, dentro de los 15 das contados desde la incorporacin del trabajador. Este plazo se reduce a 5 das, si el contrato es por obra o servicio determinado o si tiene una duracin inferior a 30 das.

Sanciones
En conformidad a lo establecido en el citado Art. 9, se producen los siguientes efectos si el contrato no ha sido escriturado dentro de los plazos sealados: _ Aplicacin al empleador de una multa de 1 a 5 U.T.M. a beneficio fiscal. _ Despido, sin derecho a indemnizacin, del trabajador que se negare a firmar despus de ser requerido por la Inspeccin del Trabajo y a solicitud del empleador. _ Presuncin legal respecto de las estipulaciones del contrato que declare haber pactado el trabajador con el empleador.

3.-LAS CLAUSULAS CONTRACTUALES A.-Clusulas esenciales del contrato

Los incisos 1 y 2 del Art. 10 y el Art. 53 del Cdigo establecen que el contrato de trabajo debe contener, a lo menos, las siguientes estipulaciones: Lugar y fecha del contrato (N 1) Individualizacin de las partes (N 2)

Determinacin de la naturaleza de los servicios (N 3, 1 parte) Determinacin del lugar o ciudad en que deban prestarse los servicios (N 3, 2 parte) Monto, forma y perodo de la remuneracin acordada (N 4) Duracin y distribucin de la jornada de trabajo (N 5) Plazo del contrato (N 6) Dems pactos acordados (N 7)

Regalas o beneficios adicionales que, en su caso, pueda proporcionar el empleador (Art. 10, inc. 2) Lugar de procedencia del trabajador cuando haya debido cambiar de residencia para los efectos de su contratacin (Art. 53) Ante la ausencia de alguna de estas clusulas el contrato no pierde su validez, ni deja de existir, pero la omisin de cualquiera de esta llamadas clusulas mnimas o esenciales hace incurrir en una falta al empleador sancionada con las multas legales establecidas en el art. 477

B.-Clusulas de la naturaleza del contrato:

Son de la naturaleza de un contrato las que no siendo esenciales en l, se entienden pertenecerle, sin necesidad de una clusula especial. Por ejemplo las causales de terminacin del contrato de trabajo, el pago de la gratificacin legal, el feriado legal etc

C,-Clusulas accidentales:
Esta clusula del contrato de trabajo permite a las partes estipular todas aquellas materias que deseen adicionar al contrato y que se relacionen con las obligaciones principales que deben cumplir cada una de ellas o con las diversas modalidades, condiciones, caractersticas y efectos especiales para determinadas situaciones personales de los contratantes. La mencin de esta clusula en el N 7 del Art. 10 del Cdigo confirma la autonoma de la voluntad de las partes, la que est limitada por la irrenunciabilidad de los derechos establecidos por las leyes laborales mientras subsista el contrato de trabajo, de acuerdo con los trminos enunciados en el inciso 1 del Art. 5 del Cdigo. Ejemplos podran ser aquellos pactos en que las partes acuerdan algn tipo de indemnizaciones o gratificacin distinta a las establecidas en la ley.

D.-Clusulas ilegales:
El artculo 5 del Cdigo del Trabajo establece un lmite al principio de autonoma de la voluntad de las partes. El ejercicio de las facultades que la ley le reconoce al empleador, tiene como lmite el respeto a las garantas constitucionales de los trabajadores, en especial cuando pudieran afectar la intimidad, la vida privada o la honra de stos.

Los derechos establecidos por las leyes laborales son irrenunciables, mientras subsista el contrato de trabajo. Los contratos individuales y colectivos de trabajo podrn ser modificados, por mutuo consentimiento, en aquellas materias en que las partes hayan podido convenir libremente. ejemplo de clusulas ilegales podra ser aquella que estipulara una jornada superior a la legal de 45 horas semanales o de la jornada diaria de 10 horas, la que impidiera o condicionara el permiso de la madre para alimentar a su hijo menor de dos aos y as cualquier que en general implique la renuncia de un derecho garantizado en la ley

E.-Clusulas Presuntas o Tcitas:

La doctrina y la jurisprudencia han aceptado la teora de que se puede incorporar nuevas clusulas o modificar las clusulas existentes de los contratos de trabajo por medio de la reiteracin de ciertas prcticas que son constitutivas de una expresin de voluntad presunta. El fundamento de estas clusulas no escritas que incorporan nuevos derechos y obligaciones para las partes o que modifican las condiciones originalmente pactadas se debe encontrar en el carcter consensual del contrato de trabajo. La manifestacin tcita constituida por la aplicacin reiterada en el tiempo de determinadas prcticas de trabajo o por el otorgamiento y goce de beneficios con aquiescencia de ambas partes, que lleva a la existencia de clusulas tcitas que se agregan a las que en forma escrita configuran el contrato de trabajo. Por ejemplo, si durante un cierto tiempo el empleador paga a sus trabajadores una remuneracin no pactada por escrito en el contrato que estos han aceptado se ha generado un acuerdo tcito que no podr ser dejado sin efecto sino con el consentimiento de ambos contratantes. La forma como las partes han cumplido reiteradamente en el tiempo una determinada estipulacin puede modificar o complementar el acuerdo inicial mediante la denominada regla de la conducta. Esta construccin dogmtica se funda en el artculo 1564 inciso final del Cdigo Civil que establece que las clusulas de un contrato se interpretarn "por la aplicacin prctica que hayan hecho de ellas ambas partes o una de las partes con la aprobacin de la otra" (dictamen N 6.158/284 de 21 de octubre de 1994). Por ejemplo, si las partes pactaron en el contrato de trabajo que la jornada tendra una duracin de 48 horas semanales distribuida de lunes a viernes en jornadas diarias de 9,36 horas con inicio a las 9:00 horas y trmino a las 19,36 horas con una interrupcin de 1 hora para colacin imputable a la jornada y al aplicar en la prctica este acuerdo han terminado la jornada regularmente a las 18,36 horas, por aplicacin de la teora de la regla de la conducta se habr modificado el contrato. A partir de la definicin y dictmenes de la Direccin del Trabajo, podemos sealar que los elementos o requisitos de las clusulas tcitas que, en caso de desacuerdo entre las partes, debern ser probados por quien pretenda valerse de ellas en un proceso judicial, son las siguientes: a) Debe tratarse de un acuerdo de voluntades entre las partes contratantes: esto, es del comportamiento de las partes debe desprenderse inequvocamente que estas tenan conocimiento cabal de la modificacin del contrato que se estaba produciendo, as como de haber prestado su aquiescencia tcita a la modificacin del mismo. Por ejemplo no estamos frente a tal acuerdo si un empleador, atendido los buenos resultados econmicos de la empresa, decide pagar a todos o algunos de sus empleados, por nica vez, un bono extraordinario. En efecto, el pago del referido bono no se debe a un acuerdo alcanzado por las partes, si no que encuentra como causa la mera voluntad del empleador. b) La manifestacin tcita de voluntad debe estar constituida por la reiterada y constante prctica de trabajo que otorgue, modifique o extinga algn beneficio, regala. o derecho de

la relacin laboral .De este modo, si durante un lapso prolongado de tiempo una empresa reajusta con regular periodicidad la remuneracin de sus trabajadores, aun cuando dicho reajuste no se encuentra establecido en el respectivo contrato individual de trabajo, resulta posible estimar que dichos desembolsos obedecen a un acuerdo tcito de las partes y, por lo tanto, exigible al empleador. c) Que esta manifestacin tcita de voluntades, no se refiera a materias de orden pblico, ni verse sobre materias en las que el legislador ha exigido que las modificaciones al contrato se estipulen de manera expresa. En efecto, las modificaciones tcitas al contrato de trabajo no pueden afectar los derechos irrenunciables de los trabajadores. De esta forma, no podr modificarse tcitamente, por ejemplo, el ingreso mnimo mensual ( en el sentido de establecer uno inferior al legal), el nmero de das que comprende el feriado legal anual, el numero mximo de horas que involucra una jornada ordinaria de trabajo etc.

4.-MODIFICACIONES
Formalidades Actualizaciones Sanciones Esta materia est regulada en el Art. 11 del Cdigo, disposicin que nuevamente faculta a las partes para recurrir al principio de la autonoma de la voluntad contractual y, en consecuencia, por mutuo consentimiento proceder a modificar el contrato individual en aquellas materias en que hayan podido convenir libremente. De acuerdo con el inciso 1 del Art. 5 del Cdigo las partes no pueden renunciar a los derechos establecidos por las leyes laborales, mientras subsista el contrato de trabajo, de manera que pueden ser objeto de modificaciones slo aquellas estipulaciones que no transgredan este principio. Por ejemplo, si las partes convinieron una asignacin especial de 2 ingresos mnimos mensuales por vacaciones, podran de comn acuerdo, reducir su monto o eliminar esta asignacin, pero no podran cambiar dicha asignacin por el pago de un ingreso mnimo por cada da de vacaciones no utilizado por el trabajador, porque el derecho al feriado comn de 15 das hbiles no es compensable en dinero de acuerdo a lo establecido en el Art. 73 del Cdigo. Formalidades de las modificaciones El inciso 1 del Art. 11 del Cdigo exige las siguientes formalidades: 1.- Deben consignarse por escrito al dorso de los ejemplares del mismo contrato de trabajo o en documento anexo, y 2.- Deben ser firmadas por las partes. -Consignacin por escrito En esta materia el inciso 1 del Art. 11 del Cdigo permite al empleador dejar constancia escrita de las modificaciones ya sea en el reverso del mismo contrato o en un documento anexo. Para consignar por escrito las modificaciones del contrato la citada disposicin legal exige la firma de las partes en el dorso de los ejemplares del mismo. Como el inciso 1 del Art. 9 del Cdigo establece que el contrato debe ser firmado por ambas partes en dos ejemplares quedando uno en poder de cada contratante, se supone que si va a utilizar esta alternativa debe quedar constancia escrita de las modificaciones en los mismos dos ejemplares. La pregunta que surge es si tiene validez la constancia escrita de las modificaciones consignadas en uno solo de los dos ejemplares.

La respuesta podra ser afirmativa si se interpreta tal disposicin recurriendo al aforismo jurdico que expresa que si el legislador permite lo ms, tambin faculta hacer lo menos. En efecto, si puede utilizarse un documento anexo, con mayor razn podra servir uno de los ejemplares del mismo contrato. -Firma de las partes El otro requisito que el legislador exige para la validez de las modificaciones dice relacin con la firma de las partes para ratificar el acuerdo de voluntades. La firma debe estamparse en los dos ejemplares de contrato cuyo reverso ha sido utilizado para dejar constancia escrita de las modificaciones del contrato o en el documento anexo que se haya utilizado para estos efectos.

-La suscripcin del contrato puede ser mediante una firma electrnica del empleador?
La anterior doctrina de la Direccin del Trabajo sealaba que, el legislador al exigir que tanto el contrato de trabajo como sus modificaciones deban "firmarse" por los contratantes, est estableciendo que dicho acto sea personal a fin de darle la debida autenticidad al documento de que se trata, como asimismo, permitir, por dicha va que las partes asumen con pleno conocimiento los derechos y obligaciones que derivan de ello. De esta forma no resultara jurdicamente procedente estampar la firma del representante legal o de la persona a quien se le hubiera delegado la facultad de contratar mediante un timbre u otro forma de impresin electrnica en los contratos de trabajo o las modificaciones de los mismos. Nuevo criterio de la Direccin: Mediante un reciente dictamen la Direccin del Trabajo ha cambiado su criterio respecto de esta materia aceptando, bajo determinados supuestos, la firma electrnica para suscribir los contratos de trabajo, si bien, dicho dictamen, no se refiere expresamente a las modificaciones de los contratos, debemos entender que tambin se ha posibilitado la firma electrnica en las modificaciones de estos mismos contratos, siguiendo un viejo aforismo Quien puede lo mas puede lo menos. Segn el Dictamen N 3161/64 de fecha 29 de Julio de 2008 se establece que:
El artculo 1 de la Ley N19.799, de 12.04.02, sobre Documentos Electrnicos, Firma Electrnica y Servicios de Certificacin de Dicha Firma, establece entre otros, el principio general de la equivalencia del soporte electrnico y el del papel escrito en los actos y contratos celebrados por personas naturales, jurdicas o los rganos del Estado. Agrega el inciso final del mismo artculo: "Toda interpretacin de los preceptos de esta ley, deber guardar armona con los preceptos sealados." Complementa este principio de equivalencia, el principio de eficacia a que se refiere el inciso 1 del artculo 3 de este cuerpo legal, al precisar en lo que interesa, que "los actos y contratos otorgados o celebrados por personas naturales o jurdicas, suscritos por medio de firma electrnica, sern vlidos de la misma manera y producirn los mismos efectos que celebrados por escrito y en soporte de papel." Sin embargo, este principio de eficacia tiene algunas excepciones, entre las que se cuenta la establecida por el legislador en la letra b) del citado artculo 3, que seala: "b) Aquellos en que la ley requiera la concurrencia personal de alguna de las partes." Consecuencia de lo sealado, es que legalmente resulta posible la celebracin de actos o contratos que pueden constar slo y exclusivamente en registros computacionales y existirn otros en que por requerirse la

concurrencia personal de alguna de las partes, resultar improcedente su celebracin de acuerdo a las normas de la Ley N19.799. Ahora bien, en lo que respecta a los contratos de trabajo, cabe sealar que el inciso 1 del artculo 9 del Cdigo del Trabajo seala textualmente: "El contrato de trabajo es consensual; deber constar por escrito en el plazo a que se refiere el inciso siguiente, y firmarse por ambas partes en dos ejemplares, quedando uno en poder de cada contratante." Por su parte, el artculo 11 del mismo cuerpo legal expresa: "Las modificaciones del contrato de trabajo se consignarn por escrito y sern firmadas por las partes al dorso de los ejemplares del mismo o en documento anexo." Como se aprecia, la escrituracin del contrato de trabajo no constituye un requisito de la esencia del mismo, sino que ha sido impuesta como obligacin por el legislador para efectos probatorios, como lo ha establecido la reiterada doctrina de este Servicio contenida entre otros en Ord. N5056, de 23.10.84, conforme al cual la escrituracin del contrato tiene como objetivo servir de prueba de lo pactado entre empleador y trabajador, y el incumplimiento de esta obligacin acarrea para el empleador la aplicacin de multa administrativa. Aclarado lo anterior, esto es, que la escrituracin del contrato de trabajo persigue fines probatorios, forzoso es razonar que la forma y los medios en que se proceda a practicarla, en nada alteran la naturaleza consensual del contrato en comento y por ende, en tanto dicha escrituracin contenga las menciones mnimas de todo contrato de trabajo establecidas en el artculo 10 del Cdigo del Trabajo, resultar irrelevante que se practique por medios manuscritos, mecnicos, electrnicos o computacionales, siempre que aquellos no impidan el otorgamiento del ejemplar del contrato de trabajo que el dependiente requiere mantener en su poder. Sin embargo, como se expresara en prrafos anteriores, conforme a la referida Ley N19.799, no resulta posible la homologacin de la equivalencia del soporte electrnico y el del papel escrito en aquellos actos o contratos en que la ley requiera la concurrencia personal de alguna de las partes. Los referidos impedimentos se encuentran establecidos por el legislador en razn de tratarse de actos que requieren de la asistencia personal de una de las partes a la celebracin del acto o contrato y no en relacin a la forma en que dicha persona pudiera manifestar su voluntad destinada a crear, modificar o extinguir derechos. Ahora bien, en lo que respecta al contrato de trabajo, ste es de carcter consensual y el legislador no ha establecido a su respecto requisito o formalidad alguna para su suscripcin, bastando el acuerdo de voluntades de empleador y trabajador para su celebracin. Conforme a lo sealado, y considerando que la voluntad es posible de ser manifestada de mltiples formas, resultar irrelevante que ella se exteriorice por medios electrnicos, mecnicos u otros, para dar origen a una relacin laboral regida por el art. 7 del mismo cuerpo legal. Corrobora lo anterior, el que nuestro ordenamiento jurdico establece en el artculo 8 del Cdigo del Trabajo la existencia de un contrato de trabajo cuando la prestacin de los servicios personales del trabajador se efecta bajo dependencia y subordinacin del empleador, an cuando no hayan suscrito un contrato de trabajo entre ellas. Lo sealado, es consecuencia de que la relacin laboral es la que genera efectivamente derechos y obligaciones entre las partes y constituye en nuestra normativa una manifestacin del principio de primaca de la realidad, conforme al cual deber estarse a la realidad de los hechos por sobre lo que indiquen los documentos, al momento de analizar si estamos en presencia o no, de una relacin laboral. Por otra parte mediante el ingreso del R.U.T. o cdula de identidad del trabajador al sistema, se conforma un borrador del documento electrnico laboral, que una vez aceptado por el dependiente, invita a ste a ingresar su huella digital en el lector, la cual es capturada, corroborada y validada por el sistema junto con el RUT con los antecedentes que posee el sistema de Servicio de Registro Civil electrnico (SRCel), para comprobar si pertenecen a la misma persona cuyos datos se ingresaron, caso en el cual se procede a generar un timbre en formato PDF 417, que permiten darle un carcter digital a una copia en papel. Igualmente en los antecedente se expone que en el caso de los contratos, anexos de contratos de trabajo o documentos que deben ser firmados por ambas partes, luego de la firma de aplicacin del trabajador lo har el empleador, haciendo uso de firma electrnica avanzada, procedindose posteriormente al almacenamiento e impresin para el trabajador, no resultando inseguro de esta forma la utilizacin de dos certificados distintos ya que el documento electrnico laboral final no es susceptible de ser modificado. La situacin planteada a la luz de las normas legales antes transcritas y comentadas permite afirmar que el sistema propuesto permite que trabajador y empleador manifiesten por medios electrnicos su voluntad de celebrar un contrato de trabajo.

De igual forma, el sistema garantiza que la voluntad manifestada por dichas partes a travs de medios electrnicos corresponda a las mismas, a la vez que asegura que el trabajador guarde constancia fsica del documento electrnico, con lo cual se est dando cumplimiento al requisito de escriturar el contrato. En consecuencia, sobre la base de las disposiciones legales citadas, jurisprudencia administrativa consultada y consideraciones formuladas, en respuesta a su consulta, cumplo con informar a Ud. que resultara jurdicamente procedente que conforme al modelo de centralizacin de documentacin electrnico presentado por la empresa E-SIGN S.A., se proceda a suscribir contratos de trabajo haciendo uso de los medios de firma electrnica establecidos en la Ley N19.799, en tanto su implementacin no impida las labores fiscalizadoras de este Servicio..

5.-TIPOS DE CONTRATO
Segn su duracin: Plazo fijo, obra e indefinido A.-CONTRATOS DE PLAZO FIJO El contrato de trabajo de plazo fijo es aquel que seala una fecha determinada de duracin que, por regla general, no puede exceder de un ao, de acuerdo a lo dispuesto por el N 4 del Art. 159 del Cdigo. Excepcionalmente puede extenderse hasta 2 aos, tratndose de gerentes o personas que tengan un ttulo profesional o tcnico otorgado por una institucin de educacin superior del Estado o reconocida por ste, segn lo dispuesto por el inciso 3 del citado N 4. Transformacin en contrato indefinido El inciso 4 del N 4 del Art. 159 del Cdigo seala dos situaciones que constituyen transformacin automtica de un contrato de plazo fijo en uno de duracin indefinida, cuando concurran alguna de las siguientes circunstancias: El trabajador contina prestando servicios, con conocimiento del empleador, despus de expirado el plazo, o El trabajador y el empleador renuevan por segunda vez el contrato de plazo fijo.

Continuacin de los servicios con conocimiento del empleador. El inciso 4 del citado N 4 establece que el hecho de continuar el trabajador prestando servicios con conocimiento del empleador despus de expirado el plazo, lo transforma en contrato de duracin indefinida. Dado que el legislador no exige una formalidad especial para ratificar la expiracin del contrato de plazo fijo y que basta que se produzcan la continuacin de los servicios del trabajador y el conocimiento del empleador para convertir el contrato de plazo fijo en un contrato de duracin

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indefinida, es conveniente adoptar con anterioridad medidas tendientes a evitar el pago de indemnizaciones u otros beneficios propios de la terminacin de un contrato indefinido. Por ejemplo, el empleador podra, con varios das de anticipacin, recordar por escrito al trabajador, el trmino del plazo del contrato de trabajo para que no haya dudas de su intencin de no continuar la utilizacin de sus servicios. Renovacin del contrato por segunda vez. La parte final del inciso 3 expresa que "igual efecto producir la segunda renovacin de un contrato de plazo fijo". Si el contrato de plazo fijo es renovado por segunda vez, esto es, la tercera vez que el mismo trabajador y empleador celebran sin intervalos un contrato de este tipo, ste se transforma por ese solo hecho en contrato de duracin indefinida. Empleamos la expresin "por ese solo hecho", porque la ley expresa que "igual efecto producir", vale decir, transformar un contrato de plazo fijo en contrato de duracin indefinida, sin necesidad de esperar que expire el plazo del tercer contrato de trabajo suscrito entre las mismas partes. Un ejemplo puede servir para ilustrar la situacin aludida por el legislador y que explica la expresin "segunda renovacin": un trabajador es contratado desde el 1 hasta 31 de agosto. Luego se renueva, por primera vez, el contrato desde el 1 al 30 de septiembre, y finalmente se renueva, por segunda vez, desde el 1 al 30 de octubre. Automticamente el contrato se convirti en contrato de duracin indefinida al renovarse por segunda vez el 1 de octubre aunque las partes hubieren acordado un nuevo perodo que venca el 31 de octubre. Presuncin legal sobre contratacin de duracin indefinida El inciso 2 del N 4 del Art. 159 del Cdigo establece que se presume legalmente que el trabajador ha sido contratado por una duracin indefinida en el caso de contratos sucesivos firmados entre las mismas partes y el trabajador hubiere prestado servicios discontinuos en virtud de ms de dos contratos a plazo, durante doce meses o ms en un perodo de quince meses, contados desde la primera contratacin. Requisitos. Para que opere la referida presuncin legal deben existir los siguientes requisitos: Que el trabajador hubiere prestado servicios para un mismo empleador.

Que entre el mismo empleador y trabajador hubieren suscrito por lo menos 3 contratos de trabajo de plazo fijo con intervalos de servicios discontinuos. Que los referidos 3 o ms contratos hayan estado vigentes durante 12 meses o ms en total, en un perodo de 15 meses contados desde la primera contratacin. Terminacin unilateral del contrato de plazo fijo El plazo estipulado para la terminacin del contrato de trabajo de plazo fijo impone a las partes el cumplimiento de sus respectivas obligaciones hasta el vencimiento del plazo. Si alguna de ellas desea poner trmino al contrato antes de que venza el plazo, la otra tiene derecho a exigir su cumplimiento o solicitar la correspondiente indemnizacin, a menos que exista una causal justificada de terminacin del contrato. Esto significa ,que en la practica un contrato a plazo podra terminar en forma anticipada, esto es antes del vencimiento originalmente pactado en el contrato, por cualquier causal legal, si ella se ha configurado efectivamente, por ejemplo Necesidad de la Empresa ( que es la mas comn de las causales invocadas en este tipo de contrato), ante esta causal, el contrato termina como cualquier otro contrato, debindose pagar todas las indemnizaciones legales que correspondan ( aos de servicio, si procede, sustitutiva del aviso previo, y feriado proporcional), sin embargo como no existe disposicin legal expresa que obligue al

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empleador a cancelar un indemnizacin por Lucro Cesante( que sera la que corresponde por el no cumplimiento por parte del empleador de su obligacin de terminar el contrato en el plazo convenido), para que esta indemnizacin proceda, deber el trabajador demandarla ante los tribunales de justicia, quienes , segn la jurisprudencia reciente, solo la conceden en el evento que durante el proceso no se logre acreditar exitosamente la concurrencia efectiva de la causal invocada. Vencimiento del Plazo existiendo Licencia Medica Esta situacin generalmente acarrea muchas dudas de cmo debe actuarse ante un contrato a plazo fijo, cuyo plazo vence estando el trabajador con licencia medica, los conflicto se suscitan por la disposicin del articulo 161 Inc. final que dice relacin con la imposibilidad de poner termino a un contrato invocando la causal Necesidad de la empresa si el trabajador se encuentra haciendo uso de una licencia medica. Lo que hay que tener en cuenta para resolver esta situacin es que tratndose del contrata a plazo, el contrato no esta terminando por la causal a la que el citado articulo se refiere ( Necesidad de la empresa) si no que, l termina por la causal.. . Vencimiento del plazo convenido ( Artculo 159 N 4)por lo tanto, al no estar en la situacin prohibida por el articulo 161, es perfectamente posible que un contrato a plazo termine , si el plazo pactado vence cuando el trabajador se encuentra con licencia medica, no siendo necesaria mas formalidades que las normales exigidas para poner termino a una contrato cualquier, es decir, dar el aviso correspondiente, en los polazos legales, y con los requisitos exigidos por el articulo 162. CONTRATOS A PLAZO QUE NO EXCEDE DE 30 DAS El Art. 44 del Cdigo admite la suscripcin de contratos de trabajo de corta duracin a plazos que no excedan de 30 das, prorrogables por una sola vez hasta por 30 das adicionales, con efectos especiales respecto del desahucio, del finiquito, del feriado, de las gratificaciones y de otros derechos devengados en proporcin al tiempo servido. Finiquito Los finiquitos dados por los trabajadores con contratos de trabajo que no exceden de 30 das de duracin ni que se prorrogan por ms de 30 das, no estn sujetos a las formalidades especiales exigidas al resto de los contratos. La norma general para todos los contratos est contenida en los incisos 1 y 2 del Art. 177 del Cdigo y en ellos se exige que el mutuo acuerdo o la renuncia del trabajador, o el finiquito dado por ste, para que puedan ser invocados por el empleador, deben ser firmados por el interesado y por el presidente del sindicato o el delegado de personal respectivo o bien, que sean ratificados por el trabajador ante el inspector del trabajo u otro ministro de fe autorizado por la ley. (Notario Pblico, Oficial de Registro Civil o Secretario Municipal). El inciso 3 del citado Art. 177 establece que dicha norma general no tendr lugar en el caso de contratos de duracin no superior a 30 das, salvo que se prorrogaren por ms de 30 das o que, vencido este plazo mximo y prorrogado hasta un total de 60 das, el trabajador continuare prestando servicios con conocimiento del empleador. Remuneracin De acuerdo con lo dispuesto en los incisos 4 y 5 del Art. 44 del Cdigo, en los contratos con una duracin de 30 das o menos o que sean prorrogados hasta por otros 30 das, se entender incluida en la remuneracin todo lo que debe pagarse al trabajador por concepto de feriado y dems

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derechos que se devenguen en proporcin al tiempo servido. En otros trminos y de acuerdo con la jurisprudencia administrativa, debe entenderse que si nada se estipula en el contrato a este respecto, en la remuneracin del trabajador con contrato de trabajo de corta duracin se incluyen los beneficios legales; de feriado y gratificacin.

JURISPRUDENCIA RELACIONADA CON EL TEMA.

1.- La causal de terminacin del contrato por conclusin del trabajo o servicio que le dio origen o vencimiento del plazo no requiere el aviso con 30 das de anticipacin. El Dictamen 13, de la Direccin del Trabajo, de 05.01.04, expresa que si el empleador invoca como causal de terminacin de contrato la consignada en el N 5 del Art. 159 del Cdigo del Trabajo, no se encuentra obligado a dar el aviso correspondiente con 30 das de anticipacin, sino que debe comunicar la terminacin del contrato, por escrito al trabajador, personalmente o por carta certificada enviada al domicilio sealado en el contrato, expresando la o las causales invocadas y los hechos en que se funda, comunicacin que debe entregarse o enviarse, dentro de los tres das hbiles siguientes al de la separacin del trabajador. 2.- Pago de indemnizacin acordada en contrato de plazo fijo que la empleadora puede terminar anticipadamente, es inconciliable con indemnizacin por lucro cesante. La Sentencia de la Corte de Apelaciones de Santiago, de 24.07.03, rol 6126-02, expresa que la demandada procedi a pagar ntegramente las prestaciones acordadas contractualmente incluyendo la indemnizacin convencional estipulada equivalente a 180 U.F. por cada ao de servicio y que las partes han convenido libre y voluntariamente. El contrato de plazo fijo celebrado por las partes en conformidad al Art. 159, N 4 del Cdigo del Trabajo admite su trmino anticipado por voluntad del empleador y previo pago de una indemnizacin superior a la legal. Estas son las condiciones fijadas por las partes por lo que pretender una indemnizacin por lucro cesante de un monto superior a 46 millones de pesos, basada exclusivamente en el tiempo faltante para el trmino del plazo, atenta contra la doctrina de los actos propios como principio general de derecho fundado en la buena fe que impone un deber jurdico de respeto y sometimiento a una situacin jurdica creada anteriormente por la conducta del mismo sujeto (Fernando Fueyo Instituciones de Derecho Civil Moderno, pgina 310). Este cambio de parecer o contradiccin de la demandante entre la accin entablada y la voluntad declarada en el contrato de trabajo al momento de resolver la controversia se ha ponderado debidamente y se confirma la sentencia apelada con voto disidente. 3) Indemnizacin al trabajador despedido con anterioridad al vencimiento del plazo fijo. La Sentencia de la Corte Suprema, de 27.09.90, expresa que el actor demand entre otras prestaciones al considerar injustificado su despido el pago de la suma correspondiente al perodo que restaba para terminar su contrato de trabajo, el cual abarcaba desde el mes de diciembre de 1988 al mismo mes del ao 1989; que encontrndose acreditado que el despido del demandante fue injustificado, procede acceder a la solicitud de ste en el sentido de que la demandada le pague lo pertinente por el perodo que restaba para completar el plazo de la relacin laboral, suma que deber calcularse tomando como base su ltima remuneracin mensual ms los reajustes e intereses previstos en el Art. 62 del Cdigo del Trabajo. (actual Art. 63 del Cdigo del Trabajo). 4) El hecho de estar acogido el trabajador a licencia mdica no produce el efecto de prorrogar el contrato de plazo fijo. El Dictamen 8.282, de la Direccin del Trabajo, de 27.11.86, expresa que en virtud de la letra b) del Art. 13 del D.L. 2.200 (actuales Arts. 159 y 177 del Cdigo del Trabajo), cuando vence el plazo indicado en el

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contrato se extingue la relacin laboral por el solo ministerio de la ley sin necesidad de formalidad alguna. El Art. 23 de la ley 18.469 sobre rgimen de prestaciones de salud, faculta al empleador para poner trmino a una relacin laboral durante la vigencia de la licencia mdica invocando cualquiera de las causales de los Arts. 13, 14 y 15 del D.L. 2.200 (actuales Arts. 159, 160 y 177 del Cdigo del Trabajo), excepto la sealada por la letra f) del Art. 13 del mismo cuerpo legal, es decir, el desahucio. En consecuencia, si durante la vigencia del permiso mdico se extingue una relacin laboral por vencimiento del plazo convenido no puede existir prrroga alguna del contrato. 5) Los servicios prestados por trabajadores que reemplazan a otros dependientes que gozan de licencia mdica, feriado o permiso dan origen a contratos de plazo fijo. El Dictamen 2.533, de la Direccin del Trabajo, de 20.05.93, expresa que lo que caracteriza esencialmente a un contrato por obra o faena es que las partes al momento de suscribirlo convienen de antemano su duracin, no teniendo las mismas, sin embargo, certeza respecto del da en que dicha obra o faena va a concluir y, por ende, la fecha cierta de trmino del contrato, razn por la cual dicho contrato debe ser calificado jurdicamente, en cuanto a su duracin, de plazo indeterminado, atendido que el trmino del mismo necesariamente debe llegar pero no se sabe cundo. En cambio, los reemplazos mencionados en el epgrafe tienen una duracin determinada, esto es, un tiempo preciso durante el cual se prolonga la licencia mdica, vacaciones, permisos, etc. el que es conocido por las partes. Esos reemplazos dan origen a contratos de plazo fijo porque las partes convienen de antemano su duracin por un perodo determinado, elemento este ltimo que caracteriza al contrato de plazo fijo y que lo diferencia del contrato por obra o faena.

B.-EL CONTRATO POR OBRA O FAENA El contrato por obra o faena o servicio es aquel que las partes al momento de suscribirlo convienen de antemano su duracin, no teniendo las mismas, sin embargo, certeza respecto del da en que dicha obra o faena va a concluir y, por ende, la fecha cierta de trmino del contrato en referencia, razn por la cual dicho contrato debe ser calificado jurdicamente, en cuanto a su duracin, de plazo indeterminado, atendido que el trmino del mismo necesariamente debe llegar, pero no se sabe cundo. Por lo tanto, la contratacin por obra o faena slo resulta viable si concurren los siguientes requisitos: a) La existencia de una obra o faena especficamente determinada en el contrato de trabajo, a la cual se adscribe la prestacin de los servicios de los trabajadores. b) Que la prestacin de los servicios de que se trata no sea de una duracin indefinida en el tiempo, sino que debe estar limitada a la obra o faena determinada c) Que los contratantes convengan de modo expreso cundo debe entenderse que ha concluido el trabajo o servicio que dio origen al contrato de trabajo. La determinacin de si el servicio o trabajo que dio origen al contrato por obra o faena ha llegado a su fin corresponde efectuarla al empleador en cada caso en particular, ya que llegado ese momento deber aplicar la causal contemplada en el artculo 159 N 5 del Cdigo del Trabajo.

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En todo caso, si el trabajador no est de acuerdo con esta determinacin, tiene derecho a reclamar del trmino injustificado del contrato ante los Tribunales de Justicia.

Contratos por obra y faena sucesivos Segn lo sealado por la Direccin del trabajo, no resulta jurdicamente procedente la contratacin sucesiva por obra y faena, si la labor ejecutada primitivamente por el trabajador no ha finalizado y continua siendo desarrollada por la empresa hasta su total finalizacin. Como ejemplo se ha dado la situacin improcedente que resultara si se contratara a un trabajador para la construccin de 10 km. De un camino que abarca un total de 100 km., siendo finiquitado y recontratado posteriormente para la construccin de otros 10 km. Y as sucesivamente. Lo anterior, por cuanto si bien existe una obra de duracin temporal, como es la construccin de un camino, la circunstancia de que el mismo trabajador vaya siendo recontratado para la ejecucin de tramos determinados del mismo, implica un desconocimiento de uno de los principios bsicos del Derecho Laboral, cual es el de la Continuidad de la relacin laboral, e importa para el trabajador una vulneracin de derechos propios de una relacin de carcter indefinido, tales como el feriado, indemnizacin por aos de servicio, etc.., los cuales tiene un carcter irrenunciables conforme lo dispone el articulo 5 del Cdigo del ramo. Distinta es la situacin si una vez finalizada la obra para la cual fue contratado el trabajador y finiquitada la relacin laboral respectiva, este es nuevamente contratado por el mismo empleador para una faena distinta dentro de aquella en que se desempeo o en otra obra que ste ejecute.

Transformacin del contrato por obra; distintas posibilidades De acuerdo a lo que seala el inciso 2 del artculo 5 de Cdigo, el contrato de trabajo se puede modificar por acuerdo entre el empleador y el trabajador en todas aquellas materias en las que se haya podido convenir libremente. De esta forma, si antes del vencimiento del plazo estipulado en el contrato las partes acuerdan , a travs de un anexo del respectivo contrato de trabajo , modificar la clusula en la que se estableci el plazo de duracin del mismo y sustituirla por otra en que se establezca un plazo indeterminado, como sera el del termino de una obra o faena determinada , tal acuerdo no sera contrario a la normativa laboral, ya que se trata de una modificacin que cumple con todos los requisitos; se efecto de comn acuerdo y versa sobre materias que la Ley faculta a las partes para negociar ( duracin del contrato) Ahora bien, situacin distinta es la que se plantea ante un contrato de trabajo de duracin indefinida que se pretende modificar transformar en uno de obra o faena, esta figura , segn la corte Suprema no es jurdicamente procedente que las partes acuerden tal modificacin, pues ello implicara una renuncia por parte del trabajador a su estabilidad relativa, derecho bsico, cuya renuncia no es permitida en virtud de lo establecido en el articulo 5 del Cdigo del Trabajo. En todo caso, esto no obsta a que las partes que se encuentran ligadas por un contrato de duracin indefinida lo finiquiten, pagndose por el empleador las indemnizaciones legales que correspondan, segn sea el caso, y vuelvan a ligarse por un contrato nuevo ( que no es el mismo anterior modificado), este nuevo contrato tendra el carcter de inicial y distinto al anterior , constituyendo una nueva relacin laboral, la que bien podra ser a plazo fijo o por obra y faena, todo ello sera posible, siempre y cuando la nueva y sucesiva, relacin, tenga su origen en una verdadera y licita relacin y no en una maquinacin fraudulenta y simulada.

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 Termino del contrato por Obra y Licencia medica Lo natural cuando las partes han suscrito un contrato de trabajo por obra o faena determinada es que este termine una vez concluidos los trabajos que dieron origen al contrato, esto en forma independiente de si el trabajador esta o no gozando de licencia mdica. De acuerdo a lo establecido en el articulo 161, el goce de licencia mdica solo impide al empleador poner termino a la relacin laboral invocando la causal necesidades de la empresa. Ahora bien si el contrato termina por la conclusin de la obra o faena , el empleador debe cumplir con la formalidades que la ley le exige, esto es deber comunicar este hecho al trabajador, dentro de los 3 das hbiles siguientes al de la separacin del trabajador, ya sea entregndole tal aviso personalmente o envindosele por correo certificado con copia a la Inspeccin del Trabajo, conteniendo la informacin que exige el articulo 162, esto es, la causal legal invocada, los hechos que la configuran, y el estado de pago de las imposiciones, todo ello independiente de si el trabajador en cuestin esta o no con licencia mdica, es obvio que si el trabajador esta gozando de licencia el aviso deber envirselo por correo y no ser posible la entrega personal.

Termino del contrato y Necesidades de la Empresa Sobre este punto la Jurisprudencia administrativa ha sostenido que no existe impedimento alguno para que un contrato de esta naturaleza termine invocndose la causal necesidades de la empresa, siempre y cuando se configuren efectivamente los hechos que la ley exige para que tal causal pueda ser alegada, esto por tratarse de una causal de tipo objetivo, que va mas all de la voluntad de los contratantes, en todo caso, la facultad de calificar si la causal invocada se ajusta o no a derecho y de si le corresponden o no al trabajador determinados derechos laborales le corresponde exclusivamente a los Tribunales de Justicia. Al respecto la Corte Suprema ha sealado que el Cdigo del Trabajo no contempla una disposicin expresa que disponga el pago de una indemnizacin por Lucro cesante para estos casos, sin embargo , no se puede negar la existencia del derecho que una parte tiene a ser indemnizada en el evento que su contraria no de cumplimiento a lo pactado, por cuanto ha dejado de ganar aquello que, como contratante cumplidor, tenia derecho a exigir y percibir, y que puntualmente frente al incumplimiento del contrato por parte del empleador en orden a otorgar el trabajo convenido y a pagar las correspondientes remuneraciones hasta el vencimiento original del contrato, que las partes haban pactado voluntariamente, cabe concluir que el empleador se ha transformado en un contratante no diligente y, por ende, el trabajador tiene derecho a reclamar la contraprestacin que le hubiese reporteado el cumplimento oportuno del contrato. La procedencia legal de esta indemnizacin esta contemplada en el mbito civil en el artculo 1556 del Cdigo Civil. En todo caso esta doctrina solo tiene aplicacin cuando el empleador ha sido negligente, lo que se refleja en el hecho de haber despedido injustificadamente al trabajador aplicando la causal de necesidades de la empresa en forma ilegitima, esto es, sin haber podido acreditar la concurrencia de los hechos en que se fundamento tal causal. Por el contrario, si el empleador aplico correctamente la causal, es decir, pudo acreditar la causal invocada, y el tribunal estima que se despidi correctamente al trabajador, no proceder el pago de esta indemnizacin compensatoria.

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 Fuero maternal en los contratos por Obra y faena El fuero maternal es el derecho que tiene la mujer que se encuentra protegida por los beneficios por maternidad y se traduce en la imposibilidad, por un periodo determinado, de ser despedida de su trabajo o que el empleador le ponga termino a la relacin laboral, si no es mediante de una autorizacin judicial, la que implica necesariamente una gestin ante los tribunales Ordinarios de Justicia. A partir de la entrada en vigencia de la Ley N 19.591, de 09-11-98, no existen en la actualidad mujeres excluidas del fuero maternal, sin ser necesaria la existencia de un tipo especial de contrato de trabajo. Es decir la trabajadora puede estar contratada indefinidamente, a plazo o por obra o faena y de igual forma tener el beneficio del fuero si se encuentra embarazada, lo que en la practica significa que si vencido el plazo o terminada la obra un empleador desea terminar la relacin laboral con una mujer embarazada, necesariamente deber solicitar la correspondiente autorizacin judicial ( solicitud de desafuero articulo 174 del Cdigo del Trabajo) o continuarla en los mismos trminos que en el respectivo contrato se hubiesen pactado, hasta que dicho fuero termine, momento en que se podr terminar la relacin laboral invocando cualquier causal que proceda, pero ya no, las del articulo 159 N 4 o 5, es decir, vencimiento del plazo del contrato o conclusin del trabajo o servicio que dio origen al contrato.

JURISPRUDENCIA RELACIONADA CON EL TEMA.

1.- El siguiente dictamen ha sido incorporado ntegramente, a pesar de su extensin, debido a la importancia de su doctrina y a la aplicacin genrica de ella en las diversas materias sobre las que se pronuncia, las que no nos cabe duda les sern de mucha utilidad en la prctica diaria. Dictamen No. 2389/04 Definicin del contrato por obra o faena. Define la naturaleza del contrato por obra o faena. Personas contratadas por obra o faena determinada no pueden negociar colectivamente. 1) Contrato por obra o faena es aquella convencin en virtud de la cual el trabajador se obliga con el respectivo empleador a ejecutar una obra material o intelectual especfica y determinada, cuya vigencia se encuentra circunscrita o limitada a la duracin de aquella. 2) Constituyen contratos por obra o faena transitoria, aquellos que se celebran para la ejecucin de una obra o trabajo que por su naturaleza intrnseca tiene el carcter de momentnea o temporal, circunstancia sta que deber ser determinada en cada caso particular, debiendo entenderse as reconsiderada la doctrina contenida en Ord. N 881/42, de 09.02.94. 3) Slo se encuentran impedidos de negociar colectivamente, los trabajadores afectos a contratos por obra o faena transitoria, entendindose por tales para estos efectos de acuerdo a lo sealado en el punto 2), aquellos que se celebran para la ejecucin de una obra o trabajo que por su naturaleza intrnseca tiene el carcter de momentnea o temporal, circunstancia sta que deber ser determinada en cada caso particular. 4) No revestiran el carcter de contratos por obra o faena aquellos que implican la realizacin de labores de carcter permanente, las que, como tales, no cesan o concluyen conforme a su naturaleza, requisito, que, como ya se expresara, resulta esencial para configurar contratos de este tipo. 5) No resulta jurdicamente procedente la contratacin sucesiva por obra o faena, si la labor convenida por el trabajador no ha finalizado y contina siendo desarrollada por la empresa hasta su total finalizacin, sucedera, por ejemplo, si ste hubiere sido contratado primeramente para la construccin de 10 kms. de un camino que abarca un total de 100 kms., siendo finiquitado y recontratado posteriormente para la construccin de otros 10 y as, sucesivamente.

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6) Atendido que el trmino de la obra o faena precisa para la cual fue contratado el dependiente debe importar el trmino de la respectiva relacin laboral, no resulta posible la renovacin de un contrato de tal naturaleza, sin perjuicio de que una vez que aqulla haya finalizado y finiquitado, ste pueda ser recontratado para una faena distinta a la primitiva. Por necesidades del Servicio se ha estimado necesario fijar el concepto de contrato por obra o faena y la incidencia de la calificacin como tal en los aspectos de la relacin laboral que ms adelante se indican. A manera de introduccin puede sealarse que as como lo ha sostenido en forma reiterada la doctrina de este Servicio, nuestra legislacin no define lo que debe entenderse por contratos por obra o faena, no obstante reconocer su existencia en algunos preceptos de dicha normativa como ocurre, por ejemplo, con la disposicin contenida en el inciso 2 del artculo 9 del Cdigo del Trabajo que establece que el empleador deber hacer constar por escrito el contrato dentro 5 das de incorporado el trabajador, tratndose de contratos por obra, trabajo o servicio determinado y en el artculo 159 N 5 del Cdigo del Trabajo, conforme a la cual, el contrato de trabajo termina, entre otras circunstancias, por la conclusin del trabajo o servicio que dio origen al contrato. No obstante, las caractersticas y naturaleza del mencionado contrato permiten diferenciarlo claramente de otros tipos de contratos que recoge nuestro ordenamiento laboral comn, como son los de duracin indefinida y de plazo fijo. Los primeros constituyen la regla general y son aquellos en que su trmino no se encuentra determinado o precisado de antemano por las partes de la relacin laboral. Por el contrario, los segundos, vale decir, los de plazo fijo, son aquellos cuyo perodo de vigencia ha sido previamente fijado por los contratantes, conociendo por tanto stos, de antemano la oportunidad en que su producir la extincin de la respectiva relacin laboral. En lo que respecta a los contratos por obra o faena debe precisarse, en primer trmino, que stos constituyen tambin contratos sujetos a plazo, diferencindose de los anteriores en que ste es indeterminado, esto es, no se encuentra prefijada su fecha de trmino, sino que sta depender de la duracin de la obra especfica para la cual fue contratado el dependiente. Ello implica que las partes no tienen certeza respecto de la fecha cierta de trmino del contrato que han celebrado, toda vez que ste estar supeditado o circunscrito a la duracin de aquellas. En forma previa a la definicin de tales contratos es necesario precisar el alcance de la expresin obra empleada por el legislador, para cuyo efecto cabe recurrir a los preceptos que sobre interpretacin de la ley se contienen en los artculos 19 y 20 del Cdigo Civil, el primero de los cuales establece que Cuando el sentido de la ley es claro, no se desatender su tenor literal a pretexto de consultar su espritu agregando el segundo que Las palabras de la ley se entendern en su sentido natural y obvio, segn el uso general de las mismas palabras. Ahora bien, de acuerdo a la doctrina el sentido natural y obvio es aquel que da a las palabras el Diccionario de la Real Academia Espaola de la Lengua el cual define la palabra obra como la cosa hecha o producida por un agente. Sobre el particular, la jurisprudencia administrativa de este Servicio ha sostenido, entre otros, en dictamen N 5115/235, de 4.09.92, que el legislador al emplear el trmino obra para determinar ciertos servicios o trabajos, se ha referido a aquellos que tienen por objeto una cosa hecha o producida por un agente o trabajador En relacin con la materia, la jurisprudencia judicial contenida en sentencia de 16.05.03, de la Excma. Corte Suprema, seala: La causal invocada, esto es, la conclusin de los trabajos o servicios que dieron origen al contrato, conforme ha sido reiteradamente resuelto por la jurisprudencia nacional, solamente se puede referir a la situacin en que se encuentra un trabajador contratado para realizar una obra material o intelectual finable, lo que significa que debe existir una relacin directa y especfica entre el trabajo o servicio contratado y su terminacin natural, sin iniciativa ni intervencin del empleador, y que por lo tanto, escapa a la voluntad de las partes contratantes, puesto que el objeto del contrato ha sido la ejecucin de una labor especfica o de un servicio determinado, producindose su trmino automticamente. Sobre la base de todo lo expuesto podemos definir el contrato por obra o faena como aquella convencin en virtud de la cual el trabajador se obliga con el respectivo empleador a ejecutar una obra material o intelectual especfica y determinada, cuya vigencia se encuentra circunscrita o limitada a la duracin de aquella. Como es dable apreciar, en los contratos de tal naturaleza las partes, al momento de celebrarlo, convienen de antemano una duracin circunscrita al tiempo de ejecucin de las respectivas obras o faenas, no teniendo sin embargo certeza respecto del da preciso de conclusin o trmino de las mismas y, por ende, de la fecha cierta del trmino del contrato que las une, el que se producir naturalmente cuando acaezca tal evento, sin que sea

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necesario para ello la iniciativa del empleador o la manifestacin de voluntad de los contratantes en tal sentido. En otros trminos, el contrato por obra o faena si bien tiene una subsistencia limitada en el tiempo, la duracin exacta de ste no es conocida por las partes al tiempo de la contratacin. Ahora bien, una modalidad de dichos contratos es aqul que se celebra por una obra o faena transitoria, reconocido por nuestra legislacin laboral en el artculo 305, inciso 1, N 1 del Cdigo del Trabajo: La citada disposicin legal prescribe: No podrn negociar colectivamente: 1.- Los trabajadores sujetos a contrato de aprendizaje y aquellos que se contraten exclusivamente para el desempeo en una determinada obra o faena transitoria o de temporada. De la disposicin legal preinserta se infiere que quedan excluidos de la facultad de negociar colectivamente aquellos trabajadores que se desempean en una obra transitoria o de temporada. Sobre la materia cabe sealar que la jurisprudencia administrativa de este Servicio, sustentada, entre otros, en dictmenes Ns 4360, de 23.12.81 y 4617, de 22.09.83, fij el sentido y alcance de la expresin faena transitoria sealando que debe entenderse por tal aquella obra o trabajo, que por su naturaleza intrnseca tiene el carcter de momentnea, temporal o fugaz La misma jurisprudencia ha sostenido que la contratacin por obra o faena transitoria slo resultara viable concurriendo indistintamente cualquiera de los siguientes requisitos: a) que se trate de trabajadores que ocasionalmente se desempeen para un mismo empleador y b) que la naturaleza de los servicios desarrollados u otras circunstancias especiales y calificadas permitan la contratacin en las condiciones sealadas. En mrito de lo anteriormente expuesto posible es sostener que para los efectos de que se trata reviste el carcter de faena transitoria aquella obra o trabajo que por su naturaleza intrnseca tiene el carcter de momentnea o temporal, temporalidad cuya duracin slo puede ser determinada en cada caso particular atendiendo a las caractersticas especiales del trabajo u obra de que se trate. Atendido lo expuesto se reconsidera doctrina contenida en el Ord. N 882/ 42, de 9.02.94, de este Servicio. Precisado lo anterior se hace necesario precisar los efectos que la calificacin de un vnculo contractual como contrato por obra o faena produce en los siguientes aspectos de la relacin laboral: 1) En materia de negociacin colectiva: Como ya se ha indicado anteriormente, slo se encuentran impedidos de negociar colectivamente, los trabajadores afectos a contratos por obra o faena transitoria, entendindose por tales para estos efectos de acuerdo a lo ya sealado, aquellos que se celebran para la ejecucin de una obra o trabajo que por su naturaleza intrnseca tiene el carcter de momentnea o temporal, circunstancia sta que deber ser determinada en cada caso particular. Por el contrario, no estaran afectos a la mencionada prohibicin, los trabajadores que si bien han sido contratados para una obra, faena o servicio determinado, stos no poseen las caractersticas antes anotadas. 2) Terminacin de la relacin laboral: Un segundo aspecto en que incide la calificacin como contrato por obra o faena de una determinada relacin contractual, es la forma de terminacin de dicho vnculo. Como ya se expresara en prrafos que anteceden, un contrato de tal naturaleza tiene como causa natural de trmino la conclusin de la obra o servicio determinado para el cual fue contratado el dependiente. Ello determina entonces que la causal de trmino especfica que en tal caso puede invocar el empleador, es la prevista en el artculo 159, N 5 del Cdigo del Trabajo, esto es, conclusin del trabajo o servicio que dio origen al contrato, sin perjuicio de las dems causales imputables al trabajador consignadas en el artculo 160 del Cdigo del Trabajo.

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La importancia de establecer la procedencia de aplicar la causal de trmino prevista en el N 5 del artculo 159, antes mencionado, radica en que en tal caso la empresa no estara obligada a pagar indemnizacin alguna por aos de servicio, supuesto, obviamente la efectividad de la misma y siempre que convencionalmente no se haya obligado a pagar un beneficio indemnizatorio a todo evento, esto es, cualquiera que sea la causal de trmino de contrato invocada. Al respecto, puede sealarse que la jurisprudencia de nuestros Tribunales ha sido uniforme en el sentido de resolver que la conclusin del trabajo o servicio que dio origen al contrato es una causal fundada en un hecho objetivo, cual es, la conclusin de aquellos convenidos y determinados en el contrato, dando as lugar a las reclamaciones interpuestas por trabajadores a quienes se aplic dicha causal sin darse los supuestos necesarios para ello, esto es, que efectivamente hubieren sido contratados para una obra o servicio determinado que se extingui. Asimismo, la referida jurisprudencia ha sealado que por conclusin de los trabajos o servicios que dieron origen al contrato, el legislador slo se puede referir a la situacin en que se encuentra un trabajador contratado para realizar una obramaterial o intelectual -finable - que tiene fin-, agregando que ello no se aviene con la contratacin indefinida, cuya intemporalidad se opone a lo que necesariamente ha de terminar, concluir o acabar segn una objetiva previsin del tiempo. 3) Contratacin sucesiva: En lo que respecta a la procedencia de suscribir contratos sucesivos por obra o faena y efectos que de ello se derivan se hace necesario efectuar las siguientes precisiones. a) Acorde al concepto de contrato por obra o faena fijado en prrafos precedentes, la respectiva contratacin slo puede tener por objeto la realizacin por parte del trabajador de una obra o servicio finable, determinado en el respectivo instrumento, cuya duracin est supeditada a la conclusin de la obra o servicio especfico convenido y que por lo tanto no es posible su repeticin. Lo anterior determina que no revestiran dicho carcter aquellos que implican la realizacin de labores de ndole permanente, las que, como tales, no cesan o concluyen conforme a su naturaleza, requisito, que, como ya se expresara, resulta esencial para configurar contratos de este tipo. Conforme a lo anterior, y a va ejemplar, no procedera la celebracin de contratos por obra o faena entre empresas dedicadas a la limpieza y faenamiento de pescados provedos por un tercero y los trabajadores que ejecutan dicha funcin, puesto que tales labores no son finables, sino de carcter permanente, situacin que no se aviene con las caractersticas de temporalidad y otras propias de este contrato, segn ya se ha analizado. b) Sobre la base del mismo concepto, no resultara tampoco jurdicamente procedente la contratacin sucesiva por obra o faena, si la labor ejecutada primitivamente por el trabajador no ha finalizado y contina siendo desarrollada por la empresa hasta su total finalizacin, como sucedera, por ejemplo, si ste hubiere sido contratado primeramente para la construccin de 10 kms. de un camino que abarca un total de 100 kms., siendo finiquitado y recontratado posteriormente para la construccin de otros 10 y as, sucesivamente. Ello, por cuanto si bien, existe en tal caso una obra de duracin temporal, como es la construccin de un camino, la circunstancia de que el mismo trabajador vaya siendo recontratado para la ejecucin de tramos determinados del mismo, implica el desconocimiento de uno de los principios bsicos del Derecho laboral, cual es el de la continuidad de la relacin laboral, e importa para el trabajador una vulneracin de derechos propios de una relacin de carcter indefinido, tales como el feriado o descanso anual, indemnizacin por aos de servicio, etc. los cuales tienen el carcter de irrenunciables acorde a lo prevenido por el inciso 2 del artculo 5 del Cdigo del Trabajo. Configurndose una situacin como la sealada, se estima que se estara en presencia de una relacin laboral nica y continua que permitir al trabajador impetrar todos los derechos propios de un vnculo contractual de carcter indefinido. Distinta es la situacin si una vez finalizada la obra para la cual fue contratado el dependiente y finiquitada la relacin laboral respectiva, ste es nuevamente contratado por el mismo empleador para una faena distinta dentro de aquella en que se desempe o en otra obra que ste ejecute. En relacin a la materia, cabe precisar que la jurisprudencia administrativa de este Servicio contenida, entre otros, en dictamen N 5379/321, de 5.10.93, ha sostenido que La circunstancia de que un trabajador sea contratado para una faena determinada y al trmino de sta contine prestando servicios en una faena distinta dentro de la misma obra, no produce el efecto de transformar dicho contrato en indefinido.

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c) Finalmente y en cuanto a la procedencia jurdica de renovar un contrato por obra o faena, este Servicio se ha pronunciado en el sentido de que el trmino de la obra o faena precisa para la cual fue contratado debe importar el trmino de la relacin laboral por lo cual no resulta posible su renovacin, sin perjuicio de que una vez que aqulla haya finalizado y finiquitado, el dependiente sea recontratado para una faena distinta en los trminos ya sealados. En consecuencia, sobre la base de las disposiciones legales citadas y consideraciones formuladas, cmpleme informar a Ud. lo siguiente: Contrato por obra o faena es aquella convencin en virtud de la cual el trabajador se obliga con el respectivo empleador a ejecutar una obra material o intelectual especfica y determinada, cuya vigencia se encuentra circunscrita o limitada a la duracin de aquella. 2) Constituyen contratos por obra o faena transitoria, aquellos que se celebran para la ejecucin de una obra o trabajo que por su naturaleza intrnseca tiene el carcter de momentnea o temporal, circunstancia sta que deber ser determinada en cada caso particular. 3) Slo se encuentran impedidos de negociar colectivamente, los trabajadores afectos a contratos por obra o faena transitoria, entendindose por tales para estos efectos de acuerdo a lo sealado en el punto 2), aquellos que se celebran para la ejecucin de una obra o trabajo que por su naturaleza intrnseca tiene el carcter de momentnea o temporal, circunstancia sta que deber ser determinada en cada caso particular. 4) No revestiran el carcter de contratos por obra o faena, aquellos que implican la realizacin de labores de carcter permanente, las que, como tales, no cesan o concluyen conforme a su naturaleza, requisito, que, como ya se expresara, resulta esencial para configurar contratos de este tipo. 5) No resulta jurdicamente procedente la contratacin sucesiva por obra o faena, si la labor convenida por el trabajador, no ha finalizado y contina siendo desarrollada por la empresa hasta su total finalizacin, sucedera, por ejemplo, si ste hubiere sido contratado primeramente para la construccin de 10 kms. de un camino que abarca un total de 100 kms., siendo finiquitado y recontratado posteriormente para la construccin de otros 10 y as, sucesivamente. 6) Atendido que el trmino de la obra o faena precisa para la cual fue contratado el dependiente debe importar el trmino de la respectiva relacin laboral, no resulta posible la renovacin de un contrato de tal naturaleza, sin perjuicio de que una vez que aquella haya finalizado y finiquitado, ste pueda ser recontratado para una faena distinta a la primitiva.

2)La conclusin del servicio que origin el contrato de trabajo slo es aplicable a labores especficas que deban ser desempeadas en perodos breves.

La Sentencia de la Corte de Apelaciones de Santiago, de 28.01.05, rol 238-04, expresa que la causal de trmino del contrato del N 5 del Art. 159 del Cdigo del Trabajo procede exclusivamente respecto de labores muy precisas o determinadas, de aquellas que no pueden ser repetidas en las mismas condiciones y circunstancias, como ocurrira, por ejemplo, si se contratara a una persona para pintar una casa, para sembrar el potrero, para fabricar cierto nmero de elementos u objetos debidamente afinados, ms no sera el caso si se lo contrata para pintar casas o trabajar en general en faenas de siembras o cosechas o laborar en distintas faenas relacionadas slo algunas de ellas con la fabricacin de ferro boro, pero sin indicarse la cantidad precisa de tal elemento o que esa faena fuere resultado de un contrato especfico celebrado por el empleador y esa condicin se hubiere sealado en el contrato

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