Rodrigo Navarro

DERECHO CONSTITUCIONAL
Profesor: Salvador Mohor

Captulo I: Bases de la Institucionalidad.

Con esta expresin la CPR alude a los principios fundamentales sobre los que se asienta la organizacin institucional, descansa todo el ordenamiento institucional del Estado. Los principios fundamentales son las grandes ideas orientadoras de la institucionalidad, porque la penetra en cada uno de sus aspectos, imprimindoles un sentido, un norte hacia el cual ese ordenamiento institucional tiene que marchar. La importancia de los principios queda de manifiesto: 1. Porque hacen la diferencia entre un sistema democrtico y un sistema autocrtico. Como muy bien dice Loewenstein al referirse a las constituciones semnticas: los Estados autocrticos y especficamente los estados totalitarios buscan asemejarse a los sistemas democrticos proyectando un sistema democrtico a los ojos del mundo, para lo cual se valen de las mismas expresiones que se utilizan en un sistema democrtico; por ejemplo: derechos humanos, parlamentos, partidos polticos, elecciones, etc. pero la verdad es que sus sentido y significado es muy diferente al sentido y significado que esas mismas expresiones tienen en los sistemas democrticos. En un sistema democrtico los principios buscan asegurar la dignidad y derechos de las personas frente al Estado. Le imponen al Estado la obligacin de servir a cada persona, que en s misma es un fin. En un sistema demo se acepta que exista el pluralismo poltico partidista, para ellos efectivamente son respetados los derechos de las personas, la separacin de funciones es efectiva, los gobernantes son efectivamente responsables y el principio de legalidad se respeta real y efectivamente. En sntesis: en un sistema democrtico impera el Estado de Derecho (entonces las expresiones usadas en un Estado totalitario pueden ser similares, pero los principios son muy diferentes, le imprimen una filosofa distinta, donde en la democracia la filosofa es libertaria). 2. Los principios son el faro orientador de la accin del intrprete. El operador jurdico debe interpretar la norma antes de aplicarla y esta interpretacin condiciona su validez al respeto de los principios fundamentales que la CPR establece. Entonces lo principios son fundamentales en la interpretacin de las normas, ninguna norma puede ser interpretada al margen que estos principios fundamentales. Una norma interpretada en contradiccin con esos principios no es una interpretacin vlida, por lo tanto la decisin que se adopte por la autoridad sobre la base de una interpretacin contraria a los principios de la constitucin es una decisin nula y podr ser atrapada a travs de la multiplicidad de acciones y medios que la constitucin establece.

Rodrigo Navarro La validez de una decisin que adopte la autoridad est condicionada a que la interpretacin de la norma en que esa decisin se basa, sea concordante con los principios fundamentales que la constitucin establece.

Estudiaremos los principios del captulo I al tras luz de 3 enfoques: 1. Filosfico poltico. 2. Jurdico Poltico. 3. Econmico Poltico.

1.- Enfoque Filosfico Poltico:

La CPR de 1980 adhiere a la concepcin humanista occidental cristiana de la sociedad, es decir, adhiere a ese conjunto de valores y principios que se han venido decantando a travs de la historia de la sociedad occidental. La sociedad occidental desde la perspectiva histrica ha venido atravesando por diversas edades o etapas (antigua, cristianismo, media, renacimiento, moderna, contempornea). Los valores o principios que se han ido decantando a travs de la evolucin de la sociedad occidental en sus diversas etapas, configura lo que se denomina concepcin humanista occidental cristiana de la sociedad. Todos esos valores y principios tienen un norte y un fin que se puede sintetizar en la necesidad de proteger la dignidad humana, su libertad y sus derechos frente al poder del Estado. Esta concepcin se recoge en un artculo de la constitucin que es el artculo 1, es la idea de que el Estado est al servicio de la persona no al revs, porque la persona es anterior y superior al Estado, y ellas lo crean para que el Estado las sirva. Este es el llamado:

A. Principio de SERVICIALIDAD DEL ESTADO.

Artculo 1:
Las personas nacen libres e iguales en dignidad y derechos. Esta frase no la invent el constituyente del 80, ya en 1776 en la Declaracin de Derechos de Virginia aparece. Luego, en la Declaracin Francesa de los Derechos del Hombre y del Ciudadano en 1789 tambin se contiene. Adems est incluida en la Declaracin Universal de los Derechos del Hombre de 1948 y en la Declaracin americana de los Derechos del Hombre 1948 (y tambin en las respectivas convenciones: porque esas declaraciones dieron origen a una convencin o tratado para darle fuerza vinculante: el que le dio aplicacin prctica: la declaracin universal fue el Pacto internacional de derechos civiles y polticos aprobado por la asamblea general de la ONU en 1966. La Convencin americana de derechos humanos o Pacto de San Jos de Costa Rica en 1969). Antes deca hombre pero fue cambiada por personas para hacerlo ms explcito. Que las personas nazcan libres quiere decir que cada una de ellas nace con la libertad para elegir su propia opcin de vida, en lo econmico, social, cultural, educacional, poltico, familiar, etc., por

Rodrigo Navarro lo tanto la libertad pasa a ser considerada como la caracterstica fundamental de la naturaleza humana, de tal manera que la razn y la voluntad de las personas deben estar orientados hacia la conservacin y hacia el reconocimiento de la libertad como norte fundamental de la actividad humana. Desde el punto de vista poltico esto significa un lmite importantsimo al poder del Estado, porque encuentra un freno, sin poder sacrificar la libertad de las personas, ni sacrificar los derechos en que ella se traduce. Entonces cuando el Estado formula polticas pblicas, cuando dicta leyes, cuando los tribunales administran justicia, cuando los rganos del Estado actan deben siempre respetar la libertad humana y sus derechos. Como todas las personas nacen con la misma libertad, con la misma dignidad y con los mismos derechos: todas nacen iguales, llamada igualdad esencial o igualdad radical, que deriva del hecho de que todos participamos de la misma dignidad humana, por lo tanto somos todos iguales. Esta igualdad tiene una caracterstica propia: no admite excepciones. Es cierto que despus de nacer las personas se van diferenciando: cultural, psicolgico, material, moral, etc. porque tiene que actuar dentro del marco de circunstancias diferentes: hay unos ms inteligentes, otros ms responsables, unos que tienen ms, otros que tienen menos y otros que no tienen menos, otros tienen que enfrentar enfermedades, etc. en el hecho las personas se van diferenciando al punto que hay personas en extremo de nuestra sociedad que tienen una situacin econmica muy desmejorada. Todo esto deriva en lo que se denomina: Igualdad de oportunidades. Que es el remedio que busca atenuar estas diferencias. La igualdad de oportunidades es el nivel de bienestar material mnimo compatible con la dignidad humana que a lo menos el Estado debe garantizarle a todas las personas para que estas puedan participar efectivamente en la vida nacional. Esto no sucede en la prctica, porque el Estado tiene que actuar en la medida que se lo permitan sus recursos, y desgraciadamente en un pas que no es desarrollado estos recursos son muy limitados. Este precepto vinculado a otros del mismo Captulo I constituyen el fundamento normativo de para sostener que en materia de derechos humanos nuestra constitucin adhiere a la concepcin ius naturalista y no a una concepcin ius positivista. IUS NATURALISMO v/s IUS POSITIVISMO De acuerdo a una concepcin ius positivista las personas no tienen ms derechos que los que le otorga el Estado a travs de la Constitucin y las leyes, porque lo concreto, lo que se puede palpar y demostrar es la existencia de normas que otorgan derechos (Augusto Comnte). Esto tiene un inconveniente: as como el Estado te otorga los derechos el Estado tambin te los puede quitar, o bien los limita de tal manera que termina destruyendo el ncleo esencial del derecho o impide su libre ejercicio. En cambio la concepcin ius naturalista propugna la idea de que los derechos no emanan del Estado, sino que provienen de la naturaleza humana (el artculo 5 i2 dice expresamente que los derechos emanan de la naturaleza humana). Todo estos se ve reforzado por el encabezamiento del 19 La constitucin asegura a todas las personas (porque revela que la CPR adhiere a la

Rodrigo Navarro concepcin ius naturalista, eso de asegurar implica que los derechos preexisten al Estado y a la Constitucin, por lo tanto al Estado no le queda ms que hacer: asegurar lo que ya existe, lo que preexiste). Fundamento normativo del ius naturalismo: 1 i1; 5i2 y 19 (encabezado). La carta del 25 deca aseguro los derechos a los habitantes. La expresin persona contenida en el 19 en su encabezamiento se refiere tanto a las personas naturales como a las personas jurdicas. Porque los derechos que se contienen en el 19 en su mayora son predicables respecto de personas naturales, pero tambin a personas jurdicas, por ejemplo el derecho de propiedad que tiene una sociedad sobre sus bienes, las iglesias ejercen la libertad de culto, etc. CARACTERSTICA DE LOS DERECHOS de acuerdo a la concepcin ius naturalista: a) Emanan de la naturaleza humana. b) Son innatos, porque se nace con ellos. Pero hay una excepcin: lo relativo al Nasciturus o el que est pro nacer, que tiene derecho a la vida y a la integridad fsica y psquica, tiene derecho a nacer, y esos derechos los tiene desde la concepcin. c) Son derechos de validez universal. La validez de estos derechos no est condicionada ni por el tiempo ni por el espacio, independiente de la poca y del lugar en el tiempo estos derechos existen (ms all que durante la historia no han sido reconocidos). d) Son indisponibles para el Estado. Si el Estado no es quien otorga estos derechos no puede disponer de ellos. Cuando se formulan polticas pblica, se dicta leyes, se administra justicia el Estado debe entender que lo ms importante son los derechos fundamentales y por lo tanto no pueden ser sacrificados, por eso que el 19 n26 le prohbe al Estado limitar los derechos de tal manera que afecte su esencia. No es que los derechos no se puedan limitar en su ejercicio, sino que no se pueden limitar a tal extremo que con esas limitaciones se afecte la esencia del derecho o se impida su libre ejercicio. e) Son imprescriptibles, o sea, estos derechos no mueren con el transcurso del tiempo, por lo que si durante un tiempo prolongado se dejan de ejercer estos derechos el transcurso del tiempo no los extingue. f) Por lo mismo son inalienables e irrenunciables, uno no puede celebrar contratos que vayan en contra de estos derechos, no puedes limitarlos con ningn acto o contrato, que adolece de objeto ilcito y por tanto absolutamente nulo (todo contrato que vaya contra las normas de derecho pblico es un contrato que adolece de objeto ilcito y por tanto es nulo). Por ejemplo: un contrato donde una persona se comprometiera a trabajar toda la vida para otra es absolutamente nulo, porque es inconstitucional, porque atenta contra la libertad de trabajo. g) NO son taxativos. Esto significa que no son un nmero cerrado, esto porque los derechos fundamentales emanan de la naturaleza humana y se van poniendo de manifiesto travs de las vicisitudes histricas. Por lo tanto la consecuencia directa de esto es: los derechos que la CPR enumera en el 19 no son los nicos de los cuales disponen las personas,

Rodrigo Navarro adems hay que considerar aquellos consagrados por las leyes, por ejemplo el CC consagra el derecho a contraer matrimonio y a formar una familia; adems hay que considerar todos los dems derechos humanos que se consagran en los tratados internacionales, por ejemplo: el pacto internacional de derechos civiles y polticos aprobado por la Asamblea General de naciones unidas en 1966, el Pacto de San Jos de Costa Rica aprobado por la Asamblea General de la OEA en 1969 para darle fuerza jurdica vinculante a la Declaracin americana de los derechos del hombre de 1948. Entonces: los derechos que la CPR asegura en el artculo 19 no son los nicos de los cuales las personas gozamos, se suman los consagrados en las cdigos y adems aquellos que sin estar institucionalizados (consagrados en ningn texto jurdico) seamos capaces de demostrar ante un tribunal que se trata de derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana. Lo ideal es que los derechos se institucionalicen, sino hay dos inconvenientes: - Hay que demostrar ante el tribunal que el derecho que se ha desconocido emana de la naturaleza humana. - An cuando el tribunal reconozca que se ha desconocido un derecho esencial que emana de la naturaleza humana ese reconocimiento solo afectar a las partes en el juicio y no a todas las personas. Si el estado no otorga los derechos, Cul es el rol que tiene el Estado frente a los derechos que emanan de la naturaleza humana? La constitucin asegura (garantiza) a todas las personas. Garantizar significa respetar y promover (el 5 i2 lo establece de una manera especfica). Respetar significa abstenerse el Estado de atentar en contra de los derechos de las personas y en caso de que una persona sea objeto de una violacin de sus derechos el Estado tiene la obligacin de procurarle acciones o recursos constitucionales para defenderse y obtener proteccin. Por lo tanto el respeto tiene una connotacin pasiva. Promover significa que el Estado debe preocuparse de ir removiendo los obstculos econmicos, sociales y culturales que impiden que las personas puedan gozar plenamente de sus derechos, por ejemplo: si las personas no tienen educacin ponerle colegios gratuitos, si no tienen salud atenderlos gratuitamente, si las personas no tienen casa darle las herramientas (subsidios) para que puedan obtenerla, etc. Esto denota una actitud activa del Estado. As el Estado est integrando a los distintos sectores de la sociedad y est impidiendo la lucha de clases, porque est asegurando a las personas la igualdad de oportunidades. Algunas definiciones: La igualdad de oportunidades: es el nivel de bienestar material mnimo compatible con la dignidad humana que el Estado se compromete a asegurarle a toda persona en la medida que se

Rodrigo Navarro lo permitan sus recursos para que esa persona pueda participar activamente en la vida nacional. Derechos humanos: son aquellas facultades que emanan de la naturaleza humana y que el ordenamiento jurdico le reconoce a las personas a fin de que a travs de su ejercicio puedan obtener la mayor realizacin espiritual y material posible El carcter de los derechos no taxativos de la CPR nos conduce a aceptar que adems las personas gozan de los derechos que se consagran en las leyes y en los TTII. Estos tratados internacionales vienen a enriquecer el listado de derechos que se contempla en la Constitucin del 80. Porque por ejemplo: la Convencin Americana de DDHH (PSJCR), as como tambin el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos establecen que no se podr aplicar la pena de muerte a las personas que cuando cometieron el delito tenan menos de 18 aos de edad o ms de 70. He aqu, por lo tanto, que respecto de estas personas se consagra un derecho que no est explcito en nuestro ordenamiento jurdico: el derecho de las personas a que no se les aplique la pena de muerte si al momento de cometer el delito tenan menos de 18 aos o ms de 70. Otros preceptos que enriquece nuestros derechos: - Estn en el PSJCR: el derecho del concebido no nacido a ser protegido desde el momento mismo de la concepcin (est en el ordenamiento jurdico nuestro, pero el Pacto lo consagra de manera explcita y mucho ms clara). - El derecho de toda persona que haya cometido un delito poltico a que no se le aplique la pena de muerte por ese delito (porque no estn condenados por la pena de muerte), esto solo lo establece el PSJCR. AGREGAREMOS lo siguiente: Los Tratados Internacionales sobre DDHH para que vinculen a Chile deben cumplir dos requisitos: 1) Haber sido ratificados por Chile. La ratificacin es el acto en virtud del cual el PdR a nombre de Chile se compromete, ante los dems estados parte del tratado, a cumplir con las obligaciones que emanan del tratado internacional celebrado. Para que la ratificacin surta efecto debe ser seguida de otra etapa: canje de las ratificaciones, es decir, el intercambio de los instrumentos de ratificacin entre los estados parte para que cada Estado parte sepa que el otro Estado parte tambin ha ratificado el tratado. Cuando en el tratado intervienen muchos estados el canje de las ratificaciones se complicara, por esto en vez del canje de ratificaciones los instrumentos de ratificacin se depositan en un lugar que previamente determinado (por ejemplo: secretara general de la OEA o la secretara general de UN).

Rodrigo Navarro La ratificacin solamente vincula al Estado de Chile frente a los dems estados parte del tratado, pero no frente a sus ciudadanos. Por lo tanto solo los estados parte del tratado podran invocarlo ante el gobierno chileno, pero no un nacional del Estado de Chile, porque el tratado todava no ha entrado en vigencia interna (con la ratificacin solo adquiri vigencia externa). Para que eso suceda es necesario que el tratado se incorpore a nuestro ordenamiento interno y eso se va a producir cuando el tratado complete su tramitacin. Cules son los trmites que faltan para que el tratado complete su tramitacin? Son la promulgacin y publicacin del tratado. Promulgacin del tratado: acto mediante el cual el PdR da testimonio ante el cuerpo social de la existencia de un nuevo tratado en razn de haber cumplido con todos los trmites constitucionales y con todas las exigencias del DIPU. Por lo tanto ordena que el tratado sea tenido como ley de la Repblica y que sea obedecido previa publicacin en el D.O. la publicacin se hace por DS promulgatorio del tratado internacional (esta es la ltima etapa en la tramitacin del tratado). Una vez publicado en el D.O. se entiende incorporado al ordenamiento interno y adquiere vigencia a nivel interno, por lo que cualquier persona podra invocarlo ante el gobierno chileno. Conclusin: el tratado tiene dos momentos decisivos en su vida: el momento de la Ratificacin (vigencia externa) y la publicacin del mismo (vigencia nacional). [OJO: Todos los artculos del captulo I, a excepcin del noveno, de memoria.] 2) Tienen que encontrarse vigente.

B. Principio de SUBSIDIARIEDAD.
En un Estado totalitario todos los aspectos de la vida de una persona estn controlados por el Estado: vida laboral, econmica, religiosa, deportiva, etc. porque se pretende que todos los aspectos de ella se adscriban en la ideologa nica del partido dominante, por lo tanto de ninguna manera podra decirse que las relaciones entre el Estado y las personas estn regidas por el principio de libertad. Lo contrario sucede en las democracias occidentales, donde la relacin entre el Estado y las personas se rige claramente por el principio de libertad: las personas son las que asumen un rol protagnico en la conformacin de la familia, en la eleccin del trabajo, de la profesin, de la religin, de la actividad econmica que se va a desarrollar, etc. la idea es que el Estado no intervenga all donde los particulares pueden por si solos emprender una determinada actividad o

Rodrigo Navarro asumir una determinada responsabilidad, o llevar adelante una determinada empresa. De esta manera el Estado se reserva otros dominios que le son propios. La idea es que el Estado debe dejar hacer a los privados en aras de la libertad. Cuando los desafos que una persona se plantea exceden sus capacidades individuales las personas pueden asociarse con otras dando origen a lo que se denomina cuerpos intermedios de la sociedad. Se llaman cuerpos intermedios porque lgica y estructuralmente se sitan entre el Estado y la persona considerada individualmente. Pueden ser: sindicales (CUT), empresarial (Sofofa, CPC, ENAMI), religiosa (iglesia catlica), deportiva (Anfp, Anfa), poltica (partidos polticos), o bien familiar (la familia, que es el cuerpo intermedio ms importante). Entonces para que este cuerpo intermedio pueda enfrentar los desafos que las personas individualmente no pueden enfrentar u abordar la CPR le otorga a estos cuerpos intermedios la autonoma suficiente para el cumplimiento de sus fines propios y especficos. La libertad de la persona se traduce en la autonoma del cuerpo intermedio que en el fondo es otra manifestacin de la libertad. Pero el Estado no permanece inactivo en las relaciones con las personas, porque se reserva el derecho de intervenir en los siguientes casos: 1) El Estado se reserva el derecho de asumir aquellas actividades y funciones que de acuerdo a la tradicin y de acuerdo con la doctrina especializada le son inherentes. Por ejemplo: legislar, gobernar y administrar, ejercer la jurisdiccin, formular polticas pblicas, conducir las relaciones internacionales, defender el territorio nacional, etc. 2) El Estado se reserva el derecho de asumir aquellas actividades que por razones estratgicas en un momento determinado conviene que estn bajo el control del Estado. Por ejemplo: el Estado tienen el dominio absoluto, exclusivo, imprescriptible e inalienable sobre todos los yacimientos mineros del pas, de tal modo que los particulares solo pueden asumir una concesin minera; tiene el derecho de reservarse para s un canal de tv (19 n12); se reserva el derecho a desarrollar determinadas actividades empresariales siempre que sea autorizado por una ley de qurum calificado (19 n21). 3) El Estado tambin se reserva para s aquellas actividades que los particulares no realizan porque nos les depara ningn incentivo desde el punto de vista patrimonial, porque no les depara lucro. 4) El Estado se reserva para s aquellas actividades que los particulares no son capaces de abordar porque no tienen capitales suficientes. 5) El Estado se reserva el derecho a intervenir en aquellas actividades que an cuando estn siendo realizadas por los privados estos lo han hecho de manera insuficiente, deficiente o ineficiente. Entonces el estado interviene con fines de rectificacin y para suplir o complementar esas deficiencias, ineficiencias o insuficiencias. Por ejemplo: el Estado se reserva el derecho de exigir a los empresarios el pago de a lo menos el sueldo mnimo legal por razones de justicia social; cuando el BC interviene para modificar el tipo de

Rodrigo Navarro cambio; cuando otorga subsidios para adquirir una vivienda; cuando otorga salud gratuita a los indigentes.

Definicin: Principio de Subsidiariedad: es aquel principio segn el cual el Estado reconoce la libertad de las personas y la autonoma de los cuerpos intermedios para emprender preferentemente todas aquellas actividades que estimen necesarias y convenientes para su propio desarrollo, sin perjuicio del derecho que se reserva el Estado para asumir aquellas funciones y actividades que le son inherentes o que por razones estratgicas deba asumir, o bien, para realizar actividades que los particulares no pueden realizar, no quieren realizar o realizan de una manera deficiente, ineficiente o insuficiente. En ella se pueden distinguir dos aspectos: Una dimensin positiva: se traducen en dejar hacer a los particulares, dejar actuar. Es positiva porque se satisface el principio de libertad de los privados para actuar. Una dimensin negativa: es aquella en que el Estado entra a intervenir para suplir, complementar o rectificar las ineficiencias, insuficiencias del actuar de los privados. O para asumir actividades que los privados no realizan o no quieren realizar. Se llama negativa porque en la medida que el Estado interviene le resta espacios de libertad a los privados. Ambas dimensiones tienen sus respectivos artculos que les sirven de fundamento. As la dimensin positiva tiene como fundamento: los preceptos del artculo 1 que reconocen la libertad y la autonoma de los cuerpos intermedios i1 e i3. En cambio, la dimensin negativa encuentra su fundamento normativo en aquellos preceptos del artculo 1 que le imponen al Estado el deber de actuar y de no permanecer pasivo: i4 e i5.

FIN de del Estado Otra materia a la que se refiere el art 1 frente a la concepcin humanista occidental cristiana de la sociedad. Art.1 i4 El Estado est al servicio de la persona humana La persona es superior y anterior al Estado, por lo tanto el Estado es una creacin que est al servicio de las mismas personas que lo crearon. Las personas lo han creado para que el Estado les sirva. Con esto se quiere significar lo siguiente: no se quiere sealar que las personas no deban servir al Estado con su trabajo, no deban cumplir las leyes, no deben pagar impuestos, no deben

Rodrigo Navarro laborar, no deben defender a la patria si es necesario, etc. lo que se quiere expresar con esta frase es que el Estado no puede instrumentalizar a la persona y considerarla como un simple medio al cual puede esclavizar para la consecucin de sus propios fines, quiere significar que las personas no somos sacrificables, porque la persona es un fin en s mismo y no es un medio, por lo que no es sacrificable, no es instrumentalizable como ocurre con los estados totalitarios, donde la persona es un simple tornillo dentro del engranaje del Estado, del cual este se vale para conseguir sus fines an sacrificando los derechos de las personas. Por ejemplo: de acuerdo a la doctrina socialista marxista la dictadura del proletariado, que implica la llegada de los trabajadores al poder, busca sacrificar y eliminar a la burguesa, porque se trata de personas sacrificables para la obtencin del bien de los dems. Este precepto se limita a determinar cul es el fin del Estado: El fin del Estado no es otro que propender al bien comn. El constituyente del 80, sobre la base del pensamiento de Aristteles y Santo Toms de Aquino, define el BIEN COMN como Conjunto de condiciones sociales que permiten alcanzar su mayor realizacin espiritual y material posible a todos y cada uno de los miembros de la comunidad nacional, con todo respeto a los derechos y garantas que esta constitucin establece. Reflexiones: 1. El Bien Comn es un conjunto de condiciones sociales, lo que significa que estamos hablando de una sociedad que tenga una especial conformacin, que tenga determinadas caractersticas, que son las que van a permitir la realizacin de la personas, se trata de una sociedad que cuente con una determinada configuracin, requisitos y condiciones que hagan posible la realizacin de una persona. Se supone que cuando en una sociedad imperan esas condiciones sociales la persona queda en situacin de obtener su mayor realizacin espiritual y material posible. Por lo tanto las personas tienen que aprovechar esas condiciones sociales, no dejarlas pasar, deben aplicar el trabajo, el esfuerzo, su responsabilidad y diligencia para utilizarlas a favor de su propia realizacin. Desde esta perspectiva el fin de la persona es la realizacin espiritual y material, y el Bien Comn no es ms que un medio del cual se vale la persona para alcanzar su realizacin; entonces: el Bien Comn es un fin para el Estado, pero es un medio para la persona. 2. Cules son esas condiciones sociales? Deben ser determinadas solo por el Estado? Los particulares debemos contribuir a generarlas? - Las que debe crear el Estado: dictacin de leyes bien concebidas; gobernar con rectitud; administrar recta justicia; formular polticas pblicas convenientes al inters nacional; remover obstculos culturales, econmicos y sociales que le permitan gozar de sus derechos; contar con FFAA profesionales, bien equipadas, obedientes, jerarquizadas y no deliberantes para la defensa de la patria; conducir las relaciones internacionales de una manera en que se concilien o armonicen los intereses nacionales con los intereses de los

Rodrigo Navarro dems estados de la comunidad internacional; que la oposicin sea constructiva y no destructiva, etctera. - Las que deben crear los particulares: cada persona, individualmente considerada, cada grupo o cada cuerpo intermedio cumpla dentro de sus respetivos mbitos de accin con sus deberes morales y jurdicos, porque lo que hagas o no hagas produce un efecto multiplicador en la sociedad, que puede ser positivo o negativo: de ti dependen muchos (paps, hijos, hermanos, pareja, familia en general, y a la sociedad). 3. Es de carcter general, pues faculta a todos para lograr su mayor grado de realizacin posible. La doctrina liberalista del siglo XIX es individualista y no busca el bien comn, porque solo busca el beneficio de una clase, implicando el sacrificio de los trabajadores y los campesinos. La doctrina socialista marxista tampoco, porque pretende favorecer a otro grupo. El nazismo tampoco es una doctrina que persigue el bien comn. El fascismo los proclama abiertamente: el fin del Estado es el Estado, por lo que las personas son sacrificables al Estado. 4. Esas condiciones sociales no se pueden crear a cualquier precio: el Bien Comn no se puede alcanzar o construir a cualquier precio, porque la CPR dice que esas condiciones sociales tienen que crearse con pleno respeto de los derechos y garantas que la constitucin establece: por lo que hay aqu una condena a los sistemas totalitarios y autocrticos en general, porque ellos tambin proclaman el bien comn, pero para alcanzarlo siguen otro camino: sacrifican los derechos de las personas. Pero aqu la CPR tiene una falencia: derechos y garantas que la constitucin establece, pero hay derechos preexistentes al Estado, que la constitucin no establece, sino que asegura, por lo tanto se opone a la concepcin ius naturalista.

Entre los cuerpos intermedios de la sociedad, la CPR asigna especial importancia a LA FAMILIA, a la cual, considera el ncleo fundamental de la sociedad, as como el cuerpo humano est integrado de clulas; as tambin la sociedad, est compuesta de familias. La CPR hace radicar la importancia de la familia en el hecho de lo que suceda en el interior de ella, es decir, sus virtudes y sus vicios, terminan indefectiblemente proyectndose a la sociedad (efecto multiplicador), de ah la importancia de la familia, y el deber del art. 1 inciso final, la obligacin del Estado con la familia, el darles proteccin y propender a su fortalecimiento, por ejemplo: cuando se asigna un subsidio, cuando se otorga salud en forma gratuita a las personas que no tienen los medios para costearse por s mismas, cuando se paga una pensin bsica solidaria a quienes no pueden afiliarse a una institucin de previsin, etc.

Rodrigo Navarro El Estado est en estos casos realizando una accin destinada a proteger y fortalecer la familia. Pero Cul es la familia que es Estado debe proteger? La familia que tiene su base en el matrimonio? O Tambin aquella que surge de la simple convivencia de la pareja? Sobre el particular hay 2 doctrinas: a. Una posicin muy conservadora, de Hernn Corral, l piensa que la CPR solo hace referencia a la familia que se constituye sobre la base del matrimonio, porque esta es la familia que de mejor manera contribuye el bien comn, y es la que siempre tuvo en mente el constituyente al establecer que la familia es el ncleo fundamental de la sociedad. b. Una posicin ms contempornea y solidaria, extiende la proteccin del Estado a la familia, cualquiera sea su origen, se haya constituido sobre la base del matrimonio o por la mera convivencia de la pareja. Esto por una razn muy sencilla, si a la familia que se constituye por la convivencia, se le resta la proteccin del Estado, se le est haciendo pagar a los hijos los errores de los padres, y adems porque la propia Constitucin consagra una lgica que se vea absolutamente contradicha de aceptarse un criterio restrictivo y conservador, esa lgica emana del art. 1 inciso 1, si las personas nacen libres e iguales en dignidad y derechos, por qu discriminar a la familia que tiene su base en la convivencia de la pareja. (caso OHiggins) la discriminacin no se puede hacer, sin afectar seriamente los requerimientos de la justicia, del bien comn y del principio de la igualdad. Nuestro CC basndose en el pacto de San Jos de Costa Rica y en el pacto de derechos y deberes polticos y civiles, establece la plena igualdad entre los hijos dentro del matrimonio, y fuera del matrimonio.

2.- Enfoque Jurdico Poltico:

Desde el punto de vista jurdico-poltico, la CPR adhiere al constitucionalismo democrtico, que en realidad se manifiesta en una serie de principios de Derecho Pblico, como son: el Principio de Soberana Nacional; el Principio de la democracia representativa; el Principio de separacin de funciones; el Principio de Juridicidad; el Principio de reconocimiento de los derechos de las personas; el Principio de responsabilidad gubernamental; el Principio de un Estado de Derecho. A estos Principios se les conoce con el nombre del los PRINCIPIOS CLSICOS DEL

CONSTITUCIONALISMO DEMOCRTICO y cristalizaron a fines del siglo XVIII, porque

uno no puede pretender que hayan nacido automticamente en ese siglo; se han ido cristalizando, preparados al correr de la historia, a travs de las diversas etapas o pocas. Comenzaremos con: Comenzaremos por analizar el Principio de soberana nacional:

1.- Principio de soberana nacional.

ANTECEDENTE HISTRICO.

Rodrigo Navarro El antecedente de este es el principio de soberana popular, formulado por Rousseau en El Contrato Social, donde las personas cansadas por vivir en un estado de naturaleza asediado por dificultades derivadas de la ambicin desmedida de las personas y por la pervencin progresiva del hombre habran decidido celebrar un contrato social, a fin de salir del estado de naturaleza y entrar a una forma de organizacin poltica; pero la gran preocupacin que tena Rousseau era como entrar a esa organizacin poltica sin daar la libertad de las personas, con ese propsito sostiene que el poder supremo o soberana reside en el pueblo (conjunto de personas que, adems de los derechos civiles, tienen derechos polticos, es el conjunto de ciudadanos) y el poder supremo que reside en el pueblo se reparte de manera igualitaria entre todos los ciudadanos, de tal manera que a cada ciudadano le corresponde la misma cuota de poder. Teniendo todos la misma cuota de poder son todos al mismo tiempo gobernantes y gobernados, de tal modo que nadie puede imponerse al otro. La voluntad del pueblo se forma: es la voluntad de la mayora, sin que la minora tenga derechos, por tanto, el identifica la voluntad del pueblo con la voluntad de la mayora, quien decide todo e impone su voluntad: aprueba la CPR, aprueba las leyes y ella gobierna y administra, la minora carece de derechos. Cuando la mayora elije a sus DELEGADOS para que gobiernen, esos gobernantes invisten un mandato de tipo imperativo, lo cual significa que se instalan en el poder solo para hacer la voluntad del pueblo, con el riesgo de que si no hacen la voluntad del pueblo su poder puede ser revocado en cualquier momento. Las deficiencias de esta teora son claras: 1. No reconoce el derecho de la minora (que no tiene cabida en el parlamento), por lo que no admite la oposicin. 2. Si la mayora lo decide todo, el destino de la minora es someterse a la mayora o prepararse para desaparecer: Rousseau instala el totalitarismo democrtico. 3. Se produce inestabilidad gubernamental, porque la mayora en cualquier momento le puede revocar el mandato a los gobernantes. Esta teora contribuy grandemente al derramamiento de sangre en la Revolucin francesa y fue sustituida por la teora de la soberana nacional. Teora de la Soberana Nacional Pertenece a Abate Sieys, que en su obra Qu es el Tercer Estado, segn su teora el poder supremo o soberana no reside en el pueblo, sino que reside en la nacin, que es una agrupacin humana vinculada y aglutinada por la concurrencia de elementos comunes (raza, lengua, religin, cultura, pasado histrico y un destino comn, y el territorio mismo). Estas caractersticas del grupo humano provienen de las generaciones pasadas y se habrn de enriquecer con el aporte de las generaciones futuras, entonces con el concepto de nacin se envuelve a las generaciones pasadas, presentes y futuras.

Rodrigo Navarro En este ente abstracto, segn Sieys, reside el poder supremo o soberana, pero como es un ente abstracto su desgracia y carma es que no puede ejercer el poder del cual es titular y debe valerse de personas de carne y hueso para poder ejercer ese poder, debe recurrir a otros que ejerzan el poder en su nombre. Estos otros son los electores, entonces la nacin necesita de los electores para formar su voluntad. La voluntad de la nacin no se identifica con la voluntad de la mayora, sino que se conforma con la voluntad de mayora y las voluntades de minoras. Esta voluntad de la nacin se forma gracias a la concurrencia de los electores, de los ciudadanos, los cuales al votar conforman la voluntad de la nacin. Entonces los electores de mayora envan los parlamentarios que elijen al parlamento y los electores de minora envan tambin al parlamento los parlamentarios que elijen. Pero de acuerdo con la teora de la Soberana nacional clsica los electores solo son llamados a cumplir una misin: elegir a quienes van a integrar el parlamento, una vez que los eligen ya no siguen actuando polticamente, por tanto no pueden, a pretexto de haber elegido parlamentarios, pretender controlar o gobernar a esos parlamentarios, por la sencilla razn de que los parlamentarios una vez que son elegidos pasan a representar a la nacin y no a los electores, no a un sector del pueblo determinado, ellos pasan a representar a la nacin toda, por lo tanto la misin de quienes llegan al poder gracias a los electores es tratar de armonizar las expectativas de mayoras y minoras, a pretexto que de esta manera se realiza el inters de la nacin toda. Esta teora soluciona las imperfecciones de la teora de Rousseau, porque se reconocen los derechos de las minoras, lo que es una ventaja. Pero adems soluciona otro problema de la teora de Rousseau, ya no hay mas inestabilidad gubernamental, porque los gobernantes quedan investidos de un mandato representativo y ya no imperativo, lo suben al poder para hacer la voluntad de la mayora, sino que para hacer la voluntad de la nacin toda a la cual representan. Entonces los electores no les pueden revocar el mandato a los representantes. Sin embargo la teora de la soberana nacional clsica tambin tiene sus inconvenientes, el ms importantes es el hecho de que los gobernantes a pretexto de representar a la nacin se van alejando progresivamente de la voluntad real del pueblo, por eso es que para solucionar este problema al principio de soberana nacional clsico se le suele agregar las llamadas instituciones de gobierno semi-directo que son el plebiscito o referndum, la iniciativa popular, el recall (revocar), y la opcin local. A travs de todas instituciones el pueblo es llamado a decidir directamente determinadas cuestiones de carcter pblico, cuestiones que debieran ser resueltas por los gobernantes, pero estos no lo hacen y delegan en el pueblo la facultad de resolverlas. Nuestro sistema solamente consulta el plebiscito, no consulta ni el recall, ni la iniciativa popular ni la opcin local. En Europa, adems del plebiscito, es recurrente que se contemple la llamada iniciativa popular (facultad del pueblo para presentar proyectos de ley al parlamento a fin de obligarlo a darle la tramitacin de ley, con lo que el pueblo tiene iniciativa legislativa; es compleja, y fuera del caso Suizo es difcil encontrarlo). PRINCIPIO DE SOBERANA NACIONAL EN LA CPR DE 1980:

Rodrigo Navarro Segn el artculo 5 i1 la soberana reside esencialmente en la nacin, pero como no puede ejercer el poder del cual es titular la propia Constitucin dice que el poder ser ejercido a travs de dos vas: a) A travs del pueblo: conjunto de personas que tienen derechos polticos (son los ciudadanos y en ciertos casos tambin los extranjeros slo respecto del derecho de sufragio). Lo ejerce espordica e intermitentemente, acta solo en elecciones y cuando opera en Plebiscitos. b) A travs de las autoridades que la Constitucin establece. Estas son: PdR, Congreso, TJ, TC, TRICEL, Consejo de Seguridad Nacional, Municipalidades, etc. A diferencia del pueblo, las autoridades que la Constitucin establece ejercen el poder de manera permanente. Resumen: la nacin es titular del poder, pero por tratarse de un ente abstracto no puede ejercer el poder del cual es titular, y por lo tanto, delega el ejercicio de l en el pueblo y en las autoridades que la Constitucin establece. Fuera del pueblo y fuera de las autoridades que la Constitucin establece ejercerse la soberana de otra manera? NO, la Constitucin dice que ninguna persona, ningn individuos, ningn sector de la sociedad, nadie puede atribuirse el ejercicio de la soberana. Esto constituye delito, puede ser rebelin o sedicin y el delito de usurpacin de poderes. La soberana reside en la nacin, por tanto quienes ejercen en poder en ella necesariamente tienen que hacerlo a en nombre y por cuenta de la nacin, ya que por el contrario, quienes ejercen el poder estaran usurpando de l: no estaran respetando el poder de la nacin y por el contrario pretenden aduearse del poder y ejercerlo a nombre y por cuenta propia. Por eso es que para evitar este riesgo, quienes ejercen el poder son meros agentes, meros representantes del poder de la nacin, lo cual significa que siempre deben actuar a nombre y por cuenta de la nacin, y en consecuencia todo lo que las autoridades hagan o no hagan debe entenderse hecho o no hecho por la nacin. O sea, lo que la autoridad, en el ejercicio del poder de la nacin, realiza es imputable o atribuible a la voluntad de la nacin, al poder de la nacin. Este reconocimiento tiene importancia: porque implica el deber de someterse a la voluntad de la nacin. La voluntad de la nacin se manifiesta, expresa y materializa en la Constitucin, que viene a ser la expresin normativa de la voluntad de la nacin.

2.- Principio de la Democracia Representativa

Postula que quienes ostentan el poder lo ejercen a nombre y por cuenta de la nacin, de tal modo que todas sus actuaciones le son imputables a la nacin.

Rodrigo Navarro Sorprende, sin embargo, el hecho de que el constituyente del 80 en el artculo 4 de la constitucin haya dispuesto solamente que Chile es una Repblica Democrtica y punto, sin agregar representativa. Nos preguntamos Por qu?: la respuesta la encontramos en las actas de la comisin Ortzar donde se dej constancia que no se quiso calificar la democracia chilena como democracia representativa por el hecho de que no todas las autoridades del Estado a las que la constitucin se refiere (autoridades constitucionales) son generadas por eleccin popular, dando a entender que solo aquellas autoridades que se generan por eleccin popular tendran el carcter de representativas y se expresa que: los Senadores designados no se generan por eleccin popular (eran 9, se suprimieron mediante la reforma de 2005, eran designados por la CS que designaba 3, por el Consejo de Seguridad Nacional que designaba 4 y por el PdR que designaba 2), los senadores vitalicios tampoco (existieron hasta el 2005: eran los ex Presidentes de la Repblica, que por el solo hecho de serlo asuman la calidad de senadores por toda la vida, solo tenan que manifestar expresamente su voluntad de serlo ante el Presidente del Senado. Lo fueron el General Pinochet y el ex Presidente Frei Ruiz Tagle), tampoco los jueces, ni los intendentes, ni los gobernadores. Con esto se da a entender que solo aquellas autoridades generadas por eleccin popular son representativas. Para la ctedra esta idea es errnea, porque se es representativo slo por el hecho de ejercer un poder que no le pertenece, porque pertenece a la nacin. Las autoridades al no considerarse representativas se transforman en usurpadores del poder. En consecuencia, como el artculo 4 (a diferencia de la carta del 25) no seala que Chile es una Democracia representativa tenemos que buscar algn artculo que nos respalde para decir que Chile es una democracia representativa, este lo encontramos en el artculo 5 i1. Qu forma de gobierno existe en Chile? Chile es una Repblica democrtica, representativa y presidencial. Repblica: no es una monarqua, - Por lo tanto el Jefe de Estado de una Repblica se genera por eleccin popular y se llama PdR. En cambio, el Jefe de Estado en una monarqua se llama rey o reina y se genera por sucesin familiar. - El Jefe de Estado dura un periodo corto en el poder. En cambio, el Jefe de Estado en una monarqua es vitalicio. - El Jefe de Estado en una Repblica es esencialmente responsable de la conduccin poltica del Estado. En una monarqua el Jefe de Estado no asume responsabilidad por la conduccin poltica del Estado. Democrtica: significa que en Chile existe un sistema poltico democrtico. a. Significa que nuestra organizacin poltica descansa sobre ciertos valores: libertad, igualdad y justicia.

Rodrigo Navarro b. Significa que nuestra organizacin poltica se sustenta sobre la base de ciertos principios jurdico-polticos: soberana nacional, principio de representatividad, separacin de funciones, principio de juridicidad, reconocimiento de los derechos de las personas, principio de seguridad gubernamental y el Estado de derecho. c. Significa que nuestra organizacin poltica opera a travs de ciertas tcnicas, que son las siguientes: i. Pluralismo poltico partidista, o sea, libre concurrencia de ideologas y partidos polticos. ii. Adopcin de las necesidades fundamentales por mayora: constitucin, eleccin del PdR, eleccin de parlamentarios. iii. Reconocimiento institucional de la oposicin, reconocimiento de los de la minora. iv. Posibilidad de alternancia peridica de las fuerzas polticas en el poder.

Presidencial: significa que no es parlamentaria. Un rgimen presidencial es aquella organizacin institucional de los poderes que descansa sobre la base de una clara separacin de funciones entre ejecutivo y legislativo, de tal manera que los ministros de Estado por inscribirse dentro del rgano ejecutivo dependen del PdR y no del Congreso (porque es un rgimen presidencial, Parlamento se denomina en un rgimen parlamentario). El rgimen parlamentario es un rgimen institucional de los poderes en que no se advierte una clara separacin entre los rganos ejecutivo y legislativo, sino que por el contrario, se vislumbra una separacin muy estrecha en sus funciones. De tal manera que los ministros de Estado por provenir de la mayora parlamentaria pasan a depender del parlamento y no del PdR.

Todo esto est tipificado en los siguientes artculos: 24 i1. Se desprende que en una sola persona se concentran las calidades de Jefe de Estado por una parte y Jefe de Gobierno y Administracin del Estado por otra. 26 y 27; 47 y 48; 50 y 51. Porque de ellos se desprende que el PdR se genera en una eleccin distinta que aquellas elecciones populares por la cual se generan a los Diputado y Senadores. 32 n7 y 8. De l se deriva que los ministros de Estado son designados y removidos por el PdR y no por el Congreso, y dependen de la confianza exclusiva del PdR (los nombra sin necesidad de llamar a concurso pblico y los remueve sin necesidad de iniciar un sumario administrativo, de lo que se deriva: que se mantienen en su cargo mientras se mantenga la confianza del PdR).

Rodrigo Navarro 58. Nos dice que los cargos de Diputado o Senador y los cargos de Ministro de Estado son incompatibles. A diferencia de los sistemas parlamentarios, donde son totalmente compatibles, porque provienen de la mayora parlamentaria. 37. Los ministros de Estado pueden asistir a las sesiones de las Cmaras, pero no pueden votar en ellas y solo pueden hacer uso preferente de la palabra.

3.- Principio de Separacin de Funciones.

Est consagrado en forma implcita en el artculo 7 i2. Este principio fue formulado de manera ms o menos imperfecta por John Locke en el Siglo XVII en su obra Segundo Tratado de Gobierno Civil y de manera ms perfecta por Montesquieu en su obra El Espritu de las leyes. De acuerdo a este principio las funciones del Estado no deben concentrarse en un mismo rgano, porque eso puede conducir al abuso de poder. Y el abuso de poder a su vez redunda en perjuicio de la libertad y los derechos de las personas. Las funciones del Estado deben estar distribuidas en rganos diferentes, porque de esta manera se produce el control recproco entre los distintos rganos del Estado, y cuando ello ocurre se benefician la libertad y los derechos de las personas. Los franceses tienen una frase le pu gua, los ingleses hablan del Chek and balance. Magistratura: dice que no hay un solo rgano, sino que hay ms de uno. Tambin se desprende que cada rgano del Estado tiene su propia competencia, y que ningn rgano puede pretender arrebatarle su competencia a otro rgano del Estado. Si un rgano realiza un acto dentro de la competencia de otro rgano del Estado ese acto es nulo.

4.- Principio de Juridicidad.

En la poca de las monarquas absolutas no poda decirse que el rey estuviera sometido al derecho, por la sencilla razn de que l era quien creaba el derecho y poda modificarlo a su voluntad, por eso es que si por ejemplo- alguna norma jurdica le provocaba alguna molestia o le deparaba algn conflicto lisa y llanamente la derogaba y la cambiaba, por eso es que se dice que durante las monarquas absolutas el rey estaba por sobre el derecho, no bajo l. Esto va a cambiar con el constitucionalismo democrtico, que postula el llamado principio de juridicidad en virtud del cual la autoridad solo puede actuar vlidamente si lo hace en conformidad a derecho.

Rodrigo Navarro Antes, durante las monarquas absolutas el monarca era el soberano, la soberana resida en l, y el concentraba todos los poderes, por eso es que no poda funcionar efectivamente en esa poca el principio de juridicidad o principio de sometimiento a derecho. Pero hoy, en nuestra poca cuando la soberana ya no es confundida con una persona y reside en la nacin, y existe una plena separacin de funciones el principio de juridicidad puede operar con entera eficacia. El principio del sometimiento a derecho fluye de los artculos 6 y 7 CPR. El 7 i1 previene que los rganos del estado (entindase una autoridad o magistratura) actan vlidamente previa investidura regular de sus integrantes, dentro de su competencia y en la forma que prescriba la ley. Por lo tanto, tomando bien este precepto podemos definir el principio de juridicidad de la siguiente manera: Es aquel principio segn el cual la autoridad solo acta vlidamente si est investida regularmente, si lo hace dentro de su competencia y adems en la forma que prescriba la ley En consecuencia: la validez jurdica de la actuacin de una autoridad depende del cumplimiento copulativo de tres requisitos: 1) Que la autoridad que acta est regularmente investida. Es decir, investida de acuerdo a derecho, por ejemplo el PdR se considera regularmente investido no solo cuando ha sido generado por eleccin popular y ha obtenido la mayora absoluta de los sufragios vlidamente emitidos, sino que adems requiere que sea proclamado como Presidente electo por el TRICEL y que luego jure o prometa ante el Congreso Pleno desempear fielmente su cargo (solo entonces est regularmente investido, o investido de acuerdo a derecho). 2) Que la autoridad que acta lo haga dentro de su competencia, es decir, dentro de la rbita de atribuciones que expresamente lo otorga la Constitucin y las leyes. Entonces actuar dentro de la competencia significa: a. Ejercer la atribucin que la Constitucin y la ley le otorga. b. Ejercer esa atribucin cuando la Constitucin y la ley lo permiten, y con los requisitos que la Constitucin y la ley establecen, con la finalidad y por los motivos que tambin estas establecen. c. Esto significa que la autoridad no puede ejercer ms atribuciones que las que le otorga la constitucin y la ley, es decir, la autoridad est acorralada por el derecho, solo puede actuar all donde el derecho se lo permite expresamente. Y por lo tanto no puede actuar ms all del lmite que le impone su competencia. Esto permite formular el siguiente principio: en materia de Derecho Pblico la autoridad solo puede hacer lo que la Constitucin y la ley le permite; en cambio, en derecho privado las personas pueden hacer todo aquello que deseen salvo lo que les est expresamente prohibido por la Constitucin y las leyes. Este principio que tambin fluye del 7 tiene gran importancia y podramos denominarlo el Principio de la Seguridad Jurdica, porque significa que all donde muere la atribucin de la autoridad comienza la libertad de las personas, es decir, ms all de los lmites que la

Rodrigo Navarro competencia le impone a la autoridad se encuentran los espacios de libertad que las personas necesitan para su desarrollo. 3) La autoridad que acta realiza el acto, elabora el acto de acuerdo al procedimiento y forma que prescriba la ley, ley que puede ser la ley fundamental o la ley ordinaria. El procedimiento o forma de elaboracin del acto es de extraordinaria importancia, porque garantiza la seriedad del acto, la transparencia del acto, la publicidad del acto y en ciertos caso, como por ejemplo en el procedimiento judicial y en el procedimiento administrativo, le permite a las personas que van a ser afectadas por el acto, defenderse e intervenir en el procedimiento para hacer valer sus derechos e intereses. De ah es que se hable en estos casos del Debido Proceso legal. La sentencia antes de dictarse est seguida de un procedimiento, el acto administrativo de concesin a favor de algn particular para que este realice una obra pblica tambin est precedido de todo un procedimiento.

Qu sucede si el acto no cumple copulativamente con estos 3 requisitos de validez (investidura regular, competencia y forma? El acto estara viciado, y el vicio se llama NULIDAD DE DERECHO PBLICO. Que es una sancin de ineficacia del acto que adolece de algn vicio de validez. Difiere de la nulidad de derecho privado: CARACTERSTICAS de la nulidad de derecho pblico. 1. La nulidad de derecho pblico est insuficientemente regulada en la Constitucin, apenas el 7 i final se refiere a ella, en cambio, la nulidad de derecho privado est exhaustivamente regulada en el CC. 2. La nulidad de derecho pblico es una sola, en cambio la nulidad de derecho privado se clasifica en nulidad absoluta y relativa. 3. Debido a que la regulacin de la nulidad de derecho pblico es insuficiente se han producido vacios que han debido ser llenados por la doctrina y como no existe unanimidad de pareceres en la doctrina para integrar estos vacos, existen diversas posiciones interpretativas muy contradictorias, no hay una conformidad de pareceres en torno a las caractersticas de la nulidad de derecho pblico. En cambio en materia civil existe unanimidad de pareceres y criterios en lo fundamental en cuanto a las caractersticas de la nulidad absoluta y la nulidad relativa. 4. La nulidad de derecho pblico por una parte de la doctrina, representada por los profesores: Eduardo Soto Closs y Gustavo Fiamma Olivares, es considerada nulidad ipso iure y ab initio. Esto significa que la nulidad existe, nace y se da por el solo mandato de la norma Constitucional, sin necesidad de que la declare un tribunal de justicia para que exista, o sea, la nulidad de derecho pblico existe porque la norma constitucional lo manda. Ab initio significa que la nulidad existe desde el momento mismo en que se realiza el acto iniciado. En cambio, tratndose de la nulidad de derecho privado la nulidad existe y

Rodrigo Navarro se produce cuando el tribunal expresamente la declara, y antes de que lo haga el acto debe considerarse vlido. Esta teora de Soto Closs y Fiamma ha sido muy criticada por el riesgo que involucra, porque echa por tierra el principio de presuncin de validez de los actos de autoridad, segn el cual todo acto de autoridad en principio debe presumirse que es vlido por el solo hecho de provenir de la autoridad, de tal manera que si el particular afectado con el acto considera que el acto de autoridad no es vlido, sobre este particular recaer la carga probatoria. Este principio tradicionalmente ha imperado en el mbito del derecho pblico, pero de acuerdo con la doctrina clsica (adoptada - y no inventada- por Soto Closs y Fiamma) como el acto se considera nulo ipso iure y ab initio sin necesidad de que un tribunal declare la nulidad entonces la presuncin de validez del acto muerte, porque es nulo desde que existe, entonces ocurre lo siguiente: las personas afectadas por los actos de la autoridad estn en situacin de evaluar por s mismas la validez del acto y si a su juicio el acto no cumple copulativamente con los 3 requisitos del artculo 7, ellas estn en situacin de argumentar que el acto es nulo por mandato de la Constitucin y que por lo tanto no lo van a obedecer, entonces se da la locura de que sea la autoridad la que tenga que demandar al particular, probar y que se declare en juicio que ese acto es vlido. Lo que es inimaginable. Como esta postura promueve la desobediencia civil Soto Closs y Fiamma arreglaron un poco su teora. Dicen que el tribunal debe intervenir, no para proclamar la validez como ocurre en el mbito civil, sino que para constatar una nulidad que ya existe desde antes. Esto no soluciona el problema, porque entre el momento en que el acto se produce y es declarada su nulidad el acto sigue siendo nulo y los particulares podran negarse a cumplir con dicho mandato. La posicin doctrinaria contraria, teora sustentada por los profesores Pedro Pierri, Domingo Hernndez y Jorge Reyes principalmente, cuestiona la conclusin anterior sosteniendo que en el Cdigo Civil existe el artculo 2497 segn el cual las reglas de prescripcin se aplican por igual a los particulares y al Estado. La nulidad de derecho pblico, segn Fiamma y Soto Closs, no se puede sanear mediante la ratificacin o la confirmacin, si el acto es nulo es como si no existiera y si no existe no se puede arreglar. En cambio, la doctrina contraria critica esta posicin ya que dice que es contraria al principio de economa procesal. Cmo se reclama la nulidad? Mediante la Accin constitucional de nulidad: No est consagrada expresamente, sino que la deducimos de distintos artculos: 19 n3 i1: donde se consagra el derecho a accin. 7 i final: segn Soto Closs est tcitamente consagrada.

Rodrigo Navarro Pero la verdad, debe tenerse en mejor consideracin el 19 n3 i final. De qu derechos?? = De los derechos que se hacen valer ante un tribunal! Cmo los haremos valer si no tenemos derecho a la accin? Por tanto: est tcitamente establecido. Tambin se cita al 76, que es muy til para determinar el tribunal competente para conocer de la accin constitucional de nulidad. Hay que relacionarlo con el 38 i2, que dice: el reclamo deber hacerse ante los tribunales que seala la ley. Este artculo antes de 1989 estableca que el reclamo se har ante los tribunales de lo contencioso administrativo, tribunales especiales para conocer de conflictos entre el Estado y los particulares. Pero como nunca se crearon la Reforma de 1989 estableci que se har ante los tribunales que seala la ley, refirindose a los tribunales ordinarios de justicia. Se seala el 76: porque los tribunales que seala la ley son los tribunales ordinarios, y como las causas de nulidad son causas civiles, las causas de nulidad seran de conocimiento de los tribunales ordinarios.

5.- Principio de Supremaca Constitucional.

Es una manifestacin del principio de juridicidad, que exige bsicamente adecuacin del comportamiento de la autoridad a la norma. Pero el principio de supremaca especficamente se refiere a la adecuacin del comportamiento de la autoridad a la Constitucin. Postula que todas las normas de ordenamiento jurdico deben quedar sometidas a la Constitucin, tanto desde el punto de vista material (principio de supremaca material de la constitucin= adecuacin de contenidos) como desde el punto de vista formal (principio de supremaca formal de la constitucin= la norma debe elaborarse segn los procedimiento establecidos en la Constitucin).

6.- Principio de Vinculacin Directa.

Est contenido en el 6 i primero. Es otro aspecto especfico, que est dentro del principio de supremaca constitucional y por lo tanto tambin dentro del principio de juridicidad. Para entenderlo: Tradicionalmente, a mediados del siglo XX se ha considerado, de acuerdo con las ideas de Kelsen formuladas en su obra Teora pura del derecho (cuya ltima edicin del ao 1960), que la Constitucin debido a la significativa generalidad y aptitud de sus normas no es susceptible de aplicarse (vincular) directamente a las personas. Con lo cual la Constitucin permanece, ms bien,

Rodrigo Navarro como un programa normativo que debe ser desarrollado por la ley para que pueda vincular a las personas. Por lo tanto, segn la visin kelseniana, la norma Constitucional necesita ser desarrollada, esa tarea le corresponde a la ley, y solo as podr vincular a las personas. Esta doctrina ha sido superada, porque si bien la Constitucin contiene normas generales esas normas son cada vez menos generales, ms detalladas y precisas. Razn por la cual se ha impuesto el principio de que la Constitucin vincula directamente, an en ausencia de ley que desarrolle la norma. Este principio est consagrado en el artculo 6 i primero. Los preceptos de esta Constitucin (..) obligan a toda persona, institucin o grupo.

7.- Principio de Legalidad Administrativa.

Es otro aspecto del principio de juridicidad. Este principio postula que la autoridad administrativa no solo debe someterse a la Constitucin cuando acta, sino que fundamentalmente a la ley. Explicacin: se ha hecho tradicional dentro de las democracias de occidente que la autoridad administrativa debe quedar sometida al legislador, polticamente est subordinada a l, por lo tanto, los actos de la administracin deben realizarse siempre previa habilitacin de ley, lo cual supone estrechar considerablemente los mbitos de accin de la administracin, ya que la ley: 1. Primero: determina el rgano administrativo que habr de satisfacer una determinada necesidad pblica. 2. Segundo: establece cuales son los presupuestos bajo los cuales ese rgano de la administracin debe actuar. 3. Tercero: para qu debe actuar. 4. Cuarto: cul debe ser la motivacin que mueva a la autoridad administrativa para actuar.

O sea la ley horquilla al administrador, lo mete en un corral, lo regula de manera muy estricta, de tal manera que el ente administrador solamente puede actuar si hay una ley que expresamente lo autorice para ello. De esta manera el administrador queda bajo el control del poder legislativo. En el fondo, todo esto, denota una cierta desconfianza en la actuacin del administrador, cuya labor o rol es satisfacer de una manera regular, continua o permanente y en forma igualitaria las necesidades pblicas que surgen en el ceno de la comunidad: transporte, comunicaciones, salud, vivienda, educacin, crdito, etc. Al hacerlo podra pasar a llevar los derechos de las personas, perjudicando a algunos para favorecer a otros. De ah es que el legislador no quiere

Rodrigo Navarro perder el control sobre la actuacin de la administracin. De ah que exista el llamado PRINCIPIO DE LEGALIDAD ADMINISTRATIVA, el administrador solo puede actuar si lo hace a travs de habilitacin de ley (es como un tren que solo puede moverse sobre los rieles, as la administracin solo puede desplazarse a travs del camino que le fija la ley). Fundamento normativo: 24 i2: el PdR, que es el jefe de la administracin del Estado, tiene un amplio campo de accin: todo lo que se relacione con la conservacin del orden pblico interno y con la seguridad exterior de la Repblica, pero siempre de acuerdo con la Constitucin y las leyes.

Qu rganos son administrativos? PdR, Ministerios, Subsecretarias, Seremis, Intendencias Regionales, Gobiernos regionales, Gobernaciones provinciales, Municipalidades, Servicios pblicos, CGR, FFAA, Fuerzas de Orden y Seguridad Pblica, CONATEL, BC, Empresas pblicas creadas por ley (ENAMI, ENAEL, CODELCO, ENAP, etc).

8.- Principio de Legalidad Judicial.

Es otro aspecto del principio de juridicidad. As como el legislador tiene inters en controlar la accin del administrador, tambin tiene inters en controlar la actividad de los jueces, en efecto, el principio de legalidad judicial postula: 1. Que la creacin, organizacin y atribuciones de los jueces, as como los requisitos para ser juez o ministro de corte son materia de ley (LOC especficamente). 77. 2. Los procedimientos a que se somete la tramitacin de un proceso tambin deben quedar establecidos en la ley (ley comn), de una manera justa y racional. 19 n3 i5. Por lo tanto este principio tiene dos dimensiones: una dimensin orgnica y una dimensin funcional. O sea se divide: 1) Principio de Legalidad Judicial Orgnico: creacin, organizacin y atribuciones. 2) Principio de Legalidad Judicial Funcional: Procedimental.

9.- Principio de Responsabilidad.

En la poca de las monarquas absolutas el rey no asuma responsabilidad por la conduccin poltica del Estado, porque considerndose de origen divino no poda equivocarse y por lo tanto no poda asumir responsabilidades, se ha hecho famosa la frase The King can do no wrong.

Rodrigo Navarro Contra esta situacin reacciona el constitucionalismo clsico esgrimiendo el principio de la responsabilidad gubernamental, segn el cual la autoridad que no ajusta su actuacin a derecho asume responsabilidad. La responsabilidad se define como la situacin, en que se encuentra quin ha infringido una norma jurdica, de tener que soportar las consecuencias previstas por el ordenamiento jurdico para esa infraccin Puede clasificarse en: 1. Responsabilidad civil: esta surge cada vez que de la actuacin ilegal de una magistratura u rgano del Estado, de la actuacin de una autoridad o de un funcionario pblico se deriva un dao o perjuicio para el patrimonio del Estado o para el patrimonio de los particulares, que por lo tanto deber ser indemnizado por el responsable. Precisamente la manera de hacer efectiva la responsabilidad civil es obligando a la autoridad, magistratura, al rgano del Estado o al Estado mismo a que pague una indemnizacin de perjuicios previa sustanciacin del juicio civil de responsabilidad correspondiente, en el cual se llegue a determinar el monto de los perjuicios causados. La responsabilidad civil puede clasificarse en: a) Responsabilidad civil contractual: deriva del incumplimiento de una obligacin contractual b) Responsabilidad civil extracontractual: deriva de cualquier otro hecho que no constituya incumplimiento de una obligacin contractual, o en otras palabras, es aquella que deriva de un hecho doloso o culpable de la autoridad que cause un dao o un perjuicio en el patrimonio del Estado o de los particulares. Por ejemplo: una detencin ilegal, una atencin defectuosa de un hospital del Estado, etc. Cuando quien causa el dao es una autoridad investida de personalidad jurdica y patrimonio propio, entonces la accin de responsabilidad civil (contractual o extracontractual) se va a dirigir en contra del representante legal de esa institucin o servicio, que generalmente es el director de l. En cambio, cuando no se trata de un servicio personificado (la autoridad no est investida de autoridad y patrimonio propio) la accin de responsabilidad civil se dirige en contra del Fisco, que es representado por el CDE, por lo que la accin debe dirigirse contra el Presidente del CDE. Responsabilidad civil extracontractual: La regla general es que lar civil extracontractual del Estado derive de una actuacin ilegal de la autoridad, o sea, de una actuacin ilcita. En ese caso el que interpone la accin de responsabilidad a fin de obtener el pago de una indemnizacin deber probar que el dao deriva de un acto ilcito y por tanto culposo, que ese acto produjo un dao, y adems deber probar que entre ese acto y el dao existe una relacin de causalidad.

Rodrigo Navarro Pero excepcionalmente, de acuerdo con un sector de la doctrina, la responsabilidad civil extracontractual del Estado podra derivarse de un acto lcito, o sea de un acto materializado de conformidad a derecho. Por ejemplo: la expropiacin es lcita, pero no hay duda que genera un dao a la persona del expropiado, por ello es que el 19 n24 prev el pago de una indemnizacin al expropiado. Otro ejemplo: es la requisicin de bienes (que es un emprstito forzoso que el Estado impone a los vecinos de una zona o lugar que haya sido declarado en Estado de Asamblea por causa de guerra externa o que haya sido declarado en Estado de Catstrofe por causa de una calamidad pblica), al igual que la expropiacin la requisicin puede caer sobre bienes muebles o inmuebles y tambin debe ser siempre indemnizada por el Estado. En otros casos la CPR contempla actos lcitos que generan daos, pero que deben ser soportados por el afectado y no le dan derecho a reclamar una indemnizacin. Por ejemplo: el establecimiento de un tributo causa un dao en el patrimonio de las personas, pero el particular no tiene derecho a perseguir una indemnizacin. El problema: se genera cuando el dao se genera por causa de un acto lcito y respecto del cual la Constitucin guarda silencio en lo que respecta al derecho del afectado a obtener una indemnizacin. Cuando estamos frente a esos casos tenemos que distinguir si la Constitucin obliga al afectado a soportar el dao o no lo obliga a soportarlo. Cuando la Constitucin obliga al afectado a soportar el dao no hay nada que hacer, pero si no hay ningn precepto en ella que te obligue a soportar el dao y tampoco te otorga expresamente el derecho a indemnizacin, en esos caso casos sera injusto que la persona que sufri el dao proveniente de un acto lcito no pudiera exigir una indemnizacin. El problema interpretativo que se nos presenta es el siguiente: de donde derivar constitucionalmente el derecho del afectado a exigir el pago. Respuesta: hay dos artculos que sirven de pilares que pueden fundar el derecho a obtener una indemnizacin de perjuicios: 1) 19 n 20: se refiere a la igualdad ante las cargas pblicas, se refiere expresamente a la igual reparticin de las cargas pblicas, entonces la persona que sufre el dao puede argumentar de la siguiente manera: Por qu a ella se la obliga a soportar una carga pblica en circunstancias que a las dems personas no se las afecta con similar carga pblica? Entonces: el argumento es que si no se las indemnizara en ese caso se las estara obligando a tener que soportar una carga pblica que los dems no sufren, con lo cual se estara violando el principio de la igual reparticin de las cargas pblicas, en cambio, si se las indemnizara ya no se estara violando el principio de la igual reparticin de las cargas pblicas porque: aqu no hay violacin al principio porque al compensarla se est haciendo con dinero de los dems contribuyentes, por lo que la carga pblica se va a distribuir igualmente entre todos los contribuyentes.

Rodrigo Navarro

2) 19 n 24: prohbe al Estado privar a una persona de un bien, total o parcialmente - o bien privarla de alguna de las facultades esenciales del dominio - sin previa expropiacin y por lo tanto sin previo pago de la correspondiente indemnizacin. Entonces a la persona que se le impone una actuacin lcita y un posterior dao tambin lcito que pierde parte de su patrimonio puede argumentar que se la est privando del derecho de usar, gozar o disponer de un bien sin previa expropiacin y por lo tanto sin previo pago de una indemnizacin. Por ejemplo: hace algunos aos el PdR le prohibi mediante DS a los empresarios forestales en cuyos predios se cultivaba y explotaba el pino araucaria, los priv del derecho de goce, sin indemnizacin, estas personas argumentaron que si no se les pagaba una indemnizacin se estaba afectando el 19 n20 porque se les estaba obligando a soportar una carga publica que no afectaba a los dems empresarios forestales, adems se estara violando el 19 n24 porque se les estara privando del derecho de goce sin expropiacin y por lo tanto sin previo pago de la indemnizacin. El DS era lcito porque se basaba en un tratado internacional suscrito por Chile que obligaba al Estado de Chile a proteger la flora y la fauna autctonas. Otra idea La responsabilidad civil extracontractual del Estado es objetiva o subjetiva? Si se considera que es subjetiva la persona afectada por el dao para poder obtener una indemnizacin de perjuicios tendra que probar ante el tribunal que la autoridad actu con dolo o con culpa. En cambio, si sostenemos que es objetiva, entonces la persona que sufre el dao no estara obligada a tener que probar el dolo o la culpa de la autoridad que acta y le bastara probar que hay una actuacin (acto), luego probar el dao generado por ese acto y por ltimo probar la relacin causal entre ese acto y el dao; pero no sera necesario probar el dao ni la culpa, postura sostenida por los profesores Soto Closs y Fiamma (Esta teora est sostenida en que cuando el Estado acta asume un riesgo, no importa si el acto es lcito o ilcito pero tiene que ser responsable) . Otros autores, como Domingo Hernndez, Pedro Pierri y Jorge Reyes, sostienen lo contrario: siempre es necesario probar la existencia de la ilegalidad del acto, y que por lo tanto probar que ha sido provocado con dolo o con culpa (adems de probar el acto, el dao y la relacin de causalidad). La postura de Soto Closs es la que ha ganado mayor fama y ha tenido mayor aceptacin entre la doctrina.

Rodrigo Navarro 2. Responsabilidad Penal: es aquella que surge cuando la actuacin ilegal de la autoridad est descrita como delito en alguna ley penal. Si alguna autoridad incurre en delito, entonces surge para ella lo que llamamos Responsabilidad Penal, la cual se hace efectiva a travs de un proceso penal que habr de sustanciarse de oficio por los fiscales del Ministerio Pblico o por denuncia que cualquier persona haga, o bien, por va de alguna querella, es decir, a travs de una querella que el propio afectado interpone ante una autoridad. Por lo tanto, la responsabilidad penal se har efectiva concretamente cuando se haya sentenciado a la autoridad por sentencia condenatoria en el juicio oral en lo penal correspondiente, y por consiguiente se le aplique una pena a esa autoridad. Esta pena puede ser privativa de la libertad o restrictiva de la libertad: Pena Privativa: prisin, presidio, etc. Pena Restrictiva: extraacin, relegacin, confinamiento.

Sin embargo, suele ocurrir que a menudo las acciones penales que se interponen en contra de una autoridad carecen de mayor fundamento, y por lo tanto con ellas solos e busca perturbar a la autoridad en el normal ejercicio de sus funciones. Con el propsito de evitar esto, nuestro ordenamiento jurdico contempla mecanismos procesales que buscan impedir este abuso. Este mecanismo se llama Fuero Procesal. De este fuero procesal gozan los diputados, los senadores, los ex presidentes de la repblica, los jueces, los intendentes, los gobernadores, los miembros del TC y los miembros del TCE*. En el caso de los jueces, el nombre de su fuero se llama querella de Captulos. Ante cualquiera de estos fueros, estamos frente a una etapa de antejuicio, ya que antes de dar inicio al juicio propiamente tal, se substancia un procedimiento que busca encontrar la existencia de la gravedad de la acusacin para ver si esta se justifica o no. 3. Responsabilidad Administrativa: es aquella que surge cuando la actuacin ilegal de la autoridad implica una infraccin a los deberes y prohibiciones funcionarios previstos en el estatuto administrativo, as como tambin en la ley orgnica constitucional sobre las bases de la administracin. Estos deberes y poderes funcionarios son: El deber de ser honesto. El deber de ser eficaz y eficiente. El deber de asistir al despacho regularmente y a tiempo. El deber de residir en la ciudad donde tiene su asiento el tribunal. El deber de abstencin en materia poltica contingente. El deber de llevar una vida ordinaria y seria.

Rodrigo Navarro Cuando la actividad del funcionario implica una violacin de estos deberes y prohibiciones, la forma de hacer efectiva la responsabilidad del funcionario es la de aplicarle un sumario administrativo con el fin de que se le aplique una sancin administrativa por la falta cometida. Ejemplo: destitucin, la inhabilidad para desempear cargos pblicos, la suspensin, etc.

4. Responsabilidad poltica. Es otra especie de responsabilidad (distinta de la civil, penal y administrativa) que consiste en la prdida de confianza que una autoridad experimenta respecto a otra, a la cual le debe el nombramiento, o bien la prdida de confianza que una autoridad electa sufre frente a su electorado y que puede acarrear como consecuencia la no reeleccin de esa autoridad o la no reeleccin de los candidatos que pertenecen al partido poltico al cual se encuentra afiliado esa autoridad. Otra consecuencia poltica podra ser: por ejemplo una intervencin militar. La responsabilidad poltica en un rgimen presidencial la tienen los ministros de Estado respecto del PdR y este la hace efectiva pidindoles la renuncia a los Ministros de Estado. Los ministros son de designacin exclusiva por el PdR, la CPR en el 7 y 8 establece que el PdR los designa libremente y los remueve libremente, mantenindose en sus cargos mientras cuenten con la confianza del PdR. Que los nombra libremente significa que lo hace sin necesidad de llamar a concurso, y removerlos libremente significa que los hace sin necesidad de un sumario administrativo. En un rgimen parlamentario los ministros son escogidos por el primer ministro de entre la mayora parlamentaria, por lo que su responsabilidad se hace efectiva a travs de la interpelacin, solicitud de voto de confianza y a travs de la cuestin de confianza. La prdida de confianza es una cuestin subjetiva, se puede producir por ejemplo: porque el Ministro de Estado viola las leyes, porque demostr falta de experiencia, porque fracas en su misin, porque falt el respeto al presidente, porque llevaba una vida bohemia, porque le gusta la misma mujer que al presidente, etc.

10.- Estado de Derecho.

(Es el ltimo principio del constitucionalismo clsico democrtico). Como la ha hecho Mario Justo Lpez en su obra Introduccin a los sistemas polticos, podemos decir que este constituye la sntesis de todos los principios ya vistos anteriormente.

Rodrigo Navarro Definicin: Es aquel principio segn el cual no solo los gobernados (personas naturales, grupos de personas naturales, cuerpos intermedios de la sociedad) sino tambin los gobernantes deben quedar sometidas a las normas generales, abstractas e impersonales que conforman el ordenamiento jurdico de un Estado, pero no a las normas de cualquier ordenamiento jurdico, sino que a las normas de un ordenamiento jurdico basado en todos los principios clsicos del constitucionalismo democrtico (soberana nacional, democracia representativa, separacin de funciones, juridicidad, reconocimiento de los derechos de las personas, responsabilidad gubernamental), bajo la garanta de tribunales independientes que tengan competencia para juzgar no solo a los gobernados sino tambin a los gobernantes Hay dos clases de Estado de Derecho: 1. Estado liberal de derecho. Es de inspiracin liberal individualista, encuentra su inspiracin en la doctrina liberal individualista del siglo XVIII, XIX y principios del siglo XX. Las caractersticas de esta doctrina son: a) En lo filosfico exalta la libertad como caracterstica esencial de la personalidad humana, considerada como la fuente de la creatividad, del ingenio e iniciativa particular y que hace posible el desarrollo de las potencialidades del individuo. b) En lo poltico en cambio, el liberal individualismo propicia la existencia de un Estado abstencionista (que debe abstenerse de intervenir en lo econmico social), es decir propicia la existencia de un Estado polica (guardin o gendarme), cuya preocupacin fundamental es la conservacin del orden pblico para que las personas puedan gozar tranquila y plenamente de sus derechos. c) En lo econmico propicia la idea de que el mercado y solo el mercado es quien debe asignar los recursos, por lo tanto el Estado no puede intervenir en lo econmico-social, pero si lo hace deformara y alterara el libre juego de las leyes de oferta y demanda. d) Solo reconoce y protege los derechos individuales (derechos de la primera generacin: fueron los primeros que se perfilaron histricamente) y no los derechos sociales. e) Exalta la proteccin del derecho de propiedad privada a tal extremo que no admite que el ejercicio de este derecho pueda ser limitado en aras del inters general de la sociedad. Por esto es que las constituciones del siglo XVIII, del XIX y de principios del siglo XX (incluida la de 1925) califican al derecho de propiedad como inviolable y cuando se refieren a l establecen que la constitucin asegura la inviolabilidad del derecho de propiedad. 2. Estado social de derecho. Surgi a principios del siglo XX y se inspira en la doctrina neoliberal, que propugna:

Rodrigo Navarro a) En lo filosfico lo mismo que la doctrina neoliberal individualista: la libertad es la caracterstica esencial de la persona humana y que es la fuente de la creatividad. b) En lo poltico propicia la existencia del Estado subsidiario, o sea, un Estado al cual se le permite intervenir en lo econmico y en lo social, pero fundamentalmente para suplir, complementar o reparar las deficiencias, insuficiencias o ineficiencias del actuar privado. c) En lo econmico tambin exalta la importancia del mercado como asignador de recursos, pero tolera la intervencin del Estado con el propsito de que pueda ir en auxilio de las clases sociales ms desprotegidas y dbiles econmicamente. En otras palabras: esta doctrina neoliberal le perite al Estado alterar en cierta medida el libre juego de las leyes de oferta y demanda en aras del inters superior de la sociedad, y especialmente en aras del bienestar de los sectores sociales econmicamente ms dbiles, por eso que ya no se habla de una economa de mercado sino que se habla de una economa social de mercado. d) No solamente reconoce y ampara los derechos individuales, sino que tambin reconoce y ampara los derechos sociales (derechos de la segunda generacin, que nacieron a principios del siglo XX). e) Admite que el ejercicio del derecho de propiedad privada pueda ser limitado en aras del inters general de la sociedad, para que de esta manera la propiedad privada no solamente le sirva al dueo sino que tambin le sirva a la sociedad, por eso es que se habla que funcin social de la propiedad privada. Esto significa que de acuerdo con esta doctrina la propiedad privada pueda por ejemplo sufrir alguna de las siguientes limitaciones: el dueo de la tierra por muy suyas que sean debe trabajarlas para que no se mantengan inactivas y as le sea tiles a la sociedad, por muy dueo que sea una persona de su concesin minera tiene la obligacin de explotar la mina para que le sirva tambin a la sociedad, el dueo de una empresa est obligado a pagar a sus trabajadores a lo menos un ingreso mnimo legal, los dueos de restoranes por muy dueos que sean de ellos tienen que someterse a las limitaciones que tienen por finalidad garantizar la salubridad, la restriccin vehicular por dgito de patente, etc. En sntesis: el dueo no pierde su propiedad, pero la compatibiliza con la sociedad. Cul es el Estado de Derecho que consagra la Constitucin de 1980? Obviamente que es el Estado social de derecho, artculos que podemos citar como fundamento del Estado Social de derecho: - 6 y 7. Porque el mensaje que proyectan es el sometimiento por igual de gobernados y gobernantes a la Constitucin y a las leyes. (Claro que no hablan del contenido del ordenamiento jurdico). - 1, 4, 5, 19, y 76.

Rodrigo Navarro

PRINCIPIOS O TENDENCIAS contemporneas del constitucionalismo democrtico.

Los principios clsicos se perfilaron con ms fuerza desde fines del siglo XVIII y perduran hasta hoy en todas las democracias occidentales. Pero el constitucionalismo democrtico ha venido evolucionando y con el tiempo han venido surgiendo nuevas tendencias, desde principios del siglo XX en adelante. Tendencias contemporneas del constitucionalismo democrtico: 1. Sufragio universal o La Extensin del Cuerpo Electoral: el cuerpo electoral en el siglo XIX estaba muy restringido. Esto era porque fundamentalmente no podan votar las mujeres y solo podan votar las personas que obtenan rentas, o que tenan algn comercio o profesin, es decir, exista lo que se llamaba el voto censitario. En el Siglo XX, de acuerdo a la nueva tendencia del Constitucionalismo Democrtico se extiende el mbito del cuerpo electoral y por lo tanto se le reconoce el derecho a sufragio no solo a los hombres, sino que tambin a las mujeres y se elimina la exigencia de que las personas para votar requieren de una renta, profesin o comercio. Esta nueva tendencia es el sufragio universal. 2. Reconocimiento de los derechos sociales. En un principio solo fueron reconocidos y promovidos los derechos individuales. Sin embargo, con el transcurso del tiempo, y a principios del siglo XX, este conocimiento y proteccin se extiende tambin a los derechos sociales. Existe un pacto llamado pacto internacional sobre derechos econmicos, sociales y culturales, aprobado por la ONU en el mismo ao en el que se aprob el Pacto Internacional de derechos civiles y polticos, es decir, en 1966. El reconocimiento de los derechos sociales evidencia una mayor preocupacin de los Estados democrticos por la cuestin social, al igual que tambin evidencia un mayor grado de solidaridad social frente a las clases sociales ms desposedas. 3. Progresivo fortalecimiento del llamado poder ejecutivo u rgano ejecutivo en relacin con los dems rganos del Estado, y en especial en relacin al poder Legislativo. En efecto, con el tiempo se viene advirtiendo que los estados democrticos del mundo (presidenciales o parlamentarios) cada vez le otorgan mayores atribuciones al poder ejecutivo, rompindose el

Rodrigo Navarro equilibrio entre este Poder y los dems Poderes del Estado. El ejecutivo cada vez acumula mayores atribuciones a costa de los dems rganos del Estado. Esta tendencia se observa tambin en Chile, donde el ejecutivo tiene una gran cantidad de atribuciones en todos los mbitos: econmico, social, cultural, internacional, legislativo, judicial, etc. en Chile el PdR conduce casi con exclusividad las relaciones internacionales, puede declarar los estado de excepcin, nombra a los miembros del TC, interviene en el proceso de nombramiento de los jueces, le corresponde elaborar el proyecto de ley general de presupuesto, etc. 4. Principio de seguridad nacional: 1 i final y 22 i2 CPR. Es deber del estado propender a la seguridad nacional, y el 22 le impone a todos los chilenos el deber de contribuir a preservar la seguridad nacional. Qu es la seguridad nacional? Esta doctrina nacin en EEUU a fines de la II GM con el propsito de propender al fortalecimiento nuclear norteamericano y de los pases aliados con el fin de disuadir a la URSS de un eventual propsito de invasin o ataque a EEUU o a alguno de los pases aliados de EEUU. Y adems, en segundo lugar, con el propsito de impedir la difusin de la doctrina socialista marxista en el mundo occidental. O sea, esta doctrina naci con un evidente carcter anticomunista. La doctrina de seguridad nacional se evidencia a travs de una serie de instituciones especficas que denotan o advierten sobre su existencia, son instituciones tpicas que delatan el reconocimiento de este principio; estas instituciones nacidas en USA son: a) El Consejo de Seguridad Nacional, cuya misin es asesorar al PdR en temas relacionados con la seguridad nacional, es presidido por el PdR y se encuentra integrado por miembros civiles y miembros militares. b) Academia de Seguridad nacional, es un organismo donde intervienen elementos civiles y militares cuya misin es ir construyendo, determinando y actualizando la doctrina de seguridad nacional para cada momento histrico. c) Polica poltica, que en EEUU est representada por la Agencia Central de Inteligencia o CIA, cuya misin es proteger los intereses norteamericanos en EEUU y en todo el mundo, previniendo y enfrentando situaciones de conflicto que pudieran poner en riesgo la seguridad de EEUU. Esta doctrina no se estanc en EEUU y se difundi por el mundo occidental, lleg a Europa y tambin a Amrica, por ello en Chile existen las instituciones tpicas que delatan la existencia de la doctrina de seguridad nacional: a. Consejo de Seguridad Nacional, reconocido en el Captulo XII CPR, que tiene por misin asesorar al PdR en materia de seguridad nacional y que tambin es presidido por el PdR. b. Tambin existe la Academia de Seguridad Nacional (nombre primitivo que tuvo en Chile), hoy se llama Academia Nacional de Estudios Polticos y Estratgicos. Est en la

Rodrigo Navarro calle Eleodoro Yez al llegar al Bosque. Su misin es ir determinando, fijando, actualizando, modificando la doctrina de seguridad nacional para Chile. c. Tambin existi durante el gobierno militar una polica poltica representada por la DINA y la CNI (Central Nacional de Informaciones), cuyo propsito era prevenir y enfrentar los diversos focos de sedicin que exista en Chile, que eran promovidos por fuerzas de izquierda y por el terrorismo nacional e internacional. Debido a los abusos que se cometieron por estos organismos de seguridad desaparecieron con el gobierno militar. Hoy en da solo contamos con Carabineros, PDI y los organismos de seguridad de cada una de las FFAA, que son coordinados por la llamada Agencia Nacional de Inteligencia (ANI). Definicin, lo que debemos entender por Principio de Seguridad Nacional, que es la fuente de la cual emana la doctrina de seguridad nacional, podemos definirlo como Aquel principio que promueve el desarrollo progresivo de todos los elementos del poder nacional, fundamentalmente con dos propsitos: primero evitar el enquistamiento en la sociedad chilena de fuerzas polticas o grupos sediciosos que busquen destruir y hagan peligrar el sistema democrtico; el segundo propsito es garantizar la seguridad exterior de la Repblica. Cuando hablamos de los elementos del poder nacional nos estamos refiriendo a todos aquellos factores de los que depende la grandeza, el fortalecimiento, el desarrollo y el progreso de un Estado. Por ejemplo: la infraestructura econmica, la explotacin de recursos naturales, la existencia de una poblacin que se distribuya en forma equilibrada en todo el territorio nacional, las relaciones con los pases vecinos, la economa, el mar y la explotacin de sus riquezas, el nivel cultural, la estabilidad institucional, etc. Este principio ha venido siendo muy cuestionado por la izquierda, a este sector le desagrada este principio de seguridad nacional que se convierte en una doctrina, por su origen anticomunista y porque simplemente transforma a las FFAA en un pilar de sustentacin del orden institucional de la Repblica. En efecto: la constitucin del 80 primitivamente le encargaba a las FFAA y a Carabineros en el artculo 90 (que hoy es el 101) la misin de garantizar el orden institucional de la Repblica, o sea una funcin eminentemente poltica, que las FFAA y Carabineros cumplan actuando a travs del llamado Consejo de Seguridad Nacional. Pero la Concertacin promovi una reforma en el ao 2005 que termin por privar a las FFAA y Carabineros de esta funcin que ostentaban con exclusividad, pero lo hicieron de una manera muy eufemstica, disimulada o civilina, lo hicieron entregndole esta atribucin de garantizar el orden institucional de la Repblica a todos los rganos del Estado. Con dicho cambio se evidencia la molestia de las fuerzas polticas de izquierda por la doctrina de seguridad nacional. Este principio tena otras manifestaciones: tales como la inamovilidad de los Comandantes en Jefe y del General Director de Carabineros que fue suprimida con la reforma de 2005.

Rodrigo Navarro 5. Principio de Proteccin de la Democracia. Ha sido tradicional que las democracias durante mucho tiempo han permanecido inermes o desprotegidos frente a fuerzas polticas que aprovechndose de las libertades que ofrece la democracia pretenden alcanzar el poder para luego permanecer indefinidamente en l e instaurar un sistema totalitario, sucedi en la Alemania nazi, en la Italia fascista y estuvo a punto de suceder en Chile con el gobierno de la UP. La razn por la cual las democracias han permanecido inermes se relaciona fundamentalmente con el concepto de democracia, en efecto, la democracia es un sistema por esencia pluralista que permite la libre concurrencia de las fuerzas polticas y de las ideologas independientemente de su naturaleza. En un sistema democrtico pueden entrar a competir con las dems fuerzas polticas, entonces se consideraba que prohibir la participacin en el juego democrtico de una determinada fuerza poltica y de una determinada ideologa, frente al temor de que esta fuerza poltica pudiera atentar contra la democracia, como una contradiccin, se deca: un sistema democrtico se contradice a s mismo si impide o prohbe la libre concurrencia de todas las fuerzas polticas, o sea, incurrira en una contradictio in adyecto (una contradiccin en los trminos o esencial), pero el transcurso del tiempo despert en las consciencias la idea de que una democracia, si bien debe ser pluralista, es perfectamente legtimo que prohba la participacin de aquellas fuerzas polticas que niegan la libertad. De esta manera se construye una concepcin democrtica diferente, que se resume en las expresiones libertad para los que respetan la libertad. El primer pas que consagr un sistema de democracia protegida fue precisamente Alemania a travs de su Ley Fundamental de 1949, despus del trmino de la II GM. Otros pases europeos como Italia y Francia siguieron la misma lnea. Chile a travs de la CPR de 1980 consagra el principio de la democracia protegida, estableciendo un mecanismo de proteccin en el primitivo artculo 8, este consista en otorgarle al TC competencia para declarar inconstitucionales a los partidos, movimientos u organizaciones polticas que difundieran doctrinas que propugnaran el uso de la violencia, que fueran contrarias a la familia y, por ltimo, doctrinas que propendieran al establecimiento de un sistema totalitario cualquiera que fuera (nazista, fascista o comunista, etc.) Si el TC comprobaba eso declaraba inconstitucional al partido, organizacin o movimiento, lo disolva cancelando su personalidad jurdica y, adems, se le confiscaban todos sus bienes, los cuales pasaban al Estado. Igualmente el TC tena competencia para condenar a las personas naturales si ellas difundan con carcter proselitista a todas las doctrinas antes sealadas; las sanciones eran la aplicacin de una serie de inhabilidades constitucionales (prohibiciones constitucionales) tales como las siguientes: 1) Prohibicin de optar a cargos pblicos, sean o no de eleccin popular. 2) Suspensin del derecho de sufragio. 3) Prohibicin de ser director de algn partido poltico.

Rodrigo Navarro 4) Prohibicin de explotar algn medio de comunicacin social o de ser director o administrador de ese mismo medio, o de trabajar en ese medio de comunicacin social difundiendo informaciones (trabajar como periodista). 5) Prohibicin de explotar establecimientos de enseanza, o desempearse en ellos como rector, director o profesor. 6) Prohibicin de ser director de una organizacin vecinal. 7) Prohibicin de ser director de cualquiera organizacin gremial (Estudiantil, laboral, empresarial, profesional, etc.) Todas estas sanciones duraban 10 aos, salvo la suspensin del derecho de sufragio (que duraba 5 aos). En caso de reincidencia estas inhabilidades se doblaban. Este mecanismo se aplic en 1985 a un movimiento poltico llamado M. de P. o Movimiento Democrtico Popular, que estaba integrado por el partido comunista, por una parte del partido socialista y por el MIR. En 1987 se volvi a aplicar a Clodomiro Almeyda, abogado y socilogo, que era jefe de una seccin del partido socialista. En 1989 por Reforma Constitucional se puso fin a este mecanismo (introdujo 54 reformas), porque se deca que este mecanismo: a) Castigaba o sancionaba la libertad de pensamiento, lo que era antidemocrtico, porque en poltica cada uno tiene derecho a pensar como quiera. b) Eran severas, numerosas y duraban mucho tiempo. c) Iba contra un principio que ya se ha incorporado al bagaje cultural-jurdico de todas las democracias occidentales: el principio de la irretroactividad de toda ley sancionatoria: ninguna ley que establezca sanciones se puede aplicar con efecto retroactivo. Resulta que el art. 8 que estableca sanciones, pero se poda aplicar no solamente a los que difundieran esas doctrinas con posterioridad al 11 de marzo de 1981, sino que tambin se poda castigar a los que haban difundido esas doctrinas antes de entrar a regir la Carta de 1980. En 1989 se suprimi este artculo, pero esto no significa que la democracia chilena qued desprotegida, porque se cre un nuevo mecanismo de proteccin de la democracia, que se incorpor al artculo 19 n15: Derecho de Asociacin, porque despus de todo, los partidos polticos son asociaciones. Se consagr en el 19 n15 i6 y siguientes, lo analizaremos en varias ideas: 1. Se parte proclamando un principio fundamental de la democracia: la CPR garantiza el pluralismo poltico, o sea, la libre concurrencia de partidos y de ideologas. 2. Sin embargo, la Constitucin agrega: se le otorga competencia al TC para declarar inconstitucionales y disolver a los partidos, organizaciones o movimientos polticos que por los objetivos que persigan, o bien por las conductas efectivas de sus adherentes incurran en alguno de estos tres comportamientos o hiptesis: a. No respeten los principios bsicos del rgimen democrtico constitucional (todos los que hemos estudiado).

Rodrigo Navarro b. Propendan al establecimiento de un sistema totalitario. c. Hagan uso de la violencia, propugnen (defiendan) su uso o inciten a la violencia. Pero no se trata de cualquier violencia, sino que violencia como mtodo de accin poltica, o sea, como medio para alcanzar un fin poltico, por ejemplo: hacer uso de la violencia para alcanzar el poder o para retenerlo, o para destruir a los adversarios. 3. Se aplican las mismas sanciones que antes de la Reforma: se les declara inconstitucionales, se les cancela la personalidad jurdica, se les disuelve y se les confiscan todos sus bienes. 4. Tambin se les sanciona a las personas naturales, aquellas que hayan participado en los hechos que sirvieron de base para declarar la inconstitucionalidad de un partido, organizacin o movimiento poltico. Por lo tanto la condena de una persona natural presupone que primero a un partido se le haya declarado inconstitucional. Se le aplican inhabilidades o prohibiciones constitucionales, pero son menos severas, menos numerosas y duran menor tiempo que las anteriores a la Reforma de 1989. Son las siguientes: a. Prohibicin de optar a cargos pblicos de eleccin popular. Salvo los siguientes cargos pblicos que no son de designacin popular: los indicados de los nmeros 1 a 6 del artculo 57 CPR. b. Suspensin del derecho de sufragio por 5 aos, a partir de la dictacin de la sentencia condenatoria del TC. c. Prohibicin de fundar nuevos partidos polticos, por tanto se puede ser director. d. Si en el momento de la condena estaba en posesin de alguno de los cargos pblicos anteriormente sealados los pierde ipso iure o de pleno derecho. Las sanciones duran solo 5 aos, pero pueden doblarse a 10 aos en caso de reincidencia.

6. Incorporacin a la Constitucin de normas jurdicas que condenan el terrorismo. Es importante definir qu se entiende por conducta terrorista, la encontramos en la LQC Sobre conductas terroristas (esta es la ltima de las tendencias contempornea del constitucionalismo democrtico que estudiaremos). Por conducta terrorista se entiende aquella accin delictiva (homicidio, lesiones graves, secuestro, sustraccin de menores, incendio, descarrilamientos, atentado contra vehculos de locomocin colectiva, atentados contra naves o aeronaves, estragos, asociacin ilcita, atentado en contra de autoridades civiles, militares, diplomticas o religiosas) que se realiza con el propsito o con la intencin de provocar miedo o terror en la poblacin o en un sector de la poblacin sea por el tipo o naturaleza de las armas que se utilizan, o bien sea porque la accin delictiva parezca ir dirigida en contra de una determinada categora de personas, o bien, porque esa accin delictiva se realiza con el propsito de obtener forzadamente de la

Rodrigo Navarro autoridad una determinada decisin (que dicte una ley, que no la dicte, que la modifique, que no la modifique, que mejore la educacin, que se eleve el ingreso mnimo legal). Normas constitucionales relativas a esta materia: a) En el artculo 9 se condena las conductas terroristas en cualquiera de sus formas, por considerarlas contrarias por esencia a los derechos humanos. Esta norma nos merece algunos comentarios: la condena se refiere a todas las conductas terroristas, cualquiera sea la especie de conducta terrorista. En efecto nos encontramos por ejemplo con el terrorismo de efectos indiscriminados, que es el que atenta contra cualquier persona, frente a esta clase de terrorismo existe otra categora: el terrorismo selectivo (Atenta contra una determinada categora de personas: autoridades religiosas o diplomticas por ejemplo). Existe otra clasificacin: el terrorismo sedicioso: es el que va dirigido contra el Estado, contra el Sistema, frente a l existe otra categora: el terrorismo de Estado, que es el ejercido por los agentes del Estado para procurarse obediencia, se dice que durante el gobierno militar se practic al perpetrarse una serie de violaciones a los derechos humanos. Hay otras categoras: terrorismo religioso, terrorismo econmico (contra los competidores), el terrorismo tnico (como los nazis contra judos y semitas). b) La constitucin condena la conducta terrorista en cualquiera de sus formas por ser contraria por esencia a los derechos humanos: llama la atencin porque tambin hay otros delitos que atentan contra los derechos humanos. Las razones son las siguientes: 1) Porque generalmente el terrorismo produce efectos indiscriminados, bajo su frula caen inocentes y pecadores sin distincin (bombas en espacios pblicos). 2) Porque el terror o el miedo que provoca la conducta terrorista puede llegar a obstaculizar o incluso a paralizar el normal desenvolvimiento de las actividades nacionales. Por ejemplo: puede impedir que abra el comercio, que se realice una eleccin, obstaculiza el ejercicio de la funcin judicial (de hecho ha ocurrido que los jueces juzgan encapuchados para evitar la represalia; La Corte Interamericana de DDHH que juzgar encapuchados representa una atentado al debido proceso, por lo que el juzgamiento es nulo). 3) En el mundo el terrorismo ha alcanzado alto grado de virulencia, ello debido a la posibilidad de acceder fcilmente a cualquier tipo de armas, incluso nucleares; tambin deriva de la simbiosis mortal entre el terrorismo y el narcotrfico, que estn asociados, porque mientras el narcotrfico provee al terrorista de armas y recursos los terroristas le venden proteccin a los narco traficantes. 4) Muchas veces persigue una finalidad poltica (terrorismo poltico), pero el problema est en que las ideas que sustentan los terroristas no tienen legitimacin democrtica, no est dispuesto a someter sus ideas al escrutinio pblico, solo

Rodrigo Navarro busca imponerlas por la fuerza, lo que los hace peligrosos porque con ellos no se puede negociar. c) Como el terrorismo est muy severamente sancionado por la ley penal, es necesario que la ley penal tenga tras de s un alto consenso parlamentario que le d legitimidad y autoridad moral. Por eso que la Constitucin establece que las conductas terroristas no se pueden establecer mediante cualquier tipo de ley, sino por una LQC (18.314 de 1985). d) Adems de las sanciones penales que recaen sobre un terrorista, la propia Constitucin establece sanciones adicionales. Estas sanciones adicionales que estn establecidas directamente en la Constitucin se llaman Prohibiciones Constitucionales o bien, Inhabilidades constitucionales, y son las siguientes: 1) Prohibicin de optar a cargos pblicos (sean o no de eleccin popular). 2) Suspensin del derecho de sufragio. 3) Prohibicin de ser director de una organizacin poltica. 4) Prohibicin de ser director de una organizacin vecinal. 5) Prohibicin de desempearse en algn medio de comunicacin social (en algn cargo relacionado con la difusin de informaciones). 6) Prohibicin de explotar una establecimiento de enseanza o de desempearse en el como rector, directo o profeso. 7) Prohibicin de ser director de alguna organizacin cultural. 8) Prohibicin de ser director de alguna organizacin gremial (cualquiera: empresarial, laboral, estudiantil, profesional, etc.) O sea, son las mismas sanciones que aplicaba el 8 a los que difundan determinadas doctrinas consideradas anti democrticas. Pero en el caso de los terroristas duran 15 aos. e) Las conductas terroristas son consideradas delito comn y no delito poltico, an cuando persigan una finalidad poltica. a. Esto significa que el que comete un delito de terrorismo no tiene posibilidad de obtener un asilo diplomtico o ni tampoco el asilo poltico. En cambio, quien comete un delito poltico si tiene ese derecho (an cuando sea alojado en una embajada Chile jams le va a dar el salvoconducto para que salga del pas). b. La otra consecuencia de ser considerado el terrorismo como delito comn es que se hace extraditable. Se puede solicitar la extradicin del terrorista que se ha escapado de Chile. c. Adems la Convencin Americana de DDHH expresamente seala que no se puede aplicar la pena de muerte al delito poltico, por lo que el terrorista podra ser acreedor a la pena de muerte. d. Como el terrorismo no es un delito poltico, si eres condenado por l no puedes recibirte de abogado porque tiene pena corporal. En cambio si eres condenado por

Rodrigo Navarro delito poltico si puedes recibirte de abogado, ni tampoco te impide ser juez, aunque tenga pena corporal. Hasta enero de 1991 el terrorista no tena acceso ni al indulto, ni a la amnista ni a la libertad condicional. Pero una reforma de Patricio Aylwin derog esta prohibicin, haciendo posible que a partir de entonces el terrorista pudiera acceder a eso beneficios, de esta manera la Constitucin se adecu y puso a tono con los tratados internacionales sobre derechos humanos que perfectamente le permiten a un terrorista acceder a esos beneficios. Si no se hubiera reformado la Constitucin esos tratados no podran haberse aplicado en Chile en ese punto, por eso se hizo necesario reformarla. La libertad provisional, excarcelacin o libertad bajo fianza es el derecho que tiene la persona detenida o sometida a prisin preventiva en un proceso penal a solicitar y obtener transitoriamente su libertad mientras se substancia el proceso, es decir, mientras se decide cual ser su suerte definitiva en el proceso, porque para que mantenerlo privado de libertad y a lo mejor puede resultar ser inocente.

Rodrigo Navarro

Captulo II: Nacionalidad y Ciudadana

1. La nacionalidad: Concepto. Es un vnculo jurdico-poltico que une a una persona con un Estado determinado y en virtud del cual se generan derechos y obligaciones recprocas. Elementos. 1) Vnculo jurdico poltico. 2) No es de carcter sociolgico, es solo poltico. Al tratarse de un vnculo entendemos que debe unir a dos partes, quienes son la persona por un lado y por otro lado un Estado determinado. 3) Genera derechos y obligaciones de carcter recprocos. Facultades y cargas u obligaciones para con el Estado. Cargas: por ejemplo servicio militar, el voto (pero adems hay que ser ciudadano con derecho a sufragio, es obligatorio porque no se ha dictado una LOC que viene a regular su carcter de voluntario), en el CC se establecen requisitos de nacionalidad para ser testigo en un testamento y tambin para ser testigos en un matrimonio. Como sealamos que se trata de un vnculo jurdico-poltico la importancia de la nacionalidad es importante para el goce de ciertos tipos de derechos: derechos polticos. La nacionalidad es un requisito para ser ciudadanos y en principio solo los ciudadanos tienen derechos de carcter poltico. Fuentes. Cmo se adquiere la nacionalidad? La constitucin establece sus fuentes en el artculo dcimo, las fuentes vienen a ser los medios a travs de los cuales una persona adquiere la nacionalidad chilena. En nuestra Constitucin existen dos tipos de fuentes:

Rodrigo Navarro 1) Naturales, biolgicas u originarias: son aquellas que otorgan la nacionalidad chilena atendiendo a un hecho biolgico, que es el hecho del nacimiento. Hay dos tipos de fuentes naturales: a) Ius solis: aquella fuente de carcter natural que otorga a una persona la nacionalidad del lugar en que nace, traducido significa el derecho del suelo. b) Ius sanguinis: aquella fuente natural que otorga a una persona la nacionalidad chilena atendiendo a los lazos de parentesco o de sangre que surgen con el nacimiento, es decir, el ius sanguinis entra a jugar cuando a la persona se le otorga la nacionalidad de los padres. Se llaman originarios porque estas fuentes otorgan la primera nacionalidad que obtiene una persona. 2) Simplemente legales, derivadas o nacionalizacin: son aquellas que establece la ley fundamental y consiste en diversas circunstancias, medios o factores que el legislador considera relevantes para otorgar a una persona la nacionalidad chilena. Por ejemplo: los que estuvieren especial gracia de nacionalizacin por ley. El legislador ha establecido varios casos: por el hecho de haber servido a Chile o a la humanidad de una manera destacada. El artculo 10 establece las fuentes en 4 numerales: 1. Los nacidos en territorio de Chile son chilenos, pero hay dos excepciones: hijos de extranjeros que se encuentren en Chile al servicio de su gobierno (ojo: Gobierno no es lo mismo que Estado y se refiere a la funcin ejecutiva) y los hijos de extranjeros transentes (ambos padres extranjeros y que se encuentren de paso en el pas). Estas excepciones son sin perjuicio del derecho de opcin: las personas que se encuentran dentro de estas excepciones a los 21 aos (solo por el plazo de un ao) pueden optar por la nacionalidad chilena. los nacidos en territorio de Chile, para estos efectos se entiende no solamente el territorio real, sino que tambin el territorio ficticio que est representado por las naves y aeronaves chilenas, tenemos que distinguir entre las naves y aeronaves de guerra y aquellas que no lo son. Aquellas naves o aeronaves de guerra se considerarn, de acuerdo al derecho internacional, territorio chileno cualquiera sea el lugar que sobrevuelen o naveguen, an cuando sobrevuelen y naveguen el territorio de otro Estado. En el caso de las naves o aeronaves que no son de guerra, se consideran chilenas cuando navegan o sobrevuelan territorio chileno y adems cuando navegan o sobrevuelan altamar, por lo tanto si navegan o sobre vuelan en territorio de otro pas y se produce un nacimiento el nio no ser chileno. De acuerdo al pensamiento del profesor si una nave chilena navegara pro el espacio inter estelar en ese caso el que nace all es chileno sin importar ni navega o sobrevuela el

Rodrigo Navarro altamar. Esto se funda en diversos tratados internacionales, como por ejemplo: el Tratado del Espacio de 1967 que no dice que el espacio inter estelar y los cuerpos celestes le pertenecen a toda la humanidad. Las embajadas: de acuerdo con la jurisprudencia de nuestros tribunales de justicia y la jurisprudencia administrativa del Ministerio de RREE y de la CGR, y de acuerdo al derecho internacional NO son territorio del Estado que las acredita. En efecto, hasta el trmino de la Segunda GM imper el principio de la extraterritorialidad de las embajadas, segn este principio el territorio de las embajadas era considerado efectivamente como territorio del Estado que acreditaba; la razn de ser de este principio estaba por garantizar al cuerpo diplomtico la suficiente independencia para poder ejercer sus funciones con mayor seguridad y eficiencia, sin embargo, bajo esta situacin se cometieron una serie de abusos porque durante la I y II GM ciertos estados fortificaban sus embajadas transformndolas en verdaderos arsenales de armas, poniendo en peligro la seguridad del Estado receptor, por eso que con posterioridad a la II GM la costumbre internacional fue cambiando y ha sido recogida en diversos tratados internacionales de manera que el principio de la extra territorialidad es reemplazado por el principio de la inmunidad de jurisdiccin. Este principio significa tres cosas: 1) Los miembros del cuerpo diplomtico no quedan sometidos a la jurisdiccin civil o penal del Estado receptor y por lo tanto no pueden ser juzgados por los tribunales del Estado receptor, a menos que renuncie expresamente a este privilegio con la autorizacin del Estado acreditante como expresamente lo seala el Tratado de Viena de 1969 sobre relaciones diplomticas. 2) El recinto de la embajada y los vehculos de la embajada son inviolables, ni la polica ni la autoridad chilena pueden entrar en un recinto o automvil de la embajada sin autorizacin del embajador. 3) El correo o valija diplomtica es inviolable, no se puede abrir o registrar ni tampoco se pueden interceptar las comunicaciones de una embajada. Derecho de opcin: Sin embargo de haber nacido en territorio chileno la persona se encuentra en alguna de las excepciones mencionadas en el artculo 10, que en su nmero 1 seala que podrn optar por la nacionalidad chilena. Este derecho pertenece exclusivamente a las personas que hayan nacido en Chile y que no sean chilenas por estar comprendidas en alguna de estas excepciones. Este derecho consiste en la facultad que la Constitucin les otorga a estas personas que al cumplir 21 aos de edad declaren que optan por ser chilenos, siempre que se ejerza dicha facultad dentro del trmino de 1 ao contado desde que hayan cumplido dicha edad; por lo tanto estas personas antes de optar son extranjeros y al momento de ejercer esta facultad se transforman en chilenos (perdiendo su nacionalidad originaria). Ellos al declarar que optan por la nacionalidad chilena lo pasan a

Rodrigo Navarro ser y lo nico que tienen que comprobar es que se encuentran comprendidos en alguna de las dos excepciones y la autoridad no les puede negar el reconocimiento de su nacionalidad chilena. Para hacer efectivo este derecho de opcin se deben dirigir ante (hay que distinguir): a. Si tiene domicilio y residencia en Chile ser ante el Intendente o Gobernador respectivo. b. Si se encuentra en el extranjero lo har ante el agente diplomtico o consular en el extranjero. Todo esto se encuentra regulado en la Ley de la nacionalidad que complementa a la Constitucin, dicha ley formalmente es un Decreto Supremo n 5.142 del Ministerio del Interior del 1960. Si bien se trata de un DS, materialmente es una ley, porque este DS refunde el texto de diversas leyes relativas a la nacionalidad. 2. Los hijos de padre O madre chilenos nacidos en territorio extranjero con todo se requerir que alguno de sus ascendientes en lnea recta de 1er o 2do grado haya adquirido la nacionalidad chilena en virtud de lo establecido en los nmero 1, 3 o 4. Los requisitos ya no son copulativos: padre O madre chilenos. Y agrega un requisito: que alguno de sus ascendientes directos haya obtenido la nacionalidad chilena por haber nacido en Chile, por nacionalizacin o por gracia. Esto es as a propsito de la Ley 20.050 de Reforma Constitucional, en que le agrega este requisito del ascendiente en 1er o 2do grado en la lnea recta sea chileno por estos numerales del 1, 3 o 4. Antes de la reforma de 2005 esta fuente de la nacionalidad operaba de modo distinto, establecindose de dos maneras: - La primera sealaba que los chilenos por ius sanguinis nacidos en territorio extranjero lo eran por el solo hecho de avecindarse en Chile por ms de 1 ao, en consecuencia no bastaba con que el hijo lo haya sido de padre o madre chilena, sino que tena que venir a Chile y avecindarse por ms de 1 ao. Las personas que estuvieran bajo esta condicin no podan optar al cargo de PdR. - El segundo modo corresponde a los chilenos nacidos en territorio extranjero y que hayan sido hijos de padre o madre chilenos, encontrndose cualquiera uno de ellos en actual servicio de la Repblica. En este caso en particular la persona era considerada chilena sin necesidad de avecindarse a lo menos un ao en Chile, y es ms, se consideraba que era chileno por ius solis para todos los efectos legales. La importancia prctica de esta distincin radica en que anteriormente a la reforma de 2005 para ser PdR se requera haber nacido en Chile, es menester sealar que de igual

Rodrigo Navarro forma se modific el artculo 25 de la CPR que dispone: para ser PdR es necesario ser chileno, ya sea por ius solis o por ius sanguinis.

3. Los extranjeros que obtuvieren carta de nacionalizacin en conformidad a la ley. A partir de este nmero vemos ciertas formas de nacionalizacin, la primera de ellas corresponde a la nacionalizacin por carta. Es menester recordar que al analizar el nmero 1 del artculo 10 hablamos del derecho de opcin. Sin embargo la nacionalizacin por carta tambin es una forma de optar por la nacionalidad chilena de acuerdo con el cual un extranjero se puede transformar en chileno siempre y cuando exprese su voluntad de adquirir la nacionalidad chilena ante la autoridad competente. Requisitos: 1) Renunciar a la nacionalidad anterior. Antes de la reforma del ao 2005 la propia Constitucin exiga directamente este requisito, con dicha reforma se suprimi y hoy se discute si este requisito suprimido por la reforma del 2005 se mantiene o no vigente. Esta discusin se suscita a propsito de la ley de nacionalidad, quin la sigue estableciendo. Sin perjuicio de lo anterior cabe preguntarse si acaso la Constitucin no tiene mayor jerarqua, en consecuencia la ley de la nacionalidad no podra exigir un requisito que la Constitucin no exige. Ahora bien, Por qu se sigue exigiendo este requisito? El fundamento lo encontramos en el artculo 10 inciso final que seala al efecto que la ley reglamentar los procedimientos de opcin por la nacionalidad chilena: de otorgamiento, negativa y cancelacin de las cartas de nacionalizacin y la formacin de un registro de todos estos actos. Por lo tanto, se sostiene que la CPR faculta al legislador para establecer los requisitos de la carta de nacionalizacin, de tal manera que al eliminarse dicho requisito de la Constitucin se le da una mayor flexibilidad al otorgamiento de la Carta puesto que es ms fcil reformar la ley. La ley de la nacionalidad dice que no ser necesario renunciar a la nacionalidad anterior cuando exista un tratado internacional sobre doble nacionalidad que por lo tanto le permita al extranjero obtener la ,nacionalidad chilena sin tener que renunciar a su nacionalidad anterior, y tambin le permite a un chileno obtener la nacionalidad espaola sin tener que renunciar a su nacionalidad chilena.

Rodrigo Navarro En 1958 se suscribe este tratado con Espaa, este tratado ha perdido importancia porque despus de la reforma del ao 2005 un chileno puede nacionalizarse en cualquier pas y no solo en Espaa, sin que esto signifique la prdida de la nacionalidad chilena. Antes de la reforma de 2005 un chileno perda su nacionalidad al nacionalizarse extranjero aunque la legislacin extranjera no exigiera la renuncia.

2) Adems se necesita tener una edad que evidencie su capacidad de discernimiento. Por lo tanto se exige la edad de 21 aos, pero hay una excepcin: respecto de aquellos extranjeros cuyos padres se hayan nacionalizado chilenos con anterioridad podrn nacionalizarse siempre que a lo menos tengan 18 aos de edad. 3) La permanencia. El requisito de la permanencia requiere que sea de 5 aos continuada en Chile. Es menester sealar que ciertos viajes de carcter espordico fuera de Chile no rompen la continuidad de dicha permanencia. Quien califica estos casos es polica internacional emitiendo un informe sobre el particular para que sea considerado por el Ministerio del Interior a fin de decidir si se le otorga o no la carta de nacionalizacin. 4) La obtencin por parte del extranjero interesado del certificado de permanencia definitiva, este certificado permite al extranjero dos cosas: i. ii. Permanecer en Chile indefinidamente sin necesidad de renovar su visa. Trabajar en Chile respetando las leyes y reglamentos chilenos.

5) Se exige a un extranjero, segn lo dispuesto en la ley de nacionalidad, no estar comprendido en alguna de las prohibiciones que la ley seala para nacionalizarse chileno, en efecto, la ley de nacionalidad establece algunos casos en que el extranjero no puede nacionalizarse chileno, son los siguientes: i. ii. Haber sido condenado por crimen o simple delito. Carecer de bienes para subsistir por s mismo.

iii. Tener fama de agitador poltico. Se considera agitador segn la ley: al que propugna la alteracin o el cambio revolucionario del orden poltico, econmico y social existente. iv. Dedicarse el extranjero habitualmente a actividades ilcitas o inmorales, por ejemplo: narcotrfico, prostitucin, trata de blancas, etc. v. Representar el extranjero un peligro para la seguridad nacional.

Tramitacin para nacionalizarse por carta.

Rodrigo Navarro La solicitud del extranjero interesado debe ser presentada directamente al ministerio del interior si reside en la RM, o bien, ante el intendente o gobernador respectivo si no reside en la RM. En la solicitud el extranjero debe individualizarse e indicar el tiempo de su residencia en Chile, adems debe sealar si est casado, y si lo est debe sealar si su cnyuge es chileno o extranjero, debe especificar si tiene hijos y la nacionalidad de ellos, tambin debe sealar si posee bienes inmuebles. Adems deber acompaar ciertos antecedentes, tales como su documento de identidad, pasaporte, carnet de extranjera o copia autorizada de los mismos. Tambin deber presentar un certificado de antecedentes que otorga el gabinete de identificacin del Registro Civil, adems se le exige un certificado del Servicio de Impuesto Internos que acredite que la persona se encuentra al da en el pago de los impuestos o si tiene ciertos impuestos exentos. Las solicitudes que se presenten al intendente o al gobernador respectivo sern enviadas a la oficina de la PDI local a fin que emita un informe en relacin con la solicitud presentada. Estas solicitudes que se han presentado ante el intendente o gobernador respectivo junto con dicho informe sern remitidos al Ministerio del Interior, especficamente al departamento de extranjera e inmigracin. En el caso que esta solicitud haya sido presentada ante el Ministerio del Interior en la RM deber solicitar un informe a la PDI de la RM. Una vez reunidos todos los antecedentes el departamento de extranjera e inmigracin los estudia y decide si otorga o no la carta de nacionalizacin al interesado. Si toma la decisin de otorgar la nacionalizacin por carta de nacionalizacin se le notifica al interesado por carta certificada, desde ese momento el extranjero tiene que renunciar a su nacionalidad anterior; para hacerlo basta con hacerlo en un formulario que es enviado por el mismo departamento de extranjera e inmigracin.

Cmo se otorga la nacionalidad por carta? Una vez que departamento de extranjera e inmigracin decide otorgar la carta el Ministerio del Interior confecciona materialmente el DS correspondiente. Por lo tanto, la nacionalizacin por carta se otorga por el PdR mediante DS y firmado por el Ministro del Interior. En caso de no otorgarse la nacionalidad se emite un DS denegando la nacionalizacin.

// PARALELO DERECHO A OPCIN Y LA NACIONALIZACIN POR CARTA.

Rodrigo Navarro 1. Tanto la accin como la nacionalizacin por carta son formas o medios por los cuales un extranjero puede llegar a ser chileno. 2. Respecto del derecho de opcin es menester sealar que solamente puede ser aprovechado por determinados extranjeros, especficamente aquellos que se encuentren en alguna de las dos excepciones al principio del ius solis. En cambio de la nacionalizacin por carta se puede aprovechar por cualquier extranjero que cumpla con los requisitos que hemos sealado. 3. El extranjero que opta est ejerciendo un derecho constitucional y basta solamente acreditar que se encuentra en alguna de las dos excepciones, por lo tanto no est solicitando ni pidiendo nada, simplemente declara que opta por ser chileno. En cambio el extranjero que se nacionaliza por carta debe solicitarla y, de acuerdo con lo que seala la doctrina, el que se la otorgue o no ms que ser un derecho es una simple gracia cuyo otorgamiento depende totalmente del Estado chileno y por lo tanto esta puede ser otorgada o denegada. 4. El chileno por opcin lo pasa a ser desde el momento en que naci, o sea produce efecto retroactivo. En cambio el que se nacionaliza por carta solo pasa a ser chileno desde el momento que se notifica el DS en que se le otorga la nacionalidad. 5. El que opta no tiene que renunciar a su nacionalidad anterior, el que se nacionaliza por carta si. 6. Quien opta por la nacionalidad chilena adquiere todos los derechos polticos de inmediato. En cambio, el que se nacionaliza por carta, si bien es cierto puede sufragar de inmediato, para optar a cargos de eleccin popular tiene que estar 5 aos en posesin de su carta.

LA NACIONALIZACIN POR GRACIA DE LEY 10 n4. Esta es otra forma de nacionalizacin que tiene un extranjero, que se destaca por sus servicios a Chile por va de ley, ya que se trata de un honor pblico para adquirir la nacionalidad an cuando este no exprese su voluntad de adquirirla, por ejemplo: Andrs Bello, Claudio Gay, Claudio Di Girlamo, entre otros. Es importante destacar que el extranjero que obtiene la nacionalidad chilena por gracia de ley no tiene que renunciar a su nacionalidad anterior, justamente entonces es el atractivo que tiene esta forma de nacionalizacin. Quien obtiene la nacionalidad por gracia de ley, al igual que el chileno por ius sanguinis, podr ejercer derechos polticos una vez que haya residido a lo menos un ao en Chile

Rodrigo Navarro

CAUSALES DE PRDIDA DE LA NACIONALIDAD CHILENA Son absolutamente taxativas, lo que significa que no hay ms causales de prdida de nacionalidad que aquellas que el texto constitucional seala. Se pierde la nacionalidad chilena: 1. Por renuncia a la nacionalidad chilena ante autoridad chilena competente. Sin embargo, para que esta renuncia surta efecto se requiere que previamente el chileno haya obtenido una nueva nacionalidad. De acuerdo a lo que hemos sealado es imprescindible contrastar lo que fue incorporado por la Reforma Constitucional del ao 2005: anteriormente a la reforma el chileno perda su nacionalidad por el solo hecho de nacionalizarse en pas extranjero, sin embargo este principio admita tres excepciones: i. Cuando existiera un tratado de doble nacionalidad que le permitiera adquirir una nueva nacionalidad conservando su nacionalidad de origen. Cuando el chileno se hubiese nacionalizado en pas extranjero como condicin para poder permanecer en dicho pas extranjero. Cabe sealar que hay ciertos pases que en algn momento de su historia no admitan extranjeros en su pas, sobre todo en determinadas zonas, por ejemplo: Argentina en una poca impuso esa exigencia a los chilenos que entraban a Argentina con la intencin de radicarse en la zona austral de Argentina. Antes de la reforma el chileno no perda su nacionalidad por el hecho de nacionalizarse en pas extranjero si lo haca como condicin para gozar de los mismos derechos civiles que los nacionales de ese Estado. Con la reforma de 2005 las cosas han cambiado porque un chileno se puede nacionalizar en pas extranjero y a pesar de que se le exija la renuncia de la nacionalidad chilena para Chile no ha perdido su nacionalidad, la nica forma de que la pierda es que este renuncie a su nacionalidad chilena ante la autoridad chilena competente. 2. Por el hecho de que el chileno preste servicios durante una guerra externa a los enemigos de Chile o a los enemigos de los aliados de Chile. El segundo requisitos es que el chileno preste servicio a los enemigos de Chile o a los enemigos de los aliados de Chile. La Constitucin no distingue que tipos de servicios, por lo que cualquier situacin podra ser un presupuesto idneo para que se le haga perder la nacionalidad chilena. Si esos servicios que se prestaron a los enemigos de Chile o a los enemigos de los aliados de Chile son susceptibles de hacer perder la nacionalidad al chileno mediante DS del PdR. Cabe sealar que de acuerdo a esta causal de prdida no opera ipso iure, sino que se tiene que privar al chileno de su nacionalidad mediante DS

ii.

Rodrigo Navarro emanado del PdR, y quien califica si los servicios prestados constituyen un presupuesto idneo para hacer perder la nacionalidad del chileno. Si la persona afectada seala que sus servicios son inocuos y no tenan ninguna importancia para la seguridad interior de Chile y que no es justo que se le haga perder la nacionalidad puede reclamar interponiendo un recurso en materia de nacionalidad ante la CS. El nico requisito es que estos servicios sean prestados a los enemigos de Chile o a los enemigos de sus aliados. Conclusin, tres requisitos para que opere esta causal: 1) Guerra externa. 2) Que preste servicios. 3) A los enemigos o enemigos de los aliados de Chile. 3. Por cancelacin de la carta de nacionalizacin. Esta causal solo se puede aplicar a los chilenos que hayan obtenido la nacionalizacin por carta. Esta cancelacin consiste en dejar sin efecto la nacionalizacin obtenida por carta. Esta tiene causales precisas que estn en la ley de la nacionalidad y adems en el CP, son: a. Haber sido la persona condenada por algn crimen o simple delito contemplado en la ley de seguridad del Estado, aquellos que ponen en peligro la seguridad interna de Chile o su seguridad exterior, dejando al Estado chileno en alguna situacin de vulnerabilidad. Entonces podemos concluir que el chileno nacionalizado por carta comete alguno de estos delitos aprovechndose de la nacionalidad obtenida para atentar contra los intereses de Chile, por ejemplo: el delito de rebelin de algn sector del pueblo, sedicin, el llamado a paro nacional, atentar contra los servicios pblicos, la quema de la bandera chilena, atentado contra los emblemas patrios, traicin a la patria, atentar contra la soberana de Chile, etc. b. Haber sobrevenido hechos que hagan indigno al chileno de su nacionalidad, estos hechos deben ser sobrevinientes, o sea, que hayan acaecido con posterioridad a la obtencin de la carta. Por ejemplo: que se haya nacionalizado por carta y haya sido condenado como reincidente en el delito de usura incurre en causal de cancelacin de la carta; . Adems ser expulsado del pas..***** 4. Haber sido otorgada la carta con infraccin de alguna prohibicin para nacionalizarse chileno, la carta se cancela mediante DS del PdR.

Rodrigo Navarro 5. La revocacin de la ley que otorg la nacionalidad chilena por gracia. Revocar significa dejar sin efecto por falta de oportunidad, mrito o conveniencia; en este caso solo, esta causal solo opera por falta de mrito. La nacionalidad por gracia se otorga por ley a quienes hallan prestado servicios destacados a Chile o a la humanidad, y si Chile constata que haba un error la ley puede ser revocada. El chileno puede recuperar la nacionalidad si la pierde por cualquiera de estas causales solo mediante una ley, por lo tanto, hay que solicitar al legislador. ---o Art 12: Recurso de Reclamacin en materia de nacionalidad. Es el medio mediante el cual todo chileno que haya sido vctima de un acto o resolucin de carcter administrativo que prive o que desconozca su nacionalidad recurrir ante la CS con el fin de que esta repare la ilegalidad del acto o resolucin de carcter administrativo Por lo tanto: si un juez me priva o desconoce mi nacionalidad chilena no puedo ejercer este recurso. Aqu la CS conoce como jurado en consciencia (prescinde de las regulaciones del procedimiento y tasacin de la prueba). CARACTERSTICAS: 1) Solo puede ser empleado por un chileno, porque es un recurso que protege la nacionalidad chilena. 2) Procede respecto de actos o resoluciones e carcter administrativos, en consecuencia excluimos todos aquellos actos que provengan del rgano legislativo como tambin del rgano judicial. 3) El acto o resolucin de carcter administrativo tiene que producir alguno de estos dos efectos: a. Privar injustificadamente la nacionalidad chilena; o, b. Desconocerla. 4) El recurso solo puede interponerse ante la CS, la cual va a conocer en pleno y adems como jurado, o sea, en consciencia, lo que le permite incluso fallar prescindiendo de la norma constitucional aplicable al caso, y no tan solo falla como jurado, sino que tambin aprecia la prueba como jurado. En materia de prueba existen las leyes reguladora que determinan cuales son los medios probatorios: determina cuales son los medios probatorios que una persona puede hacer valer en juicio como tambin del valor probatorio de ellos, por lo tanto el juez normalmente est obligado a darle el medio

Rodrigo Navarro probatorio que se presenta en el juicio el valor que la ley asigna a cada caso. En cambio, en la apreciacin en consciencia el juez puede dar el valor probatorio que quiera a los medios de prueba de acuerdo a su consciencia. 5) El plazo para interponer este recurso es de 30 das hbiles que se cuentan a partir de que a la persona se le notifica el acto o resolucin lo priva de la nacionalidad. En cambio, cuando el acto o resolucin desconoce la nacionalidad el plazo empieza a correr desde el momento en que la persona toma conocimiento de dicho acto. 6) Cuando se interpone el recurso se suspenden los efectos de la resolucin o del acto administrativo, en consecuencia, mientras la CS conoce de este recurso la persona sigue siendo considerada chilena. De este modo es importante sealar que la sentencia de la CS es declarativa, as los efectos de esta se retrotraen al momento que se produce la privacin o el desconocimiento de la nacionalidad.

Rodrigo Navarro

La Ciudadana
Es un estatus, una calidad que adquieren solamente los chilenos cuando cumplen determinados requisitos y que les permite participar en la conduccin poltica del Estado gracias a los derechos que confiere al chileno esa calidad, esto derechos se denominan derechos polticos porque permiten participar en la conduccin poltica del Estado. Estos derechos ms bsicos y tradicionales estn sealados en la propia constitucin, como por ejemplo: el derecho de sufragio y el derecho de optar a cargos pblicos. Pero la constitucin tb exige esta calidad de ciudadano a ciertos cargos pblicos que no seon de votacin popular, tales como: el intendente o un ministro de Estado, etc. La propia Constitucin faculta al legislador para establecer otros derechos polticos, en efecto la ley de partidos polticos, que es la LOCPP consagra el derecho de fundar un partido poltico como tambin de afiliarse a un partido poltico. Tambin la ley orgnica constitucional sobre votaciones populares y escrutinios consagra el derecho que tienen los partidos polticos y los candidatos independientes a instalar secretarias de propaganda y a enviar apoderados a las mesas receptoras de sufragio. Tambin el derecho a realizar propaganda electoral. Estos derechos polticos corresponden a los ciudadanos, que son aquellos que lo adquieren ipso iure (por el solo mandato de la Constitucin) cuando se renen en una persona los siguientes requisitos: 1) Ser chileno, por lo tanto los extranjeros no tienen la calidad de ciudadanos si permanecen como extranjeros. 2) Ser mayor de 18 aos de edad. Antes de 1970 se exiga 21 aos. 3) No haber sido condenado a pena aflictiva: aquella pena restrictiva o privativa de libertad de ms de 3 aos y un da. De acuerdo al TC al pronunciarse respecto a esta materia seala que la inscripcin es un trmite administrativo de carcter certificatorio que sirve para demostrar que una persona cumple con los requisitos de la ciudadana para los efectos de poder sufragar y de poder optar a cargos de eleccin popular. Es menester sealar que durante la vigencia de la Constitucin de 1925 existan sanciones por no estar inscritos en los registros electorales, por ejemplo: no poder realizar trmites notariales ni bancarios.

Rodrigo Navarro Anteriormente a la reforma de 2009 la inscripcin en el registro electoral se entenda como facultativa, puesto que no es un requisito para adquirir la ciudadana, por lo que es razonable que esta no sea obligatoria, pues los requisitos de sufragio que este: 1. Es personal, es decir, no se puede votar a travs de un mandatario, representante o delegado.

2. Es igualitario, es decir un voto, una persona. 3. El voto es secreto, solamente la persona sabe en que sentido vot, para proteger la libertad de decisin como tambin la seguridad de las personas. 4. Es obligatorio, pero es obligatorio para el ciudadano que se encuentra inscrito en los registros electorales. Con la reforma de 2010 la inscripcin es automtica y el voto es voluntario, pero falta la LOC que regule esto, por lo tanto mientras no se dicte se sigue aplicando la normativa anterior (el voto sigue siendo obligatorio). Los extranjeros no pueden ser ciudadanos, por lo tanto carecen de derechos polticos, pero la Constitucin hace una excepcin y le otorga solo un derecho poltico: derecho a sufragio, pero si cumple con ciertos requisitos establecidos en la ley, por lo tanto el legislador condicionar en que eleccin y en que plebiscitos el extranjero podr participar. Hoy la ley e votaciones populares y escrutinios y la ley de municipalidades permite a los extranjeros votar en todas las elecciones y en todos los plebiscitos: a. extranjero, b. mayor de 18 aos, c. no haber sido condenado a pena aflictiva, d. residencia de 5 aos en Chile (acreditada mediante un certificado que otorga el Ministerio del interior a travs del departamento de extranjera e inmigracin). Pero cabe destacar que el derecho de sufragio que tiene el extranjero, si bien produce el mismo efecto que el derecho a sufragio del ciudadano, es diferente, es un derecho ms precario porque la Constitucin seala que el extranjero tendr el derecho de sufragio en los casos y en la forma que establezca la ley, por lo tanto, el extranjero solamente podr votar en las elecciones y en los plebiscitos que la ley determine. La situacin actual es que pueden participar en todas, pero nada obsta a que el legislador modifique la ley y reduzca los casos en que el extranjero puede votar. La eleccin es un procedimiento mediante el cual se le permite al pueblo seleccionar a las personas que van a ocupar los cargos pblicos de eleccin popular.

Rodrigo Navarro El plebiscito es una institucin de democracia semi-directa mediante la cual el pueblo es convocado no a elegir personas, sino para que resuelva directamente una cuestin de orden pblico o de inters general. Tanto las elecciones como los plebiscitos son especies de votacin popular, por lo tanto hay una relacin de gnero a especie donde la votacin popular es el gnero. Es importante sealar que solamente se puede convocar a votacin popular para las elecciones y plebiscitos que la Constitucin explcitamente establece. La Constitucin no habla de suspensin de la ciudadana como lo haca la carta del 25, sino que habla de la suspensin del derecho de sufragio, porque la calidad de ciudadano no puede quedar en suspenso y se tiene por el solo hecho de: Ser chileno. Haber cumplido 18 aos. No haber sido condenado a pena aflictiva. Lo que se suspende son los derechos polticos que emanan de la ciudadana*. El artculo 16 seala que el derecho de sufragio se puede suspender y establece las causales, esto nos lleva a pensar que si por estas mismas causales puede suspenderse el ejercicio de los dems derechos polticos, como por ejemplo: derecho a optar a cargos de eleccin popular. En las actas de la comisin Ortzar se dej constancia de que la suspensin del derecho de sufragio conlleva la suspensin de los dems derechos polticos. Causas de suspensin del derecho de sufragio: 1. Interdiccin por demencia. Para esto se requiere la intervencin de un tribunal que a travs de una sentencia declare que la persona est demente, de lo contrario puede sufragar. Esta suspensin se mantiene mientras dura dicha interdiccin. 2. Haber sido la persona ACUSADA por un delito que de acuerdo a la ley penal merezca pena aflictiva. Antiguamente cuando regia el cdigo de procedimiento penal se suspenda el derecho de sufragio desde el momento en que la persona era procesada (etapa de sumario: se llevaba la investigacin y era secreta; cuando el juez confirmaba el hecho y la participacin del imputado dictaba el auto de procesamiento y se pasaba a la etapa de plenario: un poco ms abierta). Hoy la primera es la etapa de investigacin ante el ministerio pblico, luego viene la audiencia preparatoria y luego la audiencia de juicio; un vez que se renen los antecedentes en la investigacin la investigacin se formaliza y se pasa a la audiencia preparatoria y a partir de esta etapa se suspende el derecho de sufragio.

Rodrigo Navarro Hoy en da el procesamiento no est previsto en el nuevo proceso penal, no est previsto el antiguo auto de procesamiento que se dictaba cuando se cumplan dos requisitos: que se comprobara el delito y que existieran a lo menos presunciones fundadas de que una persona haba actuado como autor, cmplice o encubridor de ese delito. Hoy ya no se habla de procesamiento, sino que de acusar: cuando el fiscal despus de investigar llega a la conclusin de que alguien ha actuado como autor, cmplice o encubridor del delito lo acusa ante el JG y a partir de entonces se suspende el derecho de sufragio. 3. Que la persona haya sido ACUSADA por delito de terrorismo. En este caso no importa si merece o no pena aflictiva, basta con que sea un delito terrorista. 4. Que el Tribunal Constitucional condene a una persona natural por haber tomado parte en los hechos que con anterioridad motivaron la declaracin de inconstitucionalidad de un partido. Esta es una suspensin que dura 5 aos contados desde la dictacin del fallo. Causales de prdida de la calidad de ciudadano: 1. Por prdida de la nacionalidad. Para poder recuperar la ciudadana solamente se podr hacer recuperando previamente la nacionalidad (opera ipso iure). 2. Por haber sido condenado a pena aflictiva. Aqu da lo mismo que el delito merezca pena aflictiva o no: puede haber agravantes o atenuantes que te pueden llevar o no a ella. 3. Por haber sido condenado por delito terrorista, cualquiera sea la pena que se le aplique. 4. Casos en que la persona ha sido condenado por el trfico de drogas o trfico de estupefacientes (esta causal fue incorporada en el ao 2005). En este caso se requiere que el delito de trfico merezca pena aflictiva, an cuando haya sido condenado a una pena inferior por alguna atenuante. Recuperacin de la ciudadana: Si la persona perdi la ciudadana por haber sido condenado a pena aflictiva la recuperar cuando se extinga su responsabilidad penal. Se extingue la responsabilidad penal: cumpliendo la condena, por la muerte, por el perdn del ofendido (delitos de accin penal privada), por indulto, por amnista, por prescripcin de la accin penal y por prescripcin de la pena. En el caso de haber sido condenado por delito terrorista o por trfico de estupefacientes recuperar la ciudadana cumpliendo la condena.

Sistema electoral.

Rodrigo Navarro El artculo 18 se refiere al sistema electoral. Podemos distinguir dos tipos de acepciones: Acepcin amplia: hace alusin a un conjunto de normas jurdicas que dentro de un Estado regulan la organizacin y el funcionamiento de elecciones y plebiscitos. En este sentido, debemos saber cules son las leyes que se refieren a las elecciones y a los plebiscitos: 1) LOC 18556 sobre el sistema de inscripciones electorales y servicio electoral. 2) LOC 18700 sobre votaciones populares y escrutinios. 3) LOC 18460 sobre el TRICEL. 4) LOC sobre municipalidades 18695, que se refiere a las votaciones o elecciones de alcaldes y concejales. 5) LOC 19195 sobre gobierno y administracin regional y provincial. Desde este punto de vista amplio, el sistema electoral tiene las siguientes caractersticas: 1. Se trata de un sistema electoral pblico, que significa que se trata de un sistema que est expuesto al conocimiento de todos los ciudadanos y no es una cosa de carcter secreto o reservado. 2. Adems, es de orden pblico, lo que se traduce en que no puede ser modificado por la sola voluntad o por el acuerdo de los partidos polticos, sino que solo a travs de una ley que lo modifique. 3. El sistema electoral pblico slo se puede establecer mediante una LOC que regule aquellos aspectos que la Constitucin no haya regulado expresamente. 4. Este sistema debe garantizar la plena igualdad de los candidatos de los partidos polticos y de los candidatos independientes. Esto tiene su fundamento en la desconfianza que tena el gobierno militar sobre los partidos polticos. Esta igualdad debe tener dos aspectos: uno dice relacin con la presentacin de candidaturas y otro alude a la participacin de los candidatos en las elecciones y en los plebiscitos. a) En lo referido a la presentacin de candidaturas, si analizamos la LOC sobre votaciones populares y escrutinios la primera impresin que nos llevamos es que al parecer no existira tal igualdad, porque la presentacin de una candidatura de algn partido poltico ante el servicio electoral requiere solamente de la firma del presidente y del secretario del partido. En cambio, la presentacin de una candidatura independiente requiere del patrocinio de un nmero determinado de ciudadanos, en efecto, la presentacin de una candidatura independiente requiere del patrocinio en el caso

Rodrigo Navarro de la candidatura a diputados del nmero de ciudadanos equivalente al 0,5% de los electores que hubieran sufragado en la ltima eleccin parlamentaria dentro del respectivo distrito electoral. En el caso de los senadores, para una candidatura independendiente tambin se requiere el patrocinio del 0,5% de los electores que hubiesen sufragado en la ltima eleccin parlamentaria en la respectiva circunscripcin electoral. Respecto de la presentacin a candidato como PdR tambin se requiere del 0,5% de los electores que hubieren sufragado en la ltima eleccin parlamentaria a nivel nacional. En definitiva, la diferencia es clara, aqu no es posible observar donde estara garantizada la igualdad en la presentacin de las candidaturas, sin embargo, es posible constatar que en el fondo existira una igualdad relativa si consideramos lo siguiente: en el caso de los partidos polticos, para que se constituya legalmente, es decir, adquiera su personalidad jurdica como partido poltico requiere que previamente el partido obtenga en cada una de tres regiones geogrficamente contiguas o en cada una de 8 regiones cualquiera, un nmero de afiliados por cada regin equivalente al 0,5% de los electores que hubieren sufragado en la ltima eleccin parlamentaria dentro de la correspondiente regin. Tambin podemos sealar que para aumentar el grado de equivalencia de igualdades entre las candidatura independientes y las de los partidos polticos es que la ley de votaciones populares y escrutinios les abre a estos candidatos otra forma de presentar su candidatura, que es requerir el patrocinio de un nmero determinado de ciudadanos. Consiste en que el candidato independiente se ponga de acuerdo con un partido poltico o con un grupo de partidos que se hayan pactado electoralmente, en que ese partido o ese pacto incorporen en su lista. Cuando se opta de esta forma el candidato independiente no va a requerir. b) Respecto a la participacin de los candidatos en los procesos eleccionarios o plebiscitarios. En este punto se puede ver una igualdad ms clara, porque los candidatos independientes y los de los partidos polticos tienen la posibilidad de instalar secretaras de propaganda, de enviar apoderados a las mesas receptoras de sufragios para controlar in situ la regularidad del proceso. Adems, ambos pueden realizar propaganda electoral y ambos pueden acceder gratuitamente a la TV para realizar propaganda electoral. Es en este ltimo punto de no se manifiesta una igualdad, y es que el espacio televisivo que se le da a los candidatos de los partidos polticos es proporcional al resultado electoral que haya obtenido ese partido en la ltima eleccin parlamentaria; si el resultado electoral es ptimo, dispondr de ms tiempo, el problema est que a los candidatos independientes se les da un espacio televisivo equivalente al partido polticos que hubiese obtenido el peor resultado electoral. Este tiempo que se le da al partido que hubiese obtenido el peor resultado se va a dividir entre el nmero total de candidatos independientes.

Rodrigo Navarro Hay que sealar que en los procesos electorales y plebiscitarios el orden pblico, no solo est garantizado por la accin de la polica, sino que a ellos se le suma el control de las propias FFAA, esto es un caso excepcional en que las FFAA deben intervenir para garantizar el orden pblico durante el desarrollo de los procesos electorales y plebiscitarios; estos sucede cuando el pueblo participa en estas elecciones y en los plebiscitos en que estn ejerciendo la soberana de la nacin, que es la forma ms excelsa y significativa, ms importante de la soberana nacional. Es por esto que el deber de resguardar la soberana de la nacin de acuerdo al artculo 22 CPR le corresponde esencialmente a las FFAA, es por ello que les corresponde el control del orden pblico durante el desarrollo de esto procesos. Los candidatos independientes deben reunir los requisitos establecidos cada vez que se presenten a una eleccin, por su parte, los partidos polticos deben sacar al menos el 5% de los votos en las regiones que est constituido** . Acepcin restringida: en su sentido restringido, sistema electoral es conocido como sistema de escrutinios, en este caso, el sistema electoral viene a ser el procedimiento o mtodo que se utiliza para determinar tcnicamente que candidatos resultarn elegidos y para determinar cuntos cargos pblicos obtiene cada partido. En Chile no existe un solo sistema de escrutinios, sino que varios, dependiendo de la autoridad que deba elegirse, o el tipo de cargo pblico que deba llenarse. En el caso de la eleccin del PdR se utiliza un sistema electoral llamado mayoritario a dos vueltas, este sistema es el nico que se encuentra regulado directamente en la Constitucin en los artculos 26 y siguientes. Todos los dems sistemas se encuentran establecidos a nivel de ley, en el sistema electoral de las elecciones de los parlamentarios se denomina sistema mayoritario binominal, previsto en la LOC Sobre votaciones populares y escrutinios. En la eleccin de concejales municipales se denomina sistema proporcional de cifra repartidora. En la eleccin de alcaldes el sistema se denomina mayoritario simple. En la eleccin de los llamados consejeros regionales se contempla un sistema electoral mixto en que cuyos candidatos se presentan sin formar listas y se utiliza el sistema mayoritario simple y segn el cual gana quien obtiene mayor cantidad de votos, y si los candidatos a consejero regional se presentan formando listas se aplica el sistema electoral denominado proporcional de cifra repartidora.

Rodrigo Navarro

Captulo III
Derechos y deberes constitucionales.
1 Razones que motivaron al constituyente a enumerar los derechos fundamentales.
Antes de estudiar cada uno de los derechos es importante establecer las razones que motivaron al constituyente a enumerar los derechos fundamentales en el 19. Por qu se enumera? Qu razones tcnico jurdicas justifican la enumeracin del artculo 19? 1. Porque, si bien es cierto que los derechos fundamentales de la persona no los otorga el Estado ni tampoco la Constitucin, ya que emanan de la naturaleza humana (5 i2), conviene entrar a institucionalizar los derechos por las razones que explicamos en su oportunidad. Flash back: de acuerdo a la concepcin ius naturalista no es condicin indispensable que el derecho se encuentre establecido en alguna norma jurdica para que ese derecho se pueda alegar ante un tribunal. En efecto: cualquier persona que considere conculcado algn derecho puede reclamarlo ante un tribunal an cuando no se haya consagrado en ningn texto jurdico, pero siempre y cuando pueda probar ante el tribunal que se trata de un derecho esencial que emana de la naturaleza humana; pero an cuando logre comprobar que ese derecho emana de la naturaleza humana la sentencia del tribunal que reconoce ese derecho solo producir efectos relativos. Entonces hay dos inconvenientes que se presentan cuando una persona pretende alegar un derecho que no se encuentra reconocido por alguna norma jurdica de manera positiva, concreta y especfica. Esos dos inconvenientes que derivan de la no institucionalizacin son: a. El interesado tiene que probar; y, b. Los efectos del fallo sern relativos (circunscribindose solo a las partes del proceso). De all se deriva la necesidad de consagrar los derechos fundamentales en la Constitucin, por ello la CPR consagra los derechos fundamentales ms conocidos, ms significativos, de uso ms frecuente, aquellos de los cuales emanan otros derechos, etc. 2. Hay una razn de seguridad jurdica, ya que el conocimiento anticipado que las personas tengan de sus derechos fundamentales les da seguridad jurdica, les da la certidumbre de que el Estado los amparar frente a una eventual violacin de ese derecho. Entonces las personas pueden planificar sus vidas a largo plazo sin mayores temores. Por ejemplo: una persona que

Rodrigo Navarro quiera instalarse en Chile le interesa saber si se respeta o no la propiedad privada, si existe la libertad de culto, si existe libertad de informacin, si existe libertad de empresa, etc. 3. Tenemos una tercera razn: a medida que la constitucin va enumerando los derechos va estableciendo adems sus limitaciones, entonces, los derechos no son absolutos porque admiten limitaciones, la propia constitucin lo permite. Los derechos se pueden limitar bsicamente por dos razones: 1) Se limita para hacer posible que las dems personas tambin puedan gozar de sus propios derechos (mi derecho termina donde empieza el derecho de otro). 2) Para compatibilizar o armonizar el ejercicio del derecho con el inters general de la sociedad. Es rara la existencia de derechos absolutos, derechos que no admiten limitacin. Por ejemplo: derecho a nacer del Nasciturus; derecho a no ser torturado, ni an el terrorista puede ser vlidamente torturado, etc. Las limitaciones consisten en obligaciones, prohibiciones, condicionamientos que se le imponen al titular del derecho, incluso la solicitud de una autorizacin para ejercer un derecho, por ejemplo para pescar se requiere autorizacin del servicio nacional de pesca. Estas limitaciones generalmente se establecen directamente por la Constitucin o por la ley cuando la Constitucin se remite a la ley. Por ejemplo: - Una limitacin directamente establecida en la propia constitucin: en el 19 n6 la Constitucin se refiere a la libertad de cultos, estableciendo que esta tiene como lmites la moral, las buenas costumbres y el orden pblico. - En el n21 se refiere a la libertad para desarrollar actividades econmicas, y se establece que la libertad econmica tiene como lmites la moral, el orden pblico y la seguridad nacional. - En el n5 la Constitucin se refiere a la inviolabilidad del hogar y las comunicaciones, no establece limitacin pero se remite a la ley: la ley establecer los casos en que se pueda allanar el hogar de una persona, tambin establecer los casos en que se pueda abrir, registrar o interceptar una comunicacin. - En el n24 la Constitucin le encarga a la ley establecer las limitaciones al ejercicio del derecho de propiedad. Hay una tercera manera muy excepcional de limitar los derechos: por decreto supremo, pero solo cuando el pas est bajo Estado de excepcin de acuerdo a lo establecido en el artculo 39 y siguientes de la Constitucin. No hay duda que una limitacin puede llegar al extremo de transformar un derecho en algo meramente nominal. Como existe este riesgo la Constitucin se pone a resguardo estableciendo un importantsimo mecanismo de proteccin para el titular del derecho. Este mecanismo de proteccin est establecido en el 19 n26 y se lo conoce con el nombre de derecho a la seguridad en el ejercicio de los derechos. Hay autores que sealan que se

Rodrigo Navarro considera una verdadera garanta constitucional para proteccin de las personas en el ejercicio de sus derechos. Como en los dems numerando tambin se establecen garantas a la garanta del numerando 26 que tiene un campo de accin ms amplio se la considera como la garanta de las garantas. Este mecanismo de proteccin consiste bsicamente en limitar al legislador cuando establece limitaciones a los derechos. En efecto, solo la ley puede establecer limitaciones al ejercicio de los derechos. Pero el legislador a su vez est limitado por la Constitucin al establecer limitaciones al ejercicio de los derechos. Cules son esas limitaciones que afectan al legislador? 1) El legislador solo puede establecer limitaciones al ejercicio de los derechos, solo puede regular el ejercicio de los derechos, solo puede restringir su ejercicio cuando la Constitucin lo autoriza para ello. 2) Cuando el legislador establece limitaciones al ejercicio de los derechos no puede con esas limitaciones afectar la esencia del derecho cuyo ejercicio limita. El TC en una sentencia del ao 90 - basndose en un fallo del TC Alemn y del TC espaol - resolvi que la esencia de un derecho es aquello que lo identifica y permite diferenciarlo de otros derechos, es la parte del derecho que no puede ser menoscabada por las limitaciones, porque se supone que si ese ncleo esencial se afecta con limitaciones el derecho pierde su identidad. Cmo se determina la esencia del derecho? Existen diversas formas: a. Estudiando la doctrina de los autores preexistente a la Constitucin. Aquella que exista al momento de elaborar la Constitucin. b. Recurriendo a la misma Constitucin. La Constitucin en alguno de sus numerando contiene normas sobre la base de las cuales es posible llegar a determinar la esencia de un derecho. Por ejemplo: en materia de propiedad, en el n24 la Constitucin alude a las facultades esenciales del dominio: uso, goce y disposicin; el n11 que se refiere a la libertad de enseanza, se establece que la libertad de enseanza incluye dentro de ella la facultad de abrir, mantener y explotar establecimientos de enseanza, por lo tanto ninguna ley podra prohibir instituir establecimientos de enseanza c. Estudiando la doctrina y la jurisprudencia que se ha elaborado en relacin con la Constitucin. 3) El legislador al establecer limitaciones no puede impedir el libre ejercicio de un derecho. El TC en el mismo fallo del ao 90 establece lo que debe entenderse por libre ejercicio del derecho, lo dice de una manera indirecta cuando expresa que: una limitacin impide el libre ejercicio de un derecho cuando somete su ejercicio a requisitos,

Rodrigo Navarro condiciones o tributos que obstaculizan o entraban el ejercicio del derecho ms all de lo razonable. Observacin del profesor: esto de determinar la esencia de un derecho y determinar cundo una limitacin impide el libre ejercicio de un derecho no es presa fcil y pueden concurrir muy diversas interpretaciones, porque para unos puede afectar la esencia de un derecho y para otros no afectarla. Esto es muy vago, pero la importancia prctica - de establecer que el legislador al establecer limitaciones no puede afectar la esencia del derecho o impedir su libre ejercicio - reside en que ello le permite al titular del derecho evaluar la constitucionalidad de la ley que establece la limitacin. Si el titular considera que esa ley afecta la esencia de ese derecho o impide su ejercicio, el legislador va a concluir que esa ley es inconstitucional y por lo tanto ese titular del derecho para protegerlo podr atacar la ley que establece la limitacin interponiendo contra ella el recurso de inaplicabilidad por inconstitucionalidad que veremos ms adelante o bien: el recurso de inconstitucionalidad que tambin veremos ms adelante (93 n6 y n7). 4. La necesidad de ir determinando los mecanismos de proteccin, es decir, las garantas constitucionales para la proteccin de los derechos que se enumeran. Cabe aclarar que no es lo mismo derecho constitucional que garanta constitucional, el primero alude a la facultad que una persona tiene para hacer o no hacer algo, para exigir o no exigir algo (por ejemplo: derecho de propiedad, libertad de expresin, etc.), en cambio, la garanta constitucional es el mecanismo de proteccin de ese derecho constitucional: los principales mecanismos de proteccin son las acciones constitucionales (conocidas como recursos). Por ejemplo: la CPR protege la libertad personal y la seguridad individual en el 19 n7 con el Recurso de Amparo. Para el resto de los derechos que se contienen en el artculo 19 la Constitucin contempla en el artculo 20 el Recurso de Proteccin (que protege la mayora de los derechos constitucionales individuales salvo la libertad personal y seguridad individual porque estn excluidos de su mbito de proteccin los llamados derechos sociales). Adems existen otros recursos contemplados en la Constitucin: 93 n6 Recurso de inaplicabilidad por inconstitucionalidad. Y el Recurso de inconstitucionalidad 93 n7. Tambin tenemos la Accin por error judicial 19 n7 i.

ESTUDIO del artculo 19:

2 19 n1: Derecho a la vida, a la integridad fsica y psquica.
- Esta es la primera constitucin que consagra en trminos claros y expresamente el derecho a la vida y a la integridad fsica y psquica. En las constituciones anteriores no estaba explcito, lo que no significa que ese derecho no fuera reconocido y protegido. Porque despus de todo si no se protege el derecho a la vida de qu sirven los dems derechos que tienen como presupuesto al derecho a la vida y que estn fundados en su supuesto. Por lo tanto no se puede decir que las

Rodrigo Navarro otras constituciones por no contemplarlo en trminos expresos no reconocieran o no protegieran el derecho a la vida. Antes de 1980 este derecho estaba protegido por las normas del Cdigo Penal, de acuerdo a las cuales matar a otro configura el delito de homicidio, agredir a otra constituye delito de lesiones. Pero la Carta del 80 prefiri explicitarlo, siguiendo la orda de las constituciones modernas, todas las cuales contemplan en sus artculos de manera explcita el derecho a la vida (espaola, turca, griega, francesa, constituciones americanas, etc. y todos los instrumentos internacionales). Esto es importante porque tambin se fortalece la conviccin de que el derecho a la vida y a la integridad es el derecho ms bsico y fundamental, ayuda a las personas a adquirir consciencia clara de su importancia, adems se promueve una formacin cultural proclive a la defensa de este derecho. Cuando las personas adquieren total consciencia tambin disminuye el peligro de las guerras o conflagraciones. - El bien jurdico protegido aqu es la vida en sentido biolgico (ni vida en sentido econmico, cultural, religioso, empresarial, intelectual, etc.), porque la vida en todos los otros sentidos est garantizada en los otros numerales. Esto se desprende de la sola lectura del 19 n1 (del que est por nacer, la pena de muerte: pone fin a la vida biolgica, los apremios ilegtimos: tambin afectan la vida en sentido biolgico, la integridad fsica y psquica: son aspectos de la vida biolgica). La vida biolgica no debe confundirse con la salud, porque son bienes jurdicos distintos, en efecto: ambos bienes jurdicos estn reconocidos en numerandos diferentes del artculo 19 (n1 y n9 respectivamente). Pero hay otra razn que evidencia su diferencia: el derecho a la vida y a la integridad fsica y psquica se protege jurdica y tcnicamente hablando en contra de actos u omisiones arbitrarios o ilegales, es decir, se protege en contra de actos u omisiones antijurdicos y solo en ese caso procede interponer un Recurso de Proteccin para obtener el amparo del derecho a la vida y a la integridad fsica y psquica; por lo tanto para que proceda el recurso de proteccin con el fin de obtener que se proteja la vida o integridad de la persona es fundamental que exista un acto u omisin ilegal, o sea, para que pueda ser atacado por el Recurso de Proteccin el acto o la omisin que hace peligrar la vida o la integridad de una persona, ese acto debe estar teido de antijuridicidad, sino el recurso de proteccin no procede. Explicacin: un acto u omisin se considera ilegal cuando es contrario a las normas que se contienen en la ley, pero tambin cuando es contrario a las normas del derecho positivo vigente sin que importe cual sea la fuente formal de esa norma, porque: puede ser un decreto, un reglamento, etc. Un acto u omisin se considera arbitrario cuando es contrario a la razn, a la justicia o al bien comn, an cuando aparentemente ese acto u omisin tenga un respaldo de alguna norma jurdica de derecho positivo. Lo que hace que un acto sea arbitrario no es necesariamente que sea contrario a las normas de derecho positivo, es arbitrario cuando se opone a la razn, a la justicia o al bien comn, an cuando aparentemente se ajuste a las normas del derecho positivo vigente.

Rodrigo Navarro Por ejemplo: la Constitucin y su ley complementaria respectiva permiten que durante la vigencia de un Estado de Excepcin (especficamente durante la vigencia del Estado de Asamblea y del Estado de Catstrofe) el Estado pueda - a travs de la autoridad militar respectiva requisar bienes a las personas para que con esos bienes se satisfagan las necesidades que surjan con motivo de una guerra externa o de una calamidad pblica; en este caso el Estado puede requisar (emprstitos forzosos que el Estado les impone a las personas para as el Estado poder satisfacer determinadas necesidades) y luego tiene que devolver lo requisado. Supuesto: estamos en Estado Asamblea y el comandante de la unidad militar operante en el territorio decide requisarle bienes a un vecino para atender las necesidades de una tropa, y lo hace constantemente respecto de una sola persona (ejemplo de la Amalia). De todo lo dicho se desprende que la antijuridicidad tiene dos dimensiones: la ilegalidad y la arbitrariedad. Solo ah procede recurso de proteccin. En cambio la salud se protege contra las enfermedades que la amenazan, por lo tanto, no siempre que se deniega una atencin de salud a una persona se puede interponer un recurso de proteccin porque se ve amenazada su vida. Las nicas personas a las cuales los servicios de salud del Estado, especficamente de la Regin Metropolitana, les neg la dializacin que esas personas requera porque tenan una afeccin renal, esas personas demandaron al servicio de salud respectivo interponiendo un Recurso de Proteccin fundado en: - Se pona con ello en peligro el derecho a la vida. - Con esa actitud se estaba afectando el derecho a la proteccin de la salud. Pero los tribunales rechazaron este recurso, por las siguientes razones: - En lo que respecta al fundamento primero: el derecho a la vida no estaba siendo atacado, porque esa omisin no era anti jurdica (contraria a las normas del derecho positivo y arbitraria), ya que la no dilisis no se deb a un capricho de la autoridad, sino que a la imposibilidad material de poder hacerlo por carecer de recursos suficientes. - Referido al segundo argumento: se est afectando el derecho a proteccin de la salud, pero este derecho por ser un derecho social no est amparado por el Recurso de Proteccin.

Personas que padecan Sida demandan al servicio de salud respectivo de la Regin Metropolitana por negarse a otorgarles terapia gratuita. En circunstancias de que se encontraba vigente un Decreto Supremo del ao 1984, que obliga al Estado a otorgar terapia gratuita a las personas que fueran vctimas de enfermedades venreas, entre ella el Sida. Estas personas afectadas interponen un Recurso de Proteccin y lo fundan en primer lugar en que la omisin del servicio de salud consistente en no otorgar tratamiento gratuito a los afectados, atenta contra el derecho a la vida y a la integridad fsica y psquica. Y en segundo lugar argumentan que esta omisin tambin atenta contra el derecho de proteccin de la salud.

Rodrigo Navarro La Corte de Apelaciones de Santiago que conoci del Recurso de Proteccin en primera instancia de una manera sorprendente a todo el mundo jurdico, puesto que acogi el Recurso de Proteccin bajo la argumentacin de que efectivamente se estaba atentando contra el derecho a la vida y a la integridad fsica y psquica de las personas, puesto que la omisin consistente en no otorgar terapia gratuita, violaba un Decreto Supremo, el del ao 1984; lo cual transformaba dicha omisin en una omisin ilegal y adems arbitraria. Es decir, es una omisin antijurdica. En el primer ejemplo el Recurso fue rechazado por el otro concepto, es decir porque atentaba contra el derecho a la proteccin de la salud, y se desech por considerar que el Recurso de Proteccin no procede respecto de derechos sociales. El Consejo de Defensa del Estado, en representacin del Estado y del servicio de salud apel en contra de la sentencia dictada por la Corte de Apelaciones de Santiago ante la Corte Suprema y esta revoc el fallo de primera instancia bajo la argumentacin de que si bien es cierto exista un Decreto Supremo del ao 1984 que obligaba al Estado a otorgar terapia gratuita a las personas con Sida, haba que considerar sin embargo, que sobre el Decreto Supremo existe una ley que es la ley 18.469, segn la cual el Estado slo puede otorgar atencin gratuita en la medida que se lo permitan sus recursos y como justamente la omisin se deba a la carencia de recursos, entonces esa omisin no era contraria al ordenamiento jurdico, o sea no era antijurdica y como la ley prima sobre el Decreto Supremo, porque tiene mayor jerarqua normativa, es la que debe aplicarse para evaluar si la omisin es jurdica o antijurdica. Estos dos casos de jurisprudencia revelan que solo sirven como fundamento jurdico al uso del Recurso de Proteccin, cuando en contra de la vida existe una amenaza antijurdica, de lo contrario no debe entenderse que es el derecho a la vida el que est amenazado, es decir, si aquello que atenta contra la vida de una persona no es producto de un acto u omisin antijurdico, entonces tcnicamente no es el derecho a la vida lo que est afectado, sino el derecho a la proteccin de la salud, derecho a la seguridad social etc. Otra idea - Hemos dicho que el derecho a la vida y a la integridad se protegen en contra de actos u omisiones arbitrarios o ilegales. La pregunta ahora es: De quin deben provenir esos actos arbitrarios e ilegales para que el Recurso de Proteccin que instituye la Constitucin sea procedente? Lo habitual ser que los actos u omisiones que atentan contra el derecho a la vida provengan de terceras personas. Pero el Recurso de Proteccin tambin procede si el acto u omisin arbitrario o ilegal que atenta en contra del derecho a la vida y la integridad fsica y psquica de una persona provienen de la misma persona, porque la vida es considerada por la Constitucin ELBIEN JURDICO MS IMPORTANTE, y atentar contra l es antijurdico sea que la accin o la omisin provenga del propio titular del derecho o de terceros.

Rodrigo Navarro Todo el ordenamiento jurdico existente est destinado a proteger la vida como bien jurdico esencial. Un ejemplo de esto lo encontramos en la proteccin de la vida mediante el Cdigo Penal: donde se establece que matar a otro o agredir a otro constituye delito. Por lo tanto, el suicidio es una figura antijurdica, cuando una persona atenta contra s misma mediante una accin u omisin es antijurdico porque est atentndose en contra de un bien que la Constitucin protege y ampara sin distinguir si eso hechos vienen de terceros o del propio titular del dominio. Ahora, si en el CP no se sanciona a la persona que intenta suicidarse y no lo logra no es porque sea un acto u omisin amparados por el derecho, porque si se sanciona el auxilio o cooperacin al suicidio como una figura delictiva, esta es la prueba de la antijuridicidad del suicidio. - Si el suicidio es una conducta antijurdica y si lo es tambin el homicidio no cabe duda que en nuestro sistema que la eutanasia es tambin una figura antijurdica (consiste en poner trmino anticipado a la vida de una persona que adolece de una enfermedad terminal, para evitarle mayores sufrimientos o para evitarle mayores gastos mdicos y hospitalarios). Cuando la iniciativa proviene del propio enfermo y el mdico accede, ah hay una combinacin de suicidio y auxilio al suicidio, y cuando la iniciativa surge del mdico y el enfermo acepta la eutanasia forma parte de las caractersticas del suicidio desde el punto de vista del enfermo y del homicidio desde la perspectiva del mdico. Hay dos tipos de eutanasia: activa o pasiva (ortotanasia), la sancionada es la eutanasia activa, que es aquella que est representada por acciones que van dirigidas a privar de la vida al enfermo. En cambio la eutanasia pasiva no tiene sancin, consiste en la negativa del propio enfermo a someterse a tratamientos extraordinarios que tienen por finalidad prolongarle artificialmente la vida, la cual se habr de extinguir de todas maneras como consecuencia de la enfermedad terminal. Otra idea - La Constitucin le asegura a todas las personas el derecho a la vida y a la integridad fsica y psquica, que son dos aspectos de la vida biolgica. La doctrina ha determinado que el precepto constitucional que asegura a todas las personas el derecho a la integridad psquica sirve de fundamento para sostener que cuando se afecta la integridad psquica de una persona por causa de acciones u omisiones arbitrarias o ilegales el titular del derecho tiene siempre la facultad de obtener una indemnizacin por el dao moral experimentado. El dolor o sufrimiento psquico que una persona experimenta a consecuencia de un acto u omisin arbitrario o ilegal sera siempre indemnizable, por lo tanto se sostiene: el fundamento del derecho a obtener una indemnizacin por el dao moral experimentado se encuentra en la propia Constitucin, especficamente en el precepto que le asegura a todas las personas el derecho a la integridad psquica. Anlisis segn el cual la ley protege la vida del que est por nacer:

Rodrigo Navarro - Este precepto es el fundamento normativo constitucional para justificar la improcedencia del aborto provocado desde el punto de vista jurdico, o sea es el fundamento para sostener que el aborto provocado en Chile constituye delito y por lo tanto est prohibido. Aqu se establece como inconstitucional (contrario a la Constitucin) la despenalizacin del aborto. Como despenalizar el aborto provocado significa matar al Nasciturus no hay duda que la despenalizacin del aborto es inconstitucional. El CC le impone al juez el deber de proteger la vida del que est por nacer cuando crea que esa vida corre peligro 75 CC. Pero se ha presentado el siguiente problema: Sera posible despenalizar una o a lo ms dos formas de aborto sin que ello implique destruir o negar el principio segn el cual la ley protege la vida del que est por nacer? Esta pregunta es pertinente por la siguiente razn: resulta que hasta el ao 1989 se permita el aborto teraputico en el Cdigo Sanitario artculo 119, resulta que la despenalizacin del aborto teraputico coexista con el principio la ley protege la vida del que est por nacer, con esta razn la doctrina se pregunta hoy en da si podra despenalizarse el aborto provocado sin afectar el principio de la ley protege la vida del que est por nacer, existen diversas posiciones interpretativas: Cabe aclarara que existen diversas clases de aborto: Teraputico: consiste en dar muerte a la criatura que est en el vientre materno para salvar la vida o la salud de la madre que est gravemente amenazada. tico: consiste en dar muerte a la criatura que est en el vientre materno cuando esa criatura es producto de la violacin de la madre. Maltusiano: consiste en dar muerte a la criatura que est en el vientre materno cuando la madre no tiene como alimentarlo en razn de que ya tiene otros hijos y los recursos no son suficientes para criar al que viene (Robert Malthus deca mientras la poblacin crece geomtricamente los alimentos los hacen de manera aritmtica). Social: consiste en dar muerte a la criatura que est en el vientre materno simplemente cuando la madre carece de recursos para criarlo (aunque no tenga ms hijos). Eugensico: viene de eugenesia que es la disciplina que busca mejorar la raza (fue usado mucho por nazis y espartanos), consiste en dar muerte a la criatura cuando se teme que la criatura vaya a nacer con una alteracin fisiolgica, con alguna deformidad o alguna alteracin mental seria. Sentimental u honoris causa: consiste en dar muerte a la criatura que est en el vientre materno para salvar la reputacin de la madre soltera. Confort o por comodidad: consiste en dar muerte a la criatura que est en el vientre materno cuando el nacimiento va a provocarle una molestia a la madre porque no podr seguir trabajando como antes, no podr mantener las condiciones sociales, no podr seguir disfrutando de la vida segn ella, no quiere vivir la incomodidad que implica criar a un hijo porque limita su libertad.

Podemos encontrar dos posiciones diametralmente opuestas:

Rodrigo Navarro Estas posiciones buscan responder si sera posible despenalizar una o dos formas de aborto de manera excepcional, sin que esto implique una transgresin al principio segn el cual la ley protege la vida del que est por nacer 1) Primera posicin interpretativa: aquella que es favorable a la despenalizacin excepcional a una u otra forma de aborto provocado sin que ello implique violar el principio general. Esta posicin interpretativas sostiene que el Nasciturus no es persona, ya que de acuerdo a la doctrina civilista tradicional solo se es persona al nacer, es decir, cuando la criatura se ha separado completamente de la madre y sobrevive luego de la separacin un momento siquiera. Por lo tanto, no siendo persona el Nasciturus queda en inferioridad de condiciones respecto de la madre que s lo es. Al igual que tambin queda en inferioridad a las dems personas en general, porque las personas por el hecho de ser tales son titulares del derecho a la vida y a la integridad fsica y psquica. En consecuencia, de acuerdo a esta concepcin doctrinaria sera posible despenalizar algunas opciones de aborto, sobre todo considerando que el Nasciturus con tiene la calidad de persona. Los argumentos que apoyan esta posicin son los siguientes: a) Es la propia Constitucin la que implcitamente o tcitamente le niega al Nasciturus la calidad de persona, puesto que si hubo necesidad de contemplar para el Nasciturus un precepto especialmente dedicado a l, como la ley protege la vida del que est por nacer, ello se habra debido a que no siendo el Nasciturus persona, no quedaba amparado por el precepto genrico segn el cual la Constitucin le asegura a todas las personas el derecho a la vida y a la integridad; y por lo tanto para evitar que quedara desprotegido hubo que dedicarle un precepto especial el cual era que la ley protege la vida del que est por nacer; ya que por no ser persona no quedaba amparado al precepto constitucional segn el cual la Constitucin le asegura a todas las personas el derecho a la vida y a la integridad. b) Otro argumento es la historia fidedigna del establecimiento de la norma constitucional respectiva, ya que segn la historia fidedigna de la Constitucin, las actas de la Comisin Ortzar nos revelan que la gran mayora de los miembros de la comisin estaba de acuerdo en la despenalizacin del aborto teraputico y del aborto tico, con la excepcin de 2 miembros de la comisin, Alejandro Silva Bascun y Jaime Guzmn Errzuriz. Estos 2 miembros decan que esto de que la mujer que fue violada o de que la mujer que est en peligro aborte, son cosas que dependen de la filosofa de vida, de la moral, de las concepciones de cada cual, es decir, que la mujer se someta o no se someta a

Rodrigo Navarro un aborto teraputico o tico. Adems ponen como argumento el ejemplo que dio el presidente de la Comisin Ortzar para ilustrar su posicin interpretativa a favor de la despenalizacin del aborto tico. Este ejemplo consista en el caso de que unos bandidos asaltaran un convento y se violaran a todas las monjas y las novicias. Esto revelaba de que Ortzar era partidario de la despenalizar el aborto tico. c) Un ltimo argumento consista en que el Nasciturus no tena ni voluntad ni entendimiento. Esta concepcin dur hasta el ao 1989, poca en que la ley 18.826 derog el precepto del cdigo sanitario que permita el aborto teraputico. 2) Segunda posicin interpretativa: segn esta posicin interpretativa el Nasciturus es persona, y por lo tanto es titular del derecho a la vida y su integridad fsica y psquica. Las razones que se dan para apoyar esta posicin son las siguientes: a) Da un fundamento filosfico de Julin Maras, segn este filsofo la vida en esencia es una sola, y es como una lnea continua que surge con la concepcin y se extingue con la muerte. Tan cierto para este filsofo era lo que deca que ninguna de las etapas por la que atraviesa la vida puede suprimirse sin que la vida misma con ello desaparezca; lo cual indica con esto que la vida siempre es la misma, independientemente de las formas anatmicas con las que se revista. b) Segn este segundo argumento, efectivamente de acuerdo al CC se es persona al nacer, pero agregan interpretando el precepto del artculo 75 del mismo Cdigo que se es persona al nacer solo para el efecto de entrar a gozar de los derechos patrimoniales, los cuales se mantienen en suspenso mientras no se nace. Sin embargo, el CC de ninguna manera se opone a que el Nasciturus sea considerado persona para los efectos de llegar a ser titular del derecho a la vida o el derecho a nacer. c) Segn esta posicin interpretativa, el constituyente del 80 incorpor a la Constitucin el artculo 19 n 1, un precepto especial que dice la ley protege la vida del que est por nacer pero no porque a juicio del constituyente del 80 el Nasciturus no fuera persona, sino que con el propsito de mejorarle el pelaje al precepto, es decir, con el propsito de aumentarle la jerarqua al precepto, ya que este antes tena jerarqua de ley; razn por la cual el constituyente integra este precepto a la constitucin para as darle carcter de jerarqua constitucional. La razn de esto fue porque mientras este precepto se mantuviera en jerarqua de ley, porque hubiera podido pasar que el

Rodrigo Navarro constituyente hubiera podido decir lo contrario en contra del que est por nacer, de tal manera que para evitar esto el constituyente se auto-limita, pero como el precepto pasa a ser constitucional ya no se habla de una autolimitacin, sino que de una htero-limitacin. d) Segn esta posicin interpretativa efectivamente la mayora del los miembros de la comisin estuvo de acuerdo en despenalizar el aborto tico y el aborto teraputico, pero agrega que no estaba establecido ningn acuerdo formal en el seno de la comisin de que el legislador puede despenalizar estas dos formas de aborto. e) Segn esta posicin interpretativa, el hecho de que el Nasciturus no tenga ni voluntad ni entendimiento no es un argumento vlido para negarle la calidad de persona, porque con este criterio, los locos y dementes tampoco deberan ser considerados personas. Esta posicin interpretativa empez a adquirir vuelo el ao 1989.

Hoy en da prima la segunda posicin interpretativa, ya que tanto la Corte Suprema como el TC, a propsito del anlisis de la constitucionalidad de la norma que permita la venta incriminada de la pldora del da despus (Levonorgestrel), resolvi que la venta de esta pastilla era inconstitucional, y la norma que la permita tambin, porque esa pastilla podra provocar un aborto ya que no se ha probado 100% que nunca lo produzca. Sin embargo, a pesar de esta resolucin de los tribunales, estas pastillas se siguen vendiendo en la prctica. Sin perjuicio de lo anterior cabe mencionar que en la vida real se observa que las mujeres embarazadas se ven en la necesidad de abortar a veces. Por ejemplo, el aborto teraputico y el aborto tico. Y por otro lado, tambin estn los casos en los que la mujer a veces debe abortar para proteger su vida. De acuerdo a la ctedra, en estos casos la mujer debe tomar la decisin acerca de si abortar o no. Sin embargo, en la ley el abortar conlleva una pena. La mujer podra liberarse de la pena por abortar de estas dos maneras: Probando ante el tribunal respectivo que la mujer actu bajo el impulso de un miedo insuperable (art 10 del Cdigo Penal), ya que no se le puede exigir a una persona que es presa de un miedo insuperable que acte conforme a Derecho. (No exigibilidad de la conducta debida) Argumentando que la mujer no ha cometido ningn delito, porque segn el Art 1 del Cdigo Penal es delito toda accin u omisin voluntaria penada por la ley; de tal

Rodrigo Navarro manera que cuando el mdico realiza un aborto, su accin teraputica no lleva la intencin de atentar contra la vida del que est por nacer, sino que lo que busca es sanar a la madre, es decir, concretar una accin teraputica para salvarle la vida a la madre. A esta teora se le llama Teora del Doble efecto, ya que si bien el efecto que busca el mdico es salvar la vida de la madre, la operacin trae como consecuencia un segundo efecto que el mdico no busca, el cual es la muerte del Nasciturus; de tal manera que como el mdico no buscaba matar al Nasciturus, entonces la accin no conlleva una pena puesto que no es considerado un delito. Esta manera slo vale para el aborto teraputico.

Para terminar con el 19 n1. El derecho a la vida no es un derecho absoluto, porque en el plano jurdico una persona puede ser privada de la vida vlidamente, o sea, en el derecho permite que a una persona se la prive de la vida vlidamente. Por lo tanto en estos casos la privacin de la vida no representa una conducta tpica y antijurdica, por lo que no constituye delito. La Constitucin se refiere a una de esas formas de priva vlidamente de la vida a una persona, se refiere a la pena de muerte, lo que pone de manifiesto que la Constitucin ampara el derecho a la vida de las personas que no hayan sido condenadas por delitos gravsimos en que de conformidad al ordenamiento jurdico corresponde aplicar la pena de muerte. O sea el derecho a la vida funciona mientras la persona no hubiese sido condenada por delitos gravsimos a los cuales el ordenamiento jurdico asigna pena de muerte, dicho de otra manera, la Constitucin asegura el derecho a la vida de los inocentes. Al respecto existen respaldos..en la Constitucin, en las leyes y en los tratados internacionales. En efecto: A. La Constitucin contempla dos resguardos: PRIMER RESGUARDO: la pena de muerte solo puede establecerse en caso de delito consagrado en LQC. Resulta, sin embargo, que al 11 de marzo del 81 casi la totalidad de las leyes que consagraban la pena de muerte y que se encontraban vigentes a ese entonces eran leyes comunes, pues haban sido dictadas bajo la Constitucin del 25, constitucin que no contemplaba sino un solo tipo de ley: la ley comn. Por lo tanto era lgico y comprensible que las penas de muerte que existan hasta ese momento se hubieran establecido por ley comn, pero nos preguntamos qu pas con esas leyes que establecan penas de muerte y que eran simplemente leyes comunes, deban entenderse derogadas por la CPR del 80?, la respuesta la dan el artculo primero transitorio y la disposicin cuarta transitoria.

Rodrigo Navarro El artculo primero transitorio establece que permanecern vigentes las leyes que al 11 de marzo del 81 establecan la pena de muerte, hasta que no sean derogadas por el legislador y reemplazadas por LQC, as este artculo salv la vigencia de leyes comunes que establecan pena de muerte, pero an cuando no lo hubiera hecho igual habramos tenido que concluir que esas leyes comunes que establecan pena de muerte seguiran vigentes, esto por lo dispuesto del artculo cuarto transitorio. Durante el gobierno militar se aplic varias veces, por ejemplo el caso de los funcionarios de la CNI que robaron una sucursal del Banco del Estado en Calama y mataron a todos los funcionarios enterrndolos en el desierto, o el caso del pervertido que vigilaba a las parejas en los parques violando a la mujer y matando a la pareja. Durante estos distintos juicios los abogados de los procesados alegaban que esta pena estaba establecida en una ley comn, reclamando su inconstitucionalidad a travs de un Recurso de Inaplicabilidad por Inconstitucionalidad ante la Corte Suprema, quien rechaz el recurso en virtud de los artculos transitorios. Cabe sealar que una ley del ao 2001, n 19.734 derog la pena de muerte para la mayor parte de los casos en que estaba contemplada, por lo tanto en algunos casos la pena de muerte qued subsistente, en consecuencia esta ley no aboli la pena de muerte como institucin (lo que era imposible, porque la Constitucin que tiene ms jerarqua que la ley le permita al legislador establecerla). Hoy subsiste en el Cdigo de Justicia Militar para delitos gravsimos que se cometan en estado de guerra externa, por ejemplo: delito de traicin a la patria. En el ao 2008 Chile suscribi, aprob, ratific, promulg y public en el D.O. el Segundo protocolo del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos; protocolo que tiene por finalidad obligar a los pases que han suscrito el PIDCP a adoptar medidas que tiendan a la abolicin definitiva de la pena de muerte, pero ese protocolo le permite - a los Estados parte del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos hacer una reserva al momento de ratificar este segundo protocolo, les permite hacer reserva de su derecho a imponer la pena de muerte a las personas que sean condenadas por delitos que cumplan las siguientes caractersticas: a) Que se trate de un delito gravsimo. b) Que el delito sea un delito militar. c) Que ese delito militar se haya cometido en tiempo de guerra. Chile adopt esta reserva y cuando ratific el protocolo del segundo pacto hizo la reserva declarando que se reservaba el derecho de aplicar la pena de muerte a las personas que hubieren sido condenadas por los delitos que cumplan con los requisitos ya mencionados. Conclusin: la pena de muerte no ha sido abolida en Chile, porque todava existe como institucin, pero en virtud de ese protocolo Chile se compromete y obliga a adoptar medidas tendientes a abolir la pena de muerte, pero con la reserva de poder aplicar esa pena a personas que hayan sido condenadas por delitos que cumplan las tres caractersticas copulativamente. Este protocolo es constitucional y conciliable sustancialmente con la Constitucin, porque esta le permite al legislador establecer la pena de muerte a travs de LQC, pero como Chile aprob este

Rodrigo Navarro protocolo, esa LQC solo podr estar referida a los delitos que cumplan con los tres requisitos sealados precedentemente. Este no es un punto pacfico en doctrinas, porque hay quienes estiman que este protocolo no debi ser aprobado por Chile mientras no se reforme la Constitucin, porque esta no limita a cual deba ser el tipo de delitos que merezcan la pena de muerte, porque puede haber delitos gravsimos que no tengan carcter militar, que no se cometan en estado de guerra y que merezcan la pena de muerte.

El SEGUNDO RESGUARDO: de acuerdo a lo dispuesto en el 32 n14 se faculta al PdR para indultar a las personas que hayan sido condenadas a muerte, caso en el cual el PdR podr sustituir la pena de muerte por la pena de presidio perpetuo calificado (indulto particular). B. La ley establece algunos resguardos: 1) Prohibicin de aplicarle la pena de muerte a la mujer embarazada y hasta que transcurran 40 das despus del alumbramiento. Estaba establecida en el 85 CP, pero fue derogada por la ley 19.734. Felizmente estamos cubiertos por el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, y por la Convencin Americana de Derecho Humanos o PSJCR, ya que esos tratados prohben aplicar la pena de muerte a la mujer embarazada. 2) La pena de muerte solo podr aplicarse si es aprobada su aplicacin por la unanimidad de los miembros que integran la sala de la Corte de Apelaciones o la sala de la Corte Suprema que est juzgando el asunto de que se trate. C. Existen tambin resguardos en los Tratados internacionales: 1) No se puede aplicar a la mujer embarazada y en un tiempo razonable despus del alumbramiento. 2) No se podr aplicar la pena de muerte a las personas que al momento de cometer el delito tenan menos de 18 aos de edad o ms de 70. 3) No se podr aplicar la pena de muerte a los delitos de carcter poltico. 4) Los pases que al momento de ratificar el PSJCR hubieran abolido la pena de muerte no podrn restablecerla con posterioridad. En cambio los pases que al momento de ratificar no haban abolido la pena de muerte con posterioridad no podrn extenderla a otros delitos. OJO: la pena de muerte no es la nica manera de privar vlidamente de la vida a una persona, tambin existen otros casos: 1) En el ejercicio de la legtima defensa se puede privar de la vida al atacante siempre que se den los requisitos que establece el Cdigo Penal. 2) Cuando una persona se resiste a una detencin legtima, puede ser privada de la vida en la refriega.

Rodrigo Navarro 3) La persona que se fuga de una prisin legtima. 4) La persona que se revela en contra de la autoridad legtimamente constituida. Estos son casos explcitamente contemplados en la Convencin Europea de Derechos Humanos de 1950, casos que fueron hechos suyos por la comisin Ortzar, que los consider como casos incorporados en nuestro sistema jurdico.

En el 19n1 inciso final: Se prohbe todo apremio ilegtimo.. El apremio es el dolor o sufrimiento fsico o psquico que se le provoca a una persona para inducirla o persuadirla a que acte de una determinada manera, de la manera que busca quien aplica el apremio. Si est permitido por el ordenamiento jurdico ser un apremio legtimo, de lo contrario se denomina apremio ilegtimo, por ejemplo: arresto del padre, la madre o cnyuge que se resiste a pagar la pensin alimenticia, aqu el arresto no es una pena sino que un apremio; otro ejemplo: el arresto del testigo rebelde o del perito rebelde para que emita su testimonio o informe pericial; otro ejemplo: es el castigo a los nios para que obedezcan. Apremio ilegtimo es el dolor o sufrimiento fsico o psquico que indebidamente se le causa a una persona para persuadirla a actuar de una manera determinada, son tantos como se pueda imaginar, por ejemplo: que la autoridad te amenace indebidamente con una detencin, matarte, prohibirte el ingreso a Chile, prohibirte la salida del pas para inducirte a un determinado comportamiento, todos estos son apremios ilegtimos y cada uno constituye un delito especfico contenido en el Cdigo Penal. Otro ejemplo: el acoso sexual de una trabajadora; otro ejemplo: condicionar la entrega de un servicio que por ley se debe dar a condicin de un sentimiento amoroso o afectivo es un apremio ilegtimo; otro ejemplo: la tortura es un apremio ilegtimo, pero tan grave que ha sido considerado como delito de lesa humanidad por los tratados internacionales, especficamente en dos tratados: - El tratado internacional para prevenir y reprimir la tortura aprobado por la Asamblea general de UN en 1984. Y, - El tratado para prevenir y reprimir la tortura aprobado por la Asamblea general de la OEA en 1986. En ambos se considera delito de lesa humanidad y, ms an, delito de jurisdiccin universal, lo que significa: 1. El delito no solo puede ser juzgado por los tribunales del Estado en que se cometi el delito; sino que, 2. Por los tribunales del Estado al que pertenece el torturado; o bien, 3. Por los tribunales del Estado en cuyo territorio se encuentre el juzgador si antes no hubiese sido juzgado. El ejemplo tpico es la detencin de Pinochet en Londres.

Rodrigo Navarro

3 19 n9: Derecho a la proteccin de la salud

La denominacin tcnica no es derecho a la salud, porque una persona se puede enfermar por mucho que se cuide, por eso el derecho se llama derecho a la proteccin de la salud Hablamos del derecho a la proteccin de la salud, pero Qu es la salud? Sobre el particular diremos, que el concepto de salud ha venido evolucionando en el tiempo + Con anterioridad al trmino de la segunda guerra mundial, y ms exactamente con anterioridad a la creacin de la organizacin mundial de la salud, la salud se defina como el estado de la persona que carece de enfermedades era el concepto clsico de salud; bajo el paraguas de este concepto, segn el cual, tiene salud el que carece de enfermedades, surgieron 2 tipos de acciones de salud: ACCION DE RECUPERACION DE LA SALUD: es aquella que tiene por finalidad restituirle a una persona la salud que ha perdido a consecuencia de una enfermedad, como por ej. Todas las acciones de medicina curativa ACCIN DE REHABILITACIN DEL INDIVIDUO: es aquella accin que tiene por finalidad restituirle a una persona una habilidad fisiolgica que ha perdido a consecuencia de una enfermedad o de un trauma fsico o psquico. Por ejemplo: el miedo insuperable te puede llevar a perder la capacidad de hablar; volver a ensearle a caminar a una persona que fue atropellada o que tuvo una hemiplejia, etc. Estas dos son acciones tpicas que nacen al amparo del concepto clsico de salud. Desde el punto de vista poltico y en el mbito de este tipo de acciones impera el principio de subsidiariedad, lo que significa que la responsabilidad prioritaria en el otorgamiento de este tipo de acciones le corresponde al sector privado, de tal manera que el Estado asume una actitud supletoria o subsidiaria (para suplir complementar o rectificar las deficiencias o ineficiencias que se produzcan en el sector privado y en el mbito de la proteccin de la salud). + Hoy en da el concepto de salud es otro, la OMS ha dicho que salud es el estado perfeccin fisiolgica y psicosocial, con este concepto se quiere dar a entender que la salud no solo

Rodrigo Navarro depende de la ausencia de enfermedades, sino que tambin depende del entorno en el cual se desenvuelve la vida de la persona. Bajo el paraguas de este nuevo concepto de salud que hoy impera en el mundo civilizado surgieron dos nuevos tipos de salud que vienen a complementar y enriquecer las acciones anteriores, son: las acciones de promocin de la salud y las acciones de proteccin de la salud. ACCIONES DE PROMOCIN DE LA SALUD: son aquellas que buscan elevar los niveles de salud que ya se tienen, ejemplo de este tipo de acciones: las acciones destinadas a combatir la contaminacin ambiental, la construccin de aeropuertos para evitar el aislamiento de una zona geogrfica, la construccin de gimnasios y centros deportivos, la promocin del consumo de cierto tipo de alimentos, el mejoramiento de las condiciones de trabajo y remuneracin, etc. ACCIONES DE PROTECCIN DE LA SALUD: son aquellas que tienen por finalidad impedir que una persona pierda la salud que ya tiene, por ejemplo: todas las acciones de medicina preventiva, la actividad que desarrolla el Estado para controlar el expendio de alimentos, de bebidas y medicamentos, las campaas de vacunacin, etc. Desde el punto de vista poltico en el mbito de este tipo de acciones no impera el principio de subsidiaridad, lo cual se traduce en que la responsabilidad prioritaria en el otorgamiento de este tipo de acciones le corresponde al Estado, de tal manera que ahora es el sector privado el que interviene para suplementar o complementar las deficiencias del Estado, las insuficiencias de este, y por supuesto con la autorizacin expresa del Estado que es el responsable principal en el otorgamiento de este tipo de acciones. La Constitucin se refiere a todos los 4 tipos de acciones nombrados Qu derechos asegura la Constitucin en materia de proteccin de la salud? Dentro de esta proteccin genrica hay que distinguir los derechos especficos y de orden ms concreto que la Constitucin asegura a todas las personas:

1. Derecho de acceso libre e igualitario a las acciones de salud.

a. Libre: ninguna persona puede ser coaccionada u obligada a someterse a un tratamiento de salud. Se dej constancia en las actas de la comisin Ortzar de que el libre acceso a las acciones de salud marca la diferencia entre un sistema democrtico y un sistema totalitario, se dio como ejemplo el caso de la URSS en el que los disidentes polticos son considerados locos o dementes y por lo tanto son obligados a internarse en un hospital psiquitrico; sin embargo este principio an en los sistemas democrticos tiene limitaciones, de acuerdo con el Cdigo sanitario (incluso en la Constitucin) una persona que es portadora de una enfermedad que pone en riesgo la vida de los dems puede ser obligada a someterse a un tratamiento mdico porque mi derecho muere donde comienza el tuyo. Otro ejemplo.. a veces sucede que las

Rodrigo Navarro personas por motivos religiosos se niegan a someterse a un transfusin sangunea poniendo en riesgo su vida, en esos casos la persona tambin puede ser obligada a someterse a ella para evitar que pierda la vida, otro ejemplo: a menudo sucede que las personas se declaran en huelga de hambre con el propsito de obtener algn fin (por ejemplo: los mapuches, trabajadores de alguna empresa, los funcionarios de un servicio pblico, o los estudiantes) en ese caso tambin es posible forzar a las personas para someterse a un tratamiento para evitar que pierdan la vida, porque : en todos estos casos estamos en frente a una omisin antijurdica, que es inconstitucional y puede conducir a la muerte de la persona, en el fondo se trata de una especie de suicidio que es una figura antijurdica. En todos estos casos desde el punto de vista jurdico para evitar la persona muerta es interponiendo un recurso de proteccin ante la CA respectiva, solicitndole que adopte todas las medidas que estime necesarias para poner trmino a esa omisin que podra generar la muerte del afectado. Puede recurrir de proteccin cualquier persona a nombre del afectado (la direccin del hospital, el jefe del servicio al cual pertenecen los funcionarios, el rector de la universidad o decano al que pertenecen los estudiantes, o el intendente o gobernador en el caso del pueblo mapuche). b. Igualitario. Aqu tenemos que evaluar la cuestin (el acceso) desde el punto de vista de la igualdad de oportunidades y desde el punto de vista de la igualdad jurdica. Desde el punto de vista de la igualdad de oportunidades: ya nos referimos a ella a propsito del artculo 1 inciso final, cuando sealamos que se define como el nivel de bienestar material mnimo compatible con la dignidad humana y que el Estado le debe garantizar a todas las personas por el hecho de ser tales, pero en la medida que en se lo vaya permitiendo el nivel de recursos con que cuenta el Estado, el nivel de bienestar material de una persona se mide fundamentalmente por los niveles de educacin con que cuenta la persona y por los niveles da salud de esa persona, hay tambin otros niveles a considerar: vivienda, trabajo, condiciones de remuneracin, etc., pero fundamentalmente se mide por el nivel educacional de la persona y por sus niveles de salud. Entonces desde este punto de vista el Estado le debiera garantizar a todas las personas el acceso a las acciones de salud en general, como el problema lo presentan aquellos segmentos sociales que carecen de recursos suficientes, la ley 18.469 de 1985 que se llama Regula el ejercicio del Derecho de Libre e Igualitario Acceso a las Acciones de Salud. Contiene un precepto segn el cual los hospitales, clnicas, centros asistenciales y consultorios que dependen de los servicios de salud del Estado deben proporcionar gratuitamente prestaciones mdicas a las personas que carecen de recursos para costearse estas prestaciones de salud, por ejemplo los indigentes, desgraciadamente en un pas subdesarrollado como Chile esta atencin gratuita se otorga a estas personas de acuerdo a un sistema de turnos porque no hay recursos para atenderlos a todos a la vez, por esto se les fija un da y una hora del ao en que tienen que concurrir para atenderse en sus necesidades de salud, por lo que en la prctica el retardo puede ser de 1 o 2 aos, lo que es inhumano.

Rodrigo Navarro Aparentemente el Estado carece de recursos, pero con lo que ha ocurrido en Chile en el ltimo con todos los ahorros de Chile en el extranjero esto queda en duda. Desde el punto de vista de la igualdad jurdica: ya hemos visto que el acceso evaluado desde el punto de vista de la igualdad de oportunidades se vincula al nivel de recursos materiales con que cuenta el Estado. Este problema apreciado desde el punto de vista de la igualdad jurdica se reduce a determinar si en el ordenamiento jurdico existen normas jurdicas que configuran un tratamiento discriminatorio o arbitrario para ciertas personas en lo que respecta al acceso a la salud: uno puede responder qu en lo gral normas que impliquen discriminacin arbitraria respecto de unas personas o de algn grupo de personas en lo que respecta al acceso a la salud no existen, pero uno si estudia con mayor detencin el ordenamiento jurdico puede llegar a la conclusin de que todava es posible percibir la existencia de este tipo de normas, como por ejemplo : las normas que le permiten a las Isapres cobrar por los planes de salud - que adquieren las mujeres en estado frtil y los adultos mayores mucho ms de lo que le costara a las dems personas adquirir un plan de salud; felizmente el fallo del TC que se refiri a esta materia en alguna medida ha venido a significar que las Isapres otorguen a estas personas un tratamiento ms benigno e igualitario, porque la sentencia del TC que se refiere a esta materia impide que las Isapres establezcan diferencias groseras y excesivas y las obliga a actuar de manera ms moderada, este fallo a lo menos moriger el ejercicio de esta facultad por parte de las Isapres (tabla de precios). El detalle de la regulacin normativa relacionada con el derecho que estamos estudiando lo podemos encontrar en la ley 18.469. 2. Derecho de Escoger libremente el sistema de salud por el cual habr de atenderse . Hay dos sistemas de salud: el sistema pblico y el sistema privado. a) El sistema pblico de salud est representado por el conjunto de prestaciones de salud que se otorgan por los hospitales, clnicas, centros asistenciales y consultorios que dependen de los servicios de salud del Estado y que se otorgan en forma enteramente gratuita a los indigentes o bien en forma subsidiada a las personas que cuentan con los recursos suficientes, subsidio que se otorga a travs de FONASA. b) El sistema privado de salud est representado por el conjunto de prestaciones de salud que se otorgan por los hospitales, clnicas centros asistenciales y consultorios del sector privados y que son costeados enteramente por el usuario (atencin particular) o bien, que se entregan en forma subsidiada a travs de las Isapres (Institutos de Salud Previsional). En teora es una cuestin puramente individual que decide cada persona, cada sujeto elige el sistema al que se adscribe, a nadie se le puede prohibir u obligar a cambiarse de sistema, esto depende del libre albedrio de cada cual; tal vez por esta razn es que este aspecto de la salud es el nico que est directamente protegido por el recurso de proteccin, este derecho a escoger libremente el sistema de salud es el nico que est directamente protegido por el Recurso de Proteccin segn se desprende del artculo 20

Rodrigo Navarro (recordemos que los derechos sociales no estn amparados por el Recurso de Proteccin, y solo gracias al ingenio de nuestros abogados y a la tolerancia de nuestros tribunales se han podido proteger argumentando que lo que se est protegiendo es el derecho de dominio sobre ese derecho social). Desde el punto de vista del una anlisis sociolgico esto de elegir libremente el sistema de salud no depende del libre albedrio, esto depende de los ingresos que tenga la persona.

4 19 n18: Derecho a la seguridad social

La seguridad social la podemos definir como el conjunto de principios y normas que se da a un Estado para prevenir y/o enfrentar los diversos riesgos o contingencias que se pueden producir durante la vida de una persona en el plano biolgico, laboral o social, tales como por ejemplo: el envejecimiento, la invalidez, la muerte, los nacimientos, las enfermedades, la cesanta, etc. Dentro de la seguridad social, podemos distinguir claramente 2 dimensiones: - DIMENSION DE LA PREVISION SOCIAL esta parte de la seguridad social, es aquella que enfrenta esos riesgos o contingencias antes sealadas, gracias a los aportes o cotizaciones que peridicamente van haciendo los interesados (afiliados) a determinadas instituciones llamadas instituciones de previsin, las cuales gracias a esos aportes o cotizaciones, otorgan a estas personas determinadas prestaciones de carcter previsional, como por ejemplo: una pensin de vejez, una pensin de invalidez, o una pensin de sobrevivencia. - DIMENSION DE LA ASISTENCIA SOCIAL es aquella que enfrenta tales riesgos o contingencias, con los aportes o prestaciones que el Estado otorga gratuitamente a personas que por carecer de recursos suficientes no estn en situacin de poder afiliarse a una institucin previsional; son ejemplos o manifestaciones de la asistencia social: la pensin bsica solidaria, los subsidios familiares, el subsidio de cesanta, las prestaciones alimenticias que se otorgan en los jardines infantiles, etc. El universo de la seguridad social, descansa sobre ciertos principios, ampliamente conocidos por la doctrina y ampliamente estudiados por sta. Estos principios se encuentran implcitamente recogidos en el texto de la CPR (n18). Estos son los siguientes: Principio de universalidad subjetiva, que postula que todas las personas, deben estar cubiertas en sus riesgos o contingencias. Principio de universalidad objetiva, segn el cual, todos los riesgos o contingencias deben quedar cubiertos por la seguridad social.

Rodrigo Navarro Principio de suficiencia o integridad, segn el cual, los riesgos o contingencias por los que atraviesa la vida una persona (plano biolgico, laboral, social) deben quedar cubiertos en un 100%. Las personas hacen distintos aportes a las instituciones de previsin, por regla general las aportaciones previsionales que estas personas reciben son proporcionales al monto de las cotizaciones o aportes que van haciendo al sistema, por eso que las prestaciones previsionales tienen montos diferentes segn sea la cantidad de los aportes o cotizaciones que las personas van haciendo al sistema. Cotizaciones que a la vez dependen del sueldo e ingresos de cada persona. A la prestacin mnima, pero capaz de satisfacer en un 100% un determinado riesgo o contingencia se le da el nombre tcnico de prestacin bsica. Principio de uniformidad, postula que las prestaciones bsicas, deben ser siempre iguales en su monto, independientemente de cul sea la institucin que la pague e independientemente de quien sea la persona que la reciba. Como el monto de las prestaciones bsicas siempre es el mismo, se configura el concepto de prestaciones bsicas uniformes, expresiones que la CPR utiliza de manera explcita. El concepto de prestaciones bsicas y uniformes, sirve de base, de fundamento a las llamadas prestaciones previsionales legales mnimas, a nivel de AFP se utiliza la expresin de prestacin mnima legal; que son precisamente prestaciones mnimas que la ley determina en su monto, y que son capaces de satisfacer en un 100%, y cuyo monto es siempre el mismo, independiente de quien la otorga y quien la recibe. Y as por ejemplo: hay una pensin de vejez mnima legal; una pensin de invalidez mnima legal, una pensin de sobrevivencia mnima legal. Principio de solidaridad, segn este las personas deben hacer aportes al sistema previsional de acuerdo a sus capacidades, a sus disponibilidades de recursos, pero deben recibir de acuerdo a sus NECESIDADES. Este principio, que aparentemente es pura teora, tiene vigencia practica, en efecto, el DL 3.500 del ao 1981, que cre las administradoras de fondos de pensiones, establece que si una persona que est recibiendo mensualmente una pensin de vejez, invalidez o sobrevivencia, de pronto sucede que debido a que sobrepasa el tiempo de vida que se le haba calculado, los fondos que acumulo durante su vida activa en el sistema, llegan a ser insuficientes para seguir financiando la pensin que vena recibiendo esa persona, en ese caso, esa persona, tiene derecho a exigir al Estado que le aporte los recursos necesarios y suficientes en forma enteramente gratuita para que con esos aportes suplementarios del Estado, se le pueda financiar a esa persona a lo menos la pensin mnima legal. Estos principios estn implcitos apenas en 2 frases del art. 19 nro. 18., este precepto es importante porque, adems de incluirse implcitamente los principios de la seguridad social, le abre la puerta a las instituciones de previsin privadas; en efecto, hasta 1980 solo existan las cajas de previsin que eran instituciones pblicas de previsin, pero el funcionamiento de estas cajas

Rodrigo Navarro traa inconvenientes muy serios y graves que justificaron la creacin de estas instituciones privadas de previsin o AFP. Estas deficiencias del las cajas pblicas eran: Tenan el inconveniente de que otorgaban prestaciones previsionales muy diferentes a personas que se encontraban en la misma situacin. Con lo cual se violaba el principio de igualdad jurdica. Su sistema de financiamiento era crnicamente deficitario. Funcionaban de acuerdo a un sistema de financiamiento llamado sistema de reparto: consiste en que los aportes previsionales que van haciendo los interesados durante su vida activa, se van incorporando a un fondo comn, ese fondo comn, sirve para ir financiando indiscriminadamente las pensiones de jubilacin que habr de pagrse a las personas que salen de la vida laboral activa e ingresan a la vida laboral pasiva. Y como resulta que la gente que entra al sistema previsional son proporcionalmente menores en nmero a las que salen del sistema e ingresan a la vida pasiva, tal circunstancia creaba un enorme dficit presupuestario, dficit que se financiaba con las emisiones inorgnicas del Banco Central, lo que provocaba la inflacin. Los inconvenientes, por tanto, eran bastante serios: estas cajas de previsin hoy en da subsisten, que hasta el ao 2008 se llamaba el INP, despus del 2008 con la reforma de Bachelet, se llama Instituto de Previsin Social. Las Administradoras de Fondo de Pensiones, operan con un sistema de financiamiento diferente al de reparto, un sistema que se denomina sistema de capitalizacin individual: este sistema consiste en que los aportes que van haciendo los afiliados no se incorporan a un fondo comn, sino que se incorporan a una cuenta personal que tiene cada afiliado en la AFP, por lo que cada afiliado sabe cunto tiene en su cuenta personal. Esas platas que se encuentran depositadas en esas cuentas personales, y que cada cual aporta al sistema, recibe el nombre de fondo de pensiones, que en conclusin: no es ms que la suma de las platas depositadas en cada cuenta individual. Pero cada afiliado financia las prestaciones previsionales que habr de recibir cuando ingrese a la vida pasiva con las platas que tiene en su cuenta individual. El dinero sirve para satisfacer tus necesidades y no la de los dems que es lo que ocurra con el fondo comn de las cajas de previsin. Ese fondo de pensiones no permanece inactivo, se va invirtiendo por la administracin de la AFP: en acciones, ttulos, a nivel nacional e internacional y se supone que esta inversin genera rentabilidad que se incorpora a cada cuenta individual en proporcin al monto de cada cuenta. Este DL 3.500 establece una serie de garantas para los trabajadores que hacen cotizaciones a estas instituciones, como por ejemplo: - El fondo de pensiones es contablemente diferente del patrimonio de la sociedad annima que lo administra. Lo que trae ventajas, pues la administradora puede perder su capital pero no el fondo de pensiones.

Rodrigo Navarro - El DL cre un servicio pblico especial, llamado comisin calificadora de riesgos, que es la que le indica a la AFP (indirectamente) en que ttulos de crdito, acciones, le conviene invertir y generan rentabilidad; lo que hace esta comisin es estudiar los posibles o eventuales ttulos, acciones, bonos en que pueden invertir las AFP, clasificndolos en orden de riesgo decreciente. Esto da cierta seguridad a las AFP, pero igual corren el riesgo de que esta comisin se equivoque. Mientras la economa marche bien a nivel nacional e internacional, a estos fondos les ir bien, pues la rentabilidad ser positiva. Los fondos pueden depositarse en distintos fondos: A, B, C, D, E (dependiendo donde se invierten los fondos si en ttulos nacionales o internacionales). Estas AFP estn controladas por una superintendencia de AFP para evitar abusos y engaos. Para el financiamiento de las instituciones pblicas y privadas de los fondos de previsin segn la CPR, la ley podr establecer cotizaciones obligatorias, que se descuentan de los ingresos equivalentes al 10% aproximadamente. Tambin cada persona puede aportar ms de lo establecido (aporte previsional voluntario). El ejercicio del derecho a la seguridad social se regula por una LQC, para obligar al congreso a analizar detenidamente las medidas adoptadas en este tema.

5 19 n8: Derecho a vivir en un medio ambiente libre de contaminacin.

Es un derecho de carcter mixto: se trata de un derecho que a la vez es un derecho individual y un derecho social. Es el derecho que le corresponde a cada persona por el hecho de ser persona para exigir que todos los dems se abstengan de contaminar o para exigir del Estado que adopte medidas de conservacin, mejoramiento o reparacin ambiental La primera parte de la definicin no muestra que este es un derecho individual, porque evidencia que para gozar de este derecho el titular se basta a s mismo, como cualquier derecho individual este derecho le otorga a su titular el derecho de exigir que todos los dems se abstengan de interferir, en ese caso especfico que todos los dems se abstengan de contaminar porque si lo hacen el titular del derecho no va a poder gozar libre y plenamente de su derecho. Pero a la vez, en la segunda parte de la definicin, se evidencia que es un derecho social, porque pone de manifiesto que para gozar del derecho a vivir en ambiente libre de contaminacin el titular del derecho requiere que el Estado realice prestaciones medioambientales, que pueden ser prestaciones econmicas o de servicio, pero que siempre en todo caso implican un gasto para

Rodrigo Navarro el Estado o para el rgano del Estado de que se trate, como son las medidas de conservacin, reparacin o mejoramiento ambiental. Entonces est claro que el derecho a vivir en un ambiente libre de contaminacin en cuanto derecho social depende para su satisfaccin de la actividad del Estado, de las prestaciones de este. Entonces como derecho social este derecho que estudiamos enfrenta un lmite y ese lmite son las disponibilidades financieras del Estado, pues bien, la diferencia no es una diferencia puramente acadmica, en el mbito prctico tiene importancia: Porque como derecho individual el derecho a vivir en ambiente libre de contaminacin est amparado plenamente por el Recurso de Proteccin, lo que significa que cualquier persona puede interponer un Recurso de Proteccin para exigir que un particular, un grupo de personas, una empresa privada, una empresa pblica o cualquier ente de derecho privado o de derecho pblico se abstenga de contaminar si lo est haciendo. Por supuesto que debe tratarse de no cualquier grado de contaminacin, para que la contaminacin sea relevante y pueda ser reclamada ante un tribunal tiene que ser una contaminacin de cierta entidad: Cundo hay contaminacin? En cambio, como derecho social el derecho a vivir en ambiente libre de contaminacin por regla general NO est amparado por el Recurso de Proteccin, porque nosotros ya hemos explicado que la satisfaccin de un derecho social (educacin, proteccin de la salud, seguridad social, etc.) ms que depender de la interposicin de un recurso jurdico depende del nivel de recursos del cual disponga el Estado; de tal manera que solo excepcionalmente podra interponerse un Recurso de Proteccin para proteger la dimensin social que tiene este derecho. Qu es el medio ambiente? El medio ambiente se puede definir de mltiples maneras. A nosotros nos interesa la definicin que da la ley, la encontramos en la ley 19.300 de 1994 que establece las bases generales del medio ambiente definindolo como un sistema global integrado por elementos de la naturaleza (aire, mar y tierra, flora, fauna y recursos naturales) y socio-culturales (a diferencia de los elementos de la naturaleza, provienen de la inteligencia y de la voluntad de la mano del hombre: caminos, edificios, calles, centrales hidroelctricas, represas, arado de la tierra para cultivarla, etc.), todos los cuales se encuentran en permanente interaccin de la cual depende la existencia, conservacin y desarrollo de la vida en su mltiple diversidad Cundo se contamina? ??

Contaminacin es un concepto jurdico, definido en la ley Es la presencia en el medio ambiente de sustancias, compuestos, energas, ruidos que se encuentran por sobre o por debajo de los lmites establecidos en la legislacin ambiental

Rodrigo Navarro

Para saber si hay contaminacin hay que determinar cientficamente si tales sustancias, si tales compuestos, si tales energas, si tales ruidos se encuentran por debajo de los niveles preestablecidos por la legislacin ambiental, por lo tanto es un concepto cientfico y objetivo, estrechamente vinculado con los parmetros impuestos por la legislacin ambiental vigente. Cul es el deber que asume el Estado frente a nuestro derecho? El deber que asume es el deber de preservar o tutelar el patrimonio ambiental, porque solamente protegiendo el patrimonio ambiental, protegiendo el medio ambiente podremos gozar efectivamente de nuestro derecho a vivir en un medio ambiente libre de contaminacin. Cmo cumple con este deber el Estado?: cumple con este deber bsicamente a travs de tres vas: una es la va administrativa, otra es la va limitativa del ejercicio de los derechos y por ltimo es la va del Recurso de Proteccin en materia medioambiental. 1. Va administrativa: Est representada por el conjunto de organismos administrativos que tienen competencia para adoptar medidas de conservacin, mejoramiento o reparacin ambiental. Estos organismos son numerosos, en efecto, todas la municipalidades tienen facultades en ese sentido, tambin las intendencias regionales, los gobiernos regionales, las gobernaciones provinciales, la gobernacin martima, los diversos ministerios, todos tienen mayores o menores facultades en este orden de cosas: especialmente el ministerio del medio ambiente, el Segpres, el Minsal, Minvu, Mop, agricultura, minera, defensa, etc. De entre todos organismos la CONAMA (Comisin nacional del medio ambiente) est desconcentrada en una comisin por regin: COREMA, su misin es de extraordinaria importancia: evaluar el impacto ambiental de cualquier proyecto o iniciativa cuya materializacin pudiera afectar el medio ambiente. En efecto, el titular de algn proyecto o iniciativa de esas caractersticas antes de materializar su proyecto o iniciativa debe someterlo a la consideracin del COREMA respectivo, para que sea este organismo quien evale el impacto que ese proyecto o iniciativa podra producir en el medio ambiente y, en consecuencia, para que lo autorice o eventualmente lo rechace. Para estos efectos cada titular de un proyecto o iniciativa tiene que acompaarle a la solicitud una declaracin de impacto ambiental cuando el proyecto es relativamente simple o, cuando se trata de proyectos complejos, tiene que acompaar un estudio de impacto ambiental. Los titulares contratan los servicios de empresas especializadas. Si la COREMA considera que el proyecto no es riesgoso autoriza su ejecucin, pero si lo considera riesgoso porque puede afectar gravemente el medio ambiente o la salud de las personas, entonces impone a la empresa medidas de mitigacin de los efectos negativos que puede producir la materializacin del proyecto, o bien lo rechaza derechamente. Por ejemplo: a Hidroaisn el COREMA respectivo le ha impuesto una serie de medidas de mitigacin a la empresa. La CONAMA persigue la concepcin del desarrollo econmico sustentable, es decir un desarrollo econmico que sea compatible con el medio ambiente.

Rodrigo Navarro 2. Va limitativa del ejercicio de los derechos. A nadie escapa que el ejercicio de ciertos derechos que la Constitucin reconoce puede generar contaminacin y por lo tanto, entrar en colisin con el derecho a vivir en un medio ambiente libre de contaminacin, por ejemplo: el derecho de propiedad, la libertad para desarrollar actividades econmicas, la libertad de desplazamiento, la libertad para adquirir toda clase de bienes, la libertad de trabajo todas pueden generar contaminacin, por eso que la Constitucin para evitar esta colisin permite que esos derechos que mencionamos puedan ser restringidos en aras del derecho a vivir en un medio ambiente libre de contaminacin, pero para evitar abusos la Constitucin establece requisitos de los cuales depende que esa restriccin se considere jurdicamente vlida. Cules son estos requisitos Constitucionales que deben cumplirse para que la restriccin sea jurdicamente vlida? 1) Que la restriccin se establezca por ley. No es novedad, porque hay un principio general de derecho pblico consagrado en el 19 n26 segn el cual las limitaciones al ejercicio de los derechos solo pueden establecerse por ley, salvo durante los estados de excepcin en que pueden establecerse por decreto. 2) Adems, la ley tiene que determinar l o los derechos cuyo ejercicio se va a limitar. 3) No basta que exista una ley que determine los derechos que se van a limitar, sino que adems se requiere que la ley se preocupe de especificar el modo especfico como se va a restringir el derecho. 4) Toda limitacin o restriccin nunca podr afectar la esencia del derecho que se limita. Otra idea... La restriccin vehicular por dgito de patente siempre ha sido resistida por los dueos de automviles y los dueos de transportes en general. Por eso cuando se dispuso esta restriccin los afectados partieron en masa imponiendo los recursos correspondientes ante los tribunales competentes, los que siempre rechazaron estos recursos de proteccin por considerar que la restriccin vehicular por dgito de patente cumple con todos los requisitos que la constitucin establece para su validez jurdica. Esto es importante saberlo porque la restriccin vehicular desde un comienzo no se impuso a todos los automviles o medios de transporte, se impuso solamente a los vehculos que carecan de convertidor cataltico porque as lo estableca la ley, pero en el ao 2001 el PdR a travs del DS n20 impuso la restriccin vehicular a los vehculos con convertidor cataltico, o sea por decreto se extendi la restriccin vehicular a los catalticos. Un grupo de parlamentarios interpuso un requerimiento ante el TC para que este declarara que ese decreto era inconstitucional a la luz de lo dispuesto en el artculo 19 n8 CPR relativo a las restricciones que se pueden imponer en el ejercicio de los derechos para proteger el medio ambiente. El fall remeci al medio jurdico nacional, porque mediante su sentencia el TC resolvi que si bien ese DS es contrario a las disposiciones de la Constitucin, concretamente al 19 n8 si bien esto es cierto se abstiene de declarar su inconstitucionalidad en aras de un principio superior, que es el principio de la tutela judicial del derecho a la vida y del derecho a la proteccin de la salud, principio que es superior al principio de supremaca constitucional, especficamente al principio de juridicidad. O sea el TC

Rodrigo Navarro aplic la concepcin denominada Teora de la validez sucesiva de los actos de la administracin del Estado, de acuerdo con la cual un acto administrativo generado con infraccin al artculo 7 CPR (principio de juridicidad) puede sin embargo adquirir validez jurdica con posterioridad cuando su eventual inconstitucionalidad y declaracin de nulidad pudiera afectar principios superiores al principio de juridicidad, como son por ejemplo: la necesidad de proteger judicialmente la vida o la salud de las personas, o el principio de los derechos adquiridos o el principio de seguridad jurdica, el respeto al principio de la buena fe (esta es la teora de la validez sucesiva).

3. Va Recurso de Proteccin en materia medioambiental. Analizaremos dos situaciones en el tiempo. A. Situacin del RPA con anterioridad a la Reforma Constitucional de 2005 El recurso de proteccin en materia medio ambiental se encuentra muy debilitado en razn de las caractersticas que le imprime la Constitucin. Cuando digo debilitado quiero significar que este recurso en materia medioambiental es poco eficaz. Las caractersticas que la CPR le imprime a este recurso con anterioridad a 2005 y que lo torna poco eficaz son: 1) Solo procede en contra de acciones y no en contra de omisiones que generan contaminacin. Por dos razones: a. Si el recurso de proteccin tambin hubiese procedido en contra de omisiones que generaran contaminacin entonces habra sido posible interponer el recurso de proteccin en contra del Estado para obligarlo a salir de la omisin en que se encuentra cuando no adopta medidas de mejoramiento ambiental, conservacin ambiental o reparacin ambiental y en ese caso mediante el recurso de proteccin habra sido posible obligar al Estado a incurrir en gastos de recursos para financiar medidas respecto de las cuales el Estado en situacin de omisin. Entonces se deca que de haberse considerado procedente el recurso para sacar al Estado de su situacin de omisin habra sido contrario a la naturaleza social del derecho a vivir en un ambiente libre de contaminacin. b. Tampoco proceda en contra de omisiones para proteger a la industria nacional, porque de haber procedido recurso en contra de omisiones que generan contaminacin la industria habra podido ser obligada va este recurso a incorporar tcnicas o procesos productivos que no generaran contaminacin y respecto de los cuales la empresa se encontraba en situacin de omisin, porque nada haca para mejorar el proceso productivo, y en consecuencia se la habra obligado a incurrir en costos adicionales, los que al final del da se incorporaran a los precios de los bienes o servicios que estas empresas otorgaban o producan, lo que habra generado inflacin.

Rodrigo Navarro 2) La regla general es que el RP no solo proceda respecto de acciones u omisiones que afecten el ejercicio de un derecho; sino que adems la regla general es que el RP proceda indistintamente tanto si el acto o la omisin es ilegal o bien, arbitraria. En cambio, tratndose del RP en materia medioambiental el RP solo era procedente frente a acciones que adems de ser ilegal fueran arbitrarias (ilegal= contraria a las normas de derecho positivo; arbitraria= contraria a la razn, a la justicia o al bien comn) lo que tambin dificultaba la procedencia del RP tornndolo poco eficaz. 3) El RP en materia medio ambiental solo puede interponerse en contra de acciones que generen contaminacin y que sean imputables a una autoridad determinada, a un funcionario o a una persona determinada, a cada uno de los cuales sea posible imputarle en relacin de causa a efecto un especfico acto de contaminacin; por ejemplo: todos somos en mayor o menor medida responsables de la contaminacin, porque nuestra conducta y comportamiento genera contaminacin normalmente. Por eso el RP hay que presentarlo en contra de una persona determinada un acto especfico y determinado que genere contaminacin (esta caracterstica tambin existe hoy y es muy razonable). B. Situacin del RPA posterior a la reforma constitucional ley 20.050. Esta reforma introdujo importantes modificaciones al RPA para darle ms eficacia, fueron las siguientes: 1. Procede en contra de acciones y tambin de omisiones que generen contaminacin. 2. La accin o la omisin que genera contaminacin y contra la cual es posible interponer el RP tiene que cumplir una sola exigencia: esa accin u omisin tiene que ser ilegal. Estas modificaciones tienen una importancia enorme: - Ahora el RPA se puede interponer en contra del Estado para hacerlo salir de la omisin en que se encuentra cuando no adopta medas de reparacin, mejoramiento, conservacin o reparacin ambiental. Tambin es posible presentar un RPA en contra de una empresa cuando no ha mejorado sus tcnicas de produccin. Pero entonces ya no hay ningn riesgo? Como que el Estado no tenga recursos suficientes, o la empresa va a ser obligada a incrementar sus costos con la consecuente inflacin. Este problema se ha solucionado al exigir que el acto o la omisin que se ataca sean ilegales, lo cual implica acotar la responsabilidad del Estado y la responsabilidad de la empresa solo respecto de aquellas medidas o acciones que el Estado o la empresa deban adoptar porque la ley o alguna otra norma se los exige. Por ejemplo: si una norma obliga al Estado a emplear US$ 2000 y el Estado no lo hace esa omisin ser ilegal, porque el Estado no est cumpliendo con la ley, por lo tanto no existe el riesgo que se le exija al estado 15 mil millones de dlares. En el caso de la empresa igualmente la responsabilidad queda acotada, porque si la ley dice que estas deban usar un determinado filtro para evitar la contaminacin y el

Rodrigo Navarro empresario no lo incorpora ese RPA se puede interponer para que el empresario salga de la omisin en que se encuentra e implemente el filtro. 3. Esta tercera caracterstica: la accin u omisin debe ser imputable en relacin de causaefecto a una autoridad, funcionario o persona determinada.

Las Igualdades
Cuando la CPR hace alusin a la expresin igualdad esa expresin no tiene en todos los casos la misma significacin, en efecto existen distintos preceptos en el texto constitucional que aluden a a la igualdad, pero no siempre en el mismo sentido o significacin. 1. Art. 1 i1: Las personas nacen libre e iguales en dignidad y en derechos Aqu la expresin igualdad est tomada en un sentido filosfico-poltico y alude a la igualdad que se deriva del hecho de ser persona, por lo tanto si todas las personas tienen la dignidad humana, si todas las personas son justamente personas, entonces tienen la misma esencia y por eso son iguales. Por lo tanto estamos hablando de una igualdad esencial, extrema o radical que no admite excepciones. Si todas las personas son tales y participan de la misma dignidad es obvio que son todas iguales y nacen con los mismos derechos, es una igualdad esencial; y no admite excepcin porque todos son persona. Pero, por supuesto que con el transcurso del tiempo las personas se van diferenciando, porque no todas tienen la misma cape c, la misma inteligencia, el mismo sentido de responsabilidad, cada cual tiene sus propias experiencias en la vida, todo esto va determinando que an teniendo los mismos derechos, aun siendo todos personas nos vayamos diferenciando, lo que trae consecuencias en el plano material, en el cual se van observando estas diferencias que van separando a las personas y que en el peor de los casos propende o favorece la lucha de clases; por eso es que la CPR en alude a otra igualdad: a la igualdad de oportunidades. 2. Art. 1 i final: La igualdad de oportunidades. Es el nivel de bienestar material mnimo que el Estado se compromete asegurarles a las personas a fin de que puedan estas personas iniciar el camino de su realizacin, en otras palabras, es el nivel de bienestar material mnimo compatible con la dignidad humana y que el Estado se obliga garantizarles a las personas pero en la medida de sus recursos. De ah es que el Estado deba propender a la elevacin de la condicin material de vida de las personas, haciendo posible el acceso a la educacin y tambin a la salud, a la vivienda, a un trabajo digno, etc. fundamentalmente a la educacin, porque quienes la tienen sus posibilidades son mayores para su desarrollo econmico, social y cultural. 3. Art. 19 n2: La igualdad jurdica, tambin tratada en 19 n3, 19 n17, 19 n20 y 19 n22.

Rodrigo Navarro Existen en el mbito de la igualdad jurdica dos formas de apreciar la igualdad, son las siguientes: a) La igualdad en la ley. Aqu la expresin ley est tomada en su sentido amplio, por tanto nos estamos refiriendo a la igualdad en el ordenamiento jurdico. A menudo las personas creen o piensan que el ordenamiento jurdico satisface, cumple con la igualdad en la ley cuando las normas del ordenamiento jurdico se aplican por igual a todas las personas: esto es un error, porque no todas las personas se encuentran en la misma situacin, entonces no puede aplicarse la misma norma a personas que se encuentran en distinta situacin, por ejemplo: no se le puede aplicar la misma norma al inocente que al culpable, a la mujer embarazada de la mujer que no lo est, al infante que al adulto, al religioso que al laico, al comerciante que al profesional, etc. de ah es que el ordenamiento jurdico debe diferenciar entre las personas, debe establecer diferencias porque no todas se encuentran en la misma situacin, en consecuencia: debe aplicarse la misma norma a las personas que se encuentran en la misma situacin, y normas diferentes a las personas que se encuentran en una situacin distinta. Tradicionalmente se ha pensado que la forma de satisfacer la igualdad en la ley es mediante la dictacin de normas generales: la norma general es aquella que se aplica indistintamente a todas las personas que se encuentran en la situacin prevista en la misma norma, en la hiptesis prevista en la misma norma, es decir, la norma general es aquella que se aplica por igual a las personas que se encuentran en la misma situacin. Una caracterstica muy especial de la norma general es que su aplicacin no agota sus efectos normativos, lo que permite que la norma siga vigente a pesar de haberse aplicado. Distinto es el caso de la norma particular: es aquella que se aplica a una o ms personas individualizadas por nombre y apellido, o bien a una situacin muy concreta y particular, de tal manera que al aplicarse la norma esta agota sus efectos normativos y muere, por eso que el profesor compara la norma general con la avispa y la norma particular con la abejita. Pero si observamos con atencin, si bien es cierto que estadsticamente cada vez que se dicta una norma general esa norma satisface la igualdad en la ley, esto es cierto pero no necesariamente es as simple. Porque hay normas que a pesar de ser generales no satisfacen la igualdad en la ley, por ejemplo: todos los negros son esclavos, ningn aristcrata pagar impuestos. Por eso es que el constituyente del 80 antes que aludir a la generalidad de la norma se refiere a otra caracterstica que debe satisfacer la norma para que se ajuste a la igualdad en la ley, esta caractersticas es la siguiente: no debe configurar discriminaciones arbitrarias o diferencias arbitrarias, o sea no debe otorgar tratamientos a las personas que configuren una discriminacin o diferencia arbitraria, por eso es que el 19 n2 i final advierte: ni la ley ni autoridad alguna podrn establecer diferencias arbitrarias. Cundo una norma configura una discriminacin arbitraria?

Rodrigo Navarro Cuando se opone a la razn, a la justicia o al bien comn, o en otras palabras: cuando no tiene un fundamento de razn, cuando no tiene un fundamento de justicia o cuando no tiene un fundamento de bien comn, o sea es producto del mero capricho. Tb debe considerarse que configura una discriminacin arbitraria aquel tratamiento normativo que no guarda relacin de proporcionalidad con el fin que se persigue. Por ejemplo: si maana es necesario enfrentar una calamidad pblica producto de un terremoto que se circunscribe a una regin determinada y del cual no se derivan grandes calamidades o no fue tan catastrfico, el gobierno para hacer frente a esa situacin decide dictar un norma para establecer un tributo o eleve uno ya existente para obtener recursos adicionales que se destinen a esa regin y que represente el 30 de las utilidades del contribuyente; esa norma sera discriminacin arbitraria porque no guarda relacin de proporcionalidad con el fin que persigue. Contra qu te protege la igualdad en la ley? Te protege contra las discriminaciones arbitrarias de alguna norma del ordenamiento jurdico, o sea, te protege contra el ordenamiento jurdico. La igualdad en la ley es el derecho que tiene toda persona para exigir, a travs de los causes garantsticos que la Constitucin te franquea, que no existan en el ordenamiento jurdico normas que configuren objetivamente una discriminacin arbitraria en el trato que otorgan a las personas b) La igualdad ante la ley. A diferencia de la igualdad en la ley te protege ante el operador jurdico, es decir, ante quien te debe aplicar la norma, que podras ser el propio juez o tribunal, o una autoridad administrativa, tambin podras ser un ente privado. En efecto, podra ocurrir que una norma jurdica objetivamente hablando no configure ninguna discriminacin arbitraria (fundamento de justicia, razn y bien comn, y guarde proporcionalidad con el bien que persigue) pero que el operador jurdico debido a una errnea interpretacin te la aplique de tal manera que te haga vctima de una discriminacin arbitraria. La igualdad ante la ley se define como el derecho que tiene toda persona para exigir que no se te haga vctima de una discriminacin arbitraria con motivo de la aplicacin de una norma por el operador jurdico cuando este merced a una errnea interpretacin de la misma norma conduce a ese objetivo o deriva en ese efecto.

19 n2 se refiere a la igualdad jurdica en sus aspectos ms bsicos y fundamentales, comprendiendo tanto la igualdad en la ley como la igualdad ante la ley (a pesar de referirse expresamente a la igualdad en la ley*).

Rodrigo Navarro

19 n3: Igualdad ante la justicia. Es una especie de igualdad ante la ley, con esto queremos significar que la igualdad ante la justicia te protege contra el juzgador, que es un operador jurdico especfico: puede ser un tribunal de justicia que integre el Poder Judicial, un tribunal de justicia que no integre el Poder Judicial, una autoridad administrativa que materialmente ejerza jurisdiccin: un alcalde, el Consejo nacional de tv, el servicio electoral, etc. El 19 n3 i1 se refiere expresamente a ella la igual proteccin de la ley en el ejercicio de los derechos (de los derechos que se hacen valer ante el juzgador a travs de la pretensin correspondiente). As por ejemplo: si el operador jurdico te hace vctima de una discriminacin arbitraria en la aplicacin de una ley tu puedes reclamar en contra de esa resolucin interponiendo los recursos constitucionales (proteccin), judiciales (apelacin, reposicin, casacin en la forma, casacin en el fondo, revisin, queja) o administrativos (recurso jerrquico, recurso de reposicin administrativa) que correspondan. Podemos definir la igualdad ante la justicia como el derecho que tiene toda persona que debe ser juzgada por un tribunal, por una autoridad administrativa o por cualquiera otra para exigir que el juzgador no la haga vctima de una discriminacin arbitraria con motivo de la aplicacin de la norma adjetiva o de la norma sustantiva que debe aplicar dicho juzgador Los juzgadores aplican dos tipos de normas: normas de procedimientos o adjetivas (para sustanciar el proceso) y la norma sustantiva (para resolver el asunto planteado). La igual proteccin de la ley en el ejercicio de los derechos (de los que hacen valer ante un tribunal a travs de una pretensin determinada, porque en las actas de la comisin Ortzar se dej constancia de esto). El 19 n3 se refiere a distintas materias, todas las cuales tienen un comn denominador: garantizarle a las personas que tienen que comparecer ante un tribunal, que tienen que ser juzgadas por un tribunal, garantizarles el tratamiento ms justo, ms racional. Analizaremos todas las otras materias a que se refiere el 19 n3. A. El derecho a la accin (el profesor dira: derecho constitucional genrico a la accin) No es ms que el derecho de toda persona para acceder al tribunal y obligarlo a conocer de una causa civil o criminal, a resolverla y hacer ejecutar lo juzgado. En otras palabras: es el derecho que tiene toda persona para provocar o activar el ejercicio de la jurisdiccin. Este derecho de extraordinaria importancia est contemplado en el 19 n3 i1, o sea el mismo precepto que es fundamento de la igualdad ante la justicia es tb fundamento del derecho a la accin, este ltimo est implcita o tcitamente consagrado en ese precepto, porque para hacer valer un derecho ante un tribunal necesariamente necesito el derecho a la accin.

Rodrigo Navarro Son manifestaciones especficas del derecho constitucional genrico a accin todos los recursos y acciones que se contemplan en el ordenamiento jurdico procesal, por ejemplo: recurso de amparo, recurso de proteccin, recurso de inaplicabilidad por inconstitucionalidad, recurso de inconstitucionalidad, accin indemnizatoria de prejuicios, accin reivindicatoria, una accin posesoria, cualquiera accin penal, cualquiera accin civil, etc. Donde mayor importancia prctica reviste el derecho constitucional a la accin es en aquellos casos en que el ordenamiento jurdico no contempla ninguna accin o recurso especfico para reclamar de la violacin de un derecho, para reclamar en contra de una accin u omisin antijurdica que afecta a un derecho, porque en ese caso las personas no deben asustarse pensado que quedarn en la indefensin por no tener ninguna accin especfica porque siempre existe el derecho constitucional genrico a la accin que suple o llena el vaco especfico correspondiente. Un ejemplo de la vida real: segn el 7 CPR los actos de la autoridad son vlidos cuando se cumplen copulativamente tres requisitos: investidura regular de la autoridad que acta, que lo haga dentro de sus competencias y que lo haga en la forma que prescribe la ley. Pero la CPR me da alguna accin para reclamar de la nulidad de derecho pblico ante un tribunal?: NO lo hace de manera explcita, en ese caso en que se observa un vaco pero el derecho constitucional genrico a la accin lo suple, permitindome recurrir a los tribunales ordinarios de justicia, esto lo entendemos a partir del 38 i2, que deja de manifiesto que las cuestiones contencioso administrativas, o sea los conflictos jurdicos, que se producen entre una autoridad administrativa y un tribunal son de competencia de los tribunales que la ley determine, y la doctrina ha determinado que los tribunales que la ley determina son los tribunales ordinarios de justicia, por esto se hace la concordancia del 28 i2 con el 76 i1: donde se establece que la facultad de conocer de las causas civiles o penales (o sea, todas, incluidas las contencioso administrativas que son causas civiles) de resolverlas y de hacer ejecutar lo juzgado pertenece exclusivamente a los tribunales que seala la ley (tribunales ordinario de justicia). Este precepto 76 i1 lo conecto con el 38 i2, con el 7 y con el 19 n3 i1 se ve reforzado con el mismo 76 i2 que se refiere al principio de Inexcusabilidad de los tribunales: requeridos en la forma que establezca la ley y en materia de su competencia no pueden excusarse de conocer un asunto a pretexto de que no exista ley que resuelva el asunto sometido a su conocimiento. B. Derecho al debido proceso. Este concepto deriva del 19 n3 i5 y 6. No nmeros 4 y 5 porque hace 40 das se introdujo una reforma, agregndose como un inciso nuevo al 19 n3 desplazando a los dems. Es el derecho que tiene toda persona por el hecho de serlo para acceder al tribunal en el ejercicio del derecho a la accin y para ser juzgada por un tribunal legalmente establecido, en la oportunidad que la Constitucin seala, de acuerdo a un proceso previo, legalmente tramitado y en el marco de una investigacin y de un procedimiento racionales y justos

Rodrigo Navarro

Elementos que vienen a configurar el derecho al debido proceso. 1. Tribunal legalmente establecido. Significa que el tribunal tiene que estar establecido por ley, porque la ley da ms seguridad jurdica. Esto se establece en los artculos 19 n3 i5 (ex 4) y 77 que se establece que la organizacin y atribuciones de los tribunales es materia de LOC. Este requisito se establece porque la ley no es el producto de la voluntad de un solo hombre sino el producto de la interaccin dialctica de las diversas fuerzas polticas que estn operando en el Congreso; adems porque contiene normas generales, abstractas e impersonales que se aplican por igual a las personas que se encuentran en la misma situacin, lo que da seguridad jurdica tambin. Adems, histricamente siempre se ha considerado que los parlamentos o congresos son los depositarios naturales de la soberana nacional, por lo tanto, son los que con mayor autoridad estn facultados para adoptar decisiones que pudieran afectar la esfera jurdica subjetiva de las personas, pero hay dos excepciones: a. Aquellos tribunales que directamente han sido establecidos por la constitucin, como son: TC, TRICEL, CGR cuando conoce el juicio de cuentas, Congreso Nacional cuando conoce del juicio poltico o acusacin constitucional. b. Los tribunales de disciplina o tribunales de tica de los cuerpos intermedios de la sociedad, porque esos tribunales de disciplina o de tica, por ejemplo: el tribunal de tica del colegio mdico, de abogados, de arquitectos, o bien el tribunal de disciplina de un partido poltico. Estos tribunales son establecidos por los estatutos y cuerpos internos de cada cuerpo intermedio y no por ley, lo que no es inconstitucional porque la constitucin les garantiza su adecuada autonoma en el artculo 1 i3.

2. Oportunidad en que debe ser establecido el tribunal: No da lo mismo el momento en que el tribunal que va a conocer de los hechos se establezca en cualquier momento. El precepto constitucional que se refera este punto, antes de la reforma del 2005, era un precepto que se contena en el inc. 4 del numerando 3 y este precepto tena el inconveniente de que no especificaba con claridad en qu momento deba establecerse el tribunal competente para conocer de los hechos, ese precepto estaba redactado en tales trminos que pareca decir mucho, pero en realidad no deca nada. Expresaba lo siguiente: nadie puede ser juzgado por comisiones especiales, sino por el tribunal que le seale la ley y que se haya establecido con anterioridad por sta, pero uno se preguntaba Con anterioridad a qu? y como no lo deca, surgieron 3 posiciones interpretativas diferentes, cada una de las cuales se disputaba la verdadera interpretacin.

Rodrigo Navarro PRIMERA POSICION INTERPRETATIVA: el tribunal competente para conocer de los hechos deba establecerse con anterioridad a los hechos a que va a conocer. Esta posicin parece la ms razonable y la que mayores garantas ofrece a los derechos de las personas, porque est garantizando que no le van a crear un tribunal especial una vez ocurridos los hechos sea para favorecerte o para beneficiarte indebidamente. SEGUNDA POSICION INTERPRETATIVA: el tribunal competente para conocer de los hechos, poda establecerse con posterioridad a ellos, siempre y cuando todava no se hubiera iniciado un juicio para juzgarlos por el tribunal que exista con anterioridad a los hechos; mientras no se hubiese iniciado el juicio se poda cambiar de tribunal. TERCERA POSICION INTERPRETATIVA: aquella segn el cual el tribunal competente para conocer de los hechos puede establecerse incluso cuando ya se ha iniciado el juicio, con tal de que todava no se hubiere dictado la sentencia, por lo tanto, el tribunal poda establecerse con posterioridad al hechos, incluso con posterioridad a la iniciacin del juicio, con tal de que todava no se hubiera dictado fallo. Cul de las 3 se impuso antes de la reforma del 2005? Lamentablemente antes de la reforma no haba unanimidad de criterios entre los rganos que ejercan jurisdiccin, ya que mientras el TC adhera a la primera posicin interpretativa, o sea, aquella segn la cual, el tribunal tiene que estar establecido con anterioridad a los hechos que va a conocer, la Corte Suprema por su parte, adhera a la 3era, posicin interpretativa, la que menos garantas entrega a las personas, en la cual el tribunal debe estar establecido con anterioridad al fallo. La Corte Suprema se basaba en el principio establecido en la ley de efecto retroactivo de las leyes, segn el cual, las leyes procesales (especialmente las orgnicas) rigen in actum. Felizmente la reforma constitucional del ao 2005 solucion definitivamente este problema interpretativo estableciendo que el tribunal competente para conocer de los hechos debe ser aquel que se haya establecido con anterioridad a esos mismos hechos. Este artculo parte diciendo: nadie podr ser juzgado por comisiones especiales. Con esta expresin se est aludiendo en forma peyorativa a los tribunales que carecen de independencia e imparcialidad, y para el constituyente del 80 un tribunal carece de independencia e imparcialidad si no se ha establecido por ley o habindose establecido por ley si no se ha establecido con anterioridad a los hechos (aluden a un seudo tribunal o a un anti tribunal): la constitucin presume de derecho que ese tribunal que no se ha establecido por ley o habindose establecido por esta se hizo con posterioridad a los hechos que conoce carece de independencia y de imparcialidad para juzgar.

3. Proceso previo:

Rodrigo Navarro

proceso previo legalmente tramitado. Esta idea que tiene su origen histrico en textos antiguos como la Carta Magna de 1215, se funda en la posibilidad de asegurarles a las personas que van a ser juzgadas por un tribunal el derecho a defenderse, a rendir prueba, a efectuar alegaciones, de ah la necesidad de que el proceso sea previo. Ahora bien, falta el proceso previo no solo cuando una persona es condenada groseramente sin que se le haya sustanciado ningn proceso (como ocurra en la edad media), sino que hay que concluir que tambin falta el proceso previo cuando este existe pero el afectado no ha sido debidamente notificado (no ha sido notificado o simplemente la notificacin es nula), o bien cuando el proceso previo existe pero el condenado no fue parte de ese proceso, o bien cuando el proceso previo existe pero segn la ley se presume de derecho su responsabilidad penal, porque cuando la responsabilidad se presume de derecho el afectado no puede probar en contrario, por lo que no hay ninguna posibilidad de defenderse. 4. Proceso previo y legalmente tramitado: Legalmente tramitado significa que el procedimiento al cual se somete la tramitacin del asunto que se est viendo tiene que estar (al igual que el tribunal) establecido por ley. Esto podemos concordarlo con el 77: segn el cual la organizacin y atribuciones de los tribunales es materia de ley orgnica constitucional. Esto por las mismas razones que justifican que el tribunal se establezca por ley. 5. Que la investigacin y los procedimientos sean racionales y justos: En efecto, la Constitucin no establece los requisitos mnimos que debe tener todo procedimiento judicial para que ese procedimiento se considere justo y racional, sino que le encarg al legislador esa responsabilidad, por lo tanto el legislador no solo tiene que establecer el procedimiento, sino que adems tiene que preocuparse de que ese procedimiento sea racional y justo. - Justo: significa que el procedimiento tiene que darle a las partes iguales posibilidades para hacer valer su defensa o pretensin. - Racional: significa que ese procedimiento debe otorgarle a las partes la oportunidad de hacer valer sus pretensiones de la manera que ms convenga a sus intereses y al inters nacional. Cules son los requisitos mnimos de todo procedimiento para considerarse justo y racional? En el texto de la Constitucin no aparecen establecidos por lo menos de una manera exhaustiva y sistemtica, pero en las Actas de la Comisin Ortzar se dej constancia de cules deberan ser segn la doctrina procesal los requisitos mnimos, estos seran los siguientes:

Rodrigo Navarro 1) Notificacin de la demanda y un trmino de emplazamiento para responder esa demanda. 2) Bilateralidad de la audiencia, a fin de que cada parte sepa exactamente lo que est haciendo la otra. 3) Acceso a la defensa jurdica, o sea, al abogado para que te asesore o defienda. 19n 3 inc. 2y 3. 4) Derecho a que en el procedimiento se le reconozca a la persona la posibilidad de rendir pruebas, hacer alegaciones, defenderse. 5) Posibilidad de interponer recursos procesales en contra de las resoluciones judiciales, cualesquiera que sean, aunque no sean recurso de apelacin (reposicin, rectificacin y enmienda, recurso de queja, recurso de hecho, casacin en la forma, casacin en el fondo, nulidad, revisin, incluso el recurso de amparo, y muy excepcionalsimamente recurso de proteccin: contra las res judiciales por regla general no existe recurso de proteccin, solo muy excepcionalsimamente). En doctrina esto se llama: posibilidad de revisin de las resoluciones judiciales. 6) Dictacin del fallo en tiempo oportuno, porque si no se dicta en tiempo oportuno la solucin que imponga el fallo puede resulta en definitiva intil.

El constituyente se limit a dejar constancia en las actas (de los llamados requisitos mnimos) y no lo incorpor al texto por varias razones: 1) Porque el constituyente consider que los procedimientos judiciales son muchos y sera difcil establecer las garantas de justicia y racionalidad para todos, porque cada cual tiene sus caractersticas propias. 2) El temor, el miedo a que si la Constitucin estableca esas garantas de justicia y racionalidad se empezara a cuestionar la constitucionalidad de las leyes procesales pre-existentes, porque dara pie a que todos los abogados empezaran a cuestionar las leyes procesales creando inseguridad jurdica. 3) Porque si se hubieran establecido en el texto el inconveniente habra sido que como las garantas de justicia y racionalidad van cambiando en el tiempo hubiera que haber estado modificando la Constitucin con cierta frecuencia, lo que no es fcil, es ms fcil modificar una ley. Sin embargo nadie piense que la Constitucin ha prescindido absoluta y totalmente de establecer a lo menos alguna garantas de justicia y racionalidad de los procedimientos, lo ha hecho solo que no de manera expresa y sistemtica, de modo que estas garantas estn dispersas en el texto de la Constitucin. La doctrina acostumbra a denominar a estos preceptos como las bases constitucionales del proceso: 1. 19 n1 inc. final: se prohbe toda forma de apremio ilegtimo. Porque entre los apremios ilegtimos est la tortura y si una persona es sometida a tortura para que confiese o emita un testimonio el procedimiento no sera ni racional ni justo.

Rodrigo Navarro 2. 19 n3 incisos 2 y 3. Estos incisos contemplan el derecho a la defensa jurdica, que es lo mismo que decir: el derecho de acceder al letrado para que te asesore o defienda. Dice la Constitucin que se trata de un derecho constitucional: el derecho a la defensa jurdica en la forma que establezca la ley. La contrapartida de esto es que si las personas son titulares de este derecho: ninguna persona, grupo de personas, autoridad, o funcionario puede coartar o perturbar el acceso al abogado, lo que sera una violacin a un derecho constitucional. Si las personas no pueden costear los gastos que implica la contratacin del abogado la ley deber establecer mecanismos que permitan el acceso gratuito de estas personas al letrado o abogado, existen instituciones como el abogado de turno por ejemplo. Sobre el particular el TC ha fallado que al abogado de turno el Estado debe pagarle, porque imponerle esa carga sin retribucin implicara obligarlo a sacrificarse por el inters general de la sociedad: esto es dramtico en regiones, porque el porcentaje de causas que deben tramitar los abogados en su calidad de abogado de turno y en forma gratuita constituye ms del 50% de las causas, por lo que el TC estableci que la gratuidad es inconstitucional, lo que obliga al Estado a establecer un mecanismo de compensacin. Dentro de este tema nos trasladamos: al derecho a la defensa jurdica en el mbito de las FFAA y de las Fuerzas de orden y seguridad pblica. En este mbito el derecho a la defensa jurdica tambin existe (por su rango constitucional), pero nos referiremos a l, porque resulta que el ejercicio del derecho a la defensa jurdica en el mbito administrativo y disciplinario, para las FFAA y la Fuerzas de orden y seguridad pblica, se someter a lo que dispongan los estatutos orgnicos de cada una de estas instituciones armadas, pero solamente en el mbito administrativo y disciplinario, no en todos los mbitos (por ejemplo en el mbito delictual rigen las normas generales), pero en el mbito de los sumarios administrativos que se incurren al personal de estas instituciones cuando incurre en una falta disciplinaria o administrativa (ISA), en este mbito las personas que van a ser juzgadas pueden contratar los oficios de un oficial de igual o mayor jerarqua y no necesariamente de un abogado, porque a lo menos en ese terreno los oficiales conocen el ordenamiento administrativo y disciplinario con mayor exactitud que un abogado. 3. 19 n3 inc. 6: prohbe que se presuma de derecho la responsabilidad penal. Dando cabida a la prueba. 4. 19 n7 letra F: el imputado de algn delito no podr ser obligado a declarar bajo juramento sobre el hecho que se le atribuye o imputa, porque si declarara bajo juramento y mintiera cometera el delito de perjurio, por lo que la idea de trasfondo es no agravarle la situacin procesal a la persona. Tampoco podrn declarar bajo juramento sus parientes, ascendientes, descendientes y cnyuge, porque lo ms probable es que mientan y si as lo hacen estando bajo juramento cometeran el delito de falso testimonio.

Rodrigo Navarro Sin embargo, la regla general es que todo testigo antes de declarar tiene que jurar, en cambio el imputado no est obligado, porque lo ms probable es que mienta para favorecerse, lo que se extiende a sus parientes; rompiendo la regla general.

Resumen: Integran el concepto de derecho al debido proceso: 1) 2) 3) 4) 5) 6) Derecho a la accin. Tribunal establecido por ley. Tribunal establecido en la oportunidad que la ley seala. Proceso previo. Proceso legalmente tramitado. Investigacin y procedimientos racionales y justos.

La norma constitucional es un poco ambigua porque da la impresin de que el imputado no puede ser obligado a declarar bajo juramento, entonces, a contrario sensu podra desprenderse que si voluntariamente el imputado acepta declarara bajo juramento podra hacerlo. La verdad que esto no es constitucionalmente posible.

OTRA GARANTIA CONSTITUCIONAL DE JUSTICIA Y RACIONALIDAD DEL PROCEDIMIENTO. 19 n7 E. Derecho a la libertad provisional. Tambin se llama excarcelacin o libertad bajo fianza. Es el derecho que tiene toda persona que est detenida judicialmente o sometida prisin preventiva para solicitar del tribunal y obtener de este transitoriamente su libertad, mientras se decide cual ser su suerte definitiva en el proceso. Porque, para que mantener privado de libertad a una persona si al final de cuenta podra resultar ser inocente, esta es la filosofa de la libertad provisional o excarcelacin. La Constitucin se remite a la ley en este punto, a fin de que la ley sea la que determine que requisito deber cumplir el interesado para poder obtener su libertad provisional o excarcelacin. Esa ley es el CPP, que hoy da se llama Cdigo Procesal Penal, lo interesante es destacar que la Constitucin, al remitirse a la ley, limita la competencia del legislador al establecer que la Constitucin que el legislador solo podr instituir los requisitos y modalidades para obtener la libertad provisional. NO hay que confundirse con la libertad condicional: es un beneficio que opera respecto de las personas que ya han sido condenadas a fin de que puedan obtener su libertad si han mantenido buen comportamiento y as puedan cumplir la pena en libertad, y si vuelven a delinquir pierden este beneficio.

Rodrigo Navarro Requisitos adicionales que tendra que cumplir el imputado para obtener su libertad provisional, esto explcitamente significa que la Constitucin le prohbe al legislador establecer casos en que la libertad provisional no proceda. Solo la Constitucin se ha preocupado de sealar en qu casos no procede la libertad provisional o excarcelacin (los veremos ms adelante), pero el legislador no puede agregar nuevos casos distintos de los que seala la Constitucin en que no proceda la libertad provisional. Por lo tanto, regla general: cumplidos los requisitos que el CPP seala para obtener la libertad provisional el que la solicita podr obtenerla y salir en libertad provisional. Algunos de esos requisitos son: i. La persona interesada debe cumplir con un requisito fundamental: pagar una fianza, que a pesar de llamarse fianza, consiste simplemente en un depsito de dinero que hace el interesado en la cuenta del tribunal. Se supone que esa cantidad de dinero (fianza en lenguaje comn) garantizar que la persona una vez que obtenga su libertad no intentar huir de la justicia ni t intentar seguir delinquiendo por temor a no recuperar el dinero (porque si no se imputar al delito cometido). No tener antecedentes penales.

ii.

Los casos en que NO procede la libertad provisional segn la Constitucin: a) Cuando con ella se pusiera en peligro el xito de la investigacin que est llevando adelante el fiscal. Por ejemplo: podra ocurrir que estuviera pendiente dentro de la investigacin la declaracin de un testigo de cargo, el riesgo es que el imputado amenace al testigo. Aqu no da lugar la libertad provisional por existir diligencias pendientes. b) Cuando con ello se ponga en peligro la seguridad del ofendido (de la vctima). c) Cuando con ello se ponga en peligro la seguridad de la sociedad toda. Esto va a suceder cuando la persona tiene antecedentes penales, porque a penas obtenga la libertad provisional va a huir de la accin de la justicia o va a seguir delinquiendo; o sea, se trata de personas que hacen del delito su profesin. Sobre el particular diremos lo siguiente: Hasta enero de 1991 la Constitucin prohiba la libertad provisional para el terrorista, pero una reforma de ese ao modific la Constitucin en su artculo 9 suprimiendo esa prohibicin, por lo tanto hoy en da el supuesto terrorista perfectamente puede obtener su libertad provisional, pero cumplindose ciertos requisitos que son de extraordinaria importancia, as por ejemplo: si llegara a ocurrir que el JG le otorgara la libertad provisional al supuesto terrorista, esa libertad provisional no se har efectiva: - Hasta que no sea confirmada por la CA respectiva. - La sala de la CA que debe confirmar la libertad provisional conferida por el JG debe estar integrada solo por miembros titulares y no por abogados integrantes. - La sala de la CA que tiene que pronunciarse sobre si confirma o no requiere para confirmar la unanimidad de sus miembros. Por ltimo: si llegara a confirmarse la libertad provisional para el supuesto terrorista este queda con vigilancia permanente de la autoridad, as est obligado a firmar todas las semanas en un registro de garanta correspondiente.

Rodrigo Navarro

La Accin Indemnizatoria por error judicial (Es otra garanta de justicia y racionalidad del procedimiento) porque que la vctima del error judicial pueda cobrar una indemnizacin efectivamente hace ms racional el procedimiento, porque el juez va a tener mucho ms cuidado al sustanciar el proceso por temor a que cualquier error grave pueda significar que el afectado interponga una accin contra el Estado para obtener una indemnizacin. La institucin del error judicial que est contemplada en la Constitucin solamente rige en materia penal, no en materia civil. El derecho a obtener indemnizacin por el error judicial solo lo tienen determinadas personas, estas personas que estn en situacin de poder llegar a obtener el pago de una indemnizacin de perjuicios por causa de error judicial son: 1) La persona que haya sido acusada por el fiscal ante el JG y luego de ser acusada por el fiscal ante el JG haya sido sobreseda definitivamente (forma de terminar anticipadamente un proceso cuando el juez llega a la conviccin de que no hay delito, o bien, hay delito pero el imputado no particip como autor, cmplice o encubridor en ese delito). (acusado sobresedo definitivamente). 2) Las personas que hayan sido acusadas por el fiscal ante el JG pero luego al final del proceso se hayan visto favorecidas con sentencia definitiva absolutoria. (acusado absuelto). 3) La persona ha sido condenada, pero luego gracias a la interposicin de algn recurso de su parte (queja, apelacin nulidad, revisin) obtiene que se revoque la sentencia condenatoria y sea reemplazada por una sentencia absolutoria. (condenado absuelto). Las personas que se encuentran en esta situacin no pueden llegar y cobrar indemnizacin de perjuicios, primero debe cumplirse otra etapa: que la CS oficialice la existencia del error judicial, lo que es un filtro importante. Cmo se oficializa que hubo error judicial? Para cobrar una indemnizacin de perjuicios, no es suficiente que la persona se encuentre en alguna de esas 3 hiptesis sealadas, adems se requiere una etapa intermedia, que es que la corte suprema, mximo tribunal de la repblica, oficialice la existencia del error judicial, y esto, declarando que la acusacin en el caso de la primera y segunda hiptesis, o bien, que la condena en el caso de la tercera hiptesis, ha sido injustificadamente errnea, o bien, arbitraria. Esto significa, que la acusacin o la condena, sea injustificadamente errnea, significa que la acusacin en el caso de la 1era. Y 2da. Hiptesis o bien que la condena en el caso de la 3era. Hiptesis, se hayan materializado en el proceso, sin que existan antecedentes que lgica y razonablemente conduzcan a ella. Porque si llegara a darse el caso de que haban en el proceso antecedentes que de manera lgica y razonable conducan a la acusacin o bien

Rodrigo Navarro conducan a condenar, en estos casos, aun cuando el juez se equivocara, o el juez incurriera en error, ese erros seria justificable y justificado, pues el juez podra defenderse diciendo que si bien hay error en el proceso existan fundamentos suficientes para incurrir en ese error. No pueden existir fundamentos en el proceso que lgica y razonablemente induzcan a la condena, pues no habra error injustificado. Ahora cundo es arbitraria? Y por tanto Cundo habra error judicial? Cuando se hayan producido de mala fe, en forma caprichosa, con mala intencin, con el propsito deliberado de causar dao; Entonces hay error, cuando la Corte Suprema, declare que la acusacin o la condena no es razonablemente lgica o arbitraria; y para esto hay todo un procedimiento judicial, que no est establecido en la ley, sino que est establecido en un Auto Acordado de la Corte Suprema del ao 1996. En trminos sencillos el procedimiento es el siguiente: El interesado tiene que presentar su demanda ante la corte suprema, dentro del plazo de 6 meses, contados desde el sobreseimiento definitivo en el caso de la 1era. Hiptesis, o bien de la absolucin en el caso de la 2da y 3era. Hiptesis. Acompaando los procedimientos que acrediten que acredite que se encuentra en alguna de las 3 hiptesis. Cuando se produce esa demanda, la corte dicta traslado al fisco (presidente del consejo de defensa del estado), conteste o no conteste el fisco la demanda, la corte suprema le solicita un informe al fiscal judicial, y una vez que el fiscal judicial emite su informe, la corte suprema resuelve en cuenta, es decir, sin escuchar alegatos de abogados, en relacin privada, a menos que, la corte suprema estime necesaria escuchar a los abogados y necesitara verlo en previa vista de la causa, donde la relacin ser pblica. En esta etapa (Corte Suprema tiene que oficializar el error judicial), no se habla de indemnizacin de perjuicios; aqu solo se oficializa la existencia del error judicial. Despus de esto surge el derecho a indemnizacin de perjuicios, en otra etapa distinta. La tercera etapa y final, es la importante desde el punto de vista prctico, y es donde el interesado, una vez que la corte suprema oficializa el error judicial, el interesado interpone contra el fisco, una demanda de indemnizacin de perjuicios, ante el juez letrado civil competente. Y esa demanda se tramita de acuerdo a un procedimiento breve y sumario, en que la prueba se aprecia en conciencia. Se indemnizaran los perjuicios materiales y morales. Otro aspecto del art. 19 nro. 3 (an dentro del debido proceso) Se refiere a que no basta que el procedimiento sea justo y racional, adems se requiere que la investigacin que lleva adelante el fiscal en un proceso penal, tambin sea justa y racional. Esta exigencia data del ao 1997, efecto, en 1997, fue que se introdujo a la CPR del 80 la reforma constitucional que cre el ministerio publico y las bases del procedimiento penal acusatorio, que reemplazo al procedimiento penal inquisitivo.

Rodrigo Navarro Un art. de la CPR pone claramente de manifiesto (art. 83 inc. 3), la necesidad de que la investigacin que lleva adelante el fiscal sea justa y racional, porque ese precepto dice que si durante la investigacin que practica el fiscal, el fiscal tuviera que adoptar alguna medida 1ue implique privacin, perturbacin o restriccin de los derechos fundamentales del imputado o de terceros, en ese caso el fiscal necesita previamente, obtener la autorizacin del juez de garanta. Y como esas medidas la pone en ejecucin la polica, cuando se trata de medidas de esa naturaleza, est facultado para exigir la autorizacin del juez de garanta para poner en ejercicio la medida tomada por el fiscal.

LA IRRETROACTIVIDAD DE LA LEY PENAL (art. 19 nro. 3) Este principio est consagrado en la CPR, art. 19 nro. 3 i7, nadie puede ser condenado, sino en virtud de una ley, que se haya promulgado con anterioridad al hecho, o sea que si hoy se produce un hecho que repugna a la moral, pero que no tiene ninguna sancin jurdica., ese hecho quedara sin castigo o sancin, si al momento de cometerse el hecho no hay ley que lo califique de delito. Y si con posterioridad al hecho se dictara una ley que los transforma en delito y lo sanciona, esa ley no podra aplicarse sino a los hechos que ocurran con posterioridad a la promulgacin de esa ley. Siempre se habla de la irretroactividad de la ley penal, pero al hacerlo de esa manera, el principio se restringe en su mbito de aplicacin, porque este principio es mucho ms amplio. En el fondo lo que se quiere decir es irretroactividad de toda ley sancionatoria (penal, civil, administrativa o poltica). Excepcin: hay un caso, sin embargo, en que la ley penal (o toda sancionatoria), se puede aplicar con efecto retroactivo, o sea, se puede aplicar a hechos ocurridos con anterioridad a la promulgacin de la ley, cuando se trate de la ley penal ms favorable que la anterior, ahora, se estima que es ms favorable al imputado, segn el art. 18 del CP, el cual , seala que se entiende que una ley es ms benigna que otra anterior cuando reduce la pena o priva al hecho de toda pena. Cuando se aplica en forma retroactiva, significa que hay que suponer que al momento de realizarse el hecho, la ley penal que estaba vigente era la ms benigna, la ms favorable; es una ficcin: ULTRA ACTIVIDAD DE LA LEY PENAL MS BENIGNA Hasta qu momento la ley penal ms favorable, beneficia a las personas que hayan cometido un delito?

Rodrigo Navarro Siempre, en efecto, si una persona est siendo juzgada por un delito de acuerdo a la ley penal 1 y durante el juzgamiento se dicta la ley penal 2, ms benigna que la ley penal 1, a la cual deroga: el juez fallara de acuerdo a la ley penal 2. Otro caso, es que despus que el juez condena, se dicta la ley penal ms benigna, en ese caso, el juez de oficio o a peticin de parte, deber modificar su sentencia, para adecuarla a ley penal ms benigna, porque hay que suponer que al momento del hecho la ley vigente era la ms benigna. Otro caso, es suponer que est cumpliendo condena, y lleva 5 aos cumpliendo condena, y se dicta la ley penal ms benigna, es ese caso, el juez nuevamente, de oficio o a peticin de parte deber modificar el fallo. Y en ltimo caso, la persona cumpli la condena, por ejemplo: de 10 aos, y despus de cumplida, se dicta la ley penal ms benigna, tambin lo favorece, donde el juez de oficio o a peticin de parte deber modificar la sentencia para adecuarlo a la ley penal ms benigna 2, y lo favorece pues: Se cambian los antecedentes penales (de crimen a simple delito, o de simple delito a mera falta), sern menos gravosos que antes. La persona cumpli una pena aflictiva, donde se pierde la ciudadana, y si la ley penal rebaja la pena, se entender que nunca perdi la ciudadana. Para ingresar a la administracin pblica, la persona no tiene que haber estado condena a crimen o simple delito, por lo que no podra ingresar, pero si la nueva ley ms benigna, la transforma en una pena de falta, puede ingresar a la administracin pblica.

Ley Penal en blanco. Existe un principio segn el cual, tanto la conducta delictiva como la sancin correspondiente a esa conducta delictiva deben siempre estar establecidos en la ley, es decir, la conducta delictiva y la sancin deben estar siempre establecidos en la ley. A este principio se le denomina Principio de Reserva legal en materia penal, en latn se expresa con la siguiente frase Nullum Nulla Pena sine lege: no hay delito ni sancin sin ley. Pero sucede a veces que por diversas razones, generalmente de carcter prctico, la conducta delictiva no se encuentra totalmente descrita en la ley, sino que solo parcialmente, en esos casos la propia ley para efectos de completar la descripcin del tipo se remite a otro instrumento jurdico-normativo dictado con posterioridad; cuando esto sucede (la ley penal no describe completamente la conducta delictiva, sino que lo hace solo parcialmente, remitindose a otro instrumento normativo que habr de dictarse con posterioridad con el propsito de completar la descripcin del tipo o la conducta delictiva) estamos en presencia de lo que se denomina leyes penal en blanco. Que nos recuerda los cheques en blanco, porque en el fondo la conducta delictiva no se va a conocer sino cuando se dicte el instrumento normativo complementario, entonces es

Rodrigo Navarro como si el legislador le estuviera dando un cheque en blanco a la autoridad que debe dictar la norma complementaria del tipo. Por lo tanto, la ley penal en blanco solo entrar en vigencia cuando se dicte la normativa complementaria. Pues bien, cuando la ley penal en blanco se remite a otra ley para los efectos de completar la conducta delictiva no se presenta ningn problema desde el punto de vista del principio de reserva legal, porque despus de todo: tanto la conducta como la sancin van a estar establecidos en la ley. El nico problema es que la conducta delictiva estar regulada parcialmente en dos leyes distintas, lo que genera una dificultad geogrfica solamente (de comodidad). En este caso (cuando se remite a otra ley) estamos en presencia de la ley en blanco impropia: es aquella ley que para los efectos de complementar o completar la conducta delictiva se remite a otra ley, es decir, a un instrumento de igual jerarqua. En cambio, cuando le ley penal en blanco se remite a un instrumento de inferior jerarqua para los efectos de completar la descripcin de la conducta delictiva ah nos encontramos frente a los que se denominan leyes penales en blanco propiamente tales. Estas causan problemas desde el punto de vista jurdico, porque no estn respetando el principio de reserva legal: porque una parte de la conducta delictiva va estar en la ley y la otra parte de la conducta delictiva va a estar en un instrumento de menor jerarqua, que no es la ley. Ahora, ese instrumento de inferior jerarqua al cual se remite la ley generalmente es un reglamento administrativo, es decir un reglamento dictado por una autoridad administrativa, que puede ser el PdR o un Jefe de Servicio Pblico. Sin embargo estas leyes penales en blanco propiamente tales siempre contienen o describen la sancin, caracterstica que comparten con las leyes penales en blanco impropias, es decir la sancin siempre va estar descrita en la ley, lo que no va estar completamente descrito en ella es la conducta delictiva. Definicin de ley penal en blanco: es aquella que sealando de modo expreso la sancin aplicable a una conducta delictiva no describe, sin embargo, totalmente esta ltima, encargndole su complementacin a otra ley (ley penal en blanco impropia) o bien a un reglamento administrativo (ley penal en blanco propiamente tal). Estudiaremos solo la ley penal en blanco propiamente tal, porque es la que presenta problemas desde el punto de vista jurdico. La ley penal en blanco propiamente tal viola el principio de reserva legal, que al estar contemplado en la propia Constitucin las leyes en blanco propiamente tales son inconstitucionales. En qu artculos de la CPR est contemplado el Principio de Reserva Legal? 1. 19 n3 i7. Este se refiere al principio de la irretroactividad de la ley penal, pero este principio est redactado en tales trminos que de l fluye natural y lgicamente el principio de reserva legal. 2. 6 y 7 i final. Porque establecen que las responsabilidades y sanciones por la infraccin de la Constitucin y de las leyes deben estar establecidas en la propia ley.

Rodrigo Navarro Posicin del TC. Hace algunos aos atrs el Tribunal Constitucional (mientras efectuaba el control de constitucionalidad de la ley que sanciona el trfico de drogas, estupefacientes y psicotrpicas) lleg a la conclusin de que no todas las leyes penales en blanco propiamente tales seran inconstitucionales: porque la conducta delictiva no necesariamente tiene que estar completamente descrita en la ley, para ello se bas primero en el texto de la Constitucin y luego se bas en un argumento histrico. En efecto: - Argumento de texto: por lo que respecta el texto del i8 (final) del 19 n3, que es el que se refiere a las leyes penales en blanco. Este texto no exige que la conducta delictiva se encuentre totalmente descrita en la ley, sino que solo que esa conducta delictiva est expresamente descrita en la ley. - Argumento histrico: tanto la Comisin Ortzar como el Consejo de Estado en sus respectivos anteproyectos de constitucin le propusieron a la junta de gobierno que la conducta delictiva estuviera totalmente y expresamente descrita en la ley, pero la junta de gobierno al disear el proyecto definitivo de constitucin no hizo caso de esa proposicin porque hizo desaparecer la palabra totalmente, dejando solo la palabra expresamente como est actualmente en el texto. El TC finalmente concluy que no toda ley penal en blanco propiamente tal es inconstitucional y que solo lo seran aquellas leyes penales en blanco propiamente tales en que los aspectos sustanciales de la conducta delictiva hubieran sido encargados a la responsabilidad de la autoridad administrativa. Por lo tanto si los aspectos sustanciales de la conducta delictiva se encuentran descritos en la ley, y los aspectos ms secundarios o accidentales han sido encargados al reglamento administrativo, en ese caso la ley penal en blanco propiamente tal sera perfectamente constitucional. El tipo delictivo que tuvo en consideracin el Tribunal Constitucional al elaborar su teora sobre las leyes penales propiamente tales fue el siguiente: se sancionar con reclusin menor grado medio a reclusin mayor grado mnimo a toda persona que indebidamente fabrique, importe, exporte, distribuya o comercialice las sustancias estupefacientes y psicotrpicas que determine el PdR en un reglamento administrativo. Por lo tanto se trata de una ley penal en blanco propiamente tal, porque mientras el PdR no dicte el reglamento administrativo especificando esas sustancias cuya fabricacin, importacin, exportacin o distribucin ser sancionada el tipo delictivo no va estar completo. Esta ley es perfectamente constitucional porque los aspectos ms sustanciales estaban contenidos en la ley y los aspectos ms accidentales estn en el reglamento administrativo. Un ejemplo de ley penal en blanco propiamente tal inconstitucionalidad se sancionar con la pena de reclusin grado mnimo a medio la infraccin de cualquier reglamento que dicten los servicios de salud del Estado, en este caso los aspectos ms fundamentales de la conducta delictiva sern contenidos en los reglamentos de salud, que estar determinada por el contenido de los reglamentos.

Rodrigo Navarro

19 n17: Igualdad ante los cargos y empleos pblicos. Con el fin de evitar que los cargos se repartan por consideraciones de amistad o por consideraciones de parentesco (nepotismo) la Constitucin ha consagrado este derecho en el numerando 17. Segn este numerando las personas tienen derecho a acceder en condiciones de igualdad a todos los cargos, empleos y funciones pblicos, lo cual significa concretamente que no deben existir en el ordenamiento jurdico normas que establezcan una distribucin de cargos, empleos o funciones pblicos que configuren una discriminacin arbitraria, en otras palabras: el derecho a que los cargos, empleos o funciones pblicos se distribuyan al margen de toda discriminacin arbitraria. Recordaremos que una discriminacin se considera arbitraria cuando esa diferencia no tiene un fundamento de razn, de justicia o bien comn. Por lo tanto: si existieran en el ordenamiento jurdico normas que establezcan una distribucin de los cargos, empleos o funciones pblicas al margen de un fundamento de razn, de un fundamento de justicia o de un fundamento de bien comn esa distincin debiera considerarse como una discriminacin arbitraria, y por lo tanto la norma que la establece sera inconstitucional por violar el principio de la igual reparticin de los cargos y empleos pblicos. Igualmente el derecho que estudiamos: el derecho a la igual reparticin de los cargos, empleos o funciones pblicos, implica que no solo en el ordenamiento jurdico no deben existir normas que implique una discriminacin arbitraria en lo que respecta a la distribucin de cargos, empleos o funciones pblicas, sino que adems implica que el operador jurdico al aplicar las normas sobre distribucin de cargos, empleos o funciones pblicos no haga vctima de una discriminacin arbitraria a los postulantes. Por lo tanto la distribucin de los cargos, empleos o funciones pblicos debe hacerse con respeto a la igualdad en la ley y tambin con respeto a la igualdad ante la ley. Esto puede lograrse: la ley debe establecer de ante mano cuales son los requisitos que se deben cumplir para acceder a algn empleo, cargo o funcin pblica; de tal manera que las personas de ante mano sepan que exigencias, que requisitos, que requerimientos deben cumplir para poder acceder a estos cargos, empleos o funciones pblicas. Por eso es que la Constitucin cuando establece algn cargo (PdR, Diputado, Senador, Fiscal nacional, Contralor general, etc.) al mismo tiempo seala los requisitos que debe cumplir la persona para ejercer ese cargo. Lo mismo ocurre con la ley: cuando crea el cargo de director o subdirector, o cuando se refiere a los cargos de algn escalafn de algn servicio pblico se preocupa de determinar cules sern los requisitos que se deben cumplir para acceder a los empleos, funciones o cargos pblicos. El problema se nos presenta cuando a un mismo cargo, empleo o funcin pblica se presentan 2 o ms personas. En estos casos nuestra legislacin contemplan como procedimientos que garanticen que no se va a incurrir en discriminaciones arbitrarias los siguientes: las elecciones, el sorteo, el concurso pblico (puede ser de antecedentes o de oposicin; el concurso pblico de antecedentes implica que los postulantes que se interesen en un cargo presenten sus antecedentes para que sean estudiados y evaluados, es en razn de estos antecedentes que la persona con mejores antecedentes sea seleccionada; por oposicin: adems de los antecedentes

Rodrigo Navarro se exige un examen, por ejemplo: para designar a un profesor en la Universidad de Chile se requiere que los interesados se sometan a un concurso de oposicin). Hay casos de excepcin, porque hay cargos denominados cargos de exclusiva confianza, en que fundamentalmente el acceso al cargo, empleo o funcin est determinado por la relacin de confianza entre el interesado y la autoridad que hace la designacin, por ejemplo: Ministro de Estado designado por el PdR, un intendente, un gobernador, un embajador, un ministro plenipotenciario (ministro diplomtico), representantes de Chile ante organismos internacionales, etc. Todas estas personas tiene que cumplir con los dems requisitos, como requisitos: de edad y los requisitos que establece el estatuto administrativo para acceder al cargo (chileno, ciudadano, servicio militar al da, salud compatible, enseanza bsica o media, etc), pero adems se exige el requisito que exige la relacin de confianza entre quien designa y el interesado. Hay casos en que la propia Constitucin rompe el pie de igualdad en que se deben encontrar las personas para acceder a un cargo, por ejemplo: lo condenados por delito de terrorismo quedan inhabilitados por 15 aos para cualquier empleo o funcin pblica; si un diputado o senador queda inhabilitado por dos aos para acceder a cualquier cargo o empleo pblico; si un tribunal condena a una persona por haber tomado parte en hechos que sirvieron de fundamento para declarar la inconstitucionalidad de un partido poltico queda inhabilitada por 5 aos para acceder a cualquier empleo o funcin pblica; si un funcionario es condenado en un juicio poltico tambin queda inhabilitado por 5 aos para acceder a cualquier empleo o funcin pblica.

19 n20: Igualdad ante las cargas pblicas. Significa simplemente el derecho que las cargas pblicas se distribuyan sin ninguna discriminacin arbitraria. Carga pblica es un gravamen que afecta el patrimonio y la libertad de las personas y que el Estado impone unilateralmente para satisfacer fines de inters general Elementos: a. b. c. d. Gravamen. Impuesto unilateralmente por el Estado. Puede afectar el patrimonio o la libertad de las personas. Hay de por medio la necesidad de satisfacer un fin de inters general.

Existen 2 tipos: 1) Cargas pblicas reales. Son las que afectan el patrimonio de las personas, por ejemplo: los tributos en cualquiera de sus especies (impuestos, contribuciones y tasas).

Rodrigo Navarro El impuesto es un gravamen cuya recaudacin se destina de modo general al financiamiento de los servicios pblicos. La contribucin es aquel gravamen cuya recaudacin afecta solo a los que se benefician por una obra o con un servicio creado por el Estado, por ejemplo: si se construye una obra que habr de beneficiar a un grupo humano especfico localizado en una determinada regin, entonces el Estado para el financiamiento de la obra puede exigir un tributo que solo habr de afectar a ese grupo humano. La tasa es la contraprestacin que el usuario paga por un servicio que le presta el Estado, por ejemplo: agua, luz, agua. Donde se paga al Estado o a los concesionarios de estos servicios.

Fuera de los tributos hay otros ejemplos Las expropiaciones: acto unilateral mediante el cual el Estado forzosamente te priva de un bien previo pago de una indemnizacin por razones de utilidad o de publica. Las requisiciones que el Estado puede imponer durante el Estado de Asamblea (guerra externa) o Estado de Catstrofe (calamidad pblica): son emprstitos forzosos que el Estado te impone para atender a las necesidades ms urgentes que se producen por la situacin de excepcin. 2) Cargas pblicas personales. Son aquellas que afectan a la libertad de las personas. Por ejemplo: La obligacin de formar parte de una mesa receptora de sufragios. La obligacin de aceptar algn cargo como el de jurado (no existe en Chile, existe en los pases anglosajones en el proceso penal). El Servicio militar. Art. 22 i3 CPR. La carga pblica es algo desagradable, porque nadie quiere ver afectado su patrimonio o ver afectada su libertad. Esto genera inseguridad, entonces nos preguntamos: De qu manera la CPR nos protege ante las llamadas cargas pblicas? Nos protege a travs de las llamadas garantas constitucionales frente a las cargas pblicas: 1. Toda carga pblica debe repartirse igualitariamente, es decir, al margen de toda discriminacin arbitraria. 2. Especficamente hablando en lo que respecta a la distribucin de tributos la Constitucin dice que esa distribucin la debe realizar el legislador cuando establece el tributo de acuerdo a los criterios que libremente conciba el propio legislador, sin que esos criterios configuren una discriminacin arbitraria. La Constitucin seala algunos criterios como referencia:

Rodrigo Navarro i. ii. Criterio de la distribucin proporcional de los tributos. Criterio de la distribucin progresiva.

Un tributo se distribuye proporcionalmente cuando su tasa porcentual permanece fija e invariable cualquiera sea el monto de la renta sobre la cual se aplique ese porcentaje, por ejemplo: el IVA, el 10% que pagan los profesionales por servicios prestados, impuesto de primera categora que afecta a las empresas. La distribucin de un tributo es progresiva cuando la tasa porcentual del tributo va aumentando a medida que aumenta el monto del tramo de la renta imponible, porque la renta imponible se divide en varios tramos y cada tramo es afectado con una tasa porcentual que va aumentando en la medida que aumenta el tramo, por ejemplo: el siniestro global complementario, el impuesto a las herencias, el impuesto a las donaciones. El legislador perfectamente puede establecer otro criterio distributivo. Hay una clasificacin: tributos directos e indirectos. Un tributo es directo cuando grava directamente la renta de una persona y es mayor o menor segn sea el monto de la renta que se grava, por ejemplo: el tributo proporcional y el tributo progresivo (gravan directamente a la persona en progresin o el proporcin de la renta). El tributo indirecto no se establece en funcin de la renta de las personas, sino que se establece en funcin de los actos jurdicos que celebran las personas: sin que importe si eres rico o pobre, por ejemplo: impuesto al alcohol, el combustible, el impuesto al tabaco, etc. Estos tributos son muy criticados, porque se dice que son socialmente regresivos, porque gravan de la misma manera a ricos y pobres.

Segunda garanta constitucional en relacin con las cargas pblicas Las cargas pblicas no pueden establecerse de cualquier manera, por ejemplo: por decreto del PdR ni por una resolucin de un jefe de servicio pblico. Las cargas pblicas solo pueden establecerse por ley, as se desprende del 19 n20 que siempre se remite a la ley y del 22 i3 que se refiere a las cargas pblicas personales. Tercera garanta constitucional en relacin con las cargas pblicas. Est referida exclusivamente a los tributos, y establece que se prohben los tributos manifiestamente desproporcionados o injustos. Un tributo es manifiestamente desproporcionado cuando de una manera evidente no guarda relacin de proporcionalidad con el fin que persigue o con la renta que grava, de acuerdo con la doctrina del derecho tributario: un tributo se considera manifiestamente desproporcionado

Rodrigo Navarro cuando excede del 50% de la renta que grava. Durante el gobierno militar, las personas cuyos predios rsticos haban sido expropiados durante el gobierno de la UP presionaron sobre el gobierno militar solicitndole que aumentara el monto de la indemnizacin que el gobierno de la UP les haba pagado a ttulo de indemnizacin, claro, en esa ep y segn la constitucin del 1925 la indemnizacin que se pagaba por la expropiacin de un predio rstico era equivalente al avalo fiscal del predio rstico (el que siempre es muy bajo en relacin con el valor comercial), la junta de gobierno acept y pag una indemnizacin ms cercana al valor comercial, pero grav la diferencia con un impuesto de un 85%, que a todas luces era un tributo manifiestamente desproporcionado. Un tributo se considera injusto cuando no tiene un fundamento de justicia que lo justifique, por ejemplo: seria un tributo socialmente regresivo que gravara ms a los pobres que a los ricos.

Cuarta garanta.. Se prohben los tributos de afectacin (por conciderrselos incosntitucionales). Un trubto de afectacin, para entenderlo hay que tener la siguiente premisa: lo normal que debe hacerse es que el legislador se limite a establecer el tributo, de tal manera que al tributo no le corresponde fijar su destino, es decir en que se van a gastar las platas que se recaudan por concepto de ese tributo, esa tarea le corresponde al PdR en su calidad de Jefe de Estado y Jefe de Gobierno, es l quien gobierna y administra el pas, por lo tanto es l quien deben determinar en que se van a gastar los dineros que provienen de los tributos, esa tarea el PdR la cumple cuando elabora la LGP. Esas platas deben incorporarse al patrimonio de la nacin, es decir, al erario nacional: tcnicamente esto significa que las platas provenientes de los tributos deben depositarse en la cuenta nica fiscal que el fisco tiene en el Banco Estado, para que el PdR pueda disponer de ella, encontes el PdR a travs de un decreto ordena un gasto (previsto y autorizado por la LGP), este va a la contralora, el contralos toma razn y lo manda a la Tesorera General de la Repblica para que emita el chueque correspondiente contra la cuenta nica fiscal (Esto es lo normal). Lo anormal es que el legislador adems de establecer el tributo lo afecte a un fin ordenando que esas platas ingresen no al patrimonio de la nacin, sino que ingresen a la cuenta particular del servicio pblico que habr de destinar esas platas al fin predeterminado por el legislador, por ejemplo: el legislador podra decir se declara que el 0,05% de lo que obtenga por concepto de impuesto a la renta ingresar a la cuenta particular de la editorial jurdica de Chile, a fin de que ella destine estas platas a solventar la deuda que la afecta (esa plata no entr al patrimonio nacional, sino que entr al servicio pblico que tena que destinarla a lo que la ley establece): estos son los llamados tributos de afectacin. Tributos de afectacin: son aquellos tributos que adems de haber sido establecidos por el legislador el propio legislador los ha destinado de ante-mano a un fin determinado, ordenando

Rodrigo Navarro que los dineros que se recauden por concepto de tributos se incorporen a la cuenta particular del servicio pblico que habr de destinar esas platas al fin preestablecido por el legislador: en ppio los tributos de afectacin son incosntitucionales, pq le impiden al PdR que en el ejercicio de su funcin de gobierno y administracin determine en qu se van a gastar las platas, y con qu orden de prioridades. La constitucin salva la constitucionalidad de los siguientes tributos de afectacin: 1) Aquellos que hubieren sido establecidos bajo la vigencia de la Constitucin de 1925 seguirn vigentes hasta que no sean derogados por ley. Disposicin sexta transitoria. 2) Se podrn afectar tributos a fines propios de la defensa nacional. Ejemplo tpico: la ley del cobre, donde se establece que el 10% de lo que se obtenga por concepto de venta de cobre al exterior se repartir en iguales partes entre el ejrcito, la armada y la fuerza area. 3) Tambin se podrn efectuar tributos a fines propios del desarrollo comunal, siempre y cuando el tributo que se afecta, y que ha sido establecido por el legislador, grave bienes o actividades de clara identificacin local, por ejemplo: patentes de alcoholes, patentes comerciales, lo que se paga por concepto de extraccin de basura, los permisos de circulacin. 4) Se podrn afectar tributos a fines propios del desarrollo regional, pero siempre y cuando el tributo que se afecta grave bienes o actividades de clara identificacin regional, como si por ejemplo: parte de la recaudacin que se obtiene por concepto de impuesto a la renta que grava la minera en el norte se destinara a las regiones del norte, o si parte de las recaudaciones que se obtienen por concepto de impuesto a la renta que gravan la actividad agrcola en el centro se destinara a las regiones del centro, o si parte de las regiones que se obtienen por concepto de impuesto a la renta que grava la actividad forestal y ganadera en el sur se destinara a las regiones del sur. --------ooo Fin 19 n20 ooo--------

19 n22: Igualdad en materia econmica En realidad es la igualdad en el tratamiento econmico que el Estado o los organismos del Estado deben otorgar a las personas. El derecho se llama Derecho a la NO discriminacin arbitraria en el tratamiento que el Estado y sus organismos deben otorgar a las personas en materia econmica. Para que lo entendamos daremos algunas ideas que sirven de premisa. En una economa social de mercado, que es de corte liberal, los recursos debern distribuirse entre las personas, entre los sectores de actividad o entre las reas territoriales del pas de acuerdo a las leyes de oferta y demanda que imperan en el mercado, es decir, es el mercado el que distribuye los recursos entre los grupos de personas, sectores de actividad y reas territoriales, sin que el Estado pueda en principio alterar esa distribuciones, o sea,

Rodrigo Navarro interviniendo el mercado para alterar el libre juego de las leyes de oferta y demanda. Estas situacin se aplicara 100to por 100to en un pas en donde todas las personas, todos los sectores de actividad y todas las reas territoriales tuvieran un grado de desarrollo econmico elevado que les permitiera satisfacer sus respectivas necesidades. Pero esto no ocurre, porque hay grupos de personas, sectores de actividad y reas territoriales ms deprimidas econmicamente, en auxilio de las cuales el Estado debe ocurrir, debe ir en auxilio de ellos para promover su desarrollo econmico, de ah es que el 19 n22 le permite al Estado o a sus organismos establecer tratamientos econmicos diferenciados para grupos de personas, sectores de actividad o reas territoriales; pero para que esos tratamientos econmicos diferenciados sean jurdicamente vlidos deben cumplirse DOS requisitos: 1) Que el tratamiento econmico diferenciado se establezca mediante ley (ordinaria, porque es un requisito formal). 2) Que el tratamiento econmico diferenciado que se otorga no constituya una discriminacin arbitraria (requisito de fondo). Quin evala si existe o no discriminacin arbitraria? En principio: el legislador. Porque corresponde a l decidir si el tratamiento econmico se justifica o no. El tratamiento econmico diferenciado puede consistir: 1. En beneficios econmicos para un grupo de personas, para un sector de actividad o para un rea territorial. 2. Tambin podra consistir en gravmenes econmicos especiales para un grupo de personas, sector de actividad o para un rea territorial (porque con estos gravmenes se obtendrn recursos para ir en auxilio de los ms necesitados). Los beneficios econmicos pueden ser de dos clases: directos o indirectos. Los beneficios econmicos son directos cuando consisten en recursos econmicos que se entregan directamente a un grupo de personas, o bien, a un sector de actividad, o bien, a alguna rea territorial. Esos recursos pueden consistir por ejemplo: en subsidio o subvenciones, en emprstitos a largo plazo con tasas de inters baja y con plazos de gracias para pagarlo, etc. Los beneficios econmicos indirectos consisten en supresin o disminucin de tributos, por ejemplo: en la zona franca donde las mercaderas ingresan sin pagar impuestos. Estos beneficios econmicos indirectos en el corto plazo significan una disminucin de recursos para el Estado, por eso es que la Constitucin obliga a dejar constancia ao a ao de lo que el Estado deja de percibir en el corto plazo por este concepto, esto para que se tome conciencia de lo que se est perdiendo y para que luego se compare con las platas que el Estado en el mediano y largo plazo va a recibir cuando esos grupos de personas, sector de actividad o zona geogrfica se desarrolle econmicamente. Los beneficios econmicos son cualquier medida que adopta el Estado con el fin

Rodrigo Navarro de promover, estimular o fomentar el desarrollo econmico de un grupo de personas, de un sector de actividad o de un rea territorial. Los gravmenes econmicos son aquellas cargas pblicas que a diferencia de los beneficios tienen por finalidad desincentivar, frenar, moderar el desarrollo econmico de algn grupo de personas, sector de actividad o rea territorial, por ejemplo: establecer o aumentar un tributo, cuando el BC eleva la tasa de inters interbancaria para evitar la inflacin desincentivando el consumo.

Derechos de contenido econmico: En una economa de mercado de corte liberal, por supuesto que la actividad privada en el plano econmico es fundamental, la Constitucin del 80 al consagrar por primera vez en una constitucin la libertad para desarrollar actividades econmicas transforma al sector privado en el motor del desarrollo econmico nacional, en efecto, en el numeral 21 la constitucin le asegura a todas las personas la libertad para desarrollar actividades econmicas, pero esta libertad no es absoluta y est sujeta a dos tipos de limitaciones: Limtaciones de carcter prohibitivo: impiden o prohben el desarrollo de actividades econmicas que sean contrarias a la moral, al orden pblico o a la seguridad nacional. Por lo tanto pueden desarrollarse todas las actividades econmicas, salvo la que se opongan a la moral, al orden pblico o a la seguridad nacional. La responsabilidad de decidir qu actividades son contrarias a la moral, al orden pblico o a la seguridad nacional es el legislador, porque cuando se impide o prohbe una actividad se est afectando la libertad para desarrollar la actividad econmica y ya dijimos que el ejercicio de cualquier derecho fundamental solo puede limitarse por ley (19 n 26). Podra darse el caso de una actividad contraria al orden pblico, a la moral o seguridad nacional que no estuviera prohibida por ley? En ese caso quien considere que la actividad no debiera realizarse por ser contraria a sus valores debe demandar ante la justicia y sern los tribunales fundados en las reglas de equidad quienes tengan que decidir en el marco del principio de Inexcusabilidad. Limitaciones regulatorias o funcionales: cuya finalidad no es otra que la de establecer los requisitos bajo los cuales puede desarrollarse una actividad econmica, o sea, todas las actividades econmicas que no sean contrarias a la moral, al orden pblico o a la seguridad nacional pueden ejercerse, pero el Estado las puede regular, estableciendo las llamadas limitaciones regulatorias o funcionales, esta responsabilidad recae en el legislador. Buscan condicionar el ejercicio de una actividad econmica al imponerle a su titular los requisitos que deben cumplirse para poder realizar una determinada actividad econmica, por ejemplo si una persona quiere dedicarse a la venta de melones tiene que hacer la declaracin de giro ante

Rodrigo Navarro impuestos internos, tiene que pagar impuestos por las rentabilidades que obtenga, debe llevar libros de contabilidad, debe pagarle a sus trabajadores el sueldo mnimo legal, no tiene que contaminar, etc. Entonces estos requisitos no impiden el desarrollo de la actividad econmica, pero la condicionan y restringen al someter a su titular. Ahora, se ha planteado el siguiente problema Puede el administrador (PdR, jefe de servicio pblico, un ministerio o cualquier rgano que integre la administracin pblica) mediante decretos, reglamentos y resoluciones establecer estas condiciones regulatorias o funcionales? Pero ocurre que en el hecho, hay limitaciones que hay limitaciones que han sido establecidas mediante reglamento administrativo, por ejemplo: un reglamento dictado por el PdR que prohibi la instalacin de letreros de publicidad en la berma de los caminos carreteros porque, a juicio del PdR, distraan a los conductores y podan incrementar los accidentes en las carreteras. Segn ese reglamento dichos letreros podan instalarse a 300 metros de la berma. Por un sector del Congreso fue llevado al TC, quien resolvi que ese reglamento era inconstitucional y por tanto deba quedar sin efecto. (opinin del profesor, ver apuntes de legislacin econmica y fallos del TC). Cuando el legislador establece limitaciones Qu limitacin afecta al propio legislador para establecerla?: no puede afectar la esencia del derecho y no puede impedir el libre ejercicio del derecho sometindolo a requisitos, condiciones o tributos que lo entraben ms all de lo razonable. Si hay un derecho en el cual el principio de subsidiariedad se materializa con especial nfasis y claridad ese derecho es la libertad econmica, porque si la constitucin le asegura a las personas la libertad para desarrollar actividades econmicas les est reconociendo el derecho preferente a realizarlas (con respecto al Estado). De tal manera que con esta disposicin se afirma el principio de subsidiariedad, una de cuyas dimensiones (positiva) consiste en que el Estado debe dejar hacer a los particulares, y he aqu que el Estado est dejando hacer a los particulares sus actividades econmicas, pero adems este principio tiene una dimensin negativa, en virtud de la cual el Estado debe intervenir en el mbito correspondiente (econmico) para suplir, complementar o rectificar las deficiencias, ineficiencias o insuficiencias del sector privado. Entonces nos preguntamos Si se constata ineficiencias, insuficiencias o deficiencia en el obrar econmico del sector privado podra el Estado suplir, complementar o rectificar esas anomalas del sector privado? SI, podra; el artculo 19 n21 i2 lo deja muy claro, en lo que respecta a la actividad econmica empresarial, estableciendo que el Estado podr crear empresas pblicas, o bien podr participar en empresas privadas que ya existen, mediante por ejemplo la adquisicin de acciones, pero para ello necesitar de una previa autorizacin de LQC, por lo que se constituye un desincentivo para que el Estado intervenga en una actividad empresarial. Implcitamente, la exigencia de una LQC, que autoriza al Estado a realizar o participar en actividades empresariales significa entregarle al legislador la facultad de evaluar si existe o no ineficiencia, deficiencia o insuficiencia del actuar privado.

Rodrigo Navarro Cuando el Estado es autorizado para intervenir en el mbito empresarial puede entrar en competencia con la empresa privada, lo que podra hacerle mucho dao al sector privado, porque esa competencia podra, en el hecho, destruir la libertad econmica que en el derecho se formula, como el caso de que la empresa del Estado crea tener el derecho de actuar bajo normas especiales bajo pretexto que su finalidad es satisfacer el inters general de la sociedad. La Constitucin establece que el Estado empresario puede hacerlo, pero sometindose a las mismas normas del derecho comn que se aplican a los privados, a menos que el Estado mediante LQC sea autorizado para actuar respecto a normas distintas de las que se aplican a los privados, por ejemplo: podran eximir del pago de impuestos, de derecho arancelarios, de derechos de bodegaje en aduanas, etc.

Veremos las garantas de la libertad econmica, veremos cmo se protege: existe un recurso especial creado por la ley 18971, este recurso especial de marzo de 1990 tiene un nombre: Recurso de Amparo Econmico. Resulta que an cuando se no hubiera creado este recurso especial la libertad igualmente podra haberse protegido por un recurso constitucional: recurso de proteccin.

// Paralelo Recurso de Proteccin Recurso de Amparo Econmico. 1. RP: tiene rango constitucional 20. RAE: tiene rango legal, porque est establecido en una ley ordinaria que es la ley 18.971. 2. RP: fue concebido, no solo para la proteccin de la libertad econmica, sino tambin para la proteccin de la mayora de los derechos que se enumeran en el artculo 20 CPR, que fundamentalmente son los derechos individuales, porque los derechos sociales estn excluidos del mbito de proteccin del RP. RAE: creado por la ley solo fue concebido para la proteccin de la libertad econmica. 3. RP: protege indistintamente contra las infracciones al inciso 1 y al i2 del numeral 21 del artculo 19, o sea, uno puede interponerlo para proteger la libertad econmica, sea porque se haya infringido el i1 como el i2. RAE: ha presentado un problema interpretativo de proporciones, porque de acuerdo con la jurisprudencia que se ha venido vertiendo en relacin con este recurso, en un principio la jurisprudencia declar improcedente el RAE cuando se interpona frente a infracciones al inciso primero del numeral 21, en consecuencia: solo proceda el RAE cuando la libertad econmica era afectada por una infraccin al i2. Con posterioridad la jurisprudencia cambi de interpretacin: hubo una poca en que se acept por la jurisprudencia que el RAE pudiera interponerse tanto si la libertad ec era afectada por una infraccin al inciso primero como por una infraccin al inciso segundo. Pero ahora ltimo se ha generado una 3ra etapa de la jurisprudencia: se han dictado sentencias que implican un retroceso, porque el RAE solo procedera cuando la libertad econmica es afectada por infracciones al i2 del n 21 y no al i1 (se volvi a lo primero).

Rodrigo Navarro

Este problema interpretativo se ha planteado por la historia fidedigna de la ley 18971, en efecto: en las postrimeras del gobierno militar se cre una comisin especial, cuya misin era elaborar los proyectos de ley (Especialmente los proyecto de LOC) que todava no se haban dictado. Entre esos proyectos de ley estaba el proyecto de ley cuya finalidad era: por una parte establecer o delimitar las actividades empresariales que podran ser abordadas por el Estado (de acuerdo al principio de subsidiariedad), y por otra parte: tendra como finalidad concebir o elaborar un recurso especial para la proteccin de la libertad econmica que se iba a llamar RAE. Como el primer objetivo de la ley (delimitar el mbito empresarial en que el Estado poda intervenir vlidamente de acuerdo al ppio de sub era muy complejo y difcil, por lo tanto muy demoroso la comisin decidi dividir el proyecto de ley original en dos: 1) Para la delimitacin de las reas empresariales en que el Estado podra intervenir. 2) Otro para la elaboracin del RAE que era de mucho ms fcil comprensin y elaboracin. Pues bien, mientras el proyecto de ley que deba delimitar las reas empresariales en que el estado poda intervenir vlidamente nunca se aprob, el otro proyecto (RAE) si se concret y public como ley de la Repblica. El RAE consagrado en la ley 18971 estaba vinculado al i1 o al i2 del numeral 21? Por eso es que hoy da se ha impuesto la tesis interpretativa de que el RAE solo puede interponerse cuando el Estado se haya metido en el mbito empresarial sin previa autorizacin de LQC o haya pretendido operar por normas especiales distintas de las que se aplican al sector privado sin que ello haya sido autorizado por LQC. La ctedra est en desacuerdo con esta interpretacin, y es del parecer que el RAE debiera proceder tanto frente a infracciones del i1 como del i2 del numeral 21. Porque al separarse el proyecto de ley originario en dos partes y al haberse aprobado como ley solo el proyecto que se refera al RAE, este pas a ser una institucin autnoma e independiente del propsito general, que era vincularlo a la actividad empresarial del Estado. a. Esto porque la ley 18971 en ninguna parte dice que el RAE solamente va a proceder por infracciones al i2 (y si la ley no distingue no es lcito al intrprete hacerlo). b. Adems la ley que cre el RAE se separ del propsito general: vincularlo a la actividad empresarial del Estado y lo otro no fue ley. c. Cuando el Estado se entromete en una actividad empresarial que no le corresponde con ello indirectamente implica una infraccin tambin al inciso primero (porque si el Estado se mete en una actividad empresarial sin LQC est afectando la libertad econmica, porque est compitiendo con la empresa privada en forma ilcita).

Rodrigo Navarro Por lo tanto la jurisprudencia actual es absurda, en el fondo los jueces se evitan el trabajo porque aumentan los RAE. 4. Tanto el RP como el RAE se interponen en primera instancia ante la CA respectiva. Y en segunda instancia conoce la CS. Esto significa que contra el fallo que dicta la CA en primera instancia procede apelacin ante la CA para que esta revoque dicho fallo. 5. Para interponer el RP existe un plazo de 30 das corridos y fatales, que se cuentan de alguna de estas dos maneras: a. Desde el momento en que se produce la infraccin (la accin u omisin arbitraria o ilegal). b. Desde el momento en que el afectado toma conocimiento de la infraccin. En cambio, el RAE se interpone desde el plazo de 6 meses desde el momento en que se produce la irregularidad. 6. El RP solo lo puede interponer el propio afectado o cualquiera a su nombre. En cambio, el RAE puede ser interpuesto por cualquier persona, an cuando esa persona que hace la denuncia no tenga inters actual en lo que denuncia (accin popular). 7. El RP tiene un procedimiento judicial especial, que se ha establecido por un AA del ao 1992 y que ha sido modificado en 1998 y en el 2007. En cambio, el RAE no tiene un procedimiento judicial especialmente concebido para l, el procedimiento judicial al cual se somete la tramitacin del RAE es el mismo que se emplea para la tramitacin del RA ordinario o Habeas Corpus que existe para proteger la libertad personal y de la seguridad individual. 8. Cuando la CA dicta la sentencia de 1ra instancia en el RP el fallo no va en consulta a la CS, solo puede ir a la CS si se apela. En cambio, tratndose del RAE el fallo que dicta la CA en primera instancia va en consulta a la CS si no se apela. 9. Si se pierde el RP quien lo interpuso podra ser condenado a las costas procesales (por ejemplo: si no tena motivo plausible para interponer RP). En cambio, en materia de RAE el que pierde el RAE, no solo podra ser condenado al pago de las costas procesales, sino que tb podra ser condenado al pago de todos los perjuicios que haya causado si su denuncia no tuvo ningn fundamento plausible y fue hecha en forma irresponsable.

19 n23: libertad para adquirir toda clase de bienes. As como la libertad econmica (para desarrollar actividades econmicas) es una libertad es consustancial a una econmica de mercado de corte liberal, as tb la libertad para adquirir toda clase de bienes es igualmente consustancial a un modelo econmico de corte liberal, porque desarrollar una actividad econmica sin que uno pueda emplear la renta que obtiene en la adquisicin de cualquier bien no tiene sentido. Es perfectamente concordante la lib eco con la lib para adq toda clase de bienes, que tb es conocida con el nombre de Derecho A la propiedad, para diferenciar esta libertad del numerando 23 con el Derecho DE Propiedad a q se refiere el numeral 24.

Rodrigo Navarro Pero este derecho A la propiedad no es el derecho de los pobres para exigir del Estado bienes que les permita subsistir, o sea, no es un derecho de contenido social como el que se contemplaba, por ejemplo, en las constituciones de la democracias populares durante el periodo de la Guerra Fria (democracias satlites de la URSS); donde este era un derecho de contenido social, en cambio, el derecho a la propiedad de la constitucin del 80 es un derecho individual que le permite a cualquier persona adquirir cualquier clase de bienes, cumpliendo por supuesto con los requisitos legales, por ejemplo: empleando algn MdeA, o en su caso un MdeA seguido de un ttulo traslaticio de dominio. Dado como en la casi totalidad de los derechos, exceptuando el derecho a no ser torturado y al respeto a la vida del Nasciturus, tiene limitaciones, porque hay bienes que no se pueden adquirir, son los siguientes y estn sealados expresamente en la CPR: 1. Aquellos bienes que la NATURALEZA haya hecho comunes a todos los hombres, como por ejemplo: el aire que respiramos, la alta mar, el espacio interestelar, los cuerpos celestes, etc., son bienes que le pertenecen a la humanidad toda. 2. Los bienes que de acuerdo con la ley deban pertenecer a la nacin toda y cuyo uso corresponda a todas las personas, como son los bienes nacionales de uso pblico (calles, plazas, parques, avenidas, etc.). 3. Aquellos bienes que otros preceptos o disposiciones de la Constitucin, distintos del que estamos estudiando establezcan que no pueden ser adquiridos por los particulares, por ejemplo: el 19 n24 menciona a los yacimientos mineros, tambin menciona las aguas terrestres (lagos, ros, vertientes) que son bienes nacionales de uso pblico, el 103 se refiere a determinado tipo de armas que los particulares no pueden adquirir porque una LQC (Ley de Control de Armas) as lo establece. Hoy en da el Estado no puede hacer algo que s poda hacer bajo la Constitucin de 1925, que es reservarse para s mediante ley, y cuando lo exija el inters nacional, una determinada categora de bienes, por ejemplo: hoy no podra dictar una ley que los predios susceptibles de exploracin forestal le pertenecern al Estado (porque los nicos bienes que los particulares no pueden adquirir estn enumerados taxativamente, por lo que si dicta est norma los estara sustrayendo de la esfera de los particulares).

Resulta que segn el 19 n23 tambin la Constitucin hace referencia a la posibilidad de restringir por causa de inters nacional la adquisicin de ciertos y determinados bienes, o sea, aqu el Estado no est prohibiendo la adquisicin de bienes, sino que est restringiendo su adquisicin por causa de inters nacional y slo si as se dispone por LQC, esto la Constitucin lo permite al legislador. Est LQC es. Durante el gobierno militar haba una disposicin en la ley general de bancos que le prohiba a las persona naturales adquirir ms del 1,5 % de las acciones de un banco y a las personas jurdicas les prohiba adquirir ms de un 3% de las acciones de un banco, esto para evitar el monopolio del crdito.

Rodrigo Navarro Otro ejemplo: la norma que estaba en el CC y que lo prohiba a las personas de nacionalidad peruana adquirir inmuebles en la ciudad de Arica, porque los peruanos le prohiban a los chilenos adquirir inmuebles en Tacna. Ambas disposiciones fueron derogadas pero eran un claro ejemplo que restringe la adquisicin de bienes y si hubieran estado vigentes seran una LQC Ficta. Hoy en cdgifdo de minera hay una ley vigente que les prohbe a los jueces letrados, as susn cnyuges, ascendientes y descendientes adquirir concesiones mineras dentro del territorio de su jurisdiccin, porque dentro de este territorio son los jueces letrados los que otorgan concesiones mineras a las personas que las solicitan, por lo que esta norma sera LQC real. Otro ejemplo: en el COT se prohbe a los jueces letrados adquirir bienes litigiosos, por lo que sera una LQC ficta. ----------- 19n 23-------------------------

19 n24: Derecho de propiedad o Derecho de dominio. Es el derecho ms pleno que una persona puede tener sobre un bien, porque le permite usar, gozar y disponer de ese bien solo con las limitaciones que establezca la ley. No hay que confundir el derecho DE propiedad con el derecho a A LA propiedad o para adquirir toda clase de bienes, entre ellos hay diferencias: a. Diferencia geogrfica: est consagrados en numerandos distintos. b. La libe para adq el dom se ejerce lgica y cronolgicamente antes de que la persona adquiera el derecho de propiedad sobre un bien. c. Las personas tienen libertad para adquirir cualquier clase de bienes, un yate, la joya ms preciosa, una mansin, un fundo, etc., pero el derecho DE propiedad solo se ejerce sobre aquellos bienes que escasamente una persona incorpora en su patrimonio, entonces el derecho de propiedad solamente se tiene sobre los derechos que estn dentro del patrimonio. El derecho de propiedad en la Constitucin del 80 est contemplado en trminos muy generosos y muy amplios, porque la Constitucin expresa que se asegura a todas las personas el derecho de propiedad en sus diversas especies, dando a entender que toda especie de propiedad est amparada por la Constitucin, porque hay diversas especies de propiedad: nuda propiedad, propiedad plena, propiedad fiduciaria, propiedad individual, propiedad comunitaria, propiedad societaria, propiedad familiar, etc. Si se crearan nuevas especies de propiedad tambin estaran amparadas. La Constitucin agrega que se asegura el derecho de propiedad en sus diversas especies sobre toda clase de bienes: corporales e incorporales: la referencia a los bienes corporales, muebles o

Rodrigo Navarro inmuebles no tiene ninguna novedad, porque siempre ha sido as, pero la novedad est en que la Constitucin de 1980 menciona por primera vez el derecho de propiedad sobre bienes incorporales, que son cosas incorporales que tienen valor patrimonial o pecuniario directo. De acuerdo con los civilistas los bienes incorporales son solo los derechos reales y personales, o sea, se puede ser dueo de un derecho real (como el usufructuario, que no es dueo de la cosa que usufructa, pero es dueo de su derecho real de usufructo y mientras dure el usufructo nadie se lo puede quitar) y se puede ser dueo de un derecho personal (como el arrendatario que es dueo del derecho de usar y gozar de ese bien mientras dure el contrato, que son derechos personales). Hasta el ao 1971 se discuta en Chile si el Estado poda o no poda unilateralmente dejar sin efecto, o modificar, un contrato-ley, que es aquel contrato que se celebra entre el Estado y una empresa particular, en virtud del cual el Estado se obliga a otorgarle a la empresa un tratamiento tributario y/o administrativo especial, distinto del tratamiento tributario y administrativo que se le aplica a otras empresas, a cambio de que esa empresa realice ciertas actividades e inversiones en el pas. Se llama contrato-ley, porque estos contratos para darle seguridad y estabilidad a la empresa deben ser autorizados o aprobados por ley, pues bien, el problema era el siguiente: Puede le Estado modificar o dejar sin efecto unilateralmente un contrato ley? Surgieron dos posiciones interpretativas: a. Los civilistas argumentaban que el Estado no poda hacerlo, porque ello equivala a violar la ley del contrato consagrada en el 1545 CC Pacta sunt servanda. b. Los ius publicistas eran del parecer contrario, porque sostenan que el Estado perfectamente poda modificar o dejar sin efecto unilateralmente un contrato ley, porque el Estado es soberano y persigue el bien comn. En el ao 1971 se modific la Constitucin de 1925 establecindose que el Estado perfectamente poda en forma unilateral modificar o dejar sin efecto un contrato ley, pagndose a la empresa afectada una indemnizacin en los casos que as lo determinara el legislador. La Constitucin de 1980 no se refiere para nada a los contratos leyes: Significa esto que ha renacido la va polmica entre civilistas y publicistas acerca de si poda o no el Estado legtimamente en forma unilateral dejar sin efecto el contrato ley? No puede, porque esos derechos que emanan del contrato se han incorporado a mi patrimonio transformndose en derechos adquiridos, por lo tanto estn protegidos y amparados por el derecho constitucional de propiedad. La nica manera que el Estado podra modificar unilateralmente el contrato sera la va expropiatoria, lo que obligara al Estado a indemnizarme como consecuencia de la expropiacin. Cules son los bienes incorporales sobre los cuales se tiene derecho de propiedad? La doctrina est dividida: Segn los civilistas: solo los derechos reales y personales.

Rodrigo Navarro Segn los constitucionalistas: para un sector importante de los constitucionalistas los bienes incorporales no son solamente los derechos reales y los derechos personales, sino cualquier cosa incorporal que tenga una significacin patrimonial o pecuniaria directa, en el fondo: cualquier beneficio econmico. As segn este sector de la doctrina se puede ser dueo del ttulo profesional, del cargo o empleo que se tiene, los alumnos son dueos de sus notas y del derecho a obtener un grado (alumnos que han sido expulsados de las universidades han interpuesto Recurso de proteccin argumentando que se les ha privado de sus notas y del derecho a adquirir un grado), tambin se puede ser dueo del prestigio profesional, etc. LIMITACIONES AL EJERCICIO DEL DOMINIO. El derecho de propiedad no es absoluto y admite limitaciones. El ejercicio del derecho de propiedad segn el artculo 19 n24 i2 admite limitaciones, lo que se requiere es q la limitacin se establezca por ley y que no afecte la esencia del derecho que se limita, que haga imposible su libre ejercicio, sometindolo a requisitos, condiciones o tributos que entraben el ejercicio ms all de lo razonable. Excepcin: cuando el pas est bajo Estado de excepcin las limitaciones se pueden establecer por el PdR mediante DS. Hay dos tipos de limitaciones que pueden afectar el derecho de propiedad: a) Las limitaciones de contenido individualista. b) Limitaciones de contenido social, llamadas funcin social de la propiedad privada. A. Limitaciones de contenido individualista. Son aquellas que se establecen en beneficio de los propios dueos, por eso tienen contenido individualista, por ejemplo: usufructo, derecho real de uso, derecho real de habitacin, que afectan el derecho de propiedad del dueo. Otro ejemplo es la servidumbre que limita el derecho del dueo a favor del predio dominante. Otro caso son las limitaciones de la herencia. Esto lo encontramos donde la constitucin seala: ..solo la ley podr establecer el MdA, usar, gozar y disponer de la propiedad. B. Funcin social de la propiedad privada. Conjunto de limitaciones que afectan el ejercicio del derecho de propiedad, y que buscan armonizar, conciliar, compatibilizar el inters general de la sociedad con el inters particular del dueo, entonces: Cul es la diferencia entre estas limitaciones y las de contenido individual?: estas buscan armonizar el inters del dueo con el inters general de la sociedad para que la propiedad privada no solamente le sirva al dueo, sino tambin a la sociedad, ahora, para evitar abusos el Constituyente de 1980 ha plazmado de modo expreso en la Constitucin los diversos motivos que justificaran establecer este tipo de limitaciones, y esos motivos son los siguientes:

Rodrigo Navarro 1) El inters general de la nacin, que es el inters ms amplio y ovnicomprensivo. 2) La utilidad pblica, que es un inters sectorializado y ms restringido, como el inters de una provincia, de una municipalidad o de un grupo de personas. 3) La salubridad pblica, o sea, la necesidad de asegurar la conservacin o proteccin de la salud. 4) La seguridad nacional. 5) La conservacin del patrimonio ambiental, la necesidad de proteger el patrimonio ambiental. Por ejemplo: la necesidad de trabajar la tierra y no mantenerla improductiva, sino que tiene que trabajarla para el beneficio de la sociedad; la obligacin de trabajar el yacimiento minero que pesa sobre el dueo de una concesin minera; la obligacin del empresario de pagar a lo menos el ingreso mnimo legal a sus trabajadores. La obligacin del empresario de pagar impuestos sobre la renta; la obligacin que pesa sobre el dueo de un restaurant, de una farmacia, de un saln de t de tener que soportar una inspeccin del servicio de salud; la restriccin vehicular por dgito de patente, la prohibicin de encender chimeneas. Esto de la funcin social de la propiedad, que se traduce en una tendencia de acuerdo a la cual es posible limitar la propiedad privada o el dominio privado en aras del inters general de la sociedad, se impuso a comienzos del siglo XX*. Len Duguit, escribi una obra que lleva el nombre La funcin social de la propiedad. Estos motivos son taxativos, aunque estn concebidos en trminos muy amplios, por lo que tomando como pretexto cualquiera de ellos el legislador puede establecer cualquier tipo de limitacin. La expropiacin$. Las limitaciones al ejercicio no matan el derecho, a menos que afecten su esencia o impidan su libre ejercicio. En cambio, la expropiacin es una institucin concebida precisamente para poner trmino y privar del derecho de propiedad. La limitacin restringe el mbito del derecho, impone obligaciones al titular del dominio, le impone alguna prohibicin, regula el dominio, pero no lo destruye. En cambio, la expropiacin s est destinada a privar del derecho de propiedad. Acto unilateral del Estado, en virtud del cual, y previa autorizacin de ley se priva a una persona de su derecho de propiedad sobre un bien determinado por causa de inters nacional o utilidad pblica, pagndose al afectado, previamente, una indemnizacin por el dao patrimonial efectivamente causado Cundo el Estado tiene que hacer uso de la expropiacin? El Estado debe recurrir a la expropiacin en alguno de estos dos casos:

Rodrigo Navarro 1) Cuando necesita total o parcialmente un bien de propiedad de un particular para destinarlo a un fin de inters pblico, por ejemplo: la municipalidad de las condes necesita la casa de un privado para construir por all un camino. 2) Si el Estado no necesitara todo el bien o parte de l para destinarlo a un fin de inters nacional o de utilidad pblica, sino que lo que necesita es una facultad esencial del dominio igualmente tiene que expropiar, porque no puede deformar ni delimitar la propiedad. Elementos de la expropiacin: 1. Acto unilateral del Estado. Significa simplemente que la expropiacin es producto de la voluntad unilateral del propio Estado, significa que la expropiacin se perfecciona con la sola voluntad del Estado sin que sea necesaria la voluntad del particular. Por lo tanto no es un contrato entre expropiante y expropiado, sino que es una imposicin por parte del Estado. 2. Previa autorizacin de ley. Toda expropiacin para que tenga validez jurdica debe ser previamente autorizada por ley, si no hay autorizacin de la ley no puede proceder ninguna expropiacin, es la ley la que autoriza al Estado a expropiar, ahora, a quin se autoriza para expropiar: La ley autoriza al administrador, por ejemplo: PdR, Ministerio, Municipalidad, Servicio Pblico, etc. Quien autoriza la expropiacin es el legislador, pero quien la lleva a efecto, ejecuta y cumple es el administrador. La ley que autoriza la expropiacin puede ser una ley particular o puede ser una ley general. - La ley particular de expropiacin (tambin llamada ley especial) es aquella que autoriza la expropiacin de uno o ms bienes individualizados en especie, por ejemplo: autorizase la expropiacin del inmueble perteneciente a Juan cuyo rol de avalo es tal y cuyos lmites son los siguientes, al sur con la calle A, al norte con la propiedad X. - La ley general o ley de expropiacin* es aquella que autoriza la expropiacin de toda una categora de bienes que solo de individualiza en el gnero y no en la categora de especiales, por ejemplo: autorizase a la CORA para expropiar predios rsticos de ms de 80 hectreas para llevar adelante el proceso de reforma agraria (la CORA puede expropiar dentro de esa categora de bienes cualquier predio rstico que tenga ms de 80 h). Las individualiza solo en el gnero, pero el administrador cuando realiza la expropiacin individualiza el bien en especies. El acto mediante el cual el administrador expropia se llama Acto Expropiatorio, y puede consistir en el DS que dicta el PdR para expropiar, en el Decreto alcaldicio que dicta la municipalidad para poder expropiar, en la resolucin de un jefe de servicio que dicta para expropiar, en la resolucin de un ministerio, etc.

Rodrigo Navarro Es el acto a travs del cual el administrador expropia en el ejercicio de la autorizacin que le otorga la ley, puede estar contenido en un decreto, en una resolucin de un jefe de servicio o en un acuerdo adoptado por un rgano administrativo colegiado Este acto se debe publicar en el D.O. y ser notificado por carta certificada al expropiado. Desde el momento en que se publica en el DO comienza a correr un plazo, que generalmente es de 30 das para reclamar en contra de la expropiacin por alguno de los conceptos que indicaremos ms adelante. Este acto es de extremada importancia porque ah se contiene la indemnizacin que el administrador ofrece pagar al expropiado, porque la indemnizacin que se le paga finalmente al expropiado se determina de comn acuerdo entre la administracin que expropia y el expropiado. La expropiacin de un particular se legitima por la causa que la justifica, que puede ser el inters de la nacin o puede ser un inters ms sectorializado como la utilidad pblica, por ejemplo: el Estado quiere expropiar una transnacional para Chile va esgrimir el inters nacional, si quiere expropiar para instalar un parque esgrimir la utilidad pblica. El bien que se expropia se incorpora al dominio pblico y puede permanecer indefinidamente en l o luego se transferido expresamente al sector privado, por ejemplo: cuando la CORA expropiaba un predio rstico, el predio rstico se incorporaba al patrimonio del Estado, pero luego el Estado se lo entregaba a los campesinos divididos para que trabajaran estos predios. Por lo tanto no es necesario que el bien permanezca en el dominio pblico. Se expropia cualquier bien que tenga significado patrimonial, no solamente los inmuebles! Pueden ser bienes muebles o inmuebles, tanto corporales como incorporales, puede tratarse de una especie o cuerpo cierto o puede tratarse de una universalidad jurdica (como una empresa), etc. Qu organismo califica la utilidad pblica o el inters nacional en la expropiacin de tal o cual bien? El legislador la autoriza, por lo tanto en teora es l quien califica la utilidad pblica o el inters nacional. Cuando la ley que autoriza la expropiacin es una ley general el legislador califica en abstracto la utilidad pblica o el inters nacional y quien califica en el hecho (en la prctica) la utilidad pblica o el inters nacional ser el bien en especie. CARACTERSTICAS DE LA INDEMNIZACIN EN MATERIA DE EXPROPIACIN Se indemniza el dao patrimonial efectivamente causado. Dao patrimonial`: es el dao material, es decir, lo opuesto al dao moral (sufrimiento que la persona experimenta cuando le van a expropiar porque el valor emocional que representa el

Rodrigo Navarro inmueble expropiado). El dao patrimonial o material no es otra cosa que el dao emergente o el lucro cesante que sean consecuencia directa e inmediata de la expropiacin (esto se desprende de la LOC de expropiaciones, que es un DL de 1978, en el cual se regula el procedimiento que hay que utilizar cuando una propiedad debe expropiarse. Efectivamente causado significa dos cosas: - Significa que el monto de la indemnizacin debe determinarse considerando exclusivamente el inters del expropiado y no en inters general de la sociedad, no era as con la vigencia de la constitucin de 1925 donde el monto de la indemnizacin se estimaba considerando simultneamente el inters del expropiado y el inters general de la sociedad, de tal modo el monto que se le pagaba era la resultante de considerar ambos intereses; por eso que la indemnizacin bajo la carta del 25 se llamaba indemnizacin equitativa (el monto de la indemnizacin era equidistante del inters del dueo y del inters general de la sociedad). La Carta de 1980 es de corte liberal, por lo que en este contexto se comprende que para la determinacin del monto de la indemnizacin solo se considere el inters del expropiado, porque se considera manifiestamente injusto que la persona vea afectado su patrimonio o sacrifique sus intereses en beneficio del inters general de la sociedad. - La indemnizacin no procede, o no debiera proceder, si el expropiado no experimenta ningn dao efectivo. Cuesta imaginarse una situacin o un caso en que no haya dao cuando se expropia, sin embargo podra darse en teora: se da en las expropiaciones parciales, por ejemplo: una persona tiene una propiedad sobre el desierto de atacama, sobre el cual cae el sol a raudales, el dueo ha explorado y a determinado que no hay minerales que explotar, supongamos que el Estado decide construir una ciudad y decide expropiar la mitad del terreno para instalar una plaza, aqu la propiedad va a adquirir una enorme plusvala, por lo que no procedera pagar indemnizacin, porque el dao experimentado por la prdida de una parte del bien se vera compensado con creces con la plusvala. Respecto a esto hay discusin, pero el profesor lo deja planteado. Esto est en las actas de la Constitucin y adems era una norma jurdica contenida en la ordenanza general de construccin que ya se derog. El monto de la indemnizacin se determina de comn acuerdo entre las partes, por lo tanto la indemnizacin que la administracin ofrece pagar en el acto expropiatorio es solo una oferta, por lo que se puede negociar. Si no hay acuerdo entre las partes el monto de la indemnizacin ser determinado por los tribunales ordinarios de justicia conforme a derecho, donde toma mucha importancia la prueba pericial. La indemnizacin se paga al contado (sin plazo) y en dinero efectivo, a menos que el expropiado consienta que se le pague a plazo, o bien consienta en que se le pague en especies.

Rodrigo Navarro La indemnizacin es previa, lo que significa que se paga antes de la toma de posesin material del bien expropiado (NO previamente a la expropiacin), o sea, antes de que el Estado tome fsicamente posesin del bien expropiado para destinarlo al fin de utilidad pblica o de inters nacional que justific la expropiacin. Qu sucedera en el caso de que por haber reclamado de la indemnizacin el expropiado el monto de la indemnizacin no se ha determinado todava porque est siendo objeto del juicio? Deber por tanto el Estado esperar a que termine el juicio? La Constitucin establece que no es necesario que el Estado tenga que esperar a que termine el juicio porque, cuando el monto de la indemnizacin est siendo determinado por el tribunal, el expropiante (administracin) puede tomar posesin material del bien expropiado pagndole al afectado una indemnizacin provisoria, que deber depositarse en la cuenta del tribunal, depsito que quedar a disposicin del expropiado. Quin determina el monto de la indemnizacin provisoria? Lo determina unilateralmente la administracin, encargndole la tarea a una comisin de peritos, que se llama comisin de hombres buenos, o sea hombres moralmente idneos y tcnicamente capacitados. Ojo: el monto de la indemnizacin provisoria ha sido determinado mucho antes, en el acto expropiatorio porque es equivalente a la indemnizacin que la administracin ofrece pagar al expropiado en el acto expropiatorio. La expropiacin en principio es un procedimiento expedito, porque por regla general el expropiado no puede paralizarlo. Sin embargo, hay un caso en que el expropiado podra paralizar la expropiacin: cuando su reclamacin no se refiera al monto de la indemnizacin, sino que a la procedencia de la expropiacin, porque, en efecto: el expropiado podra reclamar en contra de la procedencia de la expropiacin, lo que por ejemplo sucede si alega que el acto expropiatorio no se adecua a la ley que autoriza la expropiacin, es decir: cuando cuestiona la legalidad de la expropiacin. Por ejemplo: la ley expropiatoria autoriza a expropiar el bien A y el acto expropiatorio recae sobre el bien B; la ley expropiatoria autoriza a expropiar parte del bien y el acto expropiatorio recae sobre todo el bien. Si el tribunal determina que el monto a pagar es mayor al monto provisorio el tribunal le ordena que complete la parte restante, pero si decide que el monto definitivo de la expropiacin es inferior al monto de la indemnizacin provisoria pagada por la administracin se obliga al expropiado a devolver el excedente. Por ejemplo: el caso de la llamada casa isla ubicada en Av. Ossa, donde uno de los propietarios de un inmueble expropiado aleg que la expropiacin era improcedente, pero en el hecho l lo que quiso fue presionar a la administracin para que pagara un monto superior por concepto de indemnizacin; hasta que la administracin cedi, porque no poda tener las obras paralizadas, por lo que ofreci un monto superior y el expropiado acept, luego este se desisti de la demanda.

Rodrigo Navarro RAZONES POR LAS CUALES SE PUEDE RECLAMAR DE LA EXPROPIACIN: 1) Se puede reclamar en contra del monto de la indemnizacin. 2) Ilegalidad del acto expropiatorio. 3) Cuando el expropiado considere que no existe una causal de utilidad pblica o una causal de inters nacional que justifique la expropiacin (a travs de un recurso de inaplicabilidad por inconstitucionalidad, porque la utilidad pblica la califica el legislador). 4) Cuando la ley de expropiacin es una ley general y por lo tanto solo ha individualizado los bienes a expropiar en el gnero, y es el administrador quien lo determina en especie, por lo que si reclamamos de la ausencia de la utilidad pblica o del inters nacional, por una ley expropiatoria general reclamamos contra el administrador (si la ley expropiatoria es particular atacamos al legislador, porque es l quien determina en gnero y en especie el bien a expropiar, y el administrador solo la aplica). RGIMEN DE PROPIEDAD MINERA Hasta el ao 1971 exista un rgimen de propiedad minera llamado: Rgimen de la Propiedad Eminente del Estado. De acuerdo con este rgimen el Estado se consideraba el dueo de todos los yacimientos mineros, pero solo para dos efectos: 1) Para el efecto de que fuera el Estado el que transfiriera el dominio de las minas a los privados. Los privados adquiran la propiedad de las minas del Estado y la exploraban y explotaban los yacimientos en calidad de dueos de estos. 2) Para efectos de impedir que el dueo del terreno superficial se hiciera dueo de los yacimientos situados en el sub suelo de su propiedad. En 1971 se reform la Constitucin de 1925 con el fin de incorporar un nuevo rgimen de propiedad minera que sustituyera al anterior, este rgimen se llama el Rgimen de la Propiedad Patrimonial del Estado o Rgimen de la Propiedad Regalista del Estado y es el mismo rgimen que rige actualmente con la carta de 1980. De acuerdo con este Rgimen el Estado no tiene la propiedad de los yacimientos mineros para los efectos antes sealados, sino que el Estado adquiere una propiedad mucho ms slida y real, ahora tiene la propiedad absoluta, exclusiva, imprescriptible e inalienable sobre todos los yacimientos mineros (sustancias metlicas, no metlicas, hidrocarburos lquidos, hidrocarburos gaseosos, covaderas, carbn y en general sobre toda sustancia fsil). Por lo tanto el Estado ya no puede transferir el dominio de los yacimientos mineros a los particulares, quienes no son dueos ni pueden pretender que el Estado les transfiera el dominio de las minas, lo nico que pueden obtener es una concesin minera para explorar y explotar yacimientos mineros que nunca dejan de pertenecer al Estado. La LOC 18.097 de 1982 sobre Concesiones mineras define lo que debe entenderse por concesin minera expresando que Es un derecho real que recae directamente sobre el yacimiento minero y que es distinto del derecho de dominio que el mismo titular de la concesin, o cualquier otra persona, pueda tener sobre el terreno superficial y que le permite al concesionario explorar y

Rodrigo Navarro explotar el yacimiento minero, as como tambin transferir su dominio por acto entre vivos o trasmitirlo por causa de muerte, en general, de acuerdo con las reglas del derecho comn La concesin minera puede ser de exploracin (que solo permite explorar: catar y cavar) o bien puede tratarse de una concesin de explotacin (que permite a su titular apropiarse de los minerales que extrae del yacimiento y as darles un aprovechamiento econmico). El concesionario de una concesin de explotacin puede apropiarse de los minerales que extrae pero no puede apropiarse del yacimiento; adems puede explorar el yacimiento. La concesin minera la puede obtener una persona distinta del dueo del terreno superficial Qu sustancias son concesibles? La Constitucin establece que una LOC determinar las sustancias mineras que pueden darse en concesin a los particulares. Por su parte, esta LOC ha dispuesto: a) Todas las sustancias mineras se pueden dar en concesin a los particulares, salvo las siguientes: a. Las arcillas superficiales, que son sustancias fsiles (es esa arenilla rojiza que est prcticamente en todo el territorio nacional) pero son de propiedad del dueo del terreno superficial y no se pueden dar en concesin porque esto hara imposible la explotacin agrcola. b. Las piedras, arenas y rocas susceptibles de ser empleada directamente en la construccin (sin mayor elaboracin). c. El litio, que es un mineral escaso en el planeta tierra y que tiene aplicacin en el mbito de la medicina psiquitrica, en el terreno de las comunicaciones y tambin en el mbito de la investigacin areo espacial. Por esta razn: por su importancia estratgica y por su escasez en el planeta es una sustancia no concesible. d. Tampoco se pueden dar en concesin a los privados las sustancias mineras que la propia constitucin establece que no se pueden dar en concesin a los privados. Estas sustancias son: i. Los hidrocarburos lquidos y gaseosos (es decir, el petrleo en estado lquido o en estado gaseoso; por lo tanto el petrleo en estado slido si se puede dar en concesin). ii. Cualquier sustancia minera que se encuentre situada en aguas martimas sujetas a la jurisdiccin nacional, salvo que se pueda acceder a ellas por un tnel desde tierra. iii. Cualquier sustancia minera que se encuentre situada en reas o en zonas que de acuerdo con la ley hayan sido declaradas de importancia para la seguridad nacional. En principio las zonas fronterizas son consideradas de importancia para la seguridad nacional por lo que las sustancias mineras ah situadas no seran susceptibles de concesin.

Rodrigo Navarro Cmo se exploran y explotan las sustancias mineras? Hay que hacer una distincin: 1. Sustancias mineras no concesibles. La constitucin establece 3 vas a travs de las cuales es posible explorar o explotar sustancias no concesibles: a. Por el propio Estado o bien por alguna empresa del Estado, como por ejemplo: la ENAP. b. A travs de la concesin administrativa (que no debe confundirse con la concesin minera), que es una especie de contrato administrativo mediante el cual el Estado delega en una empresa privada su responsabilidad de explorar y explotar alguna sustancia minera no concesible, debiendo esta empresa explorar y explotar por su propia cuenta dichas sustancias, pero sometindose enteramente a los requisitos y condicionamientos impuestos unilateralmente por el Estado a travs del PdR; a riesgo de que si no lo hace se expone a que la concesin administrativa sea caducada. La concesin administrativa puede ser dejada sin efecto por el PdR en cualquier momento y sin expresin de causa cuando esa concesin administrativa recaiga sobre sustancias mineras que se encuentren situadas en zonas que hayan sido declaradas de importancia para la seguridad nacional, debiendo en ese caso el Estado pagar a la empresa la indemnizacin que con ella se acuerde. El profesor hace notar dos cosas: - La empresa privada que opera al amparo de una concesin administrativa acta por cuenta propia, as que si fracasa en su actividad el fracaso tendr que soportarlo ella. - La empresa privada que acta al amparo de una concesin administrativa tiene que actuar sometindose plena y enteramente a los condicionamientos y a los requisitos que le impone unilateralmente el Estado (plazo, tributos, etc.). c. Contrato especial de operacin. Es una especie de contrato de arrendamiento de servicios en virtud del cual el Estado arrienda los servicios de una empresa privada particular que tiene enormes capitales y una tecnologa de punta, a fin de que esta empresa explore y explote un yacimiento no concesible a nombre y por cuenta del Estado, de tal manera que si la exploracin o la explotacin fracasa la carga la recibir el Estado y la empresa siempre recibir una remuneracin mensual, que puede consistir enteramente en dinero efectivo, o bien puede consistir en dinero efectivo y en minerales. Los requisitos que debe cumplir la empresa que celebra el contrato especial de operacin con el Estado los fija tambin unilateralmente el PdR. El PdR puede dejarlo sin efecto sin expresin de causa cuando el contrato especial de operacin recaiga sobre sustancias mineras situadas en zonas declaradas de importancia para la seguridad nacional, pagndose por el Estado al afectado la indemnizacin que se acuerde con la empresa.

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2. Sustancias mineras concesibles. Se exploran y explotan de dos maneras: A. Por el propio Estado a travs de alguna empresa que cree especialmente para este efecto. Como en este caso el Estado desarrolla una actividad empresarial que va a competir con la empresa privada entonces necesita ser autorizado por LCO en virtud de lo dispuesto en el 19 n 21 i2. B. Los particulares pueden explorar y pueden explotar yacimientos mineros concesibles a travs de una concesin minera. La concesin minera ha sido concebida de tal manera que prcticamente todas sus caractersticas tienen una finalidad, que no es otra que estimular la inversin minera privada, dndole seguridad y haciendo que el empresario minero se sienta seguro para invertir, la idea es promover el desarrollo minero. Caractersticas de la concesin minera. 1) La concesin minera no le da al concesionario la propiedad sobre el yacimiento, porque el yacimiento le pertenece al Estado, pero le da al concesionario la propiedad sobre su propia concesin, que tiende a ser un bien incorporal, de tal manera que el concesionario al ser dueo de su concesin no puede ser privado de ella por parte del Estado, a menos que el Estado expropie. Por lo tanto cuando el Estado expropia al minero no expropia el yacimiento, sino que expropia la concesin minera. Por concepto de indemnizacin el Estado debe pagarle al concesionario el dao patrimonial efectivamente causado; la ley de concesiones mineras hace equivalente el dao patrimonial efectivamente causado con el valor comercial de la concesin minera, lo que podra ser inconstitucional: si siempre el dao patrimonial efectivamente causado coincidiera con el valor comercial de la concesin no habra problema, pero podra ocurrir que el valor comercial sea bajo y el dao patrimonial causado sea enorme (por ejemplo: si el concesionario de una mina de oro ha venido explotando su yacimiento durante aos y le va psimo). 2) La otorgan los tribunales de justicia a travs de una sentencia judicial, lo que tiene una ventaja, porque la concesin administrativa la otorga el PdR a travs del ministerio de minera. Si depende de un tribunal genera ms estabilidad y tiene efecto permanente en el tiempo, adems cuando la otorga a una autoridad administrativa entra en juego la asepsia poltica. 3) Tiene una duracin: la duracin depende si se trata de una concesin de explotacin la duracin es indefinida en el tiempo. La concesin de exploracin dura solo 2 aos, pero se puede renovar una vez por 2 aos ms hasta totalizar 4 aos. Pero la ley castiga al concesionario que pide renovacin hacindole perder la mitad del terreno concesionado primitivamente, porque supone ineficiencia.

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4) La concesin minera otorga al concesionario derechos y, adems, le impone obligaciones. La concesin de exploracin otorga derecho a explorar, o sea, catar y cavar. La concesin de explotacin otorga derecho a explotar el llacimiento y tambin a explorar. Tambin el derecho a obtener.. Adems, el concesionario de exploracin o el de explotacin necesita ocupar el terreno superficial o el terreno de otras concesiones para instalar galpones, construir caminos, instalar maquinaria, construir una lnea frrea, etc. por esto tiene el derecho a constituir servidumbres sobre el terreno superficial o sobre el terreno de otras concesiones. Como estas servidumbres le causan dao al dueo del terreno superficial, o le causan dao al dueo de otra concesin minera el titular de la concesin deber indemnizar ese dao, para lo cual hay que determinar cual ser el monto de la indemnizacin: se determina de comn acuerdo entre las partes, y si no hay acuerdo los tj detrminan el monto de la indemnizacin. En lo que respecta a las obligaciones destacaremos que el concesionario est obligado a trabajar su yacimiento minero. Como dice la Constitucin: est obligado a desarrollar la actividad minera para satisfacer el inters pblico que justific su otorgamiento. La idea es que la concesin minera favorezca al titular de la concesin pero tambin a la sociedad. La LOC de Concesiones Mineras ha establecido una presuncin de derecho, se entiende que el concesionario trabaja el yacimiento minero cuando est al da en el pago de la patente minera, aunque de hecho no la est trabajando. Para el profesor este precepto es de dudosa constitucionalidad. 5) Da origen a lo que se denomina el rgimen de amparo de la concesin minera. Este no es otra cosa que el derecho que se le reconoce al concesionario para proteger su concesin minera en caso de que la persona se vea amenazada o perturbada en el desarrollo de su actividad, mediante el ejercicio de las acciones, recursos o procedimientos que el ordenamiento jurdico lo franquea en estos casos. Qu acciones, recursos o procedimientos? RP, acciones civiles indemnizatorias, acciones penales, acciones posesorias, acciones reivindicatorias, etc. Pero el rgimen de amparo solamente opera si el concesionario trabaja el yacimiento. Por eso que cuando un miembro acciona ante un tribunal lo primero que el tribunal le exige es un comprobante de que est al da en el pago de la patente. Este rgimen de amparo comprende causales de caducidad de la concesin minera y las causales de extincin del dominio sobre la concesin minera. La causal de caducidad ms conocida es la siguiente: el no pago de la patente minera, claro que la gente cree que el solo hecho de no pagar la patente produce la caducidad, lo que no es as, porque esta se va a producir cuando sacada a remate la concesin minera por orden del tribunal respectivo no se presenten postores que se la adjudiquen, ah caducar.

Rodrigo Navarro La causal de extincin del dominio sobre la concesin minera ms conocida es la renuncia a la concesin, y obviamente la transferencia del dominio. 6) Las causales de caducidad y las causales de extincin del dominio representan un peligro para el concesionario, entonces para protegerlo, la Constitucin establece que las causales de caducidad y de extincin solo podrn ser establecidas mediante ley y no por el arbitrio del PdR. La segunda garanta consiste en que al concesionario minero solo se le van a aplicar las causales de caducidad y extincin que estaban vigentes al momento de constituirse la concesin, por lo tanto las causales de caducidad y de extincin que se establezcan con posterioridad no se le aplican. RGIMEN DE LA PROPIEDAD DE LAS AGUAS TERRESTRES. La Constitucin contempla solo dos lneas al final del n 24. Explicacin: hasta el ao 1966 las aguas por regla general se consideraban bienes nacionales de uso pblico, pero adems haba casos en que los particulares podan hacerse dueo de las aguas y en este caso dejaban de ser bienes nacionales de uso pblico, para transformarse en un bien de la propiedad exclusiva de una persona. Estos casos eran dos: 1) El dueo de la tierra se haca dueo de las aguas que nacan, corran y moran dentro de su misma heredad o propiedad. 2) El dueo del terreno se haca dueo de las aguas cuando estas aguas conformaban un lago cuando ese lago se encontraba emplazado dentro de su propiedad o heredad, siempre y cuando ese lago no fuera navegable por buques de ms de 100 toneladas. En 1966 se produce una importante reforma en la Constitucin de 1925, en efecto, se declara que todas las aguas, sin excepcin pasarn a ser bienes nacionales de uso pblico, la idea era favorecer el proceso de reforma agraria que se podra haber visto obstaculizado con el rgimen anterior, entonces, aquellas aguas que se encontraban dentro de la propiedad de los dueos de tierras en que esas aguas se encontraban emplazadas seran expropiados (la reforma simplemente declara que existe causa de utilidad pblica en la expropiacin de esas aguas, facultando al legislador). Esas aguas que se expropiacin deban dar origen al pago de una indemnizacin de perjuicios para los particulares que eran dueos de ellas, pero no fue as, porque la propia CPR estableci que los que hasta ese momento eran dueos de esas aguas seguiran utilizndolas pero ya no en calidad de dueos, sino que en calidad de titulares de una concesin de aguas, que se llama derecho real de aprovechamiento de aguas o merced de aguas. Pero la reforma adverta que si a travs de la expropiacin se privaba a los particulares de una parte del agua, que por lo tanto no podra seguir utilizando, en ese caso el particular tena derecho a ser indemnizado.

Rodrigo Navarro Bajo la Constitucin de 1980 se mantiene el rgimen introducido por la reforma del ao 1966, as que hoy las aguas siguen siendo bienes nacionales de uso pblico y ningn particular se las puede apropiar en ningn caso. Pequea ancdota interpretativa: basndose en la literalidad del ltimo inciso del numeral 24, muchos pensaban que los particulares podran apropiarse de las aguas. Pero la verdad que ese precepto da la propiedad sobre los derechos que se tienen sobre las aguas (que es el derecho real de aprovechamiento de las aguas) y no da la propiedad sobre las aguas. El nico cambio de la Carta de 1980 al sistema anterior sera solamente que hoy se dice con claridad que el concesionario del agua es dueo del derecho real que tiene sobre las aguas.

19 n25 Derecho de propiedad intelectual. El derecho de propiedad intelectual es el derecho que se tiene sobre las creaciones intelectuales, es decir, sobre las creaciones intelectuales tambin se tiene derecho de propiedad a pesar de ser un bien incorporal. El derecho de propiedad privada sobre las creaciones intelectuales tiene una caractersticas que distingue a la propiedad intelectual de la propiedad ordinaria: la propiedad intelectual tiene carcter temporal (solo dura un tiempo y es protegida solo por dicho tiempo), cuando se termina el tiempo de proteccin el objeto de la propiedad intelectual se incorpora al patrimonio comn de la sociedad y cualquier persona se puede aprovechar de l sin autorizacin de quien era el dueo primitivo. La propiedad intelectual comprende dos dimensiones: el derecho de autor y la propiedad industrial, que son aspectos comprendidos dentro de la propiedad intelectual. 1) Derecho de autor. Es el derecho de propiedad que se tiene sobre las creaciones literarias, cientficas o artsticas. Sus caractersticas son las siguientes: a) Este derecho surge a la vida del derecho por el solo hecho de la creacin, por lo tanto no nace por la inscripcin del derecho de autor en el registro de propiedad intelectual que se lleva en la direccin general de bibliotecas, archivos y museos; la inscripcin en el registro de propiedad intelectual es solamente un calificado medio de prueba, junto al cual existen tambin otros medios de prueba (documental, testimonial etc.). b) Segn la Constitucin el derecho de autor durar el tiempo que la ley determine, pero la Constitucin le impone al legislador una exigencia o lmite, porque la Constitucin dice que el legislador al determinar ese tiempo de duracin no podr establecer un plazo o un tiempo de duracin inferior a la vida del autor. La ley de propiedad intelectual en obediencia a este mandato fij un tiempo de duracin que excede de la vida del autor, porque dice que si fallece el autor el tiempo de duracin del derecho de autor se extender hasta 70 aos contados desde el momento de su muerte, por supuesto a favor

Rodrigo Navarro de los herederos o de las personas a las cuales en vida el derecho de autor hubiera sido transferido. La ley de propiedad intelectual precisa que si el heredero fuera el cnyuge, las hijas menores, hijas solteras, hijas viudas, hija casada con un marido invlido, el tiempo de duracin se extender por toda la vida de estas personas. La Constitucin establece que el derecho de autor le confiere a su titular dos tipos de derechos: un derecho material y otro derecho moral. - El derecho material es el derecho a explotar comercialmente la obra, reproducindola, ejecutndola, recitndola, editndola, representndola, distribuyndola, etc. - El derecho moral comprende, a su vez, dos derechos: el derecho moral de paternidad y el derecho moral de integridad. El derecho moral de paternidad es el derecho para exigir que la obra siempre se difunda, publique, represente, recite, etc. acompaada del nombre del autor. El derecho moral de integridad es el derecho que tiene el titular de la obra para oponerse a cualquier cambio, a cualquiera transformacin de la obra que se haga sin su autorizacin. 2) La propiedad industrial: Es el derecho de propiedad que una persona tiene sobre los inventos, procesos tecnolgicos, marcas comerciales y modelos industriales. A diferencia del derecho de autor, esta propiedad industrial, no nace por el solo hecho de la creacin, sino que nace precisamente por su inscripcin en el registro de propiedad industrial que se lleva en el Ministerio de Economa, por lo tanto la nica manera de nacer la propiedad es por la inscripcin: modo a travs del cual se adquiere la propiedad industrial y al mismo tiempo se prueba su existencia. La propiedad industrial dura el tiempo que seale la ley. Aqu la Constitucin no le impone un lmite explcito al legislador, lo que no significa que el legislador tenga absoluta libertad, porque no podra establecer un plazo de duracin mnima como 1 da, una semana o 1 ao, porque afectara la esencia del derecho con lo que transgredira lo dispuesto por el 19 n26, simultneamente afectara su libre el ejercicio al someterlo a requisitos, exigencias y condiciones que lo entraban ms all de lo razonable. La duracin de la propiedad industrial est fijada en la ley de propiedad industrial, por ejemplo: - Para los inventos y procesos tecnolgicos el plazo es de 15 aos no renovables; - Para las marcas comerciales es de 10 aos renovables indefinidamente.

Rodrigo Navarro - Los modelos industriales duran 15 aos no renovables.

La propiedad industrial y el derecho de autor se podran expropiar o podran ser objeto de lmites por parte del legislador? S!, porque la Constitucin en ese punto se remite al 19 n24, pero la pregunta es la siguiente Cundo se expropiar, cuando est vigente el tiempo de proteccin o cuando se ha extinguido?: Mientras est vigente (mientras exista, porque si no, no tiene sentido), porque cuando no est vigente esta se incorpora al patrimonio comn de la sociedad.

19 n7: LIBERTAD PERSONAL Y SEGURIDAD INDIVIDUAL. Este artculo asegura dos importantes derechos: 1) la libertad personal. 2) la seguridad individual. 1. Libertad personal. Es el derecho de toda persona a: a) permanecer o residir en cualquier punto del territorio nacional. b) A trasladarse de un punto a otro dentro del territorio. c) Salir del territorio nacional y regresar a l. As definida la lib personal no es un derecho absoluto y admite limitaciones. Dsd ya la propia Constitucin la limita, por ejemplo: limita la lib per del pdr pq le prohbe salir del territorio nacional por ms de 30 das sin el acuerdo del senado y tambin le prohbe salir del pas durante los timos 90 das de su mandato sin el acuerdo del senado. Tambin li mita la lib per de los parlamentarios, pq establece que es los no podrn ausentarse del pas por ms de 30 das sin el acuerdo de la cmara respectiva, o si la cmara est en receso, sin el acuerdo del presidente de esta. Por su parte, la ley tb establece lmites a la lib persona, por ejemplo: la ley nos obliga a pagar un impuesto (impuesto de viajes) si queremos salir del territorio nacional, a veces no obliga a someternos a un examen de salud para poder viajar fuera de Chile.

Rodrigo Navarro Los extranjeros para ingresar a Chile necesitan en ciertos casos de una visa y de un pasaporte, lo que constituye otra limitacin legal. Pero no solo la ley puede limitar la libertad personal y la seguridad individual, durante los estado de excepcin se puede restringir la libertad de locomocin (trasladarse de un lugar a otro) por un decreto del PdR y no por ley. Otro tipo de limitaciones: La libertad personal tambin puede estar limitada por el derecho de terceros (de los dems), as, por ejemplo, un apersona no puede atravesar la casa del vecino para acortar camino y llegar ms rpido a su lugar de destino porque estara afectando el derecho de propiedad del vecino. Ahora, los estudiantes, cuando salen a la calle a marchar y se desplazan en las calles estn haciendo uso de su libertad personal, pero por supuesto que tienen lmites: no pueden afectar la libertad econmica de los dueos de negocios y tiendas que deben cerrar para evitar eventuales destrucciones y tambin afectan la libertad personal de las persona que no participan en la marcha y que no pueden desplazarse libremente por dichos lugares. 2. La seguridad individual. Es el derecho que tienen las personas a no ser privadas de libertad (detenida, arrestada, presa o sujeta a prisin preventiva) sino en los casos y en la forma que determine la ley. Cuando la Constitucin se refiere a los casos se est refiriendo a las siguientes situaciones en que una persona podra ser privada de libertad: 1) Por causa de delito una persona puede ser detenida o sujeta a prisin preventiva mientras el proceso penal se desarrolla, y si fuera condenada podra ser condenada a una pena privativa de libertad, como por ejemplo: prisin, presidio, reclusin. 2) Una persona puede ser privada de libertad durante los estados de excepcin si representara un peligro para la seguridad nacional, aunque no haya cometido delito, esto se llama arresto. 3) Una persona tambin puede ser privada de libertad por aplicacin de una medida disciplinaria, por ejemplo: cuando uno de los litigantes le falta el respeto al juez en su despacho. 4) Por aplicacin de una medida de apremio legtimo, caso en el cual tambin se habla de arresto, por ejemplo: el arresto del perito rebelde para inducirlo a que emita su informe, el arresto del testigo rebelde, el arresto del pap, madre o cnyuge que se niega a pagar la pensin alimenticia. en la forma Es sinnimo de procedimiento, que es el siguiente:

Rodrigo Navarro a) Debe haber una orden de detencin emanada de una autoridad competente (aquella que la ley determina, normalmente son los tribunales de justicia, pero tambin hay casos de autoridades administrativas que pueden ordenar una detencin, por ejemplo: el intendente o gobernador en los casos de delito de terrorismo). b) Se le debe intimar la orden, esto significa q el polica encargado de diligenciar la orden de detencin tiene que decirle a la persona que ser detenida por orden de autoridad competente y por tal razn, decirle que ser presentado ante el juez, que no oponga resistencia a la detencin porque si no ser llevado a la fuerza. c) Se le debe dar copia de la orden de detencin a la persona. d) Se le deben leer sus derechos, o se le debe decir cules son sus derechos, por ejemplo: tiene derecho a un abogado, tiene derecho a permanecer en silencio porque todo puede ser usado en su contra, etc. e) La persona tiene que ser conducida a disposicin del juez competente, para lo que hay un plazo, que si no es respetado la persona puede interponer un Recurso de Amparo o Habeas Corpus. La constitucin seala los siguientes plazos: 1. Si la persona es sorprendida en delito flagrante (lo est cometiendo, c..) el plazo es de 24 horas. 2. Si no es sorprendida en delito flagrante el plazo es de 48 horas, que se puede extender hasta un total de 5 das cuando la polica considere que es necesario mantener privado de libertad a la persona para recabar antecedentes que justifiquen la privacin de libertad, incluso el plazo de 48 horas podra extenderse hasta 10 das cuando se investiguen conductas terroristas. Pero resulta que el Cdigo Procesal Penal establece plazos menores, distintos de los que indica la Constitucin, en efecto: la persona que es sorprendida en delito flagrante o infraganti debe ser puesta a disposicin del juez competente inmediatamente (salvo algunas excepciones); si se trata de delito no flagrante el plazo el plazo es de 24 horas. El hecho de que el CPP haya reducido los tiempos de privacin de libertad es inconstitucional? No, porque el CPP le est otorgando ms derechos a la persona, lo que lo favorece. Por lo tanto, la CPR se limita a establecer el piso mnimo de derechos. f) Deben ser conducidas al lugar que la constitucin o la ley determinan, que por lo general se llaman: crceles, penitenciarias, , centros de detencin, incluso a un cuartel de polica o un cuartel militar, podra ser incluso la propia casa de la persona (as por ejemplo: en estado de excepcin las persona tienen que ser arrestadas en su caso o en lugares que no sean crceles y se habiliten con ese fin). A veces la ley establece que la detencin sea la casa de la persona cuando se cometen ciertos delitos, por ejemplo: si una persona repele a una persona que est invadiendo su casa y lo mata, ese dueo de casa debe ser investigado para ver si estamos en presencia de

Rodrigo Navarro delito de homicidio o no, pero mientras se investiga el dueo de la casa permanece arrestado en su propia casa. g) La persona que es privada de libertad, antes de ingresar al lugar de detencin debe ser incorporada a un registro pblico (expuesto al conocimiento de cualquier persona que se interese), donde se anota el nombre de la persona, se especifica la autoridad q emiti la orden de detencin, se seala la razn por la cual esa persona es conducida a ese lugar y la fecha (que es importantsima: porque a partir de esta se empiezan a contar los plazos para poner a la persona a disposicin del juez competente). h) Cuando una persona ingresa a un lugar de detencin puede ingresar en libre pltica (mientras est privado de libertad puede enviar y recibir correspondencia y puede recibir visitas del exterior) o incomunicado (donde no puede enviar ni recibir correspondencia ni visitas). La ley seala que cuando esta persona esntra incomunicada en ningn caso se puede prohibir que sea visitada por el administrador de la casa de detencin y el Cdigo Procesal agrega que puede ser visitada por su propio abogado. i) Podra ocurrir que la persona que ingresa a la casa de detencin permanezca en ese lugar y no sea puesta a disposicin del juez competente, para prevenir esta situacin la persona del detenido tiene el derecho de exigirle al encargado de la casa de detencin que le transmita al juez competente la copia de la orden de detencin, y si al momento de ser detenido a la persona no se le dio copia, entonces, el detenido le puede exigir al encargado de la casa de detencin que se la consiga y una vez que la tenga en sus manos se la transmita al juez competente. Si no fuera posible conseguirse la copia el detenido le puede exigir al encargado de la casa de detencin que emita un certificado en el cual se d testimonio de que el detenido se encuentra en ese lugar y le trasmita dicho certificado al juez competente. Si el encargado de la casa de detencin no accede a estos requerimientos comete delito en contra de la libertad de la persona. j) No se podr obligar al imputado a declarar bajo juramento sobre el hecho propio, porque si estando bajo juramento mintiera cometera el delito de perjurio. k) E n 7: la persona detenida o sujeta a prisin preventiva sujeta al proceso penal tiene derecho a pedir su libertad provisional. l) La persona que sea vctima de un error judicial durante el juzgamiento puede interponer una accin indemnizatoria por erros judicial. (Deberamos entrar a estudiar otros derechos, pero estamos faltos de tiempo)

Recurso de Proteccin

Rodrigo Navarro En 1972, ante el cmulo de violaciones a los derechos humanos que se haban producido bajo el gobierno de Salvador Allende, surgi la idea en algunos parlamentarios y profesores de crear un nuevo recurso, que al igual que el Recurso de Amparo constituyera un medio rpido y efectivo de obtener proteccin frente a las violaciones a los derechos humanos que provenan fundamentalmente de la autoridad administrativa. Estos trabajos se llevaron adelante en el ceno del Congreso Nacional, pero antes de que se completaran se produjo, en septiembre de 1973 la intervencin militar con lo que el trabajo parlamentario qued interrumpido. Se reanudaron ms adelante en el ceno de la Comisin Ortzar, y estos trabajos florecieron en 1976 en la llamada Acta Constitucional n 3, que se refera a los Derecho s y Deberes constitucionales, pero adems esa Acta 3 es digna de ser mencionada por el hecho de que a travs de ella, por primera vez en Chile se crea el llamado Recurso de Proteccin. En el AC 3 se le encarga a la CS establecer el procedimiento al cual deba someterse la tramitacin del recurso, la CS cumpli el mandato del Acta Constitucional n 3 dictando un AA en el ao 1977, la cual autorizada por el Acta 3 - estableca el procedimiento al cual deba someterse la tramitacin del RP. El Acta 3 termin siendo derogada orgnicamente con la entrada en vigencia de la Constitucin de 1980, que en su artculo 20, y manteniendo la continuidad del RP, consagra esta institucionalidad llamada Recurso de Proteccin; pero esta vez no se le dio a la CS la facultad de establecer el procedimiento del RP va AA, ya que la Constitucin de 1980 guard total silencio sobre el punto (acerca de quin deba establecer el procedimiento del RP). Con la derogacin del Acta 3, que estableca el RP primitivamente, tambin debi haberse entendido derogado el AA de 1977, pero no fue as, porque este AA de 1977, a pesar de haber quedado derogada el Acta 3 sigui rigiendo, y en 1992 la CS lo derog, reemplazndolo por otro AA, que estableci un nuevo procedimiento para el RP, as que hoy en da el procedimiento del RP se encuentra consagrado en un AA que es del ao 1992, pero que ha sido modificado en el ao 1998 y en el ao 2007 (por lo tanto hoy rige: el AA de 1977, derogado en 1992 y modificado en 1998). Tena la CS la facultad de establecer un procedimiento judicial va AA el ao 1992? El AA de 1992 es constitucional? Porque sabemos que sobre este punto la CPR guarda silencio, y el artculo 20 no faculta a la CS para fijar este procedimiento. Incluso, entre los considerandos del AA de 1992 hay uno a travs del cual la CS para justificarse (el hecho de haber fijado el procedimiento del RP va AA) argumenta que la Constitucin en ninguna parte ha establecido el rgano que deba instituir el procedimiento del RP: De acuerdo a la Constitucin del 80 la ley no ha sido prevista como el medio a travs del cual debiera instituirse el RP, la Constitucin no le ha otorgado a la ley esta facultad de manera explcita. La ctedra responde a esta pregunta: es cierto que la CPR no le ha dado de manera explicita al leg la fac de establecer el proc del RP, pero lo cierto es, que la Constitucin del 80 le ha entregado al legislador de una manera amplia y genrica la facultad de establecer los procedimientos judiciales,

Rodrigo Navarro incluido el procedimiento del RP porque no est exceptuado, los artculos que fundamentalmente esto: 7 i1, 19 n3 i5, 63 n18 (incluso el procedimiento administrativo es materia de ley). La CS da otra argumentacin: dice que el artculo 82 (ex 79) le otorga la superintendencia econmica sobre todos los tribunales de la nacin, y al hacer esto la Constitucin implcitamente la est facultando para establecer procedimientos judiciales cuando no lo ha hecho el legislador. La superintendencia econmica la podemos definir como la potestad que se le otorga a la CS para velar por la ms pronta y cumplida administracin de justicia esta potestad se ejerce a travs de reglamentos judiciales que son los AA. Entonces la CS argumenta en el sentido de que cuando ella crea un procedimiento judicial mediante AA est contribuyendo a garantizar la ms pronta y cumplida administracin de justicia, sin embargo en la ctedra debemos replicar que la CPR de modo explcito y experso le da al legislador y no a la CS la facultad de establecer procedimientos segn lo que acabamos de explicar. Ms an, debemos contra argumentar exponiendo lo que establece el 7 i2: ni an apretexto de circusntancias extraordinarias puede algn rgano del Estado, alguna magistratura, atribuirse otra autoridad o derechos que los que le hayan sido conferidos por la Constitucin o las leyes. Por lo tanto, a juicio de la ctedra, la CS ha actuado de una manera inconstitucional, as y todo el AA de 1992 sigue rigiendo plenamente vigente, por lo menos de hecho.

De acuerdo a lo que se ha sealado, el AA sobre RP se encuentra regulado en dos cuerpos normativos: el 20 CPR y en el AA de 1992 de la CS.

Definicin: Aquella accin, de la cual dispone toda persona que ha sido vctima de un acto u omisin arbitrario o ilegal que afecta el legtimo ejercicio de sus derechos, para ocurrir (acceder) al tribunal competente a fin de que este adopte las medidas que estime conveniente para restablecer el imperio del derecho y dar al afectado la debida proteccin, sin perjuicio de la posibilidad que tiene el actor para luego interponer otras acciones

Naturaleza del RP: es una accin de naturaleza cautelar, lo cual significa que su finalidad es dar al afectado (en el ejercicio de sus derechos) la ms pronta, eficiente y rpida proteccin, sin perjuicio de la posibilidad que tiene el propio actor para interponer otras acciones a fin de obtener una solucin ms estable y definitiva. Lo que sucede, es que con el RP no siempre se obtiene un restablecimiento del imperio del derecho de una manera completa, integral, total, sino que solo en sus aspectos ms externos, urgentes, inmediatos, aparentes; la solucin definitiva del problema no necesariamente se obtiene con el RP, de ah es que se le permite al actor interponer

Rodrigo Navarro otras acciones ante los TJ, para que: a travs de un procedimiento de lato conocimiento el tribunal est en situacin de resolver de manera definitiva la controversia. Por ejemplo: una persona se va con su familia de viaje a Europa y deja encargado su predio a un cuidador, cuando regresa despus de un mes y se dispone a ingresar a su predio advierten con sorpresa de que su predio est ocupado por una familia que dice ser la verdadera duea del predio y esgrime documentos que as lo acreditan, entonces Qu har esta persona?: dejando de lado las acciones posesorias, el afectado podra interponer un RP con la finalidad de sacar de su casa a los extraos, porque la finalidad de este es restablecer el imperio del derecho en sus aspectos ms urgentes e inmediatos. Pero Quin es el verdadero dueo?, Se cometi o no el delito de usurpacin?: estas son cosas que no se pueden determinar con el procedimiento del RP, por esto luego se recurrir a los tribunales civiles (para determinar quin es el verdadero dueo) y penales correspondientes (para determinar si hubo delito de usurpacin o no). Por qu el Recurso de Proteccin es una accin cautelar? Porque tiene por finalidad que se reestablezca el imperio del derecho en sus aspectos mas inmediatos, urgentes y aparentes. A veces, el RP puede servir para establecer el pleno reconocimiento de un derecho.

Es realmente un recurso o es propiamente una accin? Ms que recurso es una accin procesal, porque los recursos procesales tienen por finalidad impugnar resoluciones judiciales (apelacin, de queja, de rectificacin y enmienda, de revisin, de casacin, etc.). La finalidad del RP no es impugnar resoluciones judiciales, por lo tanto, segn la doctrina es una accin procesal, porque: a. Mediante su ejercicio se desencadena, se provoca o activa la jurisdiccin de los tribunales, dndose origen a un proceso autnomo, independiente y especial. b. Lo que se ataca son las actuaciones de la autoridad administrativa y tambin la de los particulares cuando esas actuaciones o esos actos configuran un acto u omisin arbitraria e ilegal que afecta el legtimo ejercicio de los derechos. Sin embargo, excepcionalsimamente, el RP se comporta como un recurso y no como una accin, por ejemplo: cuando mediante el se atacan resoluciones judiciales q se hayan dictado al margen de un proceso, es decir, resoluciones judiciales que se hayan dictado sin que previamente se haya substanciado el proceso, como por ejemplo: cuando a una persona se le pretende aplicar una resolucin judicial que se ha dictado en un proceso del cual esa persona no fue parte.

Quin puede interponer el RP?

Rodrigo Navarro Cualquier persona o grupo de personas, o cualquier persona jurdica, siempre y cuando sean de derecho privado. En teora los entes pblicos no debieran interponer RP porque los derechos estn asegurados a las personas en cuanto a personas y no a las autoridades. Pero en la prctica se ha aceptado que un ente pblico interponga un RP en contra de otra autoridad, por ejemplo: que la municipalidad de Providencia interponga un RP en contra del Ministerio de Transportes, lo que es ridculo al desfigurar el RP. S se puede aceptar que lo interponga una autoridad para proteger los derechos de las personas, por ejemplo: que el alcalde de la municipalidad de La Florida interponga un RP para impedir o suprimir una huelga de hambre que est poniendo en peligro la vida de estos funcionarios. En contra de quin se puede interponer el RP? Contra cualquier persona, grupos de personas, personas jurdicas, tanto de derecho pblico como de derecho privado. Es decir, contra cualquier autoridad, contra cualquier particular, contra cualquier funcionario que haya incurrido en algn acto u omisin arbitraria e ilegal que haya violentado un derecho. Excepciones: a) No procede RP contra resoluciones judiciales dictadas por los tribunales de justicia. b) No procede contra la ley, porque contra ella solo precede el recurso de inaplicabilidad por inconstitucionalidad y el recurso de inconstitucionalidad. c) No procede RP en contra de la CGR cuando lo que se pretende sea obligar a la CGR a tomar razn de un decreto o a no tomar razn de un decreto. Este conflicto se plante en Santiago, entre la Direccin General de Aguas y la CA de Santiago. En realidad no fue la direccin general de aguas: esta le otorg a un particular un derecho real de aguas, la Contralora represent esa resolucin, por lo que el particular afectado se fue con un RP ante la CA de Santiago, a lo que la Contralora se opuso, y esta contienda la resuelve el Senado, que dio la razn al Contralor.

PRESUPUESTOS PROCESALES PARA INTERPONER EL RP 1. Para poder interponer un RP lo primero que hay que averiguar es si existe o no existe un acto u omisin arbitrario e ilegal. Un acto es una conducta positiva (actuar, hacer), una omisin es una conducta negativa (abstenerse). Lo ilegal no es solamente lo que se opone a la ley, es toda accin u omisin contraria a las normas del derecho positivo vigente, cualquiera sea la fuente formal en que esas normas del derecho positivo se contengan (ley decreto, reglamento, etc.).

Rodrigo Navarro Lo arbitrario, por su parte, es algo que carece de un fundamento de razn, o bien carece de un argumento de justicia o bien carece de un fundamente de bien comn; an cuando aparentemente se ajuste al texto de las normas del derecho positivo vigente. Cuando el capitn que requisa bienes durante un Estado de Asamblea o Catstrofe le carga la mano a un vecina, le pasa requisando bienes en virtud de una atribucin que le da la CPR y la ley, pero a pesar de ellos es una conducta arbitraria. El acto u omisin debe ser arbitrario O ilegal, no es un requisito copulativo. Hubo una poca con anterioridad a la reforma de 2005 en que se exiga que el acto de contaminacin fuera simultneamente ilegal y arbitrario, lo que se reform en 2005. 2. No es suficiente que exista un acto arbitrario e ilegal, sino que es necesario que ese acto produzca en relacin causa-efecto una privacin, o bien, una perturbacin, o bien una amenaza en el ejercicio del derecho. Sino que debe haber una relacin causa efecto. Es importante distinguir entre estos diversos grados de afectacin del ejercicio del derecho, estos son: a) Privacin. Imposibilidad material total de ejercer el derecho. b) Perturbacin. Imposibilidad material parcial de ejercer el derecho, o sea, ese ejercicio del derecho est obstaculizado por causa de la accin u omisin arbitraria o ilegal, de tal manera que el titular no lo puede ejercer plenamente. c) Amenaza. Es el peligro inminente, grave, actual de que se vaya a producir una privacin o una perturbacin en el ejercicio del derecho. Entre estos grados de afectacin es importante distinguir para los siguientes dos efectos: 1) Para efectos de contabilizar el plazo para interponer el RP. Porque hay acciones arbitrarias o ilegales en relacin de causa-efecto que primero provocan una simple amenaza, luego la misma accin puede derivar en una perturbacin y luego podra derivar finalmente en una privacin. Esto da la oportunidad de comenzar a contabilizar el plazo ante supuestos distintos, por ejemplo: si se pas el plazo para interponer el recurso a partir de la amenaza, todava tienes plazo para interponer el recurso a partir de la perturbacin. 2) Para el efecto de que el tribunal pueda determinar las medidas para restablecer el orden jurdico. 3. La persona afectada en su derecho tiene que encontrarse en el legtimo ejercicio del derecho, es decir, al momento del acto u omisin arbitrario o ilegal tiene que estar ejerciendo el derecho de conformidad con el ordenamiento jurdico; o sea, no se trata de que la persona se vea afectada cualquiera sea la calidad del ejercicio del derecho, sino que tiene que estar ejerciendo el derecho como el ordenamiento jurdico lo manda, por ejemplo: el ladrn no puede interponer el RP en contra del carabinero porque cuando lo detuvo estaba ejerciendo su libertad de trabajo. Otro ejemplo: unas nias que se instalaron con un toples en una municipalidad sin autorizacin de esta y las nias

Rodrigo Navarro argumentaron que se estaba afectando su libertad de trabajo, lo que la Corte rechaz porque no estaban ejerciendo legtimamente su derecho. 4. Que el derecho afectado sea de aquellos que la Constitucin expresamente seala como derechos protegibles con el RP en el artculo 20. En general, son los derechos de contenido individual y no los derechos sociales, porque estos ltimos no se encuentran directamente protegidos por el RP, sino solo indirectamente, esto significa lo siguiente: cuando a una persona le afectan algn derecho social esa persona no puede interponer un RP argumentando que se le ha afectado un derecho social, porque los derechos sociales no estn entre los que se enumeran en el artculo 20 (salud, seguridad social, educacin, etc.), pero distinto es el caso cuando la persona afectada en su derecho social interpone un RP pero fundndolo en que se ha afectado el derecho de propiedad que se tiene sobre el derecho social, considerando que los derechos sociales son susceptibles de considerarse bienes incorporales, porque lo que pueden ser objeto del derecho de propiedad amparado en el 19 n24 se argumenta que antes de afectarse el derecho social se afect el derecho de propiedad sobre ese derecho. Por ejemplo: si el IPS te niega el pago de una pensin se estn afectando el derecho a la seguridad social, por lo que la nica forma de protegerte va RP es argumentando que se est afectado el derecho de propiedad que tienes sobre esa pensin. Otro caso: el derecho a la proteccin de la salud es un derecho social que se satisface por prestaciones de servicios de hospitales, clnicas, consultorios del Estado a travs de Fonasa (que provienen del Ministerio de Salud) o que provienen de privados como las Isapres que actan bajo el control del Estado. Si una persona celebra un contrato de Isapre los derechos que emanan de ese contrato se incorporan al patrimonio de la persona y se consideran derechos adquiridos, luego la Isapre cambia unilateralmente el valor del plan de salud que tu contrataste, por lo que para defenderte puedes interponen un RP argumentando que se est afectado tu derecho de propiedad sobre los derechos que emanan del contrato. Aprenderse de memoria 5 derechos que estn amparados por el RP, o sea, los derechos enumerados en el artculo 20. Ahora, hay una corriente doctrinaria que no est de acuerdo con que para proteger un derecho social haya que argumentar que lo que se ha afectado es el derecho de propiedad que se tiene sobre el derecho social, porque con ese criterio la enumeracin del artculo 20 no tiene sentido, porque bastara solamente con sealar el derecho de propiedad. Afirman que se est cometiendo un fraude a la Constitucin, que se est afectando el espritu de la Constitucin. Este fenmeno ha sido llamado propietarizacin de los derechos, fenmeno que se ha producido gracias al ingenio de nuestros abogados y a la tolerancia de nuestros tribunales. La posicin de la ctedra: los derechos sociales debieran estar amparados directamente por el RP. Si leemos las actas de la Comisin Ortzar veremos que se dej constancia por las cuales el RP no debiera proceder respecto de un derecho social: porque se satisfacen

Rodrigo Navarro ms que con un recurso jurdico con los recursos que cuenta el Estado, por lo que no sacamos nada con hacerlo procedente si el Estado no tiene recurso para dar abasto ante tanta demanda. Este argumento sera inteligente y procedente, sera verdadero, los derechos sociales estn limitados de tal manera que nadie puede exigir ms all de lo que permite la ley y la Constitucin. Y si estas me permiten demandar la satisfaccin de un derecho social dentro de ciertos lmites, entonces, porque no habilitar la naturaleza del RP para proteger un derecho social, tal como ocurri con el RP Ambiental donde se estableci que es procedente tanto respecto de acciones como de omisiones (ahora se puede interponer ante omisiones ilegales y arbitrarias, porque los recursos estaban previstos en la ley y el Estado no los destin al fin que la ley establece, por lo que estaramos en una ilegalidad clara). FINALIDAD DEL RP Restablecer el imperio del derecho y dar al afectado la debida proteccin. Restablecer el imperio del derecho solamente en sus aspectos externos y ms inmediatos, porque no siempre vas a obtener un restablecimiento pleno se requiere interponer antes, coetneamente o con posterioridad a la interposicin del RP otras acciones que den origen a procedimientos de lato conocimiento. De qu manera se obtiene el restablecimiento del imperio del derecho? Retrotrayendo a las partes al Estado inmediatamente anterior a la accin u omisin arbitraria e ilegal. Esto se logra de la siguiente forma: haciendo cesar el impedimento o removiendo el obstculo que constituye el acto u omisin arbitraria e ilegal.

Recurso de Amparo

Rodrigo Navarro La accin de la cual dispone toda persona que haya sido afectada en su libertad personal o en su seguridad individual con infraccin de la Constitucin o las leyes para ocurrir ante el tribunal competente a fin de que este adopte las medidas que estime necesarias para restablecer el imperio del derecho y dar al afectado la debida proteccin. De la definicin se desprende que entre el RP y el RA hay una gran similitud, solo que el mbito de accin del RA se relaciona solo con dos derechos: la libertad personal y la seguridad individual. NATURALEZA. El RP es un recurso, es un recurso y una accin o es solo una accin? No hay acuerdo en la doctrina: a. Un sector dice que es un recurso propiamente tal (recurso procesal) porque mediante el se puede impugnar una resolucin judicial, siempre que esa resolucin judicial afecte la libertad personal o la seguridad individual. b. Otro sector de la doctrina dice que tiene un carcter mixto: es recurso cuando se lo utiliza para impugnar una resolucin judicial que afecte la libertad personal o la seguridad individual. Pero se comporta como accin cuando mediante l se ataca una actuacin de alguna autoridad administrativa o un acto de un particular cuando esa actuacin o este acto atentan contra la libertad personal o la seguridad individual con infraccin de la Constitucin y la ley. c. Hay una tercera posicin, que nos parece ms adecuada, segn la cual el RA siempre es una accin de carcter constitucional. Quienes sostienen esta posicin lo hacen con el fin de impedir que el amparo se vea coartado por limitaciones que puede establecer la ley cuando se lo considera como un Recurso Procesal. En efecto, en el viejo Cdigo de Procedimiento Penal los artculos 306 y siguientes regulaban el RA, y al hacerlo establecan una serie de limitaciones que le restaban eficacia al Recurso de Amparo, como poe ejemplo: se establecia que solo las personas que tenan capacidad procesal podan interponerlo, en circunstancias en que la Constitucin en ninguna parte lo dice, entonces Por qu un menor de 18 aos no va a poder interponer un RA para proteger la libertad de su padre? Otra limitacin: si contra una res judicial que afectaba la libertad de una persona se hubiere interpuesto un Recurso de Amparo y ese era rechazado, luego no poda interponerse el RA contra esa misma resolucin. Entonces se deca: la ley se da lujo de limitar el RA pq lo considera un mero recurso procesal. Entonces la doctrina dijo que no es un mero recuso sino que es una accin de rango Constitucional, fundamentalmente regulada en la Constitucin y por tanto el legislador no puede limitar el ejercicio de esa accin, porque la ley tiene un rango inferior a la Constitucin. Para nosotros es una accin constitucional. NORMAS QUE LO REGULAN.

Rodrigo Navarro CPR artculo 21. Diversos AA, como: El AA de la CS de 1932. El AA de la CS de 1974. El AA de 1980. El AA de 1981.

Derechos que se amparan con el RA 1) Libertad personal (derecho de toda persona para permanecer y residir en cualquier punto del territorio, trasladarse de un punto a otro, salir del territorio nacional e ingresar a l). 2) Seguridad individual (derecho que tiene toda persona a no ser privado de libertad, sino en los casos y en la forma que seala la Constitucin y la ley). CAUSALES Habr causales que se relacionan con la libertad personal y habr causales que se relacionan con la seguridad individual. 1. Causales que se relacionan con la libertad personal. Por ejemplo un arraigo arbitrario, cuando el juez decreta arraigo por causales que no se justifican. Si no te entregan pasaporte para poder salir del pas. Quieres trasladarte de Santiago a Temuco y te obstaculizan no dejando trasladarte. Que a una persona no se le deje entrar al pas injustitifcadamente. De acuerdo al antiguo procedimiento penal exista el procesamiento, cuando una persona era procesada inmediatamente quedaba arraigada en el pas, esta medida poda atacarse con RA. 2. Causales que se relacionan con la seguridad individual. Por ejemplo: una detencin arbitraria, como la detencin ordenada por un funcionario pblico no expresamente autorizada por ley para ordenar su detencin, por ejemplo: el rector de la universidad de Chile ordena la detencin de Salvador Mohor. Tambin cuando la persona es detenida en un lugar que no corresponde, porque no son de aquellos lugares que la ley seala. Cuando una persona sea detenida sin mrito que justifique su detencin. Que una persona sea detenida sin las formas que la ley establece. Pueden ordenar vlidamente una detencin: un juez de garanta, cualquier juez si dentro de su despacho se cometen desordenes, el intendente y el gobernador en caso de terrorismo, el comandante de guarnicin tambin en caso de terrorismo, la polica, etc. TRAMITACIN

Rodrigo Navarro Puede interponerlo el afectado o cualquiera a su nombre, sin necesidad de mandato judicial, en papel simple o por telgrafo. Es un recurso esencialmente informal, en lo que se parece al RP, pero en el caso del RP recordemos que el AA de 1992 establece que se puede interponerl por escrito, por telgrafo o telex. Para interponerlo no hay plazo, pero hay una oportunidad: se podr interponer siempre eque est vigente o permanezca la irregularidad. Si esta desapareci ya no se podr interponer, como por ejemplo: si estabas detenido y te dejan libre ya no puede interponerlo. Tambin podra ocurrir que mientras se est tramitando el RA cese la irregularidad, en estos casos se seguir tramitando pero para el solo efecto de determinar quin es el responsable de esa irregularidad. TRIBUNAL COMPETENTE La CA respectiva, la cual conoce en primer instancia, contra la sentencia de esta se puede interponer RA para ante la Corte Suprema (porque se interpone ante el tribunal inferior para que este eleve los antecedentes a la Corte Suprema). Aqu la CA respectiva es: hay varias alternativas 1) Aquella dentro de cuyo territorio jurisdiccional se dict la orden de autoridad que afecta la libertad de una persona. 2) Aquella en cuyo territorio jurisdiccional se encuentra fsicamente el afectado. Esta se aplicar cuando no se haya dictado una orden de autoridad que afecte tu libertad. 3) Como la segunda alternativa es peligrosa (porque basta cambiar al detenido de territorio jurisdiccional para provocar artificialmente la incompetencia del primer tribunal), por esto surge una tercera alternativa: la CA respectiva es aquella dentro de cuyo territorio jurisdiccional se encuentra el domicilio del afectado. OTRO PUNBTO Interpuesto el RA lo primero que hace la Corte es solicitar un informe al recurrido, para lo cual le fija un plazo, se remita o no ese informe a la Corte la corte dicta una resolucin que se llama autos en relacin, lo cual significa que el asunto se va a resolver previa vista de la causa (con relacin pblica y escuchando alegatos de abogados). Cuando se dicta el autos en relacin se procede al sorteo de la sala en que se va a conocer el recurso, y una vez que se sortea la sala el RA se incorpora extraordinariamente a la tabla del da siguiente (no a la tabla del da subsiguiente como en el caso del RP). Al trmino de la vista de la causa se debe fallar el recurso, y para esto la Corte tiene un plazo de 24 horas contadas desde el momento en que la causa queda en estado de fallo. Pero este plazo excepcionalmente puede extenderse hasta 6 das, esto cuando haya que practicar diligencias probatorias fuera del lugar donde se sigue el juicio, incluso podra extenderse ms de 6 das si la tabla de emplazamiento lo permite.

Rodrigo Navarro Contra el fallo de primera instancia procede interponer Recurso de Apelacin para ante la CS. El plazo aqu es muy reducido: 24 horas contados desde la notificacin del fallo (en el RP es de 5 das). La CS resuelve la apelacin previa vista de la causa. La finalidad con que se interpone el RA es restablecer el imperio del derecho y dar al afectado la debida proteccin, pero concretamente, esto significa que en el Recurso de Amparo se puede interponer con el fin de obtener la libertad de la persona cuando est privada de libertad. Pero tambin podra interponerse con la finalidad de que se subsanen la deficiencias legales, por ejemplo: que no se le dio copia de la orden de detencin, no se le permiti hablar por telfono, se le mantiene privado de libertad en un lugar que no corresponde. Tambin se puede interponer con la finalidad de que se ponga a la persona ante el tribunal competente si esto no ha sido as. HABEAS CORPUS. El Recurso de Amparo se denomina Habeas Corpus, significa que aparezca el cuerpo, que se muestre este. Se llama as por dos razones: Porque el tribunal para la vista de la causa, o durante la vista de la causa puede dictar alguna de estas dos medidas que nombraremos a continuacin, y las dos tienen la caracterstica de que ponen al detenido frente a la persona del juez, estas medidas son: a) El tribunal comisiona a un ministro para que se apersone en el lugar de la detencin y le tome declaracin al detenido; y luego de la detencin y que lo tome decida si lo pone en libertad, o que se le subsanen las deficiencias legales o que lo pongan a disposicin del tribunal competente. b) El tribunal podra ordenar que el detenido sea trado a la presencia del tribunal para tomarle declaracin, para decidir si lo dejan en libertad o se ordena que se subsanen la deficiencias le gales. O bien, ordenar que se ponga a la persona a disposicin del tribunal competente. INNOVACIONES INTRODUCIDAS POR LA CARTA DE 1980 AL RECURSO DE AMPARO 1) La carta del 80 determina con absoluta precisin que el RA no solo procede cuando se afecta la seguridad individual de una persona (se la tiene detenida arbitrariamente), sino que tambin procede cuando se afecta su libertad personal. Decimos esto porque la constitucin de 1925 no era clara, de hecho leyndola uno poda crear que el RA solo proceda respecto del atentado a la seguridad individual. La constitucin dice: el RA proceder igualmente frente a cualquier amenaza, perturbacin o privacin del ejercicio de la libertad personal o seguridad individual. 2) La carta del 80 deja claramente establecido que existe el llamado RA preventivo, que es el RA que se interpone frente a la sola amenaza de que una persona pueda ser privada de su libertad, o bien frente a la sola amenaza de que la persona pueda ser objeto de de que

Rodrigo Navarro una persona pueda ser objeto de una restriccin de la libertad con infraccin de la constitucin o la ley. (21 i final). 3) Queda claramente establecido que el RA no solamente procede contra la autoridad que afecta tu libertad, sino que tambin procede frente a actos de particulares.

Presidente de la Repblica
El presidente de la repblica tiene simultneamente tres calidades: 1) Es jefe de estado: significa que el presidente de la republica representa la unidad y la continuidad del estado. Que represente la unidad significa que no obstante existir diversas fuerzas polticas al interior del estado que luchan por alcanzar el poder el estado siempre sigue siendo uno, no se divide y eso lo simboliza el presidente. Que represente la continuidad del estado significa que a pesar de que a travs del tiempo se van alternando diversas fuerzas polticas en el poder el estado siempre sigue siendo el mismo. La importancia prctica de todo esto reside en el hecho de que los compromisos y deudas asumidas por un gobierno de turno deben ser respetados por los gobiernos sucesivos. Pero que el presidente sea jefe del estado significa tambin que este tiene la representacin extrajudicial del estado chileno, porque la representacin judicial la tiene el presidente del consejo de defensa del estado.

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Y por ltimo tambin significa que el representa al estado de chile frente a la comunidad internacional. Por esta ltima razn el presidente tiene una gran cantidad de atribuciones internacionales: a. La primera atribucin internacional se encuentra en el artculo 32 nmero 15 y consiste en que al presidente le corresponde la conduccin de las relaciones internacionales con los dems estados y con los organismos internacionales. b. Se segunda atribucin internacional, tambin del articulo 32 numero 15 y articulo 54 numero 1 es que este asume un rol protagnico en la elaboracin de los tratados internacionales. Despus de que el congreso aprueba un tratado internacional le corresponde al presidente ratificarlo. Por regla general todos los tratados deben ir a la aprobacin del congreso con dos excepciones: No necesitan ir a la aprobacin del congreso aquellos tratados que se celebran para poner en ejecucin un tratado anterior que ya paso por la aprobacin del congreso. Al tratado anterior que ya paso por la aprobacin del congreso se le llama en doctrina tratado marco, en cambio al tratado que se celebra para ponerlo en ejecucin se le llama tratado de ejecucin. Pero hay una contra excepcin, un tratado de ejecucin a pesar de ser un tratado de ejecucin debe ir a la aprobacin del congreso cuando versa sobre materias de ley. Tampoco van a la aprobacin del congreso aquellos tratados internacionales que no les conciernen al congreso, porque versan exclusivamente sobre materias propias de la potestad reglamentaria del presidente.

El congreso tiene que aprobar el tratado (ambas cmaras) con un qurum dependiendo de la materia del tratado. Si el tratado versa sobre materias propias de ley orgnica constitucional el tratado necesita 4/7 de los miembros en ejercicio de cada cmara, si el tratado versa sobre materias de qurum calificado entonces el tratad o deber ser aprobado con la mayora absoluta de los miembros en ejercicio de cada cmara y si el tratado versa sobre materias de ley de qurum sper calificado entonces el tratado deber ser aprobado con los 2/3 de los miembros en

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ejercicio de cada cmara y por ultimo si versa sobre materias de ley comn entonces deber ser aprobado con la mayora de los presentes en cada cmara. Puede el congreso modificar el tratado? No, se tiene que limitar a aprobarlo o rechazarlo, a lo ms el congreso le puede sugerir al presidente alguna reserva, es decir que el tratado se apruebe con alguna reserva. Y una vez aprobado al presidente le corresponde ratificarlo. La ratificacin en efecto es el acto mediante el cual el presidente de la repblica se compromete a nombre de Chile a cumplir con las obligaciones del tratado frente a los dems estados parte de tal manera que solo los dems estados parte podrn invocar el tratado ante Chile para que cumpla con las obligaciones del tratado. La ratificacin se realiza a travs de un instrumento llamado instrumento de ratificacin y que lleva la firma del presidente y del ministro de relaciones exteriores. Pero la ratificacin no surte efecto por si misma sino cuando es seguida por una etapa complementaria que es el canje de las ratificaciones entre los estados parte o bien, cuando son muchos los estados parte, la etapa consiste en el depsito de los instrumentos de ratificacin en el lugar que se determina en el propio tratado y que normalmente es la secretaria general de la OEA o la secretaria general de la ONU. Advirtase que con la ratificacin el tratado solo entra en vigencia externa, es decir, a nivel internacional (solo entre los estados parte) pero ningn chileno puede todava invocar el tratado frente al gobierno de Chile porque para que eso suceda el tratado tendra que incorporarse al ordenamiento interno y eso va a suceder nicamente cuando se complete la tramitacin del tratado, y Qu falta para que se complete la tramitacin del tratado? Faltan todava dos etapas: 1) la promulgacin del tratado y 2) la publicacin del tratado. La promulgacin del tratado es el acto mediante el cual el presidente da testimonio ante la comunidad de que existe un nuevo tratado en razn de haber cumplido con todos los trmites constitucionales y con los requerimientos del derecho internacional, la promulgacin se hace mediante decreto supremo firmado por el presidente y el ministro de relaciones exteriores, a este decreto se le llama decreto promulgatorio.

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En el mismo decreto promulgatorio el presidente ordena que el tratado sea considerado como ley de la repblica, ordenando por lo tanto, que sea obedecido previa publicacin en el diario oficial. La ltima etapa es la publicacin del tratado en el diario oficial, es decir, la insercin del texto del tratado en el diario oficial. La publicacin es importante ya que el tratado adquiere vigencia interna y cualquier chileno puede invocarlo frente al gobierno de chile, adems el tratado se incorpora al ordenamiento interno y por ultimo con la publicacin el tratado se entiende conocido de todos y nadie puede alegar ignorancia del mismo. c. Otra atribucin internacional del presidente est contemplada en el artculo 32 numero 7 y 8: nombrar al ministro de relaciones exteriores, al subsecretario de relaciones exteriores, a los embajadores, a los ministros diplomticos (al igual que el embajador tiene la representacin del estado de chile en el exterior pero mientras el embajador tiene la representacin general el ministro diplomtico solo representa a chile por encargo del presidente en un asunto muy determinado) y por ltimo el presidente nombra a los representantes ante los organismos internacionales. Todos estos nombramientos tienen una caracterstica y esto es que son nombramientos de la exclusiva confianza del presidente y por lo tanto todos estos funcionarios se mantienen en sus cargos mientras cuenten con la confianza del presidente, el presidente los nombra y remueve libremente. d. La ltima atribucin estn contemplada en el artculo 32 numero 19: declarar la guerra mediante decreto supremo, dejando constancia de haberse escuchado la opinin del consejo de seguridad nacional. Pero para que el presidente para declarar la guerra requiere, de acuerdo al artculo 63 numero 15, previa autorizacin de ley. Esta disposicin la tenemos que relacionar con el articulo 32 nmero 18 que dice que en caso de guerra el presidente de la republica puede asumir la jefatura suprema de las fuerzas armadas 2) Es jefe de gobierno: significa que es el titular por excelencia de la funcin de gobierno o funcin poltica. La funcin de gobierno, segn la doctrina, es: la alta conduccin poltica del estado, es decir, orientar al estado en pro de la consecucin de fines superiores que promuevan el desarrollo del pas en todos los mbitos de accin (econmico, social y cultural).

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Qu le permite la funcin de gobierno al presidente? Le permite: a. Formular polticas pblicas, planes, programas y metas dentro de cada mbito de accin. b. Relacionarse con los dems rganos del estado, por ejemplo, relacionarse con el congreso nacional cuando presenta un proyecto de ley o relacionarse con el poder judicial cuando designa a los ministros de corte y a los jueces o bien relacionarse con el tribunal constitucional cuando designa a tres de sus miembros. c. Relacionarse con los dems estados de la comunidad internacional. Caractersticas de la funcin de gobierno: I. El presidente ejerce la funcin de gobierno en directa aplicacin de la constitucin, no requiere autorizacin de ley ya que le basta la constitucin. Es importante poner de manifiesto que la funcin de gobierno requiere o supone en el presidente inteligencia, creatividad, ingenio, capacidad de negociacin, capacidad de adaptacin ya que sin estas caractersticas el presidente no puede gobernar bien. Cuando el presidente posee todas estas caractersticas se puede decir que ms que un mero administrador es un verdadero estadista. Es discrecional en el sentido de que el presidente tiene un amplio margen de accin para poder decidir que alternativa adoptar, para poder decidir qu camino tomar, para poder elegir entre diversas alternativas. Esa discrecionalidad fluye del hecho de que el presidente cuando gobierna lo hace en directa aplicacin de la constitucin y esta es muy general y amplia.

II.

III.

3) Es jefe de la administracin del estado: esto significa que l es el titular por excelencia de la funcin administrativa. La funcin administrativa es aquella actividad que desarrolla el presidente de la republica con la colaboracin de determinados organismos de una manera regular, permanente, continua e igualitaria para satisfacer las necesidades pblicas (de educacin, de una vivienda, de atencin de salud, de correos, transporte, etc).

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El presidente no puede satisfacer las necesidades pblicas por s solo, necesita de la colaboracin de ciertos organismos. El conjunto de estos organismos recibe el nombre de administracin en el sentido orgnico o administracin del estado o administracin publica y est compuesta de la siguiente manera: Ministros de estado (incluido los subsecretarios y los seremis) Intendentes regionales Gobiernos regionales Gobernaciones provinciales Municipalidades Servicios pblicos Contralora general de la republica Fuerzas armadas Fuerzas de orden y seguridad publica Banco central Consejo nacional de televisin Y empresas publicas creadas por ley (ejemplo: ENAP, CODELCO) Caractersticas de la funcin administrativa: -No es una funcin que se hace de vez en cuando, es continua, es permanente, es regular y se entrega en forma igualitaria. -Se realiza en directa aplicacin de la ley. por lo tanto una actividad de satisfaccin de necesidades pblicas no puede realizarse sin previa habilitacin de ley, por lo tanto el techo de la funcin administrativa es: primero la ley y luego la constitucin. -En razn de lo anterior la funcin administrativa, es decir administracin como actividad carece de la discrecionalidad que tiene la funcin de gobierno, debido a que el texto de la ley es mucho ms restringido que el texto de la constitucin, y eso le quita discrecionalidad al presidente cuando acta como administrador. De dnde emanan estas tres calidades del presidente? Del artculo 24 inciso 1 de la constitucin, lo cual revela que el rgimen poltico existente en Chile es el rgimen presidencial y no el rgimen parlamentario. La calidad de jefe de estado en un rgimen parlamentario y la calidad de jefe de gobierno y administracin la tienen personas diferentes.

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Si el presidente de la repblica es jefe de estado, de gobierno y de la administracin del estado entonces sus responsabilidades son muy altas porque su misin es la gestin de los intereses del pas, favorecer y promover el desarrollo de la nacin y esta misin le lleva a procurar que el estado chileno tenga un lugar destacado dentro de la comunidad internacional. Entonces si el presidente de la republica rene en si esas tres calidades se supone que el habr de enfrentar un cumulo de responsabilidad y es por eso que todos los aos el dia 21 de mayo el presidente de la repblica debe rendir cuenta ante el congreso pleno de la marcha poltica y administrativa del pas. A menudo el presidente debe viajar al exterior del pas y la constitucin da para este caso ciertas reglas denominadas rgimen constitucional de las salidas del presidente: I. El presidente puede ausentarse hasta 30 das sin permiso o autorizacin de ninguna autoridad, lo nico que debe hacer es darle aviso al senado. De conformidad con la constitucin, si el presidente desea ausentarse por ms de 30 das necesita contar con el acuerdo del senado. Si el presidente se va a ausentar en los ltimos 90 das de su mandato entonces siempre requiere el acuerdo del senado. Una vez que el presidente concluye su mandato, si desea ausentarse dentro de los 6 meses siguientes deber tambin contar con autorizacin pero no del senado sino que de la cmara de diputados. Esto es as porque en ese periodo de 6 meses la cmara de diputados est facultada para acusar constitucionalmente al presidente e iniciar en contra de l un juicio poltico.

II.

III.

IV.

Quin puede ser presidente de la repblica? 1) Se requiere ser chileno por ius solis o ius sanguinis. 2) Tener 35 aos de edad. 3) Cumplir con los dems requisitos para ser ciudadano con derecho a sufragio (tener 18 aos, no haber sido condenado a pena aflictiva, ser chileno y para tener el derecho de sufragio se debe estar inscrito en el registro electoral). No es requisito saber leer ni escribir y tampoco el haber cursado la educacin bsica. De acuerdo al estatuto administrativo para ingresar a la administracin pblica se requiere a lo menos la enseanza bsica pero este estatuto administrativo desafortunadamente no se le aplica al presidente de la repblica.

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Cunto dura el mandato del presidente? Cuando recin comenz a regir la constitucin de 1980 el mandato duraba 8 aos pero una reforma de 1989 rebajo el mandato a 4 aos pero solo para el primer mandato presidencial democrtico, mantenindose la duracin de 8 aos para el resto de los gobiernos posteriores. Esto se hizo por razones de estabilidad poltica. Otra reforma de marzo de 1994 rebajo el periodo de 8 aos a 6 aos para todos los periodos presidenciales. Y por ltimo la reforma constitucional del 2005 rebajo la duracin del mandato de 6 aos a 4 aos. En ninguno de los casos haba posibilidad de reeleccin para el periodo inmediato. Cmo se elige el presidente de la repblica? Mediante un proceso electoral contenido en la constitucin denominado mayoritario a dos vueltas o de doble turnos. Con anterioridad a la constitucin de 1980 el sistema para elegir al presidente era un sistema mayoritario tambin a dos vueltas pero debiendo precisar que la segunda vuelta no se haca a nivel nacional sino que consista en una votacin que se realizaba en el seno del congreso pleno. En septiembre de 1970 se realiz la eleccin presidencial para elegir al sucesor de Eduardo Frei Montalva. A esa eleccin se present Jorge Alessandri en representacin de la derecha y los independientes, Salvado Allende en representacin de la unidad popular y Radomiro Tomic en representacin de la democracia cristiana. Segn el sistema ganara quien obtuviera la mayora absoluta de los sufragios vlidamente emitidos, cosas que no ocurri y se tuvo que realizar la segunda vuelta a nivel de congreso pleno y a esa eleccin en congreso pleno deban concurrir los candidatos que hubieran obtenido las dos ms altas mayoras (Salvador Allende y Jorge Alessandri), la diferencia entre ambos era de apenas 39.000 votos. La democracia cristiana negocio con Allende y en esa negociacin se acord que los parlamentarios DC votaran por Allende siempre y cuando este se comprometiera a aprobar con posterioridad a aprobar una reforma constitucional para afianzar el sistema democrtico o la proteccin de los derechos de las personas, Allende acepto y de esta manera lograron que Salvador Allende llegara al poder. Allende cumpli su compromiso y la ley de reforma se aprob en el ao 1971 (ley 17.398 llamada Estatuto de garantas democrticas). El sistema electoral permita que un candidato que solo representaba a una tercera parte del electorado se encaramara a la presidencia con el apoyo

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interesado u oportunista de cualquiera de los 2/3 restantes y por eso fue que se cambi este sistema a el de hoy en el que la segunda vuelta no se realiza a nivel de congreso pleno sino que a nivel nacional. Este sistema tiene determinadas caractersticas: 1) Segn la constitucin resulta elegido presidente de la republica aquel candidato que obtenga la mayora absoluta de los sufragios vlidamente emitidos. Para los efectos de contabilizar esta mayora no se consideran ni los votos blancos ni los votos nulos. 2) La eleccin tiene que realizarse 90 das antes de aquel en que deba cesar el presidente en actual ejercicio, siempre que ese da corresponda da domingo porque si no esa eleccin se realizara el domingo prximo. 3) Si realizada la eleccin ningn candidato obtiene la mayora absoluta entonces debe realizarse la segunda vuelta entre los candidatos que hubieran obtenido las dos ms altas mayoras relativas. Lo normal es que esos candidatos sean dos. La segunda votacin se realiza el trigsimo da posterior a aquel en que se realiz la primera y siempre que ese trigsimo da sea domingo. Tampoco se consideran los votos blancos o nulos. 4) Realizada la primera o nica eleccin corresponde al tribunal calificador de elecciones calificar esta eleccin dentro de los 15 das siguientes a su realizacin y si hubiera una segunda eleccin tambin le corresponde a este tribunal calificar la segunda eleccin dentro del plazo de 15 das contados desde la segunda eleccin. Calificar la eleccin significa verificar su regularidad jurdica, que se ajuste la eleccin a la constitucin y la ley de elecciones. 5) El tribunal calificador (ya sea de la primera eleccin o de la segunda) debe proclamar al presidente electo y comunicarle de inmediato esta proclamacin al presidente del senado. 6) Despus de que el tribunal calificador de elecciones proclama al presidente electo y le comunica esta proclamacin a presidente del senado deber reunirse el congreso pleno el da en que debe cesar el presidente en actual ejercicio y ante ese congreso pleno debe jurar o prometer desempear fielmente su cargo, mantener la independencia del pas y guardar y hacer guardar la constitucin de la ley. Desde el momento que jura queda habilitado para asumir su cargo.

Rodrigo Navarro

Rgimen de reemplazos y subrogaciones del presidente La palabra subrogacin se emplea cuando el presidente electo o el presidente en ejercicio se inhabilita temporalmente y en este caso asume la conduccin del pas un vicepresidente de la repblica. En cambio cuando el presidente electo o el presidente en ejercicio se inhabilita no temporalmente sino que absolutamente, se habla de reemplazo. Subrogacin y reemplazo del presidente electo Subrogacin del presidente electo: si el presidente electo se imposibilita temporalmente de tal manera que no puede asumir su cargo de presidente deber ser subrogado mientras dura la imposibilidad temporal y dice la constitucin que quien le subroga ser el presidente del senado y si este est imposibilitado quien le subroga es el presidente de la cmara de diputados y si este est imposibilitado quien le subroga es el presidente de la corte suprema. Reemplazo del presidente electo: el presidente electo podra imposibilitarse absolutamente y entonces mientras tanto asume con el ttulo de vicepresidente quien debiera subrogarlo para que este vicepresidente ponga en marcha el mecanismo de reemplazo y cmo?, el vicepresidente dentro de los 10 primero das de su mandato deber convocar a una eleccin popular para elegir al presidente de reemplazo el cual permanecer en su cargo hasta el da que le habra correspondido cesar al presidente electo que no pudo asumir.

Subrogacin y reemplazo del presidente en ejercicio Subrogacin del presidente en ejercicio: si este se imposibilita temporalmente ser subrogado con el ttulo de vicepresidente por el ministro que corresponda de acuerdo al orden de precedencia establecido en la ley y si ese ministro estuviere imposibilitado deber asumir el ministro que sigue en ese orden de precedencia y ese ministro que sigue tambin estuviere inhabilitado deber asumir quien sigue en ese orden y as sucesivamente hasta completar todos los ministerios. Si todos quedaran imposibilitados subroga el presidente del senado, el presidente de la cmara de diputados o finalmente el presidente de la corte suprema. La ley orgnica de ministerios ha colocado a los ministros en un orden de precedencia que ms o menos coincide con la fecha de creacin de cada

Rodrigo Navarro

ministerio. En primer lugar est el ministro del interior, luego ministro de relaciones exteriores, luego ministro de defensa, etc. El presidente puede alterar ese orden de presidente mediante decreto supremo. Reemplazo del presidente en ejercicio: si este se imposibilita absolutamente en ese caso habr que reemplazarlo pero mientras tanto asume como vicepresidente quien debiera subrogarlo para que este ponga en marcha el proceso de reemplazo y este proceso de reemplazo es: I. Si faltan menos de dos aos para que se hubiere completado el periodo del presidente entonces el vicepresidente dentro de los primeros 10 das de su mandato convoca al congreso pleno para que el congreso pleno sea el que elija al presidente de reemplazo por la mayora absoluta de sus miembros en ejercicio. Si faltaran dos o ms de dos aos para que se complete el periodo del presidente que se imposibilito, en ese caso el vicepresidente dentro de los primeros 10 das de su mandato convocara a eleccin popular para elegir al presidente de reemplazo.

II.

En ningn caso el presidente de reemplazo puede presentarse a la reeleccin para el periodo inmediato.

Algunas palabras Hemos explicado en la clase anterior que el PdR inviste simultneamente 3 calidades: es Jefe de Estado, es Jefe de Gobierno y es Jefe de la Administracin del Estado. Y por lo tanto, genricamente hablando la competencia del PdR, sus facultades se extienden a todo lo que diga relacin con la conservacin del Orden Pblico interno y con la seguridad exterior de la Repblica, pero siempre actuando de acuerdo con la constitucin y las leyes. Una vez que el PdR termina su mandato adquiere un estatus o calidad especial, que es la calidad de ex Presidente de la Repblica, la que es importante para l por lo menos, porque: 1) Por ese solo hecho adquiere un fuero especial y gracias a l el PdR no puede ser privado de libertad ni tampoco puede ser acusado por un delito si previamente la Corte de Apelaciones respectiva no autoriza la acusacin declarando haber lugar a la formacin de causa. Solo cuando eso sucede el PdR puede ser juzgado penalmente. Puede el PdR apelar en caso de que la CA respectiva lo prive del fuero declarando a lugar a la formacin de causa? Si, puede hacerlo ante la CS. Este fuero es muy parecido a aquel del cual gozan los parlamentarios (claro que sus efectos varan).

Rodrigo Navarro 2) Le da derecho a obtener mensualmente y por toda su vida una suma equivalente a la dieta parlamentaria, aunque no haga nada durante toda su vida. Para gozar de estos dos beneficios el PdR tiene que haber completado su periodo, y adems no tiene que haber sido condenado en juicio poltico. Ojo: los presidentes de reemplazo (los que se instalan en el cargo para llenar la vacancia de presidente) no tienen estos beneficios. Adems, si llegara a ocurrir que el ex PdR llegara a asumir un cargo pblico y recibiera remuneraciones en ese caso se le suspende el pago de la dieta mientras conserve el cargo, pero una vez que expira en el cargo pblico recupera el derecho a seguir gozando de la dieta. Hay aquellas que provengan de empleos docentes o directivos docentes en instituciones universitarias del Estado. ATRIBUCIONES ESPECIALES DEL PdR Atendiendo a la naturaleza de estas se pueden clasificar de la siguiente manera: 1. 2. 3. 4. 5. 6. 7. 1. Atribuciones legislativas. Atribuciones constituyentes. Atribuciones polticas. Atribuciones administrativas. Atribuciones judiciales. Atribuciones internacionales. Atribuciones militares. Atribuciones legislativas.

A ellas se refiere el artculo 32 n1, n2 y 32 n3. Ya estn pasadas, pero nos detendremos en el 32 n2, que se refiere a una atribucin muy modesta, cada presidente de cmara convoca a sesin a su respectiva cmara, pero el PdR tambin puede solicitar al respectivo presidente de la cmara que la convoque a sesin, pero si lo hace debe especificar cules son los motivos que le llevan a solicitar esa convocatoria, cuando el presidente hace esa solicitud la cmara respectiva deber reunirse lo ms pronto posible. Esta atribucin tiene una historia, en efecto, antes de la reforma de 2005 el PdR solo poda convocar a las cmaras despus que estas completaban su periodo normal de funcionamiento, en efecto, el periodo de funcionamiento se llama legislatura: antes de la reforma de 2005 haba dos tipos: legislatura ordinaria (21 de mayo hasta 18 de septiembre) y legislatura extraordinaria (19 de septiembre hasta el 20 de mayo). A partir del 18 de septiembre el Congreso entraba en receso y la nica manera que pudiera funcionar era que el Congreso fuera convocado a legislatura extraordinaria, y poda convocar: el Presidente del Senado a requerimiento de ambas cmaras (esto se haca durante el receso parlamentario), cuando el Senado convocada a legislatura extraordinaria el Congreso poda avocarse a

Rodrigo Navarro cualquier materia como si estuviera funcionando en legislatura ordinaria; adems tambin poda convocarla el PdR, que poda hacerse en dos oportunidades: en los 10 ltimos das de la legislatura ordinaria o bien durante el receso parlamentario, cuando el PdR convocaba el Congreso solo poda avocarse a debatir sobre las leyes y los tratados que el PdR indicara de manera explcita en el mbito de la convocatoria, y adems, el PdR siempre llamaba en los ltimos 10 das, por lo que siempre se adelantaba al Presidente del Senado. Todo esto se acab con la reforma de 2005 y hoy existe solo una legislatura, y el PdR solo puede pedirle al Presidente del Senado que convoque a la cmara dndole los motivos por los cuales pide la respectiva convocatoria, pero la Cmara puede tratar cualquier asunto. (ATRIBUCIONES LEGISLATIVAS: MATERIA PASADA). 2. Atribuciones constituyentes. 32 n4: tambin pasada. 3. Atribuciones polticas. Estudiaremos dos atribuciones especiales: 1) Facultad de decretar o declarar un Estado de Excepcin. Estado de excepcin, es el dispositivo jurdico de carcter excepcional que contempla la CPR para enfrentar determinadas situaciones de anormalidad poltica, o bien, para enfrentar situaciones de calamidad pblica. Los estado de excepcin son cuatro, y cada uno de ellos puede ser declarado por el PdR cuando se da la correspondiente situacin de excepcin (estado de excepcin situacin de excepcin, que es la situacin de hecho, la situacion fctica que debe darse para que el Presidente pueda declarar el Estado de Excepcin). Cada estado de excepcin tiene su correspondiente situacin de excepcin: a) Estado de Asamblea: guerra externa (sea que se haya declarado formalmente o que exista de hecho). b) Estado de Sitio: son dos las situaciones de excepcin por las cuales se puede declarar el mismo Estado de Sitio: a. Guerra interna, es el nombre que se le da al enfrentamiento violento entre diversos sectores de la comunidad nacional que luchan por imponerle al pas su propia idea de organizacin social, tambin se puede hablar de revolucin. Tambin se dice que la hay cuando la autoridad legtimamente constituida tiene que enfrentar a fuerzas rebeldes organizadas militarmente. b. Conmocin interior, que es una situacin de grave inestabilidad institucional, por lo tanto se da una grave amenaza a la insistencia del sistema institucional. Por ejemplo: la grave inestabilidad institucional que se dio durante el gobierno de la UP.

Rodrigo Navarro c) Estado de Emergencia: tiene tambin su situacin de excepcin, que se llama Emergencia, que est representada por casos graves de alteracin del orden pblico (que son situaciones aisladas), o bien, casos graves de dao para la seguridad nacional. d) Estado de Catstrofe: la situacin de excepcin aqu se llama Calamidad pblica, que est representada: a. Por desastres de la naturaleza que no son provocados por la mano del hombre, por ejemplo: terremotos, epidemias, inundaciones, sequas, etc. b. Los desastres de la naturaleza que han sido provocados por la mano del hombre o por la voluntad de este, por ejemplo: el envenenamiento de las aguas, el desabastecimiento de productos alimenticios por la accin del hombre. La reforma de 2005 agreg algo, esas situaciones de excepcin no basta que se produzcan, sino que adems se requiere que altere gravemente el normal desenvolvimiento de las instituciones. Estos pueden ser reclamados ante los tribunales de justicia, estos Pueden entrar a determinar si la situacin de excepcin altera normalmente el funcionamiento de las instituciones?: S puede. Esto de que los tribunales puedan evaluar si una determinada situacin de excepcin altera o no altera gravemente el normal desenvolvimiento de las instituciones es contradictorio con un precepto de la Constitucin que est contenido en el artculo 45 i1, que dice: cuando se reclama en contra de un estado de excepcin los tribunales no podrn calificar los fundamentos y circunstancias de hechos en que se bas el PdR para declarar ese estado de excepcin. Cmo se declaran los Estados de excepcin? Declaracin del estado de asamblea y de sitio: Para declararlos el PdR solo puede hacerlo con acuerdo del Congreso Nacional (ambas cmaras separando separadamente), para estos efectos el PdR le propone al Congreso la declaracin del Estado de Asamblea y de Sitio, y el Congreso tiene un plazo de 5 das (desde que el PdR le hace la presentacin) para decidir si aprueba o rechaza la declaracin del PdR, sin que le pueda introducir ninguna modificacin, ahora, si mientras el Congreso debate el PdR considerara que no puede esperar 5 das entonces el PdR pendiente la decisin del Congreso podr declarar provisionalmente el Estado de Asamblea y el Estado de Sitio. Si el Congreso dejara pasar los 5 das sin decir nada, entonces se entiende que tcitamente le da su acuerdo al PdR (as se desprende del artculo 40). Cunto dura el Estado de asamblea y el Estado de sitio? El Estado de asamblea: dura lo que dura la guerra externa, pero el PdR a pesar de que no haya terminado la guerra externa perfectamente puede ponerle trmino al Estado de Asamblea. El Estado de sitio dura mximo 15 das, pero el PdR lo puede prorrogar por otros 15 das, y as sucesivamente.

Rodrigo Navarro Prorrogar significa extender la duracin de un mismo Estado de Excepcin (por lo que se debe prorrogar antes que termine, para que las medidas dictadas sigan vigentes). Prorrogar se opone a renovar, caso en el cual ya ha terminado el estado de excepcin y nace un nuevo estado de excepcin. Tanto en la prrroga como la renovacin el PdR no puede actuar solo, sino que tiene que hacerlo con acuerdo del Congreso. Cuando se decreta el Estado de Asamblea o el Estado de Sitio, el PdR en DS que dicta para declarar el Estado correspondiente, tiene que mencionar la zona dentro del territorio nacional que va a quedar en Estado de Asamblea o de Sitio. Declaracin del Estado de Catstrofe. Lo decreta el PdR por DS pero sin acuerdo del Congreso, no necesita acuerdo del Congreso, a menos que el PdR declara el Estado de Catstrofe por ms de un ao, donde necesitar acuerdo del Congreso Nacional. Aqu el Congreso tiene una atribucin de control muy importante, porque podr suspender el Estado de Catstrofe cuando a su juicio ya no exista la situacin de hecho que lo justific. Para que el Congreso le pueda decir esto al PdR tienen que haber trascurrido por lo menos 180 das desde que el PdR declar el Estado de Catstrofe. Cuando el PdR lo dicta por ms de 1 ao necesita acuerdo del Congreso, para lo cual hay un plazo de 5 das, pero el PdR no puede decretar Estado de Catstrofe en forma provisional. En el decreto a travs del cual el PdR declara el Estado de Catstrofe tiene este que designar a una autoridad militar que se haga cargo del Estado de Catstrofe, esa autoridad recibe el nombre de Jefe de la Defensa Nacional, y de todas las medidas que este adopte el PdR tiene que darle cuenta al Congreso, para que el Congreso controle. El Estado de Catstrofe no tiene lmite de tiempo, por lo que en teora debera ser lo que dure la calamidad pblica, aunque en la prctica dura lo que determine el PdR. Forma de declarase el Estado de Emergencia Lo declara el PdR por DS y por s solo, en principio no necesita el acuerdo del congreso, y dura lo mismo que el Estado de Sitio, o sea, 15 das que se pueden prorrogar o renovar. El PdR puede hacer una primera prrroga por s solo, pero todas las dems debe hacerlas con acuerdo del Congreso. En el DS el PdR tiene que indicar la zona que va a quedar bajo Estado de Emergencia y adems tiene que sealar el nombre y el grado de la autoridad militar que se va a hacer cargo de la emergencia: Jefe de la Defensa Nacional. Y de todas las medidas que adopte el Jefe de la Defensa Nacional el PdR debe dar cuenta al Congreso.

Rodrigo Navarro Otro punto es importante pensar si es posible interponer ante los tribunales RA o RP durante los estados de excepcin, pq estos permiten suspender o restringir derechos. Si, es posible, pero hay que hace una distincin: 1. Si se trata de atacar la declaracin misma del estado de excepcin que hace el presidente y contra ella se interpone un RP o un RA, los tribunales quedan inhabilitados para calificar (evaluar, ponderar) los fundamentos y circunstancias de hechos que tuvo en consideracin el PdR para declarar el correspondiente Estado de Excepcin. 2. Si se trata de reclamar en contra de una medida especfica de suspensin o restriccin de derechos adoptada por el PdR durante un Estado de Excepcin procede perfectamente el RA y el RP sin que los tribunales queden inhabilitados para calificar los fundamentos y las circunstancias de hecho en que el PdR se bas para adoptar la medida. Otra idea cuando el PdR declara un Estado de Excepcin lo puede hacer al margen de toda lmitacin? O deben existir ciertos requisitos para que el PdR pueda declarar el Estado de exc correspondiente? Respuesta: para que el PdR pueda dictar un Estado de Exc cualquiera sea este tienen que darse dos requisitos o presupuestos: 1. Que exista una situacin de excepcin y que esta sea la que corresponde al estado de excepcin que se quiere declarar. 2. Que esa situacin de excepcin sea de tal envergadura y entidad que altere o pueda alterar gravemente el normal desenvolvimiento de las instituciones del pas. [NOTA: cuando una persona reclama contra la declaracin de un Estado de Excepcin ante un tribunal, interponiendo un RA o RP, hemos dicho que los tribunales quedan inhabilitados para calificar los fundamentos o circunstancias de hecho en que se bas el PdR para declarar el Estado de exc, sin embargo, de acuerdo con el artculo 45 i1 los tribunales estn facultados para evaluar y calificar si la sit de exc q esgrime el PdR como fundamento para declarar el Esatdo de Excepcin altera o no altera gravemente el normal desenvolvimiento de las instituciones. Esto, a la ctedra, le parece un poco contradictorio, porque si los tribunales pueden evaluar o calificar si la situacin de exc altera o no altera gravemente el normal desenvolvimiento de las instituciones, en el fondo est calificando las circunstancias de hecho que tuvo el PdR para declarar el Estado de Excepcin, por lo que es contradictorio]. Otra idea cuando el PDR declara un E de exc, el E de exc correspondiente le otorga al PdR facultad para restringir o suspender determinados derechos, que son distintos total o parcialmente de los que puede suspender o restringir bajo otro Estado de Excepcin. Esto justifica que exista ms de un Estado de Excepcin.

Rodrigo Navarro Adems, en algunos Estados de Excepcin el PdR puede suspender o restringir algunos derechos, pero en otros solo puede restringirlos y no suspenderlos. Es importante definir La suspensin y la restriccin de un derecho estn definidos en la LOC sobre Estado de Excepcin, n 18.415 de 1985. - Suspender un derecho: significa impedir totalmente el ejercicio de un derecho durante un tiempo determinado. Por ejemplo: se prohben las reuniones en lugares de uso pblico. - La restriccin de un derecho: no impide el ejercicio de un derecho, por lo tanto el derecho se puede ejercer, pero con limitaciones de forma o de fondo, por ejemplo: una restriccin con limitacin de forma: las reuniones en lugar de uso pblico podrn realizarse solo si las autoriza el comandante de guarnicin; una restriccin con limitacin de fondo: las personas podrn reunirse en lugares de uso pblico pero no podrn tratar temas relacionados con la poltica contingente. Otra idea derechos que se pueden suspender o restringir en cada Estado de Excepcin: Estado de Asamblea: el PdR puede a. Suspender o restringir la libertad persona. La doctrina ha estimado que esto significa lo siguiente: a) Restringir la libertad de locomocin, como por ejemplo: toque de queda. b) Arrestar a las personas en sus casas y en lugares q no sean crceles. c) Ordenar el traslado forzoso de una persona de un punto a otro del territorio nacional, siempre a lugares que sean urbanos. d) Expulsar del territorio nacional. e) Prohibir el ingreso al territorio nacional. f) Prohibir la salida del territorio nacional. b. Suspender y restringir la libertad de trabajo. c. Suspender y restringir el derecho de libre reunin. d. Puede intervenir o interceptar las telecomunicaciones. e. Puede restringir el derecho de asociacin. f. Puede imponer requisiciones a las personas (que son, emprstitos forzosos que el PdR le impone a las personas durante el Estado de Asamblea o durante el Estado de Catstrofe a travs de una autoridad militar para satisfacer las necesidades que deriven de la situacion de excepcin), ojo: como es un prstamo siempre dan lugar a su devolucin. g. Imponer cualquier otra limitacin al ejercicio del dominio (distinta de la requisicin). Por ejemplo: en una parte de su predio Sr Salvadore vamos a instalar un aeropuerto para que aterricen las aeronaves de guerra. Aqu tb deben ser indemnizadas cuando impliquen privacin del uso, goce y disposicin de la propiedad. Bajo el Estado de Sitio, el PdR puede.

Rodrigo Navarro a. Solo puede restringir o suspender la libertad personal de la manera que el mismo texto indica. Aqu la Constitucin se ocup de especificar lo que puede hacer el PdR cuando suspende o restringe la libertad personal: restringir la libertad de locomocin, arrestar a las personas en su casa o lugares que no sean crceles: eso nomas! b. Puede suspender o restringir el derecho de reunin. Y pare e contar!! Estado de Catstrofe, pe PdR puede a. b. c. d. e. Restringir el derecho de reunin. Restringir la libertad de locomocin. Imponer requisiciones. Imponer otras limitaciones al ejercicio del dominio. Adoptar cualquier medida administrativa de carcter extraordinario que se requiera para atender la situacin de excepcin de que se trate, el siniestro.

Estado de Emergencia.. solo se puede.. a. Restringir el derecho de reunin. b. Restringir la libertad de locomocin.

Otra cosa. Durante el Estado de Exc el PdR no puede afectar los derechos de los trituales de otro rganos del Estado, los cuales no pueden ver afectada su libertad. Y tp el PdR puede alterar las competencias que la Constitucin le otorga a los otros rganos del Estado. (o sea: inminuidades que la Cosntitucin otorga a las autoridades del Estado ni sus competencias).

Todas las normas relativas a los Estado de Exc que estn en la Constitucin debern ser complementados por una LOC, que se llama LOC sobre Estados de Excepcin.

CARACTERSTICAS DE LOS ESTADOS DE EXCEPCIN 1. Son esencialmente temporales. Duran solo un tiempo. 2. Son excepcionales. La regla general es que los pases vivan en estado de normalidad. Porque si se viviera en estado de excepcin permanente sera un sntoma de que el sistema poltico no se considera legtimo, como es el caso de Libia o de Egipto. 3. Facultan al Presidente para suspender o restringir derechos.

2) Facultad para dictar decretos de emergencia econmica. 32 n20 Antecedentes.

Rodrigo Navarro Hasta el ao 1943 el PdR poda forzar mediante un decreto de insistencia al Contralor General de la Repblica, para que el Contralor tomara razn de un decreto de gastos previamente representado por el propio contralor. O sea, soy el Presidente, dicto un decreto de gastos, este va a la Contralora, y el Contralor me lo representa porque est ordenando un gasto no autorizado en la ley de presupuestos; y fuerzo al Contralor a tomar razn dictando un decreto de insistencia. Esta prctica era peligro, porque si el PdR gasta ms de lo que permite la ley de presupuesto se genera un dficit fiscal. Hasta 1943 este dficit se cubra con emisiones inorgnicas del Banco Central. Esta situacin termina con la ley 7727 de 1943 que fue una reforma a la Constitucin de 1925. Esta reforma: 1) Le prohbe al PdR dictar decretos de insistencia cuando el contralor le represente un decreto de gastos. 2) Crea una nueva insticuin, que hasta ese momento no exista: el decreto de emergencia econmica, que de manera excepcional le permite al PdR ordenar gastos que no est autorizados en la ley de presupuestos, gastar ms de lo que esta permite, pero bajo determinadas condiciones y con determinados requisitos, y hasta un cierto monto anual. La consticuin de 1980 consagra esta facultad del PdR para dicta Decretos de Emergencia Econmica. Definicin. Decreto de Emergencia Econmica es aquel decreto supremo que lleva la firma del PdR y de todos los ministros de Estado (igual que un decreto de insistencia) con el fin de ordenar gastos, no autorizados por la Ley General de Presupuesto, para atender necesidades impostergables derivadas de: Ataque exterior, Calamidad pblica, Conmocin interior, Dao para la seguridad nacional, Agotamiento de recursos destinados a mantener servicios que no pueden paralizarse sin grave dao para el pas, sin que el monto total de los gasto que ordene el presidente en el ao pueda exceder del 2% del monto total de los gastos que autoriza la ley general de presupuesto CARACTERSCIAS. 1. Requisito formal: El Presidente debe dictar con su firma y la de todos los ministros de estados. 2. El Presidente solo puede dictarlo para atender necesidades impostergables derivadas de: ataque exterior, calamidad pblica 3. El monto total de los gastos no autorizados por la ley de presupuesto no vaya a exceder del 2% del monto total de los gastos que autoriza la ley de presupuesto. Si el decreto que dicta el PdR excede del 2% el Contralor tiene que representarlo y el Presidente en ningn caso puede insistir: no procede la insistencia.

Rodrigo Navarro Si el contralor tomara razn de un decreto que excede el 2%, en ese caso el PdR, los ministros de Estado y el Contralor se hacen responsables del delito de malversacin de fondos pblicos. Adems, incurren en responsabilidad civil solidaria para devolver al Estado las platas que se giraron en exceso.

ATRIBUCIONES ADMINISTRATIVAS DEL PRESIDENTE. La principal atribucin administrativa est contemplada en el artculo 32 n6 y es la facultad que tiene el PdR para dictar decretos, reglamentos e instrucciones. O sea, la potestad reglamentaria del PdR, que se puede dividir o clasificar en: potestad reglamentaria de ejecucin y potestad reglamentaria autnoma. La potestad reglamentaria de ejecucin le permite al PdR dictar reglamentos de ejecucin. La potestad reglamentaria autnoma le permite al PdR dictar reglamentos autnomos. (Nos remitimos a la primera parte de la materia). Las instrucciones son rdenes escritas emanadas del PdR con la frmula por orden del PdR y que estn dirigidas a los funcionarios de un servicio pblico y no a las personas en general (como sucede con el DS), y tiene por finalidad orientar a los funcionarios pblicos en la interpretacin y aplicacin de las leyes, van dirigidas a instruir a los funcionarios de un servicio pblico sobre como ejercer su cometido. Se difunden mediante un oficio cuando va dirigido a un funcionario con nombre y apellido, pero si se distribuye a todos los funcionarios del servicio se contiene en circulares. La otra diferencia entre la instruccin y el DS, est en que las instrucciones no van a la toma de razn en la CGR. ----- fin Numeral 6--Facultad del PdR para efectuar nombramientos de su exclusiva confianza. Son de dos tipos: a) Los que se encuentran establecidos o indicados en la propia constitucin. Son: ministros de Estado, subsecretarios de Estado, Intendentes, Gobernadores, Embajadores, ministros diplomticos y representantes ante organismos internacionales. b) Los nombramientos de exclusiva confianza que estn establecidos por ley. El estatuto administrativo establece (regula lo relativo al ingreso, a los derechos y deberes de los funcionarios pblicos y lo relativo al termino de sus funciones), son: Jefaturas de servicios (salvo excepciones: director de servicio electoral, los miembros del CONATEL, que se sombran por el PdR con acuerdo del Senado), las tres categoras siguientes en el escalafn,.

Rodrigo Navarro Cargos de exclusiva confianza implica: El PdR los nombra libremente, sin necesidad de llamado a concurso pblico. Los remueve libremente: sin necesidad de instruirles un sumario administrativo, simplemente pidindoles la renuncia. Por lo tanto, estos funcionarios se mantienen en sus cargos mientras cuenten con la confianza del PdR. 32 n 7, 8 y 10.

---o--32 n9. Otra atribucin administrativa del PdR: Nombrar al Contralor General de la Repblica, que no es funcionario de la exclusiva confianza del PdR (y no puede serlo en ningn caso, debe ser independiente). 98: es un rgano autnomo del PdR, es decir, no est subordinado jerrquicamente al PdR. Lo nombra el PdR con acuerdo de los 3/5 de los miembros en ejercicio del Senado. Dura 8 aos en su cargo y no puede volver a ser designado. ---o--Otra atribucin administrativa del PdR. 32 n11. Corresponde al PdR otorgar pensiones de jubilacin, pensiones de retiro (jubilacin de los militares), pensiones de montepio (pensin de sobrevivencia cuando muere el que percibe los ingresos) y otorgar pensiones de gracia. Aqu solo puede otorgarlo a las personas que cumplen con los requisitos que determinan las leyes respectivas. ---o--32 n 12, 13 y 14. Atribuciones judiciales del PdR. Nombra a los magistrados de los t superiores de justicia: y a los fiscales judiciales respectivos. Adems nombra a los jueces letrados, por lo tanto el Poder Judicial no se genera as mismo, no hay un rgimen de cooptacin: porque el sistema de nombramiento de jueces es mixto (requiere la intervencin de varios rganos: rgano ejecutivo y rgano judicial; y en ciertos casos interviene el Senado).

Rodrigo Navarro 1) Nombramiento de los ministros y fiscales de la CS. Los nombra el PdR a propuesta en quina de la CS. El PdR escoge un nombre dentro de esos 5 y lo propone al Senado. Solo se entender designado si cuenta con la aprobacin de 2/3 de los miembros en ejercicio. Los miembros del la CS son 21, de los cuales 5 que no pertenecen al escalafn judicial porque provienen de afuera, los otros 16 pertenecen al escalafn judicial. Si la vacante se produce entre los ministros que forman parte del escalafn judicial la quina respectiva solo se va a integrar con candidatos del escalafn judicial. Si la vacante se produjera entre los ministros de CS que provienen del exterior, entonces la quina se va a formar solo con candidatos que provienen del exterior y que la propia CS forma previo llamado a concurso pblico. Los ministros que forman parte del escalafn judicial: un lugar de la quina se llena por antigedad, por lo que ir el ministro de CA ms antiguo del escalafn. Los otros 4 cupos se llaman en atencin al mrito de los candidatos. 2) Nombramiento de los ministros de CA. Los designa el PdR a partir de una terna que le presenta la CS. Esta terna se integra solo por miembros que pertenecen al escalafn judicial. El PdR elige un nombre de la terna y no interviene el Senado. un cupo de la terna se llena por antigedad (donde ir el JL de asiento de Corte ms antiguo en el escalafn judicial) los otros dos lugarcitos se llenan de acuerdo a los merecimientos de los dems candidatos. 3) Nombramiento de los jueces letrados. Los designa el PdR a propuesta en terna de la CA respectiva (aquella dentro de cuyo territorio se gener la vacancia). El PdR elige un nombre de entre los que forman parte de la terna. Un lugar se llena por antigedad, donde va el juez letrado en lo civil o en lo penal ms antiguo dentro del cargo inmediatamente inferior al que se trata de llenar. Artculo 32 n12 en relacin con el 78. El 78 contempla una excepcin al principio del sistema mixto. Hay ministros y jueces que son designados por el propio Poder Judicial (cooptacin), se trata de Ministros de CS suplentes, Ministros de CA suplentes y JL suplentes, estos nombramientos duran 60 das y nada ms. La propia CS nombra un ministro de CS suplente, tambin a un Ministro de CA. Pero al JL suplente lo designa la CA respectiva. Aunque no tiene que ver con las atribuciones judiciales del Presidente, quiero decir algoel nombramiento del Fiscal Nacional del Ministerio Pblico. Lo nombra el PdR a propuesta en quina de la CS, el Presidente escoge a uno y se lo propone al Senado, donde debe contar con el apoyo de 2/3 de los miembros en ejercicio. Otra atribucin judicial. 32n 13 (hay que relacionar con el 80 i3). Velar por la conducta ministerial de los jueces. El PdR no puede aplicarle una medida disciplinaria a un juez, no puede destituirlo. Si llegara a ocurrir que en una regin hay un juez que se est portando mal el Intendente se lo comunica al PdR, quien tiene dos caminos a seguir:

Rodrigo Navarro 1. Solicitarle a la CS que declare el mal comportamiento del Ministro de Corte o del Juez letrado correspondiente. De acuerdo al 80 i3 la CS puede de oficio, a peticin de parte o a peticin del PdR puede declarar que un juez no tiene buen comportamiento, entonces, la Cs previa audiencia de ese ministro de Corte o de ese juez que no ha tenido buen comportamiento, la CS puede destituir a ese ministro o ese juez por mal comportamiento con la mayora de los miembros que estn en ejercicio (21) y comunicarle esto al PdR para que ese dicte el DS de destitucin por mal comportamiento (cuando no cumple con los deberes y prohibiciones que le impone el COT: asistencia al despacho, no llevar una vida bohemia, no hacer poltica contingente, no adquirir bienes litigiosos, tratar bien a las partes, residir en la ciudad que corresponda, etc.). 2. Puede ocurrir que las faltas en que haya incurrido el ministro o el juez no sean tan graves que ameriten su destitucin por buen comportamiento, puede ser aislada incluso: se emborracha, llega tarde al despacho, se le descubri un lio de faldas. En ese caso el PdR recurre al Fiscal Judicial respectivo para que este le solicite al tribunal jerrquicamente superior a aquel que cometi la infraccin la aplicacin de alguna medida disciplinaria: amonestacin, censura por escrito, multa o suspensin temporal en el cargo. 3. Existe una tercera va: recurrir al Ministerio Pblico judicial (fiscal judicial de la CS o al fiscal judicial de la CA) para solicitarle que entable la correspondiente acusacin (querella) ante un tribunal en lo penal en contra de un juez que haya cometido algn delito. En este caso se trata de algo grave: de un delito ministerial, donde el PdR le va a pedir al Ministerio Pblico Judicial que recurra al tribunal en lo penal competente a fin de que juzgue al juez que cometi el delito. Esta acusacin da origen a una Querella de Captulos, que no es un juicio propiamente tal, sino que es un ante juicio mediante el cual se filtran las acusaciones en contra de un juez, donde solo que se consideran las ms serias y que tengan algn fundamento; si el tribunal concluye que la acusacin es serie da lugar a la acusacin y ah comienza el juicio penal propiamente tal, para lo cual el tribunal que conoci de la querella de captulos pone los antecedentes ante el ministerio pblico para que conozca de los delitos. Otra atribucin judicial. Corresponde al PdR otorgar indultos particulares: que se otorgan cuando la persona ya ha sido condenada. 32 n 14. Cuando se trata de un funcionario pblico que ha sido condenado en juicio poltico y luego ha sido condenado ante un tribunal penal por los mismos hechos que fueron materia del juicio poltico, el indulto particular no lo otorga el PdR, sino que el Congreso Nacional.

Otra atribucin representar internacionalmente al pas, atribuciones como Jefe de Estado.

ATRIBUCIONES MILITARES DEL PdR 32 n16, 17, 18 y 19.

Rodrigo Navarro 16: se refiere a la facultad que tiene el PdR para efectuar nombramientos militares. Hay dos tipos de nombramientos militares: 1) El PdR nombra y llama a retiro al Comandante en Jefe del Ejrcito, al comandante en Jefe de la Armada, al Comandante en Jefe de la Fuerza Area, al General Director de Carabineros. Estos nombramientos los hace el PdR de entre los 5 oficiales generales de armas ms antiguos. Si nombra al menos antiguo todos los ms antiguos se van a retiro. Ojo: antes, bajo la Constitucin del 1925 el PdR poda nombrar de entre cualquier nmero de oficiales generales. Efectuado el nombramiento el Comandante en Jefe o General Director designado permanecer en su cargo durante el trmino de 4 aos, ser inamovible y no podr volver a ser designado. A partir de la reforma constitucional de 2005 el PdR puede llamar a retiro con gran facilidad, solo tiene que hacerlo mediante DS fundado, pero antes debe poner el asunto en conocimiento del Congreso Nacional. El 32 n 16 hay que relacionarlo con el 104. Antes de 2005 el PdR para llamar a retiro a los Comandantes en Jefe y al General Director necesitaba el acuerdo del Consejo de Seguridad Nacional, y resulta que obtener el acuerdo del CSN no era fcil de obtener (porque la mitad de sus integrantes son militares: los mismos comandantes en Jefe). 2) Aqu el PdR nombra, decreta tambin los ascensos y retiros de los oficiales del ejrcito, de los oficiales de la armada, de los oficiales de la Fuerza Area y de los oficiales de Carabineros. Aqu el PdR decreta nombramientos, ascensos y retiros de acuerdo a lo que dispone la LOC de la Fuerzas Armadas y la LOC de Carabineros. Estas LOC lo dicen que el PdR decreta el nombramiento, ascenso y retiro a propuesta del respectivo comandante en Jefe o General Director de Carabineros. El PdR puede rechazar la propuesta y en ese caso el Comandante en Jefe o el General Director tendr que formular otra propuesta. Antes de 2005 si un oficial le faltaba el respeto al PdR este no poda destituirlo(explicacin).

Dems atribuciones militares: 32 n17: se establece que el PdR puede disponer, puede organizar, puede distribuir en el territorio nacional las fuerzas de aire, mar y tierra de acuerdo a las necesidades de la seguridad nacional. Tomando pie en esta limitacin la LOC de la FFAA y la LOC de Carabineros establecen que el PdR podr disponer, podr organizar y podr distribuir las fuerzas de aire, mar y tierra a propuesta o proposicin del Comandante en Jefe del ejrcito, del Comandante en Jefe de la Armada, del Comandante en Jefe de la Fuerza Area o del General Director de Carabineros. Esta atribucin contrasta con la misma atribucin que tena el PdR bajo la norma de 1925, bajo la cual poda disponer, organizar y distribuir las fuerzas de aire, mar y tierra como lo estimara por conveniente. 32 n 18: El PdR puede asumir la Jefatura Suprema de las Fuerzas Armadas en caso de Guerra Externa. O sea, en caso de guerra puede transformarse en generalsimo del as FFAA. Por lo tanto,

Rodrigo Navarro en tiempos de normalidad el PdR no asume la jefatra suprema de las FFAA, por tanto en tiempos de normalidad el PdR no es Comandante en Jefe de todas las FFAA en su conjunto. 32 n 19: el PdR tiene como atribucin militar importante: declarar la guerra por DS, dejando constancia en el DS de haber escuchado al CSN (que est compuesto por autoridades civiles: PdR, Presidente del Senado, Presidente de la Cmara de Diputados, Presidente de la CS, Contralor General de la Repblica, y por autoridades militares: Comandante en Jefe del Ejrcito, de la Armada, de la Fuerza Area y General Director de Carabineros). Antes de 2005 el Presidente de la Cmara de Diputados no integraba el Consejo, por lo que militares y civiles estaban equiparados, hoy los civiles son superiores en nmero a los militares. Para declarar la guerra el PdR requiere previamente autorizacin de ley, que es de iniciativa exclusiva del PdR (63 n15).

Congreso Nacional
Es bicameral, vale decir, se compone de dos cmaras: Cmara de Diputados y Senado. Esto es as desde la Constitucin O Higginiana de 1822. Las cmaras y el PdR comparten una funcin comn, que es la funcin legislativa, es decir, la funcin de elaborar las leyes, pero cada una de ellas tiene atribuciones propias y exclusivas que solo le corresponden a ella. COMPOSICIN. La cmara de diputados se compone de 120 diputados, que se eligen a razn de 2 diputados por cada distrito electoral. Los distritos electorales segn la LOC de Votaciones y Escrutinios son 60. Requisitos para ser Diputado: 1. 2. 3. 4. Ciudadano con derecho a sufragio. 21 aos de edad. Haber cursado la enseanza media o equivalente. Tener residencia en la regin a la cual pertenece el distrito por dos aos a lo menos con anterioridad a la eleccin.

El Senado se compone de 28 senadores. Se eligen dos senadores por cada circunscripcin senatorial (distinto al distrito), cada circunscripcin senatorial equivale a un regin, en principio

Rodrigo Navarro hay dos senadores por regin, sin embargo 6 regiones se dividen cada una de ellas en dos circunscripciones senatoriales, y son: RM, V, VII, VIII, IX y X. Cuntas serian las circunscripciones senatoriales si se prescinde de las dos regiones nuevas que se incorporaron? Seran 19 circunscripciones, por lo que dos senadores por cada una da un total de 38 senadores. An no se ha introducido a la LOC de Votaciones y Escrutinios una reforma que establezca que se van a elegir dos senadores por cada una de las nuevas regiones. Requisitos para ser senador: Los mismos que para ser diputado con las siguientes diferencias: 1. En vez de 21 aos se exigen 35 aos de edad (lo mismo que para ser PdR). 2. A los senadores no se les exige residir por dos aos en la regin a la que pertenezca la circunscripcin senatorial (antes de 2005 se les exiga). 51: Reglas para reemplazar a los diputados y a los senadores. Se contemplan las siguientes reglas: 1) Nunca se reemplaza a un diputado o senador por la va de llamar a elecciones complementarias, porque se ha entendido que si bien es lo ms democrtico tiene inconvenientes: prdida de tiempo, prdida de recursos, agitacin poltica (durante la vigencia de la carta de 1925 si se poda). 2) Si se produce una vacante en la Cmara de diputados o en el Senado el reemplazante de ese diputado o senador imposibilitado deber ser aquel ciudadano que seale aquel partido poltico al cual perteneca el diputado o senador que ces en su cargo al momento de ser elegido. 3) Si quien se imposibilita totalmente es un parlamentario independiente no ser reemplazado. Los independientes no sern reemplazados [los independientes pueden llegar al cargo de diputado o senador de alguna de estas dos maneras: o con el patrocinio de un nmero determinado de ciudadanos, o bien, sin el patrocinio de un nmero determinado de ciudadanos, pero en este ltimo caso el independiente tiene que presentarse como candidato incorporndose a la lista o de un pacto de partidos polticos]. En el caso del candidato que postula incorporndose a una lista de partidos o un pacto, ser reemplazado por el ciudadano que designe el partido que el mismo independiente hubiere sealado al momento de inscribir su candidatura. 4) Si la vacancia se produce en el Senado, esta podr ser llenada con un diputado. Pero si un diputado es designado por su partido para llenar el cargo de senador, la vacante que queda en la Cmara de Diputados se llena aplicando las reglas que vimos antes. 5) El mandato del nuevo diputado o nuevo senador durar por el tiempo que se faltaba al anterior para complementar su periodo. Otra idea. Las elecciones de Diputados, de Senadores y de PdR se realizarn conjuntamente.

Rodrigo Navarro

SISTEMA ELECTORAL DE ACUERDO AL CUAL SE ELIGEN DIPUTADOS Y SENADORES. El sistema electoral se llama mayoritario binominal, este sistema contempla los siguientes presupuestos: 1) Presupone la existencia de distritos electorales y de circunscripciones senatoriales. 2) Este sistema presupone que por cada distrito electoral se elijan dos diputados y que por cada circunscripcin senatorial se elijan dos senadores. 3) En la lista de cada partido debe ir un mximo de dos candidatos. 4) De acuerdo a este sistema no es lo mismo preferencia individual que el voto total de lista. La preferencia individual es la que se marca al interior de la lista por uno de los dos candidatos, en cambio el voto total de lista es la suma de las preferencias individuales que se han marcado al interior de la lista. La suma se las preferencias individuales da el voto total de lista. Caractersticas: Se llama mayoritario porque un determinado partido puede llevarse los dos cargos del distrito o los dos cargos de la circunscripcin sin que los dems partidos puedan llevarse ninguno de los cargos del distrito o de la circunscripcin, por lo tanto, se llama mayoritario binominal porque el partido que obtenga una determinada mayora puede llevarse los dos cargos dejando sin representacin en ese distrito o en esa circunscripcin a los dems partidos. Explicacin del sistema: - De acuerdo con este sistema mayoritario binominal el partido poltico que obtenga ms del doble (no el doble) de los votos que haya obtenido el partido que le sigue en nmero de votos se lleva los dos cargos del distrito o los dos cargos de la circunscripcin, dejando sin representacin en ese distrito o en esa circunscripcin a los dems partidos. - Si en la eleccin ningn partido lograra obtener ms del doble de los votos obtenidos por el partido que le sigue en nmero de votos, entonces los dos cargos del distrito o los dos cargos de la circunscripcin se reparten entre los dos partidos (o pactos) que hubieren obtenido las dos ms altas mayoras relativas. Por lo que el sistema es injusto, ya que no hay relacin de proporcionalidad. - Podra ocurrir que la lista de un partido que obtiene un cargo tuviera el mismo nmero de preferencias individuales entre los dos candidatos que integran la lista, o sea: si los dos candidatos de la lista de un partido tienen el mismo nmero de preferencias individuales se llevar el cargo aquel candidato que gane el sorteo pblico que se realizara por el TRICEL. - Podra ocurrir que un partido claramente se lleve un cargo, y respecto del segundo cargo a repartir hubiera un empate de partidos que tienen en mismo nmero de voto total de lista, en ese

Rodrigo Navarro caso se llevar el segundo cargo el que dentro de cualquiera de las dos listas tenga el mayor nmero de preferencias individuales. Si tuvieran el mismo nmero de preferencias individuales habr un sorteo en el TRICEL.

ATRIBUCIONES EXCLUSIVAS DE LA CMARA DE DIPUTADOS Y ATRIBUCIONES EXCLUSIVAS DEL SENADO. 52: Atribuciones exclusivas de la Cmara de Diputados. 53: Atribuciones exclusivas del Senado. Las atribuciones exclusivas de la Cmara de Diputados son bsicamente dos: 1) Fiscalizar los actos del Gobierno. Significa dos cosas: a. Controlar la juridicidad de los actos del Gobierno. b. Controlar la oportunidad, mrito o conveniencia del acto del Gobierno. Qu son los actos del Gobierno? Son los actos del PdR, los actos de los Ministros de Estado, los catos de los Subsecretarios del Ministerio, los actos de los Intendentes, los actos de los Gobernadores y, en general, los actos de los organismos que forman parte de la administracin del Estado y que dependen del PdR. Cules son las vas a travs de las cuales la Cmara de Diputados fiscaliza los actos de gobierno? Son 3: i. Adoptando acuerdos por la mayora de sus miembros presentes que le transmite por escrito al PdR. La nica obligacin que asume el PdR es enviar a la Cmara de Diputados una respuesta dentro de los 30 das siguientes a travs del Ministro de Estado que corresponda. Como para poder fiscalizar hay que estar informado cualquier Diputado le puede pedir al Gobierno los antecedentes que estime necesarios o convenientes, pero para que pueda hacerlo tiene que tener el apoyo de la tercera parte de los diputados presentes en la Cmara. Citar a un Ministro de Estado para que responda las preguntas que la Cmara de Diputados le va a hacer acerca de materias relacionadas con su ministerio. A esta va tambin se le llama interpelacin (que significa preguntar). Si las respuestas que da el Ministro no satisfacen a los diputados interpelantes estos NO podran proponer un voto de censura por ningn motivo, porque su cargo es de exclusiva confianza del PdR. Cuando la Cmara de Diputados cita a un Ministro de Estado lo hace a peticin de la tercera parte de los diputados en ejercicio. A peticin de 2/5 de los Diputados en ejercicio puede constituir comisiones investigadoras, por ejemplo: la comisin investigadora que hoy est investigando las pensiones que se le pagan a los exonerados polticos que en realidad no lo son.

ii.

iii.

Rodrigo Navarro Estas pueden pedir cualquier antecedente a cualquier servicio del Estado y pueden ordenar que comparezca ante ella a cualquier funcionario pblico. ADVERTENCIA: la facultad fiscalizadora de la Cmara de Diputados, o sea, ninguna de las vas sealadas anteriormente puede acarrear la responsabilidad poltica de algn ministro de Estado, es decir, los Ministros de Estado no estn obligados a renunciar porque no dependen de la confianza de la Cmara, sino que son de confianza exclusiva del PdR.

2) Acusar constitucionalmente a las autoridades que la Constitucin taxativamente seala. La acusacin constitucional, tambin llamada juicio poltico. No menos de 10 diputados (seria) ni ms de 20 (para que no est todo negociado), pueden presentar una acusacin const en contra de det autoridades que la Constitucin taxativamente seala y slo, nicamente, por las causales que la Constitucin tambin seala taxativamente respecto de cada autoridad suceptible de ser acusada o acusable. Autoridades y causales: 1. Contra el PdR por: a. Haber comprometido gravemente el honor o la seguridad de la nacin (honor equivale al prestigio, fama o reputacin que tiene el pas), por ejemplo: dejarla expuesta a un ataque externo. b. Haber infringido abiertamente la Constitucin o las leyes, no se trata de cualquiera infraccin, se trata de una infraccin clara y patente. 2. Contra Ministros de Estado: a. a. Haber comprometido gravemente el honor o la seguridad de la nacin, igual que el PdR. b. Infraccin de la Constitucin o las leyes, no se habla de abierta infraccin, de lo cual se deriva que cualquier infraccin puede servir de fundamento a una acusacin contra un ministro. c. Haber dejado las leyes sin aplicacin o ejecucin, es decir, no ponerla en aplicacin dejando insatisfechas las necesidades que esa ley busca solucionar. d. Haber cometido alguno de los siguientes delitos: i. Cohecho. ii. Malversacin de fondos pblicos. iii. Traicin a la patria. iv. Concusin. Que es una exaccin ilegal, lo que significa un cobro indebido, que no tiene fundamento en la ley, por ejemplo: que los ministros de estado exijan el pago de contribuciones sin que estas tengan fundamento en la ley.

Rodrigo Navarro 3. Magistrados de los Tribunales Superiores de Justicia (Ministros de CS, CA y Ministros de Cortes Marciales: del ejrcito y naval) y el Contralor General). Se citan juntos porque para ambos la causal es la misma: - Notable abandono de deberes. Puede definirse como la grave O reiterada infraccin de los deberes y prohibiciones inherentes al cargo y que denota una clara indiferencia por el ejercicio de la funcin. Ojo: los jueces letrados no son acusable constitucionalmente. En relacin con los Magistrados de los Tribunales superiores de justicia Podra fundarse el notable abandono de deberes en el hecho de haber fallado mal un juez? La forma del fallo puede servir de fundamento al notable abandono de deberes? Este problema se present cuando se acus constitucionalmente a 3 ministros de CS durante el gobierno de Aylwin, entre los acusados estaba Don Hernn Cereceda, que es un magistrado muy conocido. A estos ministros se les acus constitucionalmente en razn de no haberse preocupado debidamente de la proteccin de los derechos humanos con motivo de una serie de juicios en que debieron intervenir, se les imputaba negligencia o mala fe en el fallo de estos juicios que se substanciaron durante el gobierno militar; en el fondo se les estaba acusando por notable abandono de deberes fundando esta acusacin en el hecho de haber fallado mal, atentando en su fallo en contra de los derechos de las personas imputadas. Mientras la Cmara de Diputados era partidaria de fundar el notable abandono de deberes en el hecho de haber fallado mal estos ministros de Corte, el Senado era partidario de lo contrario: no poda fundarse en el hecho de haber fallado mal un juez, porque eso significara destruir el principio de independencia judicial consagrado en el artculo 76 CPR, agregando adems: que el mismo artculo 76 estableca que ni el PdR ni el Congreso podrn revisar los fundamentos y contenidos de las resoluciones judiciales. La Cmara de Diputados contra argumentaba diciendo que acusar a un ministro de un Tribunal Superior de Justicia por el hecho de haber fallado mal no implica revisar los fundamentos y contenidos de sus resoluciones, porque revisar procesalmente significa dejar sin efecto o modificar una resolucin judicial y no es ese el propsito de la acusacin constitucional, porque estas resoluciones seguirn vigentes y lo que se persigue con la acusacin constitucional es destituir al ministro que las dict. En definitiva: se impuso la tesis del Senado, segn la cual el notable abandono de deberes no puede fundarse en el hecho de que el juez falle mal, por lo tanto, si bien es cierto el seor Hernn Cereceda fue destituido (porque fue condenado) el fundamento no fue el hecho de haber fallado mal, sino que el hecho de haber retardado la dictacin de la sentencia a pesar de que el imputado se encontraba sujeto a prisin preventiva. 4. El Intendente y los gobernadores. Por las siguientes causales: a. Infraccin de la constitucin o las leyes. b. Haber cometido alguno de los siguientes delitos: i. Malversacin de fondos pblicos. ii. Traicin a la patria. iii. Sedicin. Implica relevarse contra la autoridad legtimamente constituida.

Rodrigo Navarro iv. Concusin. 5. Los generales y almirantes de las fuerzas de la defensa nacional, incluido carabineros. La causal es haber comprometido gravemente el honor o la seguridad de la nacin.

Cul es el rol de la Cmara de Diputado en el juicio poltico? 1. Presentar la acusacin (no menos de 10 ni ms de 20 diputados). 2. Decidir si ha o no lugar la acusacin. Obsrvese que la Cmara de Diputados no se pronuncia sobre la inocencia o culpabilidad del acusado, solo se pronuncia si se acepta o rechaza la acusacin como tal, en cuanto acusacin, lo cual depender de la gravedad de esta y si tiene o no fundamento, y quien se pronunciar sobre la inocencia o culpabilidad ser el Senado. Cuando la Cmara da lugar a la acusacin el funcionario acusado queda suspendido del cargo mientras se sustancia el juicio poltico o acusacin constitucional. El nico que no queda suspendido es el PdR, en razn de la importancia de su cargo. El qurum para declarar que ha lugar la acusacin: - Si el acusado es el PdR se necesita mayora absoluta de los diputados en ejercicio. - En cualquiera de los otros casos: mayora de los presentes. En qu oportunidad la Cmara puede iniciar un juicio poltico? En dos oportunidades: 1. Mientras el funcionario est ejerciendo el cargo. 2. Cuando el funcionario ha expirado en su cargo. En este ltimo caso si se trata de acusar al PdR la acusacin debe presentarse dentro de los 6 meses siguientes a la expiracin del cargo. Si se trata de otro funcionario, que no sea el PdR, la acusacin debe presentarse dentro de los 3 meses siguientes a la expiracin del cargo. Ni el PdR ni los dems funcionarios mencionados pueden durante ese tiempo ausentarse del pas sin autorizacin de la Cmara de Diputados, lo cual implica una restriccin a su libertad personal. Cuando la Cmara de Diputados decide que ha lugar la acusacin entonces la cmara designa a 3 diputados para que formalicen la acusacin ante el Senado, quien ser el rgano que deba pronunciarse sobre la inocencia o culpabilidad del acusado. Si el Senado se demorara ms de 30 das a partir de la formalizacin de la acusacin en resolver acerca de la inocencia o culpabilidad del acusado cesa la suspensin del acusado y por lo tanto habr que concluir que el acusado no es culpable de los hechos que se le imputan en la acusacin. Otra idea Formalizada la acusacin ante el Senado, el Senado deber resolver acerca de la inocencia o culpabilidad del acusado, pero no lo hace como tribunal de derecho, sino que lo hace

Rodrigo Navarro como jurado, es decir, lo hace en consciencia, o, como lo ha dicho la CS: el Senado falla a su libre arbitrio. Si el Senado resuelve que el acusado es culpable los efectos son los siguientes: 1) Se destituye del cargo al funcionario acusado y condenado. 2) Queda inhabilitado por 5 aos para cualquier cargo pblico, sea o no de eleccin popular. De esta manera se evita lo que suceda bajo el gobierno de la UP, donde era frecuente observar que cuando un ministro de Estado era condenado en juicio poltico vena el PdR y lo nombra inmediatamente en otro ministerio: fue el llamado enroque ministerial. 3) El condenado queda a disposicin de los Tribunales Superiores de justicia para que se le haga eventualmente efectiva la responsabilidad civil y penal si existieran. An cuando los tribunales ordinarios de justicia llegaran a la conclusin de que el condenado en el juicio poltico no tiene ninguna responsabilidad penal o civil por ninguno de los hechos que se le imputaron en el juicio polttico, aun as, el condenado no recupera el cargo que perdi al ser condenado en el juicio poltico, por la sencilla razn de que el Senado fallo como jurado. Otra idea De acuerdo con lo sealado precedentemente a travs del juicio poltico se hacen efectivas las siguientes responsabilidades: 1. La responsabilidad administrativa del funcionario y que se traduce en la prdida del cargo y en la inhabilidad para postularse a un cargo pblico por 5 aos. 2. Para hacer efectiva la responsabilidad civil y penal. La responsabilidad administrativa se hace efectiva de manera directa, en cambio la responsabilidad civil y penal se hace efectiva indirectamente, porque se hace efectiva a travs de los tribunales superiores de justicia*. Por lo tanto, mediante el juicio poltico no se hace efectiva la responsabilidad poltica (prdida de confianza que una autoridad designada ante la autoridad que tiene a cargo su designacin, o la prdida de confianza que una autoridad electa experimenta frente electorado). Por lo que en un sistema presidencial sera contradictorio decir que por el juicio poltico se hace efectiva la responsabilidad poltica. El detalle del procedimiento al cual se somete la tramitacin del juicio poltico se encuentra en la LOC del Congreso Nacional 18.918. (tiene relativa importancia pero no se pregunta en los exmenes, por lo que prescindiremos de el por el tiempo).

ATRIBUCIONES EXCLUSIVAS DEL SENADO 1. 53 n1: Juzgar como Jurado en el Juicio Poltico.

Rodrigo Navarro 2. 53 n2: Atribucin de pronunciarse acerca de si ha o no ha lugar la demanda civil (por daos y perjuicios) que cualquier particular pretenda iniciar o pretenda interponer en contra de algn Ministro de Estado por el dao que injustamente haya sufrido por causa de una actuacin del Ministro en el ejercicio de su cargo. En el fondo: se trata de un ante juicio destinado al filtrar las demandas civiles en contra de los ministros para evitar que se perturbe al ministro indebidamente. Es importante aclarar: el Senado no se pronuncia sobre la cuestin de fondo, sino que de la obligacin de indemnizar y del monto de la indemnizacin ser tarea del tribunal competente. 3. 53 n3: al Senado le corresponde resolver las contiendas de competencia que se produzcan entre una autoridad poltica o administrativa (intendente, gobernadores, ministro de Estado, CGR, superintendencia, etc) y los Tribunales Superiores de Justicia. Por ejemplo: una vez un seor obtuvo que la Direccin General de Aguas (autoridad administrativa) le otorgara una concesin de aguas, esta resolucin fue a la contralora (tambin autoridad administrativa), y la contralora la represent, por lo que la resolucin no entr en vigencia y esta persona interpuso un RP en contra del contralor (para obligarlo a tomar razn)argumentando que el Contralor haba incurrido en una omisin arbitraria e ilegal y producto de esta se haba afectado su derecho de propiedad sobre la concesin. El Contralor respondi que la CA no lo puede obligar a tomar razn, porque es una atribucin privativa del Contralor entregada por la Constitucin, en el fondo la Contralora le estaba quitando competencia a la CA para conocer de un RP en contra de la Contralora. En este caso el Senado fall a favor de la Contralora, porque tomar o no tomar razn es una atribucin exclusiva y privativa del Contralor. Si la contienda de competencia se produce entre una autoridad administrativa y un tribunal inferior de justicia resuelve el Tribunal Constitucional 93 n 12. 4. 53 n4: Restituirle la ciudadana a quien haya sido condenado por terrorismo o por delito de trfico de drogas, siempre y cuando previamente se haya cumplido la condena. Se relaciona con el 17 n3. 5. 53 n5: Prestar o negar su consentimiento al PdR cada vez que el PdR se lo solicite en aquellos casos en que la Constitucin o la ley establezcan que se requiera el consentimiento del Senado para que el PdR pueda actuar. Por ejemplo: para nombrar a los ministro del TC, nombrar los consejeros del CONATEL, el director del servicio electoral, etc. El Congreso tiene un plazo de 30 das para pronunciarse, sino supone aprobacin, esto supone que el PdR le pida urgencia al Senado. 6. 53 n6: otorgar su acuerdo para que el PdR pueda ausentarse del pas por ms de 30 das o en los ltimos 60 das de su mandato*. 7. Decidir si un impedimento fsico o mental que afecta al presidente electo o al presidente en ejercicio le impiden o no definitivamente asumir o continuar en el cargo. Antes de resolver el Senado debe consultar al TC 93 n11 (quien debe emitir un informe). Si el PdR se enferma y tiene un impedimento fsico y mental que lo imposibilita para asumir el cargo

Rodrigo Navarro (si es presidente electo) o para continuar en el cargo (si es presidente en ejercicio). Si hay dudas sobre si ese impedimento le va impedir al PdR asumir o continuar en el cargo, estas dudas las resuelve el Senado. Debe pronunciarse ante la renuncia del presidente, y analizar si los motivos justifican o no la renuncia. Antes de resolver necesita el informe del TC 93 n11. 8. Aprobar o rechazar la condena al PdR por parte del TC. El TC puede condenar al PdR si estima que el PdR particip en hechos que sirvieron de fundamento a la declaracin de inconstitucionalidad de un partido, pero si condena al PdR necesita la aprobacin del Senado. 9. Aprobar por 2/3 de sus miembros en ejercicio el nombramiento de los ministros de CS y al Fiscal Nacional (a proposicin del PdR). 10. Darle su consejo al PdR cuando el PdR se lo solicita, o sea, puede actuar como cuerpo consultivo del PdR en los casos que este lo solicite (durante el gobierno militar cumpla esta labor el Consejo de Estado). Idea final.. El ltimo inciso del artculo 53 le prohbe estrictamente al Senado, a sus rganos y comisiones fiscalizar los actos del gobierno ni de las entidades que de l dependan.

Tribunal Constitucional.
Es un organismo que se cre por primera vez en Chile a partir de la reforma constitucional de 1970 durante el gobierno de Frei Montalva. Tena 5 miembros, dos de los cuales eran designados por la Corte Suprema y los otros tres por el PdR con acuerdo del Senado. El 11 de septiembre de 1973 la junta de gobierno disolvi el TC de 1970. La constitucin del 1980 lo re establece, asignndole importantes atribuciones, que en parte coincide con las que tena antes el primitivo TC. A partir de 2005 se compone de 10 miembros: 3 abogados designados por el PdR; 4 abogados designados por el Congreso Nacional de la siguiente manera: dos abogados elegidos directamente por el Senado y dos abogados elegidos por el Senado a propuesta de la Cmara de Diputados; y 3 abogados elegidos por la Corte Suprema en una sola votacin. Duran 9 aos en su cargo y se renuevan parcialmente cada 3 aos. Para ser miembro se requiere: 1. Ser abogado. 2. 15 aos de ttulo profesional.

Rodrigo Navarro 3. Haberse destacado en la actividad universitaria, o bien en la actividad pblica, o bien en la actividad profesional. 4. No estar inhabilitado para ser juez. 5. En general, el cargo de miembro del TC es incompatible con el ejercicio de cualquiera otra funcin pblica remunerada con fondos del Estado. 6. Los miembros del TC no pueden ejercer la profesin de abogado ni pueden ser jueces (cabe aclarar esto, porque antes de la reforma de 2005 3 de los miembros del TC eran magistrados de la Corte Suprema). LEER artculo 92 en detalle!! El tribunal puede ejercer sus funciones en pleno o en sala. La LOCTC determinar cuando el tribunal conoce en pleno y cuando conoce en salas. Las salas son dos, en la mayor parte de los casos el tribunal conoce en pleno. El detalle de la organizacin y funcionamiento del TC se encuentra en una ley, la ley 17997 del ao 1981. ATRIBUCIONES Establecidas en el artculo 93, que contiene 16 numerandos, en cada uno de los cuales se seala una atribucin. Y despus de la enumeracin el constituyente se preocupa de establecer en cada caso quien es la autoridad, o en su caso la persona, que puede provocar la intervencin del TC, es decir, despus de la enumeracin se contienen una serie de incisin en que se seala quien tiene legitimacin activa para requerir la intervencin del TC, por lo que tiene una geografa bien difcil. 1. Atribuciones del TC en relacin con las leyes. 2. Atribuciones del TC en relacin con los DFL y los DS. Veremos una por una en forma sinttica: 1. 93 n1: Le otorga al TC la facultad de controlar preventivamente la constitucionalidad de: 1) Proyectos de Leyes orgnicas constitucionales. 2) Proyectos de Leyes interpretativas de la Constitucin. 3) Proyectos de Tratados internacionales que versen sobre materias de ley orgnica constitucional. CARACTERSTICAS DE ESTE CONTROL: a. Es preventivo, se realiza antes de que se promulgue la ley o el tratado. b. Es obligatorio, esto significa que nunca puede faltar y que por lo tanto, el TC siempre debe realizar an cuando durante la tramitacin de estos instrumentos en el Congreso no se

Rodrigo Navarro haya presentado ninguna cuestin de constitucionalidad. Una cuestin de constitucionalidad es sinnimo de conflicto de constitucionalidad, y esa cuestin o conflicto se puede producir entre sectores de una misma cmara, entre las dos cmaras o entre el PdR y alguna cmara, o el PdR y las dos cmaras (porque se trata de un conflicto, y la naturaleza de este es que se tr). c. Quin puede presentar el requerimiento?: en este caso, cuando el control es obligatorio, no procede el requerimiento, por la sencilla razn de que la Cmara de origen debe remitirle el proyecto respectivo al TC dentro de los 5 das siguientes al momento en que el Congreso despacha totalmente el proyecto. d. Como el control es preventivo estamos simplemente en presencia de proyectos. 2. 93 n2: Fue incorporada en la reforma de 2005 y se le da atribucin al TC para resolver cuestiones de constitucionalidad que se presenten en relacin con un AA dictado por la Corte Suprema, por las CA o por el TRICEL. CARACTERSTICAS DE ESTE CONTROL: a. Es un control represivo, porque el instrumento ya se encuentra vigente. b. Recae sobre AA de la CS, de la CA y del TRICEL. c. Quin puede requerir al TC para que resuelva las cuestiones de constitucionalidad que genere alguna norma del AA?: Cualquiera de las partes de una gestin judicial (contenciosa o voluntaria) en la cual se pretenda aplicar ese AA, siempre que la aplicacin de ese AA represente, para la parte que reclama, una violacin a sus derechos fundamentales a juicios de esa parte. En materia penal lo puede interponer el imputado a partir de la primera diligencia del procedimiento penal. ADVERTENCIA: obsrvese que no cualquier persona puede requerir al tribunal, sino que solamente las partes de una gestin judicial en la que se pretenda aplicar ese AA o bien el imputado a partir de la primera diligencia del procedimiento penal; en ambos casos cuando la aplicacin de ese AA represente una violacin de sus derechos fundamentales. Esta atribucin se otorg a los tribunales superiores debido al problema que se gener respecto a la constitucionalidad del procedimiento al cual debe someterse la tramitacin del RP, ya que la tramitacin de este est establecida en un AA y no en una ley. De hecho: hace poco tiempo una Isapre aleg ante el TC sobre la constitucionalidad del AA que regula la tramitacin del RP, alegando que un artculo afectaba sus derechos, y era el punto que autoriza a la CS a obligar a la parte que perdi el juicio pagar las costas del juicio. 3. 93 n3:

Rodrigo Navarro Facultad de resolver las cuestiones de constitucionalidad que se presenten durante la tramitacin de los siguientes instrumentos jurdicos: a. b. c. d. e. f. g. h. Proyectos de LOC. Proyectos de LIC. Tratados internacionales que versen sobre materias propias de LOC. Tratados internacionales que no versen sobre materias propias de LOC. Ley de reforma constitucional. LQC. LQSC. Ley Comn.

CARACTERSTICAS DE ESTE CONTROL: a) Es preventivo, porque se realiza antes de la promulgacin. b) Es preventivo pero eventual, no obligatorio, porque solo se realiza si durante la tramitacin de estos instrumentos se llegara a producir una cuestin de constitucionalidad. c) Como el control es eventual, para que el TC conozca alguien tiene que presentar un requerimiento ante el TC para que este resuelva, pueden presentar un requerimiento: i. El PdR. j. Cualquiera Cmara por la mayora de sus miembros o una cuarta parte de los miembros en ejercicio de cualquier Cmara. Por lo tanto, si no se presenta el requerimiento no hay control. Presentar el requerimiento no es obligatorio, sino que es facultativo. d) Tratndose de LOC, de LIC y tratndose de los tratados internacionales sobre materias de LOC podra producirse un doble control de constitucionalidad: el control preventivo obligatorio del numeral 1 y el control preventivo eventual del artculo 93 n3. 4. 93 n4: Este numeral se refiere a los DFL, donde se faculta al TC para resolver las cuestiones de constitucionalidad que se produzcan respecto de un DFL. CARACTERSTICAS DE ESTE CONTROL: a) Este control de constitucionalidad puede ser preventivo o represivo. a. Preventivo: se dicta el DFL, va a la Contralora, esta lo representan por inconstitucional, en ese caso como el PdR no puede insistir (por tratarse de DFL), el PdR va a l TC dentro de los 10 das siguientes a la representacin. En este caso el control es preventivo, porque el DFL an no puede entrar en vigencia. b. Represivo: se dicta el DFL, va la Contralora, esta toma razn, con lo que permite que se publique en el DO y entre en vigencia, en ese caso cualquiera de las Cmaras o una

Rodrigo Navarro cuarta parte de los miembros en ejercicio de cualquier cmara pueden interponer ante el TC un requerimiento dentro de 30 das contados desde la publicacin. 5. 93 n5: Este numeral confiera al TC la facultad de resolver las cuestiones de constitucionalidad que se presenten respecto del decreto que dicta el PdR para convocar a plebiscito en materia de reforma constitucional. Podra presentarse cc por varias causales, porque hay solo dos hiptesis de convocatoria a plebiscito, y si convoca en cualquiera otra el decreto que convoca es inconstitucional, adems tiene un plazo de 30 y si se dicta fuera de plazo tambin podra ser inconstitucional. En ese caso cualquiera de las cmaras puede requerir al TC dentro del plazo de 10 das contados desde la publicacin del decreto en el DO. 6. 93 n6: Corresponde al TC la competencia para conocer del Recurso de Inaplicabilidad por Inconstitucionalidad, este famoso recurso es aquel que se interpone ante el TC con el fin de que el TC declare que la aplicacin de un precepto legal en una determinada gestin judicial (voluntaria o contenciosa) es inconstitucional, y para que le ordene el TC al tribunal que est conociendo de la gestin que se abstenga de aplicar ese precepto en esa gestin. CARACTERSTICAS DE ESTE RECURSO: a. Se interpone ante el TC (antes de 2005 se interpona ante la CS), con lo cual se ha producido en el hecho, una concentracin del control de constitucionalidad de las normas en el TC. b. Solo puede ser interpuesto por las partes de una gestin judicial, voluntaria o contenciosa (la reforma de 2005, sin embargo, le permite al propio tribunal que est conociendo de la gestin presentar ante el TC un requerimiento de inaplicabilidad en contra de un precepto legal que se pretende aplicar en esa gestin, por lo que tambin puede ser interpuesto por el tribunal que conoce de la gestin). c. El tribunal que conoce de la gestin puede ser un tribunal ordinario o un tribunal especial, forme o no parte del Poder Judicial, en el hecho cualquier tribunal. d. La finalidad del recurso de inaplicabilidad no es necesariamente que el TC declare que el precepto legal en s es inconstitucional, lo que se solicita a travs de este recurso es que la aplicacin del precepto legal en la gestin sea declarada inconstitucional. Por lo tanto, el precepto legal an cuando su aplicacin sea declarada inconstitucional seguir vigente y podr volver a aplicarse a otras gestiones similares, porque lo que se declar inconstitucional fue solo su aplicacin a un determinado caso concreto y particular. Podra por lo tanto, ocurrir que el mismo precepto legal fuera perfectamente aplicable en otra gestin judicial. Por ejemplo: si se dicta una ley que restringe los derechos de las personas, pero que fue concebida para ser aplicada solo durante los estados de excepcin, esa ley si

Rodrigo Navarro se pretendiera aplicar en una gestin judicial en tiempos de normalidad su aplicacin sera inconstitucional, pero la ley en si misma sera constitucional. e. Para interponerlo se requiere que exista una gestin judicial radicada en un tribunal ordinario o especial, la constitucin habla de gestin judicial y no habla de juicio, porque este trmino es muy restrictivo. f. Esa gestin judicial tiene que estar pendiente cuando se interpone el recurso, la gestin no tiene que haberse agotado procesalmente. Porque si no estuviera pendiente el asunto ya se fall y no se podra exigir la inaplicabilidad del precepto. g. La sola interposicin del recurso de inaplicabilidad ante el TC no suspende la gestin pendiente, no suspende el procedimiento de la gestin judicial que estaba radicada en un tribunal ordinario o especial, por lo tanto la gestin sigue tramitndose y se corre el riesgo de que la gestin judicial se agote procesalmente, caso en el cual el TC debe declararse inhabilitado para seguir conociendo del recurso de inaplicabilidad. Por el hecho de existir este riesgo o peligro (de que la gestin judicial deje de estar pendiente) es que la Constitucin le permite al que interpone el recurso solicitar que se suspenda la tramitacin de la gestin judicial, el TC no est obligado a aceptar esta solicitud porque por ejemplo podra ocurrir que el recurso se interponga solo para dilatar el asunto. El TC puede decretar de oficio la suspensin temporal del procedimiento. h. Solo puede interponerse en contra de preceptos legales para impedir su aplicacin en la gestin pendiente (leyes ordinarias, DFL, DL y tratados internacionales). No procede contra la ley de reforma constitucional y es muy dudoso que proceda contra leyes interpretativas de la constitucin. i. El que interpone este recurso tiene que fundarlo razonablemente explicndole al TC porqu a su juicio la aplicacin de ese precepto legal podra resultar inconstitucional en ese caso concreto y particular. j. El precepto legal cuya aplicacin se ataca tiene que ser decisivo para la dictacin del fallo por el tribunal que est conociendo de la gestin. Efectos que produce el fallo: Si el TC rechaza la inaplicabilidad el tribunal que conoce de la gestin podr aplicar el precepto legal cuestionado. Si el TC acoge el recurso de inaplicabilidad el efecto ser que el tribunal de la gestin tendr que abstenerse de fallar en base a la ley que se cuestion. 7. 93 n7: Se refiere al Recurso de Inconstitucionalidad, que es aquel que se interpone ante el TC con la finalidad de que el TC derogue un precepto legal que con anterioridad hubiera sido declarado inaplicable por inconstitucional a lo menos una vez. CARACTERSTICAS DE ESTE RECURSO:

Rodrigo Navarro 1) Con la interposicin de este recurso se busca derogar un determinado precepto legal por considerar que ese precepto legal es absoluta y totalmente inconciliable con la normativa y con el espritu de la Constitucin. 2) Para atacar la inconstitucionalidad de un precepto legal en s se requiere un presupuesto fundamental: que el precepto legal a lo menos haya sido declarado una vez inaplicable por inconstitucionalidad con anterioridad. 3) Quin puede interponer este recurso ante el TC? Puede interponerlo cualquier persona, porque hay accin pblica. Y el TC puede declararlo de oficio inconstitucional. 4) A partir de la publicacin en el DO de la sentencia del TC que declara inconstitucional el precepto legal, el precepto legal se entiende derogado. Si observamos con atencin, la inconstitucionalidad de una ley debiera acarrear de acuerdo al artculo 7 de la Constitucin la nulidad de la ley, porque el legislador al dictar una ley inconstitucional viola el artculo 7 de la Constitucin, ya que ninguna autoridad tiene competencia para dictar leyes inconstitucionales, entonces estrictamente hablando cuando el TC declara la inconstitucionalidad de un precepto legal debiera tambin declarar su nulidad, pero el problema sera que la nulidad tiene efecto retroactivo por lo que quedara sin efecto la ley y todas las situaciones jurdicas que se consumaron al amparo de dicha ley; por lo tanto por un tema prctico la Constitucin seala que se entender derogado.

93 n9, n 16: CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD SOBRE LOS DECRETOS SUPREMOS. Al igual que sucede con el control de constitucionalidad sobre los DFL puede ser preventivo o represivo: 1) Control preventivo: se dicta el DS, va a la Contralora, esta lo representa por causa de inconstitucionalidad (NO por causa de ilegalidad), como en ese caso el PdR no puede insistir para obligar al Contralor a tomar razn del DS, el PdR la nica alternativa que tiene es recurrir al TC dentro de los 10 das siguientes a la representacin, para que sea el TC quien resuelva si el decreto es o no inconstitucional. Si el TC considera que el decreto es inconstitucional entonces el TC lo dejar de manifiesto y le ordenar al PdR que rectifique el decreto como se lo sugiere el Contralor, pero si el TC considera que el decreto es Constitucional le ordenar al Contralor tomar razn. 2) Control represivo: se dicta el DS, va a la Contralora, el Contralor toma razn del DS por considerarlo que es constitucional, se publica en el DO por lo que entra a regir. En ese caso cualquiera de las cmaras por mayora de sus miembros o una cuarta parte de los miembros en ejercicio de cualquiera cmara podr interponer un requerimiento ante el TC para que declare la inconstitucionalidad del decreto pero tiene que representarlo dentro de los 30 das siguientes a la publicacin del decreto en el DO (en el DS si el Contralor representa por ilegalidad el Presidente puede insistir, a diferencia del DFL donde si es representado por ilegalidad el Presidente no puede insistir).

Rodrigo Navarro 93 n8: tambin se refiere a los DS. Qu pasa si el PdR no dicta el DS promulgatorio, o bien lo dicta, pero este altera el texto de la ley que tiene que promulgar? A esta situacin se refiere el numerando 8 que entrega al TC la facultad para resolver los reclamos en ese caso cualquiera de las cmaras o una cuarta parte de los miembros en ejercicio de cualquiera cmara podrn interponer un requerimiento ante el TC dentro de un plazo de 60 das contados desde el momento en que el PdR debi promulgar y no lo hizo, o bien, podr reclamar dentro del plazo de 30 das contados desde el momento en que el DS promulgatorio irregular se public en el DO.

93 n10: el TC puede declarar la inconstitucionalidad de un partido, movimiento u organizacin poltica, cuando atenten contra el sistema democrtico constitucionales, propenda a un sistema totalitario, haga uso de la violencia, insiste a la violencia o propugne el uso de la violencia (19 n17 i7). El mismo numeral se refiere a la atribucin que tiene el tribunal de condenar a las personas naturales que hayan tomado parte en los hechos que sirvieron de fundamento para declarar la inconstitucionalidad de un partido, organizacin o movimiento poltico (si se trata del PdR, el TC necesita el acuerdo del Senado). Quin puede requerir al TC? Cualquier persona, hay accin pblica, salvo cuando se pretenda acusar al PdR, porque en ese caso solamente puede accionar la Cmara de Diputados o por la cuarta parte de los miembros en ejercicio de ella. 93 n11: est visto! 93 n12: tambin est visto, contiendas de competencia. 93 n13: para ser ministro de Esta se requieren distintos requisitos, establecidos en la Constitucin (21 aos y derecho a sufragio) y tambin en el estatuto administrativo (al da con el servicio militar, compatible con el empleo completado la enseanza bsica). Si no cumple resuelve el TC. Para recurrir en este caso hay accin pblica. 93 n14: una persona para ser parlamentario no tiene que estar afectado por una inhabilidad (est afectado cuando no cumple con los requisitos para ser parlamentario). Segn el artculo 57 una persona est inhabilitada cuando tiene los cargos mencionados en el 57. Hay cargos que son incompatibles con el cargo de parlamentario, por ejemplo: no puede ser parlamentario y a la vez jefe del servicio pblico. Si hay duda respecto de esto quien resuelve es el TC. Puede requerir al TC el PdR o a lo menos 10 parlamentarios en ejercicio. 93 n15: es producto de la reforma de 2005. Antes los parlamentarios no podan renunciar a su cargo, ahora si est permitido. Para evitar la duda el artculo 60 dice que por razones de

Rodrigo Navarro enfermedad un parlamentario puede renunciar a su cargo, y quien califica esa enfermedad es el TC. Ojo: esto es distinto a la incapacidad de los parlamentarios, contenida en el 59: una vez proclamado parlamentario su cargo es incompatible con los enumerados en el artculo 58 (incapacidad parlamentaria), pero el 59 establece ciertas excepciones: hay casos en que el nombramiento en otro cargo remunerado con fondos del Estado no es nulo, pero para que sea vlido el nuevo nombramiento el parlamentario debe renunciar a su cargo de parlamentario, estos cargos son: embajador, Ministro de Estado o Presidente de la Repblica. SOLO cuando hay guerra externa se pueden reunir los dos cargos en una misma persona. Sobre las incapacidades parlamentarias, a juicio de la ctedra se pronuncia el TC, a pesar de no estar establecido expresamente en la Constitucin. 93 n16: ya la vimos, junto al numeral 9. Lo ltimo. El artculo 93 CPR.

Contralora General de la Repblica

Dos cosas muy sencillas La CGR es un rgano constitucionalmente autnomo, lo cual significa que no est subordinado jerrquicamente al PdR, esto se justifica en cuanto su misin es fiscalizar los actos del PdR y los actos de los funcionarios pblicos de la administracin del Estado que dependen del PdR. Por lo tanto NO es un funcionario de la exclusiva confianza del PdR, por eso es que lo designa el PdR con el acuerdo de los 3/5 de los Senadores en ejercicio. La duracin en el cargo es de 8 aos, pero debe cesar si cumple 75 aos de edad. El Contralor es inamovible en su cargo, pero puede ser destituido en juicio poltico por notable abandono de deberes. FUNCIONES DEL CONTRALOR Hay dos tipos: 1. Funciones contables. La funciones contables podemos sintetizarlas de la siguiente forma: a) Le corresponde controlar el ingreso y la inversin de los fondos pblicos (del Estado). b) Le corresponde revisar las cuentas de los funcionarios pblicos que manejan fondos del Estado, y si el Contralor al revisar la cuenta que rinde ese funcionario que maneja

Rodrigo Navarro un fondo del Estado advierte que hay una irregularidad, entonces el Contralor objeta la cuenta por existir una irregularidad, y cuando la objeta esa objecin equivale a una demanda que da origen a un juicio de cuentas. Y quien conoce del juicio de cuentas es la propia contralora, que se transforma en un verdadero tribunal (se puede interponer un Recurso de Queja ante la CS). c) Lleva la contabilidad general de la nacin. 2. Funciones jurdicas. A la CGR le corresponde controlar la regularidad jurdica de los actos de la adm del Estado, para lo cual, a travs de un trmite llamado Toma de Razn la Contralora revisa la constitucionalidad y la legalidad de los siguientes instrumentos jurdicos: 1) DS simple. 2) DS Reglamentario (de ejecucin y autnomo). 3) DFL 4) Resoluciones que dictan los jefes de los servicios pblicos. Si el Contralor considera que el DS se ajusta a la Constitucin y la ley Toma Razn de l y el instrumento se puede publicar en el DO y entrar a regir. De lo contrario, el Contralor puede representar el instrumento jurdico por causa de inconstitucionalidad o por causa de ilegalidad. Las alternativas que tiene el PdR frente a la reprensetacin del contralor: a. Rectificar el instrumento jurdico como se lo sugiere el contralor. b. desistirse de dictarlo, es decir, archivarlo. c. Dictar un nuevo decreto, llamado decreto de insistencia para obligar al contralor a tomar razn del instrumento representado. El DS de insistencia es un decreto que lleva la firma del PdR y de todos los ministros de Estado (en esto se parece al decreto de emergencia econmica) y su contenido es muy breve: se obliga tomar razn al Contralor del instrumento jurdico representado. La regla general es que procesa, pero hay excepciones: a) No procede respecto de decretos de gastos. b) Los decretos de emergencia econmica tampoco admiten insistencia cuando exceden del 2% constitucional. c) Cuando el contralor representa un decreto supremo promulgatorio de una ley o un DS promulgatorio de una LRC. d) Respecto de un DFL. e) Cuando el instrumento jurdico haya sido representado por causa de inconstitucionalidad. Qu sucede en aquellos casos en que el PdR no puede insistir?

Rodrigo Navarro La nica alternativa es recurri al TC dentro de los 10 das siguientes a la representacin, para que este resuelva. Sin embargo, tratndose de un decreto de gastos o decreto de emergencia ec el PdR ni siquiera puede recurrir al TC, y aqu la ltima palabra la tiene el Contralor. Otra idea cuando el Contralor recibe el decreto de instancia solo puede hacer una cosa: tomar razn. Pero todava el Contralor tiene una alternativa: remitir los antecedentes a la Cmara de Diputados, para que si esta lo estime conveniente fiscalice los actos del gobierno o bien pueda iniciar una acusacin constitucional. Ojo: no todos los instrumentos jurdicos de la administracin van a la toma de razn en la Contralora, porque la Constitucin se remite a la ley en esta materia, por ejemplo: los decretos supremos simples que se emiten con la frmula por orden del PdR. Por lo tanto la responsabilidad del trmite de toma de razn recae en el legislador.

Procedimiento de elaboracin de las LEYES ORDINARIAS

1) El procedimiento de elaboracin de una LO corre por cuenta de 3 rganos: el PdR, la Cmara de Diputados y el Senado (eventualmente el TC puede intervenir obligatoriamente o de oficio). 2) De lo anterior resulta que el PdR es un colegislador, por lo tanto el poder legislativo en Chile est integrado por el Congreso y por el PdR, que son colegisladores. 3) El PdR no es un colegislador, sino que es un sper colegislador, porque se trata de un colegislador calificado. 4) Para comprender el procedimiento de elaboracin de la ley y la intervencin que le cabe a los parlamentarios y especialmente al PdR, vamos a dividir el proceso de elaboracin de la ley en 5 etapas: ETAPAS de la elaboracin de la ley:

1. Etapa de la iniciativa legislativa.

Rodrigo Navarro La iniciativa legislativa es la facultad para elaborar proyectos de ley y presentarlos a alguna de las cmaras. Cuando el proyecto lo elabora el PdR se llama Mensaje, cuando lo elaboran los parlamentarios se llama Mocin. La iniciativa legislativa le corresponde solo al PdR y a los parlamentarios. Una mocin no puede ser firmada por ms de 10 diputados ni ms de 5 senadores. La cmara a la cual se presenta un proyecto se llama Cmara de Origen (ah comienza la tramitacin), la otra cmara se llama Cmara Revisora, porque tiene que revisar lo que haga la primera. Cualquier cmara puede ser de origen o revisora, pero hay excepciones: - La cmara de diputados ser cmara de origen obligada para los siguientes proyectos: Ley general de presupuestos. Cualquier proyecto sobre tributos. Cualquier proyecto sobre reclutamiento militar. - El senado ser cmara de origen obligada para los siguientes proyectos: Proyecto de ley sobre amnistas. Proyecto de ley sobre indultos generales. Para el primer caso se dan las siguientes razones: una tradicional (as ha sido siempre) y tambin se dice que para aprobar la ley general de presupuesto, algn proyecto de tributos o de reclutamiento militar hay que ser ms generoso y arriesgado, y los jvenes son ms audaces, tienen ms entrega e idealismo. Para el caso del Senado se dice que los proyectos de amnista y los de indultos generales son proyectos que requieren moderacin, seguridad y prudencia, caractersticas propias de los viejos.

Existen dos tipos de iniciativa. La iniciativa ordinaria y la iniciativa exclusiva. - Iniciativa Ordinaria: es aquella que comparten el Presidente y los Parlamentarios, es decir, que hay materias de ley que pueden ser objeto tanto de un mensaje como de una mocin. Esta iniciativa, recae sobre la mayora de las materias de ley. - Iniciativa exclusiva: es aquella que solo puede ser objeto de un mensaje, es decir, que hay materias de ley que son de competencia exclusiva del Presidente; y por lo tanto, el respectivo proyecto de ley elaborado por el Presidente solo puede ser presentado al Congreso por l. Sin embargo, pese a no tener la iniciativa, los parlamentarios tambin participan en la elaboracin del proyecto. Las razones que justifican la iniciativa del Presidente son variadas. Una de ellas es que varias de estas materias de ley se relacionan con el gobierno y la administracin del Estado; materia que solo le compete al Presidente. Otra razn, es que alguna de estas materias se vinculan al mbito econmico y social, lo cual es propio del Presidente. Otra razn importante es evitar que los

Rodrigo Navarro parlamentarios caigan en la tentacin de utilizar algunas de estas materias exclusivas del Presidente para pagar favores electorales. Ej: subir los sueldos, bajar impuestos. Otra razn es que alguna de estas materias podran prestarse para que los Parlamentarios mejoraran sus expectativas electorales de su partido y perjudicaran las expectativas electorales de los dems partidos. Estas materias exclusivas del Presidente son: * Cualquier materia de ley que se relacione con la administracin presupuestaria y financiera del pas, es decir, cualquier proyecto ley que signifique un gasto para el Estado. * Materias que se relacionan con la divisin poltica y administrativa del pas. Desde el punto de vista poltico el pas se divide en regiones, las que se dividen a su vez en provincias y las provincias en comunas. La ley que permita esto, aparte de ser de exclusiva iniciativa del Presidente debe ser una LOC. * Materias de ley de carcter militar. Ej: ley que autoriza al Presidente a declarar la guerra mediante Decreto Supremo. * Autorizar a las tropas extranjeras para ingresar al territorio nacional. O autorizar a tropas extranjeras para que salgan del territorio nacional. * Fijar las fuerzas de aire, mar y tierra que habrn de mantenerse en pie en tiempos de paz o en tiempos de guerra. * Autorizar al Estado o a un rgano del Estado para que contrate un prstamo. La excepcin es el Banco Central, el cual no requiere autorizacin para contratar un prstamo. * Celebrar contratos u operaciones que puedan comprometer en crdito o la responsabilidad financiera del Estado Chileno. * Establecer las normas generales de acuerdo a las cuales las empresas del Estado pueden endeudarse. * Establecer o fijar impuestos o contribuciones, ya sea para disminuirlos o aumentarlos. (Art 65, nmero 1 de la Constitucin) * Establecer servicios pblicos y fijar sus atribuciones. *Establecer las remuneraciones y servicios econmicos del sector pblico en cuanto a sus funcionarios. * Establecer obligatoriamente las remuneraciones que se le habrn de pagar a los trabajadores del sector privado. Ejemplo: establecer el ingreso mnimo legal. * Materias en cuanto a la negociacin colectiva. * Materias referidas a la seguridad del sector privado y del sector pblico. La tramitacin de la iniciativa del Presidente no es la misma que la de los Parlamentarios, ya que el Presidente tiene un campo de accin para proponer proyectos de ley. Sin embargo, el Congreso es el encargado de aprobar, rechazar, o modificar la iniciativa del Presidente, pero jams aumentar la iniciativa del Presidente.

Rodrigo Navarro Esto se hace para que los Parlamentarios no se aprovechen, ya que ello implicara mayores gastos para el Estado. Por consiguiente, si hay ms gastos tendran que haber ms tributos, con lo cual se podra producir inflacin en la nacin.

2. Etapa de la discusin legislativa.

Es aquella que transcurre a nivel de cmaras, y consiste en el conjunto de debates, discusiones y votaciones que se producen al interior de cada cmara con el objeto de decidir si se aprueba o se rechaza un proyecto de ley; y para decidir cmo va a quedar el proyecto de ley. Generalmente, los parlamentarios desconocen los proyectos de ley que entran a las cmaras, y an sabiendo el proyecto, podran no saber lo que dispone dicho proyecto. Es por esta razn, que necesitan ser asesorados en el anlisis de estos proyectos, y para eso existen dentro de las cmaras las llamadas comisiones legislativas, las cuales son organismos especializados en el conocimiento, discusin y anlisis de determinadas materias. La competencia de cada comisin legislativa coincide con la competencia de los ministerios. As se crean comisiones de diversos tipos, tales como la comisin de hacienda, de constitucionalidad, vivienda, minera, trabajo, etc. Se destacan 2 comisiones, ambas en cada una de las cmaras: - La Comisin de Constitucin: es la que debe preocuparse de evaluar la constitucionalidad de los proyectos que se presentan en cada cmara, de tal manera que si se llegara a estimar que un proyecto es inconstitucional, ste deber ser declarado inadmisible, es decir, que no podr someterse a tramitacin. En la Cmara de Diputados se llama Comisin de Constitucin, Legislacin y Justicia. En el Senado se llama Comisin de Constitucin, Legislacin, Justicia y Reglamento. - La Comisin de Hacienda: es aquella que evala que los proyectos que impliquen gastos, vengan debidamente financiados y concretamente que el proyecto que implique gasto venga acompaado de su respectiva fuente de recurso, la cual debe ser suficiente como para financiar el proyecto. De lo contrario, el proyecto ser declarado inadmisible, sin poder ser sometido a tramitacin. Estas comisiones son de carcter permanente y esta caracterstica la diferencia de otras comisiones que no lo son, como por ejemplo las comisiones investigadoras. El tiempo que demora una cmara en discutir y despachar un proyecto para que as pueda pasar a la otra cmara se llama Trmite Constitucional. Existen diversos trmites constitucionales. Cuando la cmara de origen estudia por primera vez un proyecto y lo despacha, se dice que el proyecto se encuentra en primer trmite constitucional. Ahora, cuando el proyecto pasa a la cmara revisora, se dice que el proyecto pasa a la cmara revisora en segundo trmite constitucional.

Rodrigo Navarro Si el proyecto vuelve a la cmara de origen, se dice que est en su tercer trmite constitucional, y as sucesivamente hasta llegar al quinto trmite constitucional. En cada cmara, el proyecto es sometido a una doble discusin; una discusin en general y una discusin en particular, pero esta doble discusin solo se da en el primer trmite constitucional y en el segundo trmite constitucional. La discusin en general, consiste en hacer que la cmara se pronuncie acerca de si aprueba o rechaza la idea de legislar sobre una determinada materia. Ej: un proyecto de ley presentada en la cmara de origen como primer trmite para regular las relaciones con los aliengenas. La discusin en particular, tiene como finalidad discutir que la cmara respectiva discuta sobre cada artculo en particular del proyecto, y as decidir si lo aprueba o no lo aprueba, es decir, como va a quedar el artculo. Para entender esto, es necesario explicar el siguiente esquema relativo al sistema de elaboracin de la ley durante la etapa de la discusin legislativa. 1) El proyecto que se presenta a la cmara sin importar de quien haya sido la iniciativa, debe pasar primeramente por la oficina de parte de la cmara. 2) De la oficina de parte, va a la mesa directiva de la cmara, para que as su presidente (presidente de la cmara) de cuenta de la llegada de un nuevo proyecto; y adems har ordenar que el proyecto vaya a la comisin legislativa respectiva segn sea la materia del proyecto de ley. Esto se hace en busca del Primer Informe Legislativo. Cuando la cmara emite el primer informe legislativo, el proyecto junto con este va a la cmara para que la sala los discuta, y a partir de ese momento comienza la etapa de discusin en general. Durante todo el tiempo que dura la discusin en general, se le pueden presentar indicaciones al proyecto, es decir, se le pueden presentar proposiciones de reforma por parte de los propios parlamentarios y del presidente a travs de sus ministros. Al trmino de la discusin en general hay que votar para ver si se aprueba o rechaza la opcin de legislar. Si el proyecto se rechaza en el primer trmite constitucional, este sufre una sancin que consiste en no poder volver a ser presentado en el plazo de 1 ao a partir de la fecha en la que fue rechazada por la cmara de origen, a menos que el Presidente y siempre que se trate de un mensaje, solicite que el proyecto pase a la otra cmara (cmara revisora) y si ocurre que la cmara revisora aprobara el proyecto en la discusin general y siempre que esa aprobacin por la otra cmara haya sido con 2/3 de los miembros presentes, este proyecto volver a la cmara de origen, y si la cmara de origen no fuera capaz de reunir a 2/3 de los miembros presentes para insistir en el rechazo del proyecto, entonces el resultado es que se da por aprobado el proyecto por 2/3 de la cmara revisora ms 1/3 + 1 a lo menos en la cmara de origen.

Rodrigo Navarro

Luego de ser aprobado el proyecto, este pasa a la etapa de discusin particular, y luego de eso pasar a la cmara revisora para su aprobacin. La otra hiptesis consiste en que la cmara de origen al trmino de la discusin en general aprueba la idea de legislar. En este caso, hay que hacer una distincin: Si se aprueba el proyecto en discusin general con indicaciones o si se aprueba el proyecto en discusin en general sin indicaciones. Si el proyecto se aprueba sin indicaciones, entonces el proyecto se dar por aprobado en discusin general y particular y pasar a la otra cmara. Ahora, si el proyecto hubiera recibido indicaciones, este deber volver a la comisin legislativa respectiva en busca de lo que se llama el segundo informe legislativo. Este segundo informe legislativo solo versar sobre los artculos que sufrieron modificaciones, ya que los que no sufrieron indicaciones se dan por aprobados en discusin general y discusin particular. Una vez emitido el segundo informe legislativo, el proyecto con este segundo informe va a nuevamente a la cmara de origen, y a partir de ese momento comienza la discusin en particular, la cual solo versar sobre los artculos que sufrieron indicaciones. Por lo tanto, habr tantas discusiones en particular, como artculos con indicaciones existan. Al trmino de cada discusin en particular hay que votar para ver cmo va a quedar el artculo, y una vez que se terminan todas las discusiones en particular, el proyecto se entiende despachado en primer trmite y pasa en segundo trmite a la cmara revisora. Una vez que el proyecto es despachado por la cmara de origen en primer trmite y pasa en segundo trmite a la cmara revisora, la cmara revisora deber someter el proyecto a una discusin en general y a una discusin en particular. Cundo un proyecto se entiende aprobado por ambas cmaras para que pase al Presidente? Existen diversas hiptesis respecto de esto. Estas son: a) El proyecto se entiende aprobado por el Congreso y debe pasar al Presidente cuando en ambas cmara el proyecto fue aprobado con los qurums que correspondan segn el tipo de ley de que se trate. b) La cmara de origen, en el primer trmite constitucional aprueba un proyecto de ley. Luego, el proyecto pasa en segundo trmite a la cmara revisora y sta ltima lo rechaza totalmente. En este caso, como se produce un conflicto entre las cmaras, ste debe resolverse segn la Constitucin designndose una comisin mixta de igual nmero de diputados y senadores para que vea la forma de arreglar el conflicto. Por consiguiente, esta comisin debe intentar solucionar este conflicto ponindose de acuerdo en un proyecto de alternativa, el cual deber luego someterse a la ratificacin de ambas cmaras y solo si ambas cmaras aprueban el proyecto de

Rodrigo Navarro alternativa, entonces este proyecto de alternativa se entender despachado por el congreso y es enviado al Presidente. c) En el mismo caso anterior, nos ponemos en el caso de que la comisin mixta fracase, de tal manera que no pueda resolver el conflicto entre ambas cmaras porque ella misma no se pone de acuerdo en un proyecto de alternativa, o porque ponindose de acuerdo en uno, este proyecto no es ratificado por ambas cmaras. En este caso, el efecto inmediato que en principio se produce es la muerte del proyecto de ley originario, a menos que el Presidente, si le interesa el proyecto originario y siempre que se trate de un proyecto de ley comn, solicite que el proyecto originario vuelva en tercer trmite constitucional a la cmara de origen y si llegara a ocurrir que la cmara de origen lograra reunir un qurum especialmente alto (2/3 de los miembros presentes) para insistir en la aprobacin del proyecto, entonces ese proyecto va en cuarto trmite constitucional a la cmara revisora. Ahora, si la cmara revisora no lograra reunir por su parte el qurum de 2/3 de los miembros presentes para insistir en el rechazo del proyecto, entonces el proyecto se da por aprobado en el Congreso y pasa a la ratificacin del Presidente con 2/3 de la cmara de origen y a lo menos 1/3 + 1 de los miembros de la cmara revisora. d) La cmara de origen aprueba en primer trmite constitucional un proyecto de ley. Luego, pasa en segundo trmite a la cmara revisora, y la cmara revisora lo aprueba pero le introduce modificaciones, ya sean aditivas, supresivas o sustitutivas. Por lo tanto, se enva en tercer trmite constitucional a la cmara de origen para ver si aprueba o rechaza las modificaciones. Si las aprueba, el proyecto se entiende aprobado por el Congreso y pasa al Presidente. Ahora, si las modificaciones son rechazadas por la cmara de origen, se genera un conflicto que deber ser resuelto por una comisin mixta de igual nmero de diputados y senadores a travs del acuerdo de un proyecto de alternativa que deber despus ser ratificado por ambas cmaras. Si as sucediera el proyecto ser aprobado y pasar al Presidente; pero si la comisin mixta fracasa por falta de acuerdo o por no haberse aprobado por ambas cmaras; en este caso el efecto inmediato que se produce no es necesariamente la muerte de todo el proyecto, sino que lo nico que va a morir ser la parte del proyecto que fue susceptible de las modificaciones. En este caso, se entiende que el Congreso ha aprobado una parte del proyecto, y este va al Presidente para su ratificacin. En el mismo caso anterior, nos ponemos en la situacin de que habiendo fracasado la comisin mixta el Presidente para evitar la muerte de una parte del proyecto, y siempre y cuando se trate de un proyecto de ley comn, solicite que el proyecto vuelva en cuarto trmite constitucional a la cmara de origen; y si la cmara de origen no fuera capaz de reunir 2/3 de los miembros presentes para insistir en el rechazo de las modificaciones de la cmara revisora, entonces el proyecto originario pasar en quinto trmite constitucional a la cmara revisora. Ahora, si la cmara revisora lograra en cambio reunir 2/3 de los miembros presentes para insistir en la aprobacin

Rodrigo Navarro de las modificaciones, entonces las modificaciones se van a entender aprobadas por el Congreso y pasarn al Presidente con 2/3 de la cmara revisora y a lo menos 1/3 + 1 de los miembros presentes en el cmara de origen.

3. Etapa de la sancin o veto.

Plazo: 30 das contados desde la remisin del proyecto por el Congreso. Si dejara pasar los 30 das sin decir nada se entiende el proyecto aprobado tcitamente. Si el PdR manifiesta su voluntad de aprobar o sancionar el proyecto y as se lo comunica al Congreso estamos frente a la sancin expresa. En ambos casos el PdR deber promulgarlo en un plazo de 10 das. Si el PdR veta el proyecto en materia legislativa (y no en materia de reforma constitucional) el veto solo puede ser parcial, lo que en la prctica significa que el PdR solo puede formularle modificaciones al proyecto aprobado por el Congreso. El proyecto vetado vuelve al Congreso, donde si por ambas cmaras aprueban o no los vetos del PdR, entonces el PdR deber promulgar el proyecto dentro de los 10 das siguientes. Podra ocurrir que el Congreso rechazara los vetos del PdR. Entonces el efecto inmediato que se produce en principio es la muerte de la parte del proyecto que fue objeto de los vetos. A menos que ambas cmaras en una 2da votacin lograran reunir el alto qurum de 2/3 de los miembros presentes para insistir en todo o en parte del proyecto originario. Van a insistir en la aprobacin de todo el proyecto originario cuando hayan rechazado todos los vetos del PdR. Van a insistir en parte del proyecto originario cuando algunos vetos hayan sido aprobados. Frente a la insistencia de las cmaras el PdR no tiene otra alternativa que asumirla y est obligado a promulgar el proyecto dentro de los 10 das siguientes a la insistencia. La nica manera que tiene el PdR de librarse de la insistencia es una solucin poltica: teniendo en alguna de las cmaras a lo menos 1/3 + 1 en su favor.

4. Etapa de la promulgacin.
Es aquella en la que el Presidente da cuenta de la existencia de una ley, cumple su texto y ordena su cumplimiento. Es decir, es un acto jurdico de derecho pblico en virtud del cual, el Presidente de la Repblica da testimonio solemne ante el cuerpo social de la existencia de una nueva ley, en razn de haber cumplido esa ley en su proceso de elaboracin, con todas las normas de la Constitucin. Razn por la cual, se ordena que esa ley se atenida como tal y obedecida previa publicacin en el diario oficial. Este acto promulgatorio, se realiza mediante un Decreto Supremo llamado Decreto Supremo Promulgatorio, el cual siempre debe ir a la Contralora a fin de que esta a travs de un trmite

Rodrigo Navarro llamado toma de razn constate la regularidad jurdica del Decreto Supremo Promulgatorio. El Contralor deber verificar si el Presidente ha promulgado el texto que corresponde y no otro texto, el cual corresponde al que el Congreso le ha remitido al Presidente. Se han dado caso en nuestra historia, en los que el Presidente ha alterado el texto del proyecto de ley que debe promulgar. Es por esta razn que la contralora debe hacer control de que el texto sea el mismo que el aprobado por el congreso. Si es el mismo, el contralor tomar razn del Decreto Supremo Promulgatorio, para que de esta manera sea promulgado y luego entre en vigencia. De lo contrario, el contralor rechaza el decreto, es decir, lo representa, envindoselo de vuelta al Presidente a fin de que rectifique la promulgacin como se lo sugiere el contralor, o bien para que el Presidente si no estuviera de acuerdo con la representacin, reclame contra el TC a travs de la interposicin de un requerimiento dentro del plazo de 10 das contados a partir de la fecha en la que el proyecto de ley fue representado. Frente a la representacin que hace el contralor al Decreto Supremo Promulgatorio, el Presidente no tiene la facultad de insistir para obligar al contralor a tomar razn del Decreto Supremo representado, facultad de la cual el Presidente normalmente dispone, siempre y cuando se trate de la representacin de otro tipo de Decretos Supremos en general. Al igual, no son insistibles aquellos decretos que el contralor represente por inconstitucionalidad, los DFL y los Decretos de Gastos, sino solo aquellos que hayan sido representados por ilegalidad. El control que realice el TC eventualmente para neutralizar la representacin del contralor, se realizar antes que el Decreto Supremo Promulgatorio entre en vigencia. Sin embargo, el TC tambin podra realizar un control una vez que la ley haya entrado en vigencia a modo de ser un control represivo; pero siempre y cuando el contralor tome razn del Decreto Supremo Promulgatorio y siempre que cualquiera de las cmaras o de los miembros en ejercicio de cualquier cmara interponga un requerimiento ante el TC en contra del Decreto Supremo Promulgatorio dentro del plazo de 30 das contados a partir de la promulgacin del Decreto Promulgatorio en el diario oficial. La importancia del Decreto Promulgatorio es que el Presidente al emitirlo y habiendo tomado razn la contralora del decreto, ya sea de propia iniciativa o porque el TC lo oblig a tomar razn, el proyecto de ley pasa a transformase en una ley propiamente tal. El Presidente tendr un plazo de 10 das para promulgar el proyecto de ley, contados a partir del momento en el que la promulgacin del proyecto de ley se torna procedente.

5. Etapa de la publicacin.
Es aquella que consiste en la insercin del texto de la ley en el diario oficial. Esto debe hacerse dentro del plazo de 5 das a partir de la fecha en la que el contralor tom razn y produce 2

Rodrigo Navarro efectos: Que entrar en vigencia, y por lo tanto nadie podr alegar desconocimiento de la ley y que esta se entender conocida por todos. -----O----OTROS aspectos referentes a la tramitacin de la Ley 1) Modificaciones que va experimentando el texto del mensaje o mocin que se presenta al Congreso: el texto del mensaje o mocin, va experimentando cambios durante su tramitacin, y ello puede deberse a las indicaciones que se le presentan al proyecto en el primer trmite constitucional durante la discusin en general. O en el segundo trmite constitucional durante la discusin en general. Al igual que el hecho en el que una cmara modifique el texto aprobado por la otra. Y tambin por los vetos que introduzca el Presidente. Estas modificaciones, cualquiera sea su ndole tienen un lmite: se prohben las indicaciones, modificaciones o los vetos que no guarden relacin con las ideas matrices o fundamentales del mensaje o mocin. Estas ideas matrices o fundamentales son aquellas que se han incorporado originariamente en el mensaje o en la mocin. Por ejemplo, si la idea matriz de un proyecto de ley es el divorcio vincular, no se pueden incorporar indicaciones, modificaciones o vetos que se refieran a la fabricacin del chocolate. Esto se hace para evitar las llamadas leyes miscelneas. Ahora, si se presentara una indicacin, modificacin o un veto miscelneo con la matriz fundamental del proyecto de ley, estos sern declarados inadmisibles por la comisin legislativa que lo est estudiando, o la misma sala. 2) Urgencia Legislativa: las cmaras no tienen un plazo para despachar un proyecto de ley. Es por esto que los proyectos de ley se demoren mucho en aprobarse; pero para evitar los efectos nocivos que derivaran de esta prctica, el Presidente tiene un medio accin, el cual es la Urgencia, la cual consiste en la facultad constitucional del Presidente para acelerar la tramitacin de un proceso de ley fijndole a una o a ambas cmaras, y respecto de uno o ms trmites constitucionales, un plazo dentro del cual se debe despachar un determinado proyecto de ley. La urgencia tiene 3 grados: a) Simple Urgencia: en este grado, obliga la cmara que recibe la urgencia a despachar el proyecto de ley dentro del plazo de 30 das corridos. b) Suma Urgencia: en este grado, el plazo en el que la cmara debe despachar el proyecto es de 10 das. c) Discusin Inmediata: en este grado, la cmara que recibe esta clase de urgencia est obligada a despachar el proyecto dentro del plazo de 3 das.

Rodrigo Navarro Facultad constitucional del presidente para acelerar la tramitacin de un proceso de ley fijndole a una o ambas cmaras respecto de uno o ms trmites constitucionales un plazo dentro del cual deben despachar un proyecto de ley.

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CARACTERSTICAS del procedimiento al cual se somete la tramitacin de la Ley General de Presupuestos (LGP).
Un presupuesto no es ms que un clculo anticipado de gastos e ingresos para un periodo determinado. Por lo que respecta al presupuesto general de la nacin, este es un clculo anticipado de los gastos pblicos y de los ingresos pblicos para un periodo de tiempo determinado denominado periodo presupuestario. En Chile el periodo presupuestario equivale a un ao calendario, por lo tanto se inicia el 1 de enero y concluye el 31 de diciembre de cada ao. Como se trata de un clculo anticipado el presupuesto debe elaborarse antes del periodo presupuestario en el que va a regir. Y como tiene que entrar a regir el 1 de enero del ao prximo es obvio que su tramitacin tiene que hacerse con cierta rapidez y celeridad. En su tramitacin el PdR tiene un rol protagnico, tanto en su elaboracin como en la posterior tramitacin. 67.

Caractersticas: 1. El proyecto de LGP lo elabora ao a ao el PdR, claro que en la prctica quien lo confecciona materialmente es la divisin de presupuesto del ministerio de hacienda. Esta divisin lo elabora a partir de los informes, antecedentes y solicitudes que le presentan los diversos servicios pblicos del Estado y los diversos rganos pblicos del Estado. Por ejemplo: servicio pblico es el INDAP. 2. El PdR no tiene todo el tiempo del mundo para presentar el proyecto al Congreso, porque la CPR establece que tiene que presentarlo a lo menos con 3 meses de anticipacin a la fecha en que habr de entrar a regir (hasta el 30 de septiembre). 3. El proyecto debe presentarse a la cmara de diputados, que es la Cmara de origen obligada de la LGP (junto a materias de refundamiento y cualquier proyecto de ley sobre tributos). 4. Una vez que el PdR presenta el proyecto al Congreso este tampoco tiene todo el tiempo del mundo para despacharlo, por lo que debe despacharlo en un plazo de 60 das. Si no lo

Rodrigo Navarro despacha dentro de 60 das la CPR contempla el mecanismo: el proyecto propuesto por el PdR entrar a regir automticamente a partir del 1 de enero prximo. Esto ya estaba contemplado en la CPR de 1925, se estableci por una razn histrica: en 1891 hizo crisis una prctica en el Congreso consistente en dilatar deliberadamente la tramitacin del proyecto de la LGP con el propsito de presionar al PdR y obligarlo a aceptar sus pretensiones polticas, de esta manera la aprobacin del presupuesto se condicionaba a la aceptacin por parte del PdR de las pretensiones que hacia vale el Congreso. Hubo casos en que el la LGP entr a regir muchos meses despus de la fecha en que corresponda, con graves consecuencias porque no se podan realizar los gastos pblicos y el pas quedaba paralizado; por lo que el PdR para evitar este desastre tena que ceder y aceptar las exigencias del Congreso. La LGP configuraba la llamada ley peridica, una ley cuya vigencia dura un tiempo determinado, y luego hay que volverla a poner en vigencia (as tambin era la ley que fijaba el contingente armado que deba permanecer dentro de Santiago y 90 leguas a la redonda; tambin la ley de tributos era una ley peridica). Jos Manuel Balmaceda se opuso a esta prctica del Congreso y decidi mediante decreto supremo poner en funcionamiento el presupuesto del ao anterior. Esta fue la chispa que encendi la Revolucin: el ejrcito apoy al PdR y la armada apoy al Congreso, gan la armada. El Pdte Balmaceda se refugi en Argentina, y antes de suicidarse escribi un testamento poltico. 5. En relacin con el clculo de los ingresos pblicos que hace el PdR antes de que el proyecto se presente al Congreso los parlamentarios tienen sus atribuciones limitadas, porque ellos no pueden en ningn caso alterar la estimacin o clculo de los ingresos pblicos. Esta confianza en el PdR por parte en del constituyente se deriva de que el PdR cuenta con la asesora de los mejores organismos tcnicos (ministerio de hacienda, aduanas, SII, tesorera general de la Repblica y a la CGR). 6. En materia de gastos los parlamentarios tambin tienen facultades restringidas, pero aqu hay que distinguir: - Gastos pblicos fijos: son aquellos que se han aprobado en leyes anteriores a la LGP y que los parlamentarios por lo tanto, mientras tramitan a ley de presupuestos no pueden alteran ni modificar, por eso se llaman gastos fijos, por ejemplo: los sueldos de los funcionarios pblicos estn determinados por leyes anteriores a la ley de presupuestos y que es de carcter permanente y no peridica, entonces lo que hace el presupuesto es limitarse a registrar contablemente esos gastos fijos (esto es distinto al reajuste*). - Gastos variables: son aquellos que se fijan ao a ao en la propia LGP, por ejemplo: viticos, construccin de escuelas, calles, hospitales, reajuste de los sueldos de los empleados pblicos. Estos gastos solo pueden ser disminuidos por los parlamentarios, en ningn caso los pueden elevar. Por las mismas razones anteriores, adems hay otras explicaciones, como son las razones econmicas: para no aumentar la inflacin. 7. No es lo mismo efectuar el clculo de los ingresos pblicos que se efecta mientras se est confeccionando la LGP, que calcular el rendimiento que habrn de producir los ingresos

Rodrigo Navarro pblicos, lo cual se efecta durante el ejercicio presupuestario (periodo en que se aplica el presupuesto). Por ejemplo: al elaborarse el presupuesto se calcul que por concepto de venta de cobre al exterior se recibiran 12 mil millones de dlares, pero para hacer ese clculo se tom como referencia 3,5 US$ la libra de cobre, y durante su aplicacin la libra de cobre sube 1 dlar. La nica autoridad facultada constitucionalmente para hacer el clculo de los ingresos pblicos es el PdR, obviamente con los informes de los organismos especializados. 8. Aplicacin de nuevos gastos. Explicacin: podra ocurrir que la LGP no contemple todos los gastos pblicos que debieran realizarse durante un periodo presupuestario. O tb podra ocurrir que dte el ejercicio presupuestario surgan nuevas necesidades de gastos pblicos. Entonces, En tales casos podran dictarse leyesw distintas a la LGP autorizando gastos que no estn contemplados en la LGP? S, es posible. Pero esa facultad solo le pertenece al PdR, quin es el nico que puede elaborar y presentar el proyecto de ley respectivo al Congreso. Dicho de otra manera, la facultad d eproponer mediante un proyecto de ley la aprobacin de un nuevo gasto pblico es de iniciativa exclusiva del PdR; pero para ello el PdR debe cumplir un requisito fundamental: en el proyecto de LGP el PdR debe indicar la fuente de recursos con cargo a la cual se har el gasto. Ahora bien, si al momento de promulgar el PdR la ley que aprueba el nuevo gasto advirtiera que la fuente de recursos que ya fue aprobada por el Congreso se ha tornado insuficiente para financiar el nuevo gasto, entonces el PdR al momento de la promulgacin puede rebajar proporcionalmente el monto del nuevo gasto para adecuarlo a la fuente de recursos que por algn hecho se redujo. El PdR para bajar dicho gasto debe contar con los informes de los organismos autorizaros, especialmente de la CGR quien deber visar o refrendar el decreto promulgatorio que el PdR dicta; decreto promulgatorio que tiene como caracterstica el hecho de que el PdR de modo excepcional por s y ante s ha alterado el texto de la Ley Aprobado por el Congreso.