Direito do trabalho FCC Bibliografia: Atlas (resumo) Srie para concursos. Jus Podium (coleo tribunais) Exerccios (trt2.jus.

.br) Lei Smulas e Orientaes Jurisprudenciais. CLT comentada: Srgio Pinto Martins (Atlas) *** Valentin Carrion Marcelo Moura (Jus Podium)

PRINCPIOS E FONTES DO DIREITO DO TRABALHO

PRINCPIOS

O que princpio? uma verdade inquestionvel que orienta, inspira e supre as lacunas do direito do trabalho. De to importante para o sistema jurdico, est na base do sistema.

1) Princpio da Proteo (ao empregado) / protetivo Todos os demais princpios decorrem deste.

Desse princpio, decorrem outros 3 subprincpios: a) Princpio da norma mais favorvel (PROVA) Norma uma regra que pauta a conduta (pode fazer; no pode fazer), condiciona uma conduta; uma regra de conduta. Em caso de conflito, a aplicao ser pela norma mais favorvel ao empregado. Ex: Conveno coletiva de trabalho (documento assinado pelos sindicatos que tem a vantagem de ter uma categoria profissional) estabelece que o adicional de horas extras de 80% sobre o valor da hora normal. Categoria metalrgica. Na Constituio, no mnimo de 50%. Conveno: municpio. Acordo Coletivo: vincula empregados da empresa. J o acordo, exemplificativamente, teria hora extra com adicional de 90%. Qual ser aplicado para o caso concreto? Acordo ou conveno? Acordo, no por ser mais especfico, e sim por ser mais benfico. Esse princpio do direito do trabalho no impe hierarquia entre as regras. Somente a norma mais favorvel prevalecer. AJAJ 3 Teorias que explicam a aplicao da norma mais favorvel: Teoria do conglobamento Tudo junto; conglobado. vincula TODOS os empregados metalrgicos do

Olho para acordo coletivo e para a conveno coletiva num todo e verifica o que melhor. Leva em considerao o conjunto das normas, analisando TODAS as clusulas da conveno e do acordo, no exemplo. As duas normas em comparao so analisadas em conjunto, e no cada clusula separadamente. Teoria atomista Anlise de clusula a clusula. (hora extra com hora extra) Destri a negociao coletiva, porque seria benfico apenas para o trabalhador. No seria justo. Teoria da incidibilidade dos institutos* Funciona no conjunto de normas em relao a cada matria. mais aceito no direito brasileiro. Juiz saber separar a norma pelo conjunto de matrias. Olhar um determinado captulo (dispensa) que diz respeito a cada matria. Analisa acordo e conveno. Compara dispensa com dispensa; durao do trabalho com durao do trabalho. no Direito brasileiro. Art. 3, II da Lei 7064/82:

Aceita

especificamente adotou essa teoria. ATENO: Empregado brasileiro transferido ao exterior. Aplica-se a qualquer trabalhador brasileiro transferido ao exterior. Redao atual: qualquer trabalhador brasileiro transferido para o exterior. Leva a legislao brasileira para o exterior, em conjunto de normas, em relao quela matria. FILME: Filadlfia. Por analogia, o juiz trabalhista aplica essa norma para tudo.

LEI, REGRA b) Princpio da condio mais benfica CONDIO CONTRATUAL MAIS BENFICA Ex: uma condio contratual trabalhar durante o dia do que noite. Por isso ilegal transferir o trabalhador que trabalha de dia para noite.

c) Princpio do in dubio pro operario Em caso de dvida, a interpretao ser favorvel ao empregado. Na dvida quanto interpretao, o direito do trabalho interpretado favoravelmente ao trabalhador; ao operrio.

ART. 8 DA CLT: Princpio uma tcnica para superar os problemas do direito do trabalho. Autoridades trabalho. administrativas e justia do trabalho: analogia, equidade... princpios gerais do direito e princpios do direito do

2) Princpio da continuidade da relao de emprego Os contratos de trabalho so, normalmente, com prazos definidos ou sem prazo determinado? REGRA: contratos por prazo indeterminado. Isso porque fora desse princpio. A vocao natural do contrato se extinguir na aposentadoria. Excepcionalmente esses contratos seriam extintos.

3) Princpio da irrrenunciabilidade O empregado no pode renunciar a determinadas protees

(proteo integral), mesmo que assine determinado contedo que lhe prejudicar no trabalho. So normas imperativas que tornam nulas as renncias. Ex: se o direito do trabalho prev um SM, este deve ser respeitado.

4) Princpio da primazia da realidade Relao do dia-a-dia entre empregado e empregador, a realidade sempre prevalece sobre a formalidade. REAL prevalece sobre o formal. Ex: empregado afirma que recebia de salrio XX (real), mas o recibo de salrio apenas discrimina X. Prevalece XX, que o real, o quanto ele realmente recebe. Prova testemunhal. No existe o pagamento por fora. 5) Princpio da inalterabilidade das condies contratuais (PROVA) No podem ser alteradas as condies contratuais que foram estabelecidas. Possui origem no Direito Romano: pacta sunt servanda (os contratos devem ser mantidos). Influncia do direito civil e do direito do trabalho.

Ex: ART. 468 DA CLT Qualquer alterao contratual deve observar o mtuo consentimento (empregado e empregador); e ausncia de prejuzo ao empregado (princpio da irrenunciabilidade). ATENO: Seria possvel uma alterao prejudicial por acordo coletivo, MAS em casos EXPRESSOS previstos na Constituio (Art. 7 da CR). 6) Princpio da boa-f e da razoabilidade

Boa-f Os contratantes devem pautar as clusulas do contrato com clareza das condies contratuais. Devem deixar bem claro o alcance e o objeto das condies contratuais. No h enganao, sob a pena de nulidade contratual. Razoabilidade No se admite clusula contratual que provoque desequilbrio entre os contratantes. No se pode impor algo exagerado nem a um nem a outro.

FONTES DO DIREITO DO TRABALHO (BLOCO 3) Origem do direito. 1) Fontes materiais Conflitos sociais geradores da criao de fontes formais. FILME: Tempos modernos. Trabalho em uma jornada extenuante, em linha de produo com movimento repetitivo. Jornadas de 12, 14, 15, 16 horas.

Os conflitos sociais decorrentes desses fenmenos provocaram a limitao da durao do trabalho. Ex: aviso proporcional ao tempo de servio alm daqueles j previstos. Cada dia contado por ano.

2) Fontes formais a norma de conduta com carter geral, abstrato e impessoal. a lei que impe uma norma de como se conduzir. Geral: aplica-se a todos. Abstrato: antecede a um caso concreto. Impessoal: diz respeito a toda sociedade. a) Estatais Tem origem no Estado. Toda norma encontra origem na Constituio. No caso do direito do trabalho> ART. 7 (direitos individuais) e ART. 8 (direitos coletivos). So elas: - Constituio: principal fonte pela qual o empregador dever se pautar. Emendas Constitucionais que cuidem de assunto dos

trabalhadores. - Leis, de modo geral. Decretos Regulamentares, que possuem como objetivo

estabelecer o alcance da lei. Ex: 5859/72: lei dos domsticos. Decreto que regulamenta a lei do domstico.

Decreto uma fonte estatal, proveniente do executivo. Presidente da Repblica. - Portarias que em direito do trabalho aprovam normas sobre segurana e higiene no trabalho. Executivo. Ministro do trabalho. - Sentena normativa Sentena que cria uma norma, uma regra. O Judicirio no possui essa funo. Ele pacifica os conflitos. Excepcionalmente, o Judicirio trabalhista, tem poder normativo. A justia do trabalho profere sentenas normativas, que criam normas em categorias profissionais. Fonte formal estatal (norma de conduta de carter abstrato, geral e impessoal). Fontes nos trs poderes: legislativo, executivo e judicirio.

b) Fontes formais autnomas No possuem participao do Estado; os prprios sujeitos

interessados criam as normas. Da serem fontes autnomas. Tambm so chamadas de instrumentos normativos So elas: - Regulamento de empresa Fonte formal unilateral produzida pelo prprio empregador. Somente o empregador cria. Uniformes, cartes, utilizao de computador, etc. Deve respeitar os princpios do direito do trabalho e as fontes formais estatais.

Nos casos em que tais fontes forem omissas, o empregador poder criar um regulamento. - Conveno coletiva e acordo coletivo de trabalho Fontes formais bilaterais. Conveno Coletiva: sindicato representando categoria profissional (empregados) X sindicato representando a categoria econmica (empregador). Acordo coletivo: Sindicato x Empresas. E o dissdio coletivo? O resultado do dissdio coletivo a sentena normativa. Os sindicatos em negociao coletiva tentam assinar um documento (conveno coletiva de trabalho). Caso no consigam, movero uma ao no judicirio trabalhista para conseguir aquilo que no conseguiram. Da surgir uma sentena normativa. Somente esta a fonte formal, e no o dissdio coletivo.

Arbitragem No direito do trabalho somente tem sede coletiva. Um terceiro escolhido (tribunal arbitral X) que ser uma sentena como se fosse no Judicirio. Cabimento discutvel no direito do trabalho. Conveno da OIT? um tratado internacional. Somente vigora no Brasil aps a ratificao por um decreto. Ele no fonte; a fonte o DECRETO. PROVA: o tratado FONTE, desde que seja um tratado internacional RATIFICADO pelo Brasil por meio de um decreto. Assim, no todo

tratado que fonte internacional, mas SOMENTE aquele ratificado pelo Brasil. A ratificao do tratado internacional no direito brasileiro um ato jurdico complexo, ou seja, depende da conjugao da vontade de dois ou mais rgos. No caso, o tratado somente valer no Brasil aps um decreto legislativo ratificado pelo Congresso Nacional. Aps, h necessidade de decreto do executivo (do Presidente da Repblica), que chamado de decreto de promulgao. Dois rgos: Decreto legislativo + executivo (decreto de promulgao publicar a lei no DO). O Congresso traz o tratado internacional para o Brasil e o Presidente da Repblica divulga; promulga fazendo publicar no DO.

RELAO DE TRABALHO E RELAO DE EMPREGO Pontos convergentes: Possuem em comum uma atividade humana. Trata-se de um trabalho prestado por uma pessoa. Pontos divergentes: Art. 3 da CLT: tudo o que se v na relao de emprego no se v na relao de trabalho.

Emprego: a) Pessoal A mo de obra insubstituvel. Essa pessoa tem uma relao de emprego nica. Contratou o FULANO.

b) Subordinao H uma relao de subordinao jurdica. o principal elemento da relao de emprego. Caso retire a subordinao poder se tornar uma relao de emprego. - Essa subordinao era Tcnica (empregado detinha a tcnica); passando para Psicolgica; para Moral; para Econmica (depende economicamente do empregador. No entanto pode trabalhar para vrios empregadores e ganhar mais do que este. Parece ser, mas no ); para Social (os empregados no esto em camada social inferior) Nada disso prevaleceu. ATUALMENTE: a subordinao JURDICA. Isso porque ela encontra limites na lei e no contrato de trabalho. LIMITES QUE CARACTERIZAM A SUBORDINAO (BLOCO 4) Todas as fontes (lei em sentido amplo) aderem automaticamente ao contrato de trabalho, mesmo que no queira. O empregador tem o limite da lei, da fonte formal. Mesmo que d mais do que est na lei, o contrato de trabalho deve ser respeitado (pacta sunt servanda). Alguns chamam o CT de fonte autnoma. limite da subordinao. O empregador no pode exigir do empregado as funes que no foram previamente combinadas. Presume-se, no entanto, nas atividades de trabalho aquilo que peculiar nas suas funes. Atribuies que se inserem no contexto. JURDICA

ART. 456 CLT: prova do CT individual: anotaes da CTPS ou por todos os meios admitidos em direito. A falta de prova, ou inexistindo clausula expressa a tal respeito, entender-se- que o empregado se obrigou com todo e qualquer servio compatvel com sua funo (Ex: secretria: tudo o que fizer parte de suas atribuies). Estar nos limites da subordinao porque faz parte do CT.

Trabalho a) No pessoal Pode haver substituio da pessoa que presta os servios, sem modificao da relao jurdica. O trabalhador autnomo, podendo haver a substituio da pessoa que presta os servios. Ex: presta servios de manuteno de informtica. Hoje no pode ir. Manda outro em seu lugar. Contratou o servio, e no o fulano. b) No h subordinao Ningum manda no autnomo.

LIMITES DA SUBORDINAO JURDICA DO CONTRATO DE TRABALHO Empregador X Empregado O empregador exerce o poder de direo e comando, que consiste em dar ordens e ao poder disciplinar (de punir). Vetor de cima para baixo.

O empregado, no entanto, tem o direito de resistncia (jus resistentiae): o empregado pode resistir s ordens ilegais, contrrias aos bons costumes, e aquelas que so alheias ao contrato (que no foram estabelecidas no contrato). Vetor de baixo para cima. Nenhum empregado pode ser mandado embora por se recusar a fazer algo nesse estilo. RELAO DE EMPREGO Tambm uma relao de trabalho, porque tem CT, mas uma relao de trabalho com caractersticas especficas. Relao pessoal, subordinada, mas no eventual. A no eventualidade um critrio relativo porque a prestao de servios que atende s necessidades do empregador. No um critrio absoluto, identificado por nmeros de dias da semana. O que distingue a no eventualidade um critrio relativo: atendeu s necessidades do empregador? Sim. Ento no eventual, mas no eventual. Ex: Cinema que funciona em 2 sesses. Trabalha 7 horas por SEMANA. Durao semanal do trabalho de 44 e ele no trabalha nem isso. A relao dele habitual porque preenche as necessidades do empregador. No eventual. Preenche os requisitos da no eventualidade e poder ser considerado EMPREGADO. O critrio da no eventualidade NO se aplica ao domstico. O Legislador no quis coloc-lo no sistema da no eventualidade. Art. 1 da L. 5859/72 (lei do domstico): Conceitua o empregado domstico como trabalho CONTNUO. No pode ser no eventual. JURISPRUDNCIA: firmou o critrio de que o comparecimento em TRS vezes na semana preenche esse critrio.

 Esse critrio de 3 vezes na semana: somente para o domstico. domstico. DOMSTICO: critrio objetivo da jurisprudncia. 3 vezes na semana. No precisa de um dia certo. TRT/RJ: Smula prpria. 1 Regio. Smula sobre trabalho domstico: O empregado somente ser domstico se trabalhar CINCO vezes na semana. Essa smula no fonte formal, ou seja, no impe uma regra. Somente as smulas vinculantes que so fontes formais, que possuem observncia obrigatria. Sem que haja finalidade lucrativa:

AUTNOMO emprego. No est vinculado ao tempo. No se contrata o tempo do autnomo, eventual. Quer isso pronto, mas no tem um prazo determinado. O tempo no algo relevante. Somente na relao de emprego que o tempo interessa. Onerosidade Todo trabalho presume-se oneroso. Por exceo, h o trabalho gratuito. No trabalho gratuito a pessoa no empregada, porque a onerosidade um elemento fundamental para caracterizar a relao de emprego. GRATUITO: trabalho religioso e voluntrio. Espcies de trabalho gratuito. Se o trabalhador conseguir provar que ele no trabalhava gratuitamente, ter o vnculo de emprego reconhecido, porque

faltaria apenas a onerosidade. O empregado dever demonstrar que tinha a inteno religiosa. JT: vm reconhecendo vnculos religiosos. Ex: pastor comissionado. Ia evoluindo na igreja conforme conseguisse contribuies at virar bispo. A presuno desfavorvel ao empregado, mas h prova em contrrio por esta ser relativa. Empregado: subordinao jurdica (principal); pessoal; no eventual; subordinado e oneroso. Trabalho de pena alternativa Dentro do crcere: reduz a pena. Remisso da pena. E se for pena alternativa? No tem direito ao salrio. A retribuio no ser preso ou reduzir o dia da pena. um trabalho gratuito.

RELAES DE TRABALHO NO SUBORDINADO No empregado. So eles: a) Trabalhador eventual quase um empregado. Prestao de servios onerosa, pessoal (contratei aquela pessoa), mas eventual, por isso no h vnculo de emprego. Falta o requisito da continuidade, habitualidade na relao de servios. b) Trabalhador autnomo Presta servios de maneira onerosa; o trabalho pessoal; habitual. Falta, no entanto, a subordinao jurdica. O dia-a-dia dessa prestao de servios, o cliente que usufrui dessa prestao do autnomo interfere tanto na prestao de servios que o autnomo vira empregado.

Princpio da realidade. Caso haja subordinao jurdica o autnomo ser empregado. O tratamento de empregado. No se preocupa mais com resultado, passando a se preocupar com que o empregado est fazendo. Vira um resultado fim, e no um resultado meio. No tem autonomia em horrio, no trabalho. Autnomo: assume os riscos da responsabilidade, do resultado.

c) Trabalhador avulso um trabalhador que no se vincula; no se firma em nenhum de seus tomadores de servios. No se fixa em nenhum dos tomadores de servios. Presta servios para um, noutro dia para outro. Qual a diferena deste para o eventual? Habitualidade. Eventual: um dia para substituir o outro. Avulso: trabalha para diversos tomadores de servios, mas no se vincula a nenhum desses. Ex: avulso porturio: presta servios no porto estivador: v se tem vaga para ele e onde trabalhar. 30, 40 pessoas diversas se beneficiam do trabalho dele. Ele no faz ideia de quem seu tomador de servio. PORTO: empregado e avulso. Avulso: no se firma. A mo de obra do avulso porturio ORGANIZADA pelo sindicato profissional, mas este no empregador de ningum. EMPREGADOR (bloco 5)