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PARECERES DOS CONSULTORES JURDICOS DO ITAMARATY

MINISTRIO DAS RELAES EXTERIORES

Ministro de Estado Secretrio-Geral

Embaixador Celso Amorim Embaixador Samuel Pinheiro Guimares

FUNDAO ALEXANDRE DE GUSMO

Presidente

Embaixador Jeronimo Moscardo

A Fundao Alexandre de Gusmo, instituda em 1971, uma fundao pblica vinculada ao Ministrio das Relaes Exteriores e tem a finalidade de levar sociedade civil informaes sobre a realidade internacional e sobre aspectos da pauta diplomtica brasileira. Sua misso promover a sensibilizao da opinio pblica nacional para os temas de relaes internacionais e para a poltica externa brasileira.

Ministrio das Relaes Exteriores Esplanada dos Ministrios, Bloco H Anexo II, Trreo, Sala 1 70170-900 Braslia, DF Telefones: (61) 3411-6033/6034/6847 Fax: (61) 3411-9125 Site: www.funag.gov.br

ANTNIO PAULO CACHAPUZ DE MEDEIROS ORGANIZAO E PREFCIO

Pareceres dos Consultores Jurdicos do Itamaraty


Volume IX (1990-2000)

Braslia, 2009

Direitos de publicao reservados Fundao Alexandre de Gusmo Ministrio das Relaes Exteriores Esplanada dos Ministrios, Bloco H Anexo II, Trreo 70170-900 Braslia DF Telefones: (61) 3411 6033/6034/6847/6028 Fax: (61) 3411 9125 Site: www.funag.gov.br E-mail: funag@mre.gov.br Capa: Waldemar Cordeiro Estrutura Plstica, 1949 73x54cm - Tmpera sobre tela

Equipe Tcnica Coordenao: Maria Marta Cezar Lopes Eliane Miranda Paiva Cntia Rejane Sousa Arajo Gonalves Programao Visual e Diagramao: Juliana Orem e Maria Loureiro

Impresso no Brasil 2009 Pareceres dos consultores jurdicos do Itamaraty / org: Antnio Paulo Cachapuz de Medeiros. Braslia : Fundao Alexandre de Gusmo, [19--]. Catalogao baseada no v. 9 publicado em 2009. 280p. ISBN: 978-85-7631-155-3 1. Antnio Paulo Cachapuz de Medeiros. CDU 34(81)

Depsito Legal na Fundao Biblioteca Nacional conforme Lei n 10.994, de 14/12/2004.

Sumrio

Prefcio, Antnio Paulo Cachapuz de Medeiros, 13 Vicente Marotta Rangel Modificao de Acordo anterior. O termo entendimento. Necessidade ou no de aprovao parlamentar de ajuste adicional ao Acordo. (1990), 15 Aplicao de Resolues do Conselho de Segurana das Naes Unidas decorrentes da ocupao do Kuaite. Pedido de compensao de contas correntes de Embaixadas. Pedido de pronta remessa de alimentos. Exame da compatibilidade desses pedidos com aquelas Resolues. (1991), 19 Exame do projeto de Declarao sobre Desaparecimentos Forados ou Involuntrios. O problema da extradio de nacionais. Identificao de autoridades internacionais. Definio do crime de desaparecimento forado ou involuntrio. (1991), 23 Projeto de Conveno Interamericana sobre Desaparecimento Forado de Pessoas. A questo do asilo poltico. Remisses a outros instrumentos. As Regras Mnimas para o Tratamento de Prisioneiros. Convenincia de Protocolos Adicionais Conveno Americana sobre Direitos Humanos. (1991), 25 Ao popular contra a Repblica da Venezuela, entre outros. Solicitao do Juzo deprecante para que o Ministrio das Relaes Exteriores efetive a citao dos rus com domiclio naquele pas. Disposies sobre carta rogatria, constantes de legislao brasileira e de convenes internacionais aplicveis espcie. (1991), 29 Anteprojeto de Conveno Interamericana para Facilitar a Ajuda em Caso de Desastre. Exame de disposies pendentes. (1991), 33 Protocolo Conveno Americana sobre Direitos Humanos relativo Abolio da Pena de Morte. Exame da compatibilidade da Conveno com o direito brasileiro. (1991), 37

Exposio de Motivos do Ministrio da Marinha. Visita de navios nucleares estrangeiros. Conceito de navio nuclear. Conveno das Naes Unidas sobre o Direito do Mar. Constituio Federal: artigo 225. Interpretao do art. 21, XXIII, a), da mesma Constituio. Resposta aos quesitos propostos. (1991), 41 Ampliao do mbito de validade territorial do acordo. Conveno de Viena sobre a sucesso de Estados em matria de tratado. Efeitos da reunificao da Alemanha sobre tratado de tributao. (1991), 51 Lei de nacionalidade portuguesa (artigo 1, I, b). Legislao portuguesa e brasileira sobre nacionalidade. Naturalizao voluntria. Perda de nacionalidade. Constituio brasileira: art. 12, 4. (1991), 55 Lei de nacionalidade portuguesa (art. 1, I, b). Distino entre os que declararem querer ser portugueses e os que inscreverem o nascimento no registro civil portugus. Sentido lato da expresso constitucional naturalizao voluntria. Requisito da conduta ativa e especfica. (1991), 61 Questes trabalhistas relativas a funcionrios do Sistema das Naes Unidas. O artigo 114 da Constituio Federal. Distino entre entes de direito pblico externo e as imunidades de jurisdio que lhes sejam pertinentes. Alcance da Nota Circular 560. (1991), 67 UNIDROIT. Reingresso do Brasil. Procedimento. (1991) , 75 Controvrsia jurdica entre Nambia e Alemanha a propsito da Lei de 11 de junho de 1990 daquele pas. Conveno das Naes Unidas sobre o Direito do Mar. A questo da juridicidade daquela Lei. (1991), 79 Emendas dos tratados Internacionais. I. Observaes Prvias. Diplomas convencionais. Processualstica dos tratados internacionais. II. Temtica genrica. Os artigos 39 e 40 das Convenes de Viena, de 1969 e 1986. Emendas e modificaes de tratados multilaterais. Competncias do Presidente da Repblica. III. Temtica especfica. Competncias do Congresso Nacional. Sugesto de emendas. IV. Consideraes finais. Prudncia necessria na sugesto de emenda. Casos de aprovao ou recusa do tratado. Emenda e reserva. Qualificao prvia do tratado. (1991), 83

A tramitao do Projeto de Lei n 974/88 sobre cumprimento de Legislao Trabalhista pelas Representaes Diplomticas e Consulares Estrangeiras. Alterao por ele sofrida. Propsito do Projeto. Possibilidade de equvocos. Eventual vcio de inconstitucionalidade. (1991), 95 Questo de saber se emenda de tratado bilateral implica necessariamente rejeio. Precedente invocado. (1991) , 101 MERCOSUL. Exame de emendas propostas ao Protocolo sobre Soluo de Controvrsias. Memorandum DIN/16 de 1991, 103 Investimentos. Liquidao. Cmara de Comrcio Internacional de Paris. Corte Permanente de Arbitragem. Corte Internacional de Justia. (1991), 109 Tratado do MERCOSUL e Programa de Liberao Comercial. Distino entre monoplio de produo e monoplios de comercializao do petrleo. Eventual conflito do Tratado MERCOSUL com o artigo 177 da Constituio Federal. Avaliao crtica da tese monista. Inexistncia de rgo de controle jurisdicional no Tratado do MERCOSUL. Sugesto de emenda constitucional. (1992), 113 Conveno para a Represso de Atos Ilcitos contra a Segurana da Aviao Civil. Aplicabilidade ao caso vertente. A reserva da Venezuela. Disposies relevantes. Realce para o 1 do artigo 10 da Conveno. (1992), 119 Tratado de Assuno. rgos do MERCOSUL. Decises e resolues. Fontes do direito internacional. Direito interno das organizaes internacionais e dos Estados Membros. Delimitao do mbito de consulta. (1992), 123 Imunidade jurisdicional dos Estados e sua propriedade. Relevncia e atualidade do tema. Comentrios sobre o Projeto de Artigos C.D.I. Pontos positivos e negativos. Da convenincia ou no da convocao de Conferncia Internacional. (1992), 129 Protocolo Adicional Conveno Americana sobre Direitos Humanos em matria de Direitos Econmicos, Sociais e Culturais (Protocolo de So Salvador). Protocolo relativo Abolio da Pena de Morte. Exame de ambos os Protocolos com vistas ao processo de adeso do Brasil. (1992), 133

Joo Grandino Rodas Liberao aduaneira, com iseno de tributos, de bens doados por Misses diplomticas estrangeiras a entidades beneficentes, para venda em feiras, bazares e eventos semelhantes. (1993), 135 Pedido de Opinio Consultiva Corte Interamericana de Direitos Humanos sobre a interpretao do artigo 4, 2 e 3, da Conveno Americana sobre Direitos Humanos. (1993), 139 Aplicao do Protocolo Financeiro concludo entre Brasil e Frana em 26 de maio de 1981. (1993), 143 Contagem de tempo de servio no exterior para fins de cumprimento do prrequisito do artigo 52 da Lei n 7.501 de 1986. (1994), 147 Programa Piloto para a Proteo das Florestas Tropicais. Concluso de AcordoQuadro e/ou Contratos Financeiros.(1994), 155 Expulso ou transferncia de Christine Lamont e David Spencer para o Canad. (1994), 159 Antnio Paulo Cachapuz de Medeiros Regulamentao do Protocolo de Braslia para a Soluo de Controvrsias. Reclamaes de particulares: consenso dos Estados partes no Grupo Mercado Comum; cobertura das custas do processo; responsabilidade dos Estados quanto ao endosso ou no das reclamaes. (1998), 163 Declarao de reconhecimento da competncia obrigatria da Corte Interamericana de Direitos Humanos para a interpretao e a aplicao da Conveno Americana de Direitos Humanos (Pacto de San Jos de Costa Rica), segundo o art. 62 da mesma. Tomada de posio pelo Brasil. Processo de aprovao interna. Formada a vontade do Estado brasileiro, pela convergncia das vontades do Presidente da Repblica e do Congresso Nacional, no sentido de aderir a determinado tratado internacional, compete ao Presidente da Repblica declarar essa vontade, quando julgar oportuno, inclusive quanto s clusulas facultativas previstas no tratado, desde que aprovado integralmente pelo Poder Legislativo. (1998), 169

Declarao de reconhecimento da competncia obrigatria da Corte Interamericana de Direitos Humanos. Adendo ao Parecer anterior. (1998), 175 Tratado de Cooperao Amaznica. Personalidade jurdica da projetada. Organizao do Tratado de Cooperao Amaznica (OTCA). Acordo para instalao no Brasil da Sede da Secretaria Permanente da OTCA. Diferenas entre agentes diplomticos e funcionrios internacionais. Determinao da acepo jurdica de disposio e dispositivo. (1998), 177 Ex-Embaixador de El Salvador. Prazo razovel a ser concedido para cessarem os privilgios e imunidades. Interpretao do artigo 39, 2, da Conveno de Viena de 1961. (1998), 181 Conveno relativa ao reconhecimento e execuo de sentenas arbitrais estrangeiras. Subsdios para a adeso pelo Brasil. (1998), 185 BrasilReino Unido. Bitributao. Transportes areos e martimos. Acordo por troca de notas. Celebrao sem assentimento especfico do Congresso Nacional. Consulta da British Airways. (1999), 189 Impossibilidade jurdica de o Municpio celebrar contrato/convnio com Pessoa de Direito Internacional. Consulta do Municpio do Rio de Janeiro. (1999), 221 Ao trabalhista. Recusa da Embaixada da Repblica Federal da Alemanha em aceitar intimao da Justia do Trabalho. Afirmao de que pretenses contra outro Estado devem ser apresentadas na sede do Governo do mesmo Estado. (1999), 227 Cmara dos Deputados. Ajustes complementares. Casos em que desnecessrio o referendo do Congresso Nacional. (2000), 233 Senado Federal. Projeto de lei. Comparecimento bienal de Chefes de Misses Diplomticas ao Senado Federal. (2000), 261

PARECERES DOS CONSULTORES JURDICOS DO ITAMARATY Plano da Obra deAntnio Paulo Cachapuz de Medeiros (Organizador) PARECERES DOS CONSULTORES JURDICOS DO ITAMARATY (Volume I) Edio Fac-similar do volume editado pela Seo de Publicaes do Ministrio das Relaes Exteriores em 1956, sob o ttulo de Pareceres dos Consultores Jurdicos do Ministrio das Relaes Exteriores Tomo I 1903-1912 Organizao e apresentao de Antnio Paulo Cachapuz de Medeiros Prefcio de Geraldo Eullio do Nascimento e Silva PARECERES DOS CONSULTORES JURDICOS DO ITAMARATY (Volume II) Edio Fac-similar do volume editado pela Seo de Publicaes do Ministrio das Relaes Exteriores em 1962, sob o ttulo de Pareceres dos Consultores Jurdicos do Ministrio das Relaes Exteriores Tomo II 1913-1934 Organizao de Antnio Paulo Cachapuz de Medeiros Prefcio de Zuleika Lintz PARECERES DOS CONSULTORES JURDICOS DO ITAMARATY (Volume III) Edio Fac-similar do volume editado pelo Departamento de Imprensa Nacional em 1961, sob o ttulo de Pareceres dos Consultores Jurdicos do Ministrio das Relaes Exteriores Tomo III 1935-1945 Organizao de Antnio Paulo Cachapuz de Medeiros Prefcio de Zuleika Lintz PARECERES DOS CONSULTORES JURDICOS DO ITAMARATY (Volume IV) Edio Fac-similar do volume editado pela Seo de Publicaes do Ministrio das Relaes Exteriores em 1956, sob o ttulo de Pareceres
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dos Consultores Jurdicos do Ministrio das Relaes Exteriores Tomo IV 1946-1951 Organizao e apresentao de Antnio Paulo Cachapuz de Medeiros Prefcio de Zuleika Lintz PARECERES DOS CONSULTORES JURDICOS DO ITAMARATY (Volume V) Organizao e prefcio de Antnio Paulo Cachapuz de Medeiros Pareceres de Hildebrando Accioly (1952-1960) PARECERES DOS CONSULTORES JURDICOS DO ITAMARATY (Volume VI) Organizao e prefcio de Antnio Paulo Cachapuz de Medeiros Pareceres de Haroldo Vallado (1961-1971) PARECERES DOS CONSULTORES JURDICOS DO ITAMARATY (Volume VII) Organizao e prefcio de Antnio Paulo Cachapuz de Medeiros Pareceres de Almicar de Arajo Falco, de Augusto de Rezende Rocha e de Miguel Franchini-Netto (1972-1984) PARECERES DOS CONSULTORES JURDICOS DO ITAMARATY (Volume VIII) Organizao e prefcio de Antnio Paulo Cachapuz de Medeiros Pareceres de Antnio Augusto Canado Trindade (1985-1990) PARECERES DOS CONSULTORES JURDICOS DO ITAMARATY (Volume IX) Organizao e prefcio de Antnio Paulo Cachapuz de Medeiros Pareceres de Vicente Marotta Rangel, de Joo Grandino Rodas e de Antnio Paulo Cachapuz de Medeiros (1990-2000)

Prefcio

O contedo deste tomo consiste em uma seleo dos pareceres emitidos pelos trs ltimos Consultores Jurdicos do Ministrio das Relaes Exteriores, Vicente Marotta Rangel, Joo Grandino Rodas e Antnio Paulo Cachapuz de Medeiros, respectivamente. Novas funes vm sendo aduzidas s competncias tradicionais da Consultoria Jurdica do Itamaraty, seja em virtude da converso desta em rgo setorial da Advocacia-Geral da Unio, embora continue subordinada ao Ministro de Estado das Relaes Exteriores, seja em virtude da intensa edio de normas legais, ampliando as responsabilidades de controle dos atos da Administrao. Na atualidade, o rgo emite cerca de mil pareceres por ano. Essa dimenso requer adequado aparelhamento da Consultoria Jurdica para os tempos presentes, desafio que a Administrao do Itamaraty vem enfrentando com sabedoria. Braslia, 22 de maio de 2009. Antnio Paulo Cachapuz de Medeiros Consultor Jurdico do Ministrio das Relaes Exteriores

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VICENTE MAROTTA RANGEL

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Modificao de Acordo anterior. O termo entendimento. Necessidade ou no de aprovao parlamentar de ajuste adicional ao Acordo.

PARECER Est em causa na solicitao do presente parecer a exegese da derradeira alnea do 1 do artigo XI do Acordo entre a Repblica Federativa do Brasil e os Estados Unidos da Amrica relativo cooperao em cincia e tecnologia. Consoante esta alnea, o referido Acordo poder ser modificado ou prorrogado mediante entendimento por escrito de ambas as Partes contratantes. 2. Que me seja permitido, in limine, rebelar-me contra a utilizao do termo entendimento constante da disposio em tela. No tem este termo plena franquia na terminologia jurdica de lngua portuguesa. Conviria evit-lo, antes que se introduza furtivamente em nosso vocabulrio, dando margem a ambigidade e incerteza. Assinale-se que mesmo o eventual correspondente understanding no seno termo de uso relativamente recente na prtica do idioma ingls em matria de tratados internacionais. 3. Como se verifica, a disposio em tela distingue duas espcies de efeitos que entendimento por escrito das Partes Contratantes provocar no Acordo sobre cooperao em cincia e tecnologia.
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4. O primeiro efeito o da mera prorrogao do Acordo. Tal ocorrendo, o entendimento das Partes Contratantes inscreve-se na esfera de competncia do Poder Executivo, que no necessitar de referir-se, a esse propsito, ao Poder Legislativo. 5. O segundo efeito tem alcance maior. Ele importa a modificao do Acordo. Em ocorrendo este efeito, a questo de saber de delimitao de competncias entre os Poderes Legislativo e Executivo tem obviamente complexidade que a questo desta delimitao no possui no caso de ocorrer simples prorrogao do Acordo. 6. No caso de ajuste que modifique o Acordo, no seria possvel dar uma resposta a priori sobre o mbito de competncia de cada Poder. Depende, claro, do alcance de modificaes introduzidas. 7. Em princpio, acordos meramente complementares ao Acordo principal no necessitam de ser novamente submetidos ao Poder Legislativo. Saber, porm, se determinado ajuste complementar ou no ao Acordo principal exige prvia anlise dos termos deste ajuste. Entendimento, por exemplo, que fosse incompatvel com o objetivo e a finalidade do Acordo principal demandaria submisso especfica ao Poder Legislativo. No o demandaria ajuste, que seria meramente desdobramento do anterior em pontos no-essenciais. 8. Em vista do exposto, no me seria possvel sufragar a suposio de que, ao aprovar o Acordo, o Legislativo teria conferido poderes ao Executivo para modific-lo ou prorrog-lo. Em contraposio, tambm no me seria dado anuir ao pargrafo nico do Decreto Legislativo n. 09, de 1986, segundo o qual so sujeitos aprovao do Congresso quaisquer atos de que possam resultar reviso do Acordo, bem como aqueles que se destinem e estabelecer ajustes complementares. Entre a tese extremamente ampliativa de competncia do Congresso, refletida nesse pargrafo nico, e a tese extremamente restritiva dessa competncia, exposta naquela suposio, h uma rea intermediria em que as respostas devem ser dadas aps a anlise concreta dos termos de cada ajuste adicional ao Acordo principal.

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9. Essa anlise cumpre ser feita, em carter preliminar, pelo Poder Executivo. o que importa aduzir. Salvo melhor juzo, tal se me afigura entender. Braslia, 29 de outubro de 1990. Vicente Marotta Rangel Consultor Jurdico

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Aplicao de Resolues do Conselho de Segurana das Naes Unidas decorrentes da ocupao do Kuaite. Pedido de compensao de contas correntes de Embaixadas. Pedido de pronta remessa de alimentos. Exame da compatibilidade desses pedidos com aquelas Resolues.

PARECER Consultoria Jurdica so encaminhadas, com data de 14 de janeiro p.p., indagaes pertinentes compatibilidade de dois pedidos da Embaixada do Iraque com as resolues do Conselho de Segurana das Naes Unidas, adotadas recentemente e decorrentes da ocupao do Kuaite por aquele pas, qualificado por este rgo de Estado agressor e infringente da paz e segurana internacionais. 2. A Resoluo 661 (1990) do Conselho de Segurana das Naes Unidas, de 6 de agosto p.p., prescreve, em sua disposio n. 4, ter o Conselho de Segurana decidido, em conformidade com o Captulo VII da Carta das Naes Unidas, o seguinte:
[...] que todos os Estados se abstero de colocar disposio do Governo do Iraque, ou a qualquer empreendimento comercial, industrial ou de servios pblicos no Iraque ou no Kuaite, quaisquer fundos ou quaisquer outros recursos financeiros ou econmicos e impediro que seus nacionais e quaisquer pessoas em seus territrios promovam a sada de tais fundos ou recursos ou os tornem disponveis de qualquer outra forma quele Governo ou a qualquer daqueles empreendimentos, e que remetam

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quaisquer outros fundos a pessoas ou entidades no Iraque ou no Kuaite, exceto pagamentos para fins estritamente mdicos ou humanitrios e, em circunstncias humanitrias, por produtos alimentcios. (destaque nosso)

3. Pressupe o Captulo VII da Carta das Naes Unidas o reconhecimento, por parte do Conselho de Segurana das Naes Unidas, da existncia de qualquer ameaa paz ou ato de agresso. Este reconhecimento consta tanto da Resoluo 661 como da anterior do mesmo Conselho (Resoluo 660) e das que lhe foram subseqentes. Consoante o artigo 25 da Carta, os Membros das Naes Unidas concordam em aceitar e executar as decises do Conselho de Segurana, nos termos da mesma Carta. 4. O primeiro pedido da Embaixada do Iraque, constante da Nota NV-I-83/108/90, concerne possibilidade de compensao recproca das despesas da Embaixada do Iraque em Braslia e da Embaixada do Brasil em Bagd. Em seus termos originais, a Embaixada formula o seguinte pedido: the possibility of reenforcing the current account of the Embassy of Iraq in Braslia to cover its monthly expenses by the Government of Brasil in exchange for the same. Acrescenta esta Nota: The Government of Iraq in reciprocity will reenforce the current account of the Embassy of Brasil in Iraq. Em outros termos, as providncias que est a Embaixada do Iraque a solicitar se desdobrariam em duas etapas: 1) na primeira etapa, o governo brasileiro faria depsito na conta corrente da Embaixada do Iraque em Braslia, em favor desta Embaixada; 2) numa segunda etapa, o governo do Iraque, em reciprocidade, faria um depsito de mesma importncia na conta corrente do Brasil no Iraque. 5. Tal como est proposto, haveria um lapso de tempo entre a primeira e a segunda operao. Suponha-se que efetivamente ambas as operaes viessem a ocorrer sucessivamente, o que no certo que realmente ocorresse. Mesmo assim, dado o lapso de tempo interveniente, o governo brasileiro, nesse interregno (cuja durao difcil prever), estaria colocando disposio do Governo do Iraque, recursos financeiros ou econmicos, o que peremptoriamente vedado, como se disse acima, pela Resoluo n. 661 do Conselho de Segurana das Naes Unidas.
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6. Quanto ao segundo pedido da Embaixada do Iraque, ele se arrima no item n. 4 da Nota SGP/DOP-I/DNU, de 26 de setembro p.p., cujo teor o seguinte:
Desde j, e como demonstrao dos sentimentos humanitrios to significativos nas relaes entre povos amigos, o Governo brasileiro est fazendo doao de cem toneladas de leite em p Cruz Vermelha Brasileira para que seja transferida ao Crescente Vermelho Iraquiano, to logo isto se possa fazer ao abrigo das decises pertinentes do Conselho de Segurana das Naes Unidas.

Ao acusar recebimento dessa comunicao, a Embaixada do Iraque, em Nota datada de 5 de dezembro p.p., solicita ao Ministrio das Relaes Exteriores que desenvolva o melhor de seus esforos para embarcar o referido leite. 7. Da anlise do teor da Nota deste Ministrio, infere-se o propsito humanitrio da doao das cem toneladas de leite em p, caracterizado, ademais, pelo fato de ser posto em execuo por intermdio dos canais da Cruz Vermelha Brasileira. No h dvida de que a vedao consignada na clusula n. 4 da Resoluo 661(1990) do Conselho de Segurana, acima transcrita, comporta a exceo da remessa, em circunstncias humanitrias, de produtos alimentcios. Todavia, como assinala a Nota brasileira, a doao se far to logo possa ser feita, ao abrigo das decises pertinentes do Conselho de Segurana das Naes Unidas. 8. Cabe lembrar, a propsito, que a citada Resoluo 661 (1990) estabeleceu um Comit com a tarefa, entre outras, de obter de todos os Estados informaes adicionais a respeito das medidas por eles tomadas em relao efetiva implementao das disposies estabelecidas na mesma Resoluo. Outrossim, competncias especficas desse Comit em relao ajuda alimentcia ao Iraque ou ao Kuaite esto consignadas na Resoluo 666 (1990) do Conselho de Segurana, datada de 13 de setembro p.p., o que nos induz a verificar a necessidade de que a entrega de alimentos ao governo iraquiano seja conduzida mediante a superviso do rgo institudo pela Resoluo 661(1990) do mesmo Conselho de Segurana.
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S.m.j., o meu parecer. Em 16 de janeiro de 1991. Vicente Marotta Rangel Consultor Jurdico

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Exame do projeto de Declarao sobre Desaparecimentos Forados ou Involuntrios. O problema da extradio de nacionais. Identificao de autoridades internacionais. Definio do crime de desaparecimento forado ou involuntrio.

PARECER Aprovado pela subcomisso da Preveno de Discriminao e Proteo das Minorias, da Comisso dos Direitos Humanos das Naes Unidas, o projeto de Declarao sobre Desaparecimentos Forados ou Involuntrios dever ser examinado em breve no decorrer da XLVII sesso dessa mesma Comisso. 2. Esse projeto suscita reduzido nmero de dificuldades, e, mesmo assim, em pontos circunscritos. A primeira dessas dificuldades reside na disposio do artigo 14, e mais precisamente na expresso constante da segunda frase, no final, a saber: this provision shall apply regardless of the individuals nationality. 3. O problema, que dessa disposio resulta, consiste em que, no tpico assinalado, o artigo 14 colide com a Constituio brasileira em vigor. Dispe esta, efetivamente, no inciso LI do artigo 5, que nenhum brasileiro ser extraditado. 4. Em relao a outra disposio, caberia eventualmente recomendar um certo aperfeioamento, qual seja, o de dar preciso ao termo competent
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international authorities constante do 2 do artigo 9 do mesmo projeto de Declarao. Recorde-se que, a esse propsito, o projeto similar da Conveno Interamericana contm identificao dessa autoridade (art. 21). 5. Recomendvel seria igualmente que o projeto de Declarao contivesse definio do crime de desaparecimento forado e o distinguisse do crime de desaparecimento involuntrio. Se distino inexiste, parece que caberia, para evitar ambigidades, eliminar a referncia a desaparecimento involuntrio. A propsito desta definio, seria admissvel tomar por modelo preliminar a contida no artigo 2 do Projeto de Conveno Interamericana sobre Desaparecimento Forado, a saber:
A los efectos de la presente Convencin, se entiende por desaparicin forzada de personas el secuestro o detencin de una persona por un agente de un Estado o por una persona actuando con el consentimiento o aquiescencia de un Estado en circunstancias tales que despus de un perodo prudencial de tiempo no se ha suministrado ninguna informacin que hubiese permitido determinar el destino o paradero de la persona secuestrada o detenida.

6. Como se nota, as ponderaes acima deduzidas referem-se a uma dificuldade de ordem substantiva, ou seja, a primeira das que se enunciaram. As demais, de cunho recomendatrio, poderiam ser levadas em considerao, se no agora, na oportunidade dos debates sobre o projeto de Declarao, ao menos posteriormente, por ocasio dos estudos a serem feitos sobre o projeto de Conveno na qual tender a converter-se a futura Declarao. o que me parece, salvo melhor juzo. Braslia, 8 de fevereiro de 1991. Vicente Marotta Rangel Consultor Jurdico

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Projeto de Conveno Interamericana sobre Desaparecimento Forado de Pessoas. A questo do asilo poltico. Remisses a outros instrumentos. As Regras Mnimas para o Tratamento de Prisioneiros. Convenincia de Protocolos Adicionais Conveno Americana sobre Direitos Humanos.

PARECER Elaborado por iniciativa da Comisso Interamericana de Direitos Humanos (CIDH) da OEA, o projeto de Conveno Interamericana sobre Desaparecimento Forado de Pessoas afigura-se, de modo geral, apto a contribuir para a erradicao de atos graves que infrinjam direito elementar vida, integridade e liberdade da pessoa humana. 2. O projeto tem senes e comporta aprimoramentos. Passo a coment-lo no essencial. 3. Um desses aprimoramentos resulta da proposta venezuelana (Doc. OEA/Ser. G-CP/CAJP-756/89, add. 3, de 20 de outubro de 1989), que formula propostas referentes aos artigos 1, 2 e 4, as quais se revelam procedentes. Sob o prisma meramente redacional, cabe observao preliminar. Peca o projeto por adotar a expresso Os Estados Partes da Conveno. o que ocorre nas disposies dos artigos 12, 14, 21 e 24. Bastaria usar do termo Os Estados Partes. 4. A disposio do artigo 12 apresenta-se passvel de argies. Ela se refere a asilo poltico, que os Estados Partes no autorizaro em seu
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territrio aos autores de desaparecimentos forados, qualquer que tenha sido a sua motivao. Como se sabe, no mbito do sistema interamericano, algumas Convenes sobre asilo foram concludas. A denominada Conveno sobre Asilo, assinada em Havana, a 2 de fevereiro de 1928, abrangia disposies sobre o chamado asilo diplomtico. Foi o que ocorreu tambm com a chamada Conveno sobre Asilo Poltico, subscrita em Montevidu, a 26 de dezembro de 1933. No curso da Conferncia de Caracas, dois tratados sobre asilo foram assinados, na data de 28 de maro de 1954: a Conveno sobre Asilo Diplomtico, que se refere quele outorgado em legaes, navios de guerra e acampamentos ou aeronaves militares (art. 1); e a Conveno sobre Asilo Territorial, que declara ter o Estado o direito, no exerccio de sua soberania, de admitir dentro de seu territrio as pessoas que julgar conveniente, sem que, pelo exerccio desse direito, nenhum outro Estado possa fazer qualquer reclamao (art. 1). Ora, a primeira censura em que incide o artigo 12 reside na expresso asilo poltico, que remonta ao tratado de Montevidu, no mbito do qual aquele termo tinha significado de asilo diplomtico. A expresso asilo poltico deveria ser evitada, no apenas por vincular-se a tratado que se pode considerar superado pelas convenes de Caracas, mas tambm por no usufruir da preciso dos termos asilo diplomtico e asilo territorial, consagrados nestas ltimas Convenes. A segunda censura em que o artigo incorre est em que asilo poltico passa a nele ter acepo de asilo territorial, diferentemente do que fora consagrado tradicionalmente na Conveno de Montevidu. Enfim, terceira censura a ser levantada est em que o artigo 12 poderia abarcar mas no o faz o asilo diplomtico. Parece-me que, com o fim de evitar esses diversos senes, o artigo 12 poderia ser assim redigido:
Os Estados Partes no outorgaro asilo territorial ou diplomtico aos autores de desaparecimentos forados, qualquer que tenha sido a sua motivao.

5. O artigo 18 postula reformulaes. Reza ele que, mediante ratificao ou adeso Conveno, os Estados Partes adotam como parte
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integrante de seu direito interno, as Regras Mnimas para o Tratamento de Prisioneiros, da Organizao das Naes Unidas (Resoluo 663 C (XXIV) do Conselho Econmico e Social, de 31 de julho de 1957). Como se verifica, no obedece o artigo boa tcnica. Censurvel a remisso a disposies de outro diploma, em vez de explicit-las na prpria Conveno a que este artigo pertence. Em deslize adicional tropea o mesmo artigo. A Resoluo 663 C (XXIV), acima referida, no contm, como se poderia supor, essas Regras Mnimas. Ela se limita a aprov-las, com a informao de que foram adotadas pelo Primeiro Congresso das Naes Unidas sobre a Preveno de Crime e o Tratamento de Infratores. 6. Tambm no defeito de vincular a Conveno em exame a outros instrumentos internacionais autnomos incide o projeto. o que sucede com as disposies dos artigos 21, 22, 23, 24 e 25, que, por esse motivo, no poderiam ser aceitas, pelo menos na redao com que se apresentam. Pressupem essas disposies o que nem sempre necessariamente ocorre que os Estados Partes da nova Conveno tambm o sejam da Conveno Americana sobre Direitos Humanos e se encontrem igualmente vinculados aos Estatutos e Regulamento da Comisso e da Corte Interamericana de Direitos Humanos. Essa pressuposio alcana formulao extrema na disposio do 2 do artigo 24, segundo a qual os Estados Partes convm em outorgar competncia por meio da futura Conveno a esta Corte, mesmo que no lhe hajam reconhecido anteriormente jurisdio obrigatria (para os fins de adoo de medidas provisrias). Assentam-se, pois, as disposies apontadas em presunes que podem no corresponder realidade. No se est a questionar, com a argio desse defeito, o mrito dos artigos indicados e o propsito louvvel de erradicar o delito do desaparecimento forado de pessoas. Deseja-se, todavia, ponderar que tais disposies no se inspiram na melhor tcnica legislativa. Prefervel seria, resguardados esse mrito e esse propsito, que tais disposies estivessem vinculadas Conveno de que realmente so complementares, ou seja, a Conveno Americana sobre Direitos Humanos e fizessem parte verbi gratia de Protocolos Adicionais a essa mesma Conveno.
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o que me parece, salvo melhor juzo. Em 15 de fevereiro de 1991. Vicente Marotta Rangel Consultor Jurdico

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Ao popular contra a Repblica da Venezuela, entre outros. Solicitao do Juzo deprecante para que o Ministrio das Relaes Exteriores efetive a citao dos rus com domiclio naquele pas. Disposies sobre carta rogatria, constantes de legislao brasileira e de convenes internacionais aplicveis espcie.

PARECER Esta Consultoria Jurdica tem agora conhecimento da ao popular proposta por Osvaldo Gomes, aps ter o Senhor Ministro da Justia repassado ao Senhor Ministro de Estado das Relaes Exteriores ofcio da MM. Juza Federal da 4 Vara do Distrito Federal, datado de 8 de fevereiro p.p.. A digna Magistrada encaminha outro ofcio de mesma data, endereado ao Senhor Ministro de Estado das Relaes Exteriores, no qual solicita que se efetive a citao, entre outros rus, da Repblica da Venezuela. 2. Acrescento que, em despacho datado de 7 de fevereiro p.p., a mesma autoridade judicial esclarece ter OSVALDO GOMES ajuizado ao popular contra diversas pessoas, a saber: o Senhor Presidente da Repblica; a Unio Federal; Geraldo Afonso Muzzi; Dilermando Moraes Mendes; General Thaumaturgo; Repblica da Venezuela; Almirante Jos Velasco (Diretor-Geral e Setorial de Fronteiras de Venezuela); General Sujo Hafo (Comandante da Selva do Exrcito Venezuelano) e Ren Gay Pola (Demarcador venezuelano). 3. Mediante o mesmo despacho, a insigne Juza Federal determinou que se oficiasse ao Ministrio da Justia para encaminhar ofcio do mesmo
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Juzo ao Ministrio das Relaes Exteriores, para citao da Repblica da Venezuela e os agentes pblicos daquele Pas: Almirante Jos Velasco, DiretorGeral e Setorial de Fronteiras da Venezuela; General Sujo Hafo, Comandante da Selva do Exrcito Venezuelano; e Ren Gay Pola, Demarcador venezuelano. 4. Segundo o respeitvel despacho judicial, incumbe a este Ministrio, por conseguinte, a citao da Repblica da Venezuela e dos agentes pblicos daquele pas mencionados acima. 5. Ora, o que a ilustrada deciso judicial est a determinar no tem amparo legal, porquanto no est no mbito da competncia deste Ministrio citar quem quer que seja, inclusive Repblica estrangeira ou cidados estrangeiros nela domiciliados. Pode o Ministrio, isto sim, quando muito, ser a via pela qual a autoridade judicial requerente solicita autoridade judiciria venezuelana (competente) a prtica de determinados atos processuais que parecem consistir, no caso em exame, na citao da Repblica da Venezuela e de determinados agentes pblicos daquele pas. 6. De conformidade com o Cdigo de Processo Civil, os atos processuais sero cumpridos por carta quando hajam de realizar-se fora dos limites territoriais da comarca (art. 200); e mais precisamente, por carta rogatria, quando dirigida autoridade judiciria estrangeira (art. 201). Segundo ainda o mesmo diploma, a carta rogatria obedecer, quanto sua admissibilidade e modo de seu cumprimento, ao disposto na conveno internacional; falta desta, ser remetida autoridade judiciria estrangeira, por via diplomtica, depois de traduzida para a lngua do pas em que h de praticar-se o ato (art. 210). Quando se tratar de concesso de exeqibilidade s cartas rogatrias das justias estrangeiras, obedecer-se- ao disposto no Regimento Interno do Supremo Tribunal Federal (art. 211). 7. No caso em exame, a concesso de exeqibilidade carta rogatria emanada da justia brasileira obedecer ao que dispuser conveno internacional eventualmente aplicvel ao Brasil e Venezuela; e, na falta desta conveno, ao que dispuser a legislao venezuelana.
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8. Existe essa conveno. Trata-se da relativa a direito internacional privado, assinada por ambos os pases, em Havana (VI Conferncia Interamericana), a 20 de fevereiro de 1928, e por eles tambm ratificada (depsitos pelo Brasil e pela Venezuela, respectivamente, a 3 de agosto de 1929 e a 12 de maro de 1932). Segundo a Conveno (Cdigo Bustamante), promulgada entre ns pelo Decreto n. 18.871, de 13 de agosto de 1929, cabe ao juiz deprecante decidir a respeito da sua competncia e da legalidade e oportunidade do ato ou prova, sem prejuzo da jurisdio do juiz deprecado (art. 389). Incumbe a este ltimo resolver sobre a sua prpria competncia ratione materiae, para o ato que lhe cometido (art. 390). O Cdigo de Bustamante aduz, em termos similares aos do art. 210 do Cdigo de Processo Civil de nosso pas, que a rogatria ser redigida na lngua do Estado deprecante e acompanhada de uma traduo na lngua do Estado deprecado, devidamente certificada por intrprete juramentado (art. 392). 9. tambm dentro da mesma linha de exigncias que se situa a Conveno interamericana sobre cartas rogatrias, assinada por Venezuela e Brasil na cidade do Panam, a 30 de janeiro de 1975, em vigor no plano internacional, embora ainda no ratificada pelos dois pases. Segundo esta Conveno, as cartas rogatrias devero ser acompanhadas dos documentos a serem entregues ao citado, entre os quais cpia autenticada da petio inicial e de seus anexos e dos documentos e decises que sirvam de fundamento diligncia solicitada e informao escrita sobre qual a autoridade judiciria requerente, os prazos de que dispe para agir a pessoa afetada e as advertncias que lhe faa a referida autoridade sobre as conseqncias que adviriam de sua inrcia (artigo 8, alneas a e b). Tanto a carta rogatria como a documentao anexa devem estar devidamente traduzidas para o idioma oficial do Estado requerido (art. 5, b). de acordo com as leis e normas processuais do Estado requerido (venezuelano) que nos termos do art. 10 se far a tramitao das cartas rogatrias. igualmente de competncia da autoridade judiciria requerida o conhecimento das questes que forem suscitadas no cumprimento de diligncia solicitada (art. 11). 10. Como se infere do cotejo entre as disposies do artigo 210 do Cdigo de Processo Civil e as normas correspondentes das duas convenes internacionais acima referidas, o destinatrio da carta rogatria a autoridade
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judiciria venezuelana competente, e o cumprimento dessa diligncia requer, entre outras formalidades indeclinveis, referidas nas disposies legais e convencionais acima indicadas, a traduo, pelo Autor da ao, da petio e dos documentos apresentados. Outras exigncias podero constar da legislao pertinente venezuelana, pois a concorrncia das legislaes dos pases interessados se impe, na esteira do que prescreve o 2 do artigo 18 de Lei de Introduo ao Cdigo Civil, concorrncia esta reclamada na hiptese da carta rogatria, quer passiva, quer ativa, consoante ensinamento da doutrina: Cf., entre outros, Egas Dirceu Moniz de Arago, Comentrios ao Cdigo de Processo Civil, vol. II, 2 ed., Rio de Janeiro So Paulo, 1977, p. 173; Pontes de Miranda, Comentrios ao Cdigo de Processo Civil, tomo III, Rio de Janeiro, 1974, p. 188). 11. Tendo em vista o desdobramento que possa ter o despacho judicial em exame, seria conveniente obter da Embaixada brasileira em Caracas subsdios sobre legislao e prtica venezuelanas em matria de carta rogatria. 12. Cumpre-me esclarecer que, se me detenho em referncias a cartas rogatrias, no pressuposto de que este respeitvel despacho esteja relacionado com o que o Autor pleiteia s fls. 14, n. 31, de sua petio inicial. Cabe, de qualquer forma, assinalar, guisa de concluso, ser este despacho desprovido de embasamento legal. Se pretender alcanar formulao autnoma, no encontra guarida em nosso ordenamento jurdico; se desejar vincular-se ao processamento de carta rogatria, encontra-se apartado, pelo menos tal como atualmente se formula, das prescries de direito pertinentes. o que me parece, salvo melhor juzo. Em 22 de fevereiro de 1991. Vicente Marotta Rangel Consultor Jurdico

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Anteprojeto de Conveno Interamericana para Facilitar a Ajuda em Caso de Desastre. Exame de disposies pendentes.

PARECER Ao longo dos debates ocorridos em torno do anteprojeto de Conveno Interamericana para Facilitar a Assistncia em caso de Desastre, subsistem disposies ainda pendentes de deciso (arts. III, e; XI a, c, e, f; XII, a, b, c; XV, c). A Consultoria Jurdica solicitada a dar parecer a respeito. Fao-o a seguir. I 2. O propsito da Conveno deflui de sua prpria denominao, mas a facilitao de assistncia em caso de desastre exige tomada de decises pronta e efetiva. A indicao de Autoridade Nacional Coordenadora visa a permitir, como diz o prembulo, que o sofrimento humano, causado por calamidades, possa ser aliviado da maneira mais eficaz e imediata. Pareceme, assim, que a emenda adicional e ao artigo III teria o inconveniente de comprometer o alcance da Conveno e, em particular, o escopo do prprio artigo (assim como o do artigo II, alnea b), que o de estabelecer uma Autoridade de Coordenao Nacional. Objetivo deste artigo tambm, por certo, o de estimular empenho de cada governo em coordenar inteiramente o seu sistema nacional de assistncia em caso de desastre, objetivo este que ficaria igualmente frustrado em caso de aprovao da alnea e.
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II 3. O artigo XI, alnea a, prescreve imunidade de jurisdio criminal, civil e administrativa, exercida normalmente pelo Estado solicitante, em favor do pessoal que presta assistncia, a respeito de quem as Autoridades de Coordenao Nacional notificaram o Estado solicitante e por este foi aceito. 4. Emendas esto sendo propostas disposio da alnea a do artigo XI. A primeira delas consiste na alnea c, cuja aceitao no suscitaria maiores dificuldades, embora na verdade se afigure de certo modo dispensvel e conquanto esteja tambm a demandar aprimoramentos formais. 5. A segunda dessas emendas (alnea e) apresenta-se como de difcil aceitao, pelo menos na redao atual. inadmissvel esteja o Estado solicitante da ajuda compelido a respeitar direitos em virtude de outros acordos internacionais ou de outras fontes aplicveis de direito internacional, ainda que no esteja vinculado a tais acordos ou fontes. Ademais, a expresso fontes aplicveis de direito internacional padece do vcio da extrema generalidade e impreciso. 6. Quanto alnea f, ambas as alternativas no so susceptveis de aprovao, enquanto no se conhecer do teor das disposies das alneas a a e, das quais aquela dependente. Em todo caso, das alternativas oferecidas a exame, o texto proposto pela Presidncia poderia servir de base para debate e eventual aperfeioamento. III 7. A propsito do artigo XII, a alnea a no prima pela clareza. Requer modificaes. H nela expresses de total impreciso como quanto ao mais. Ainda quanto a essa alnea e a subseqente (b), tem procedncia a dvida suscitada pela Chefe da DEA. De fato, ambas as disposies acarretariam nus excessivos para o Estado que viesse a solicitar ajuda em caso de desastre, de vez que este ficaria proibido de reclamar danos sofridos, sendo ainda responsvel pelos causados pelo solicitado a terceiros. 8. Tais disposies referem-se igualmente a quaisquer reclamaes de terceiros, o que poder abranger as de Estados Partes por cujo territrio
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passem os meios de transporte, equipamento e provises enviados pelos Estados Partes para fins de assistncia, como reza o artigo V. Dadas as implicaes recprocas entre os artigos V e XII, entendo ser igualmente procedente a dvida suscitada pela Chefe da DEA quanto indevida afetao de terceiros Estados, pela amplitude muito grande do direito de livre trnsito consagrado no artigo V e tambm quanto eventual coliso das isenes tributrias e privilgios aduaneiros a prescritos com a lei tributria nacional, embora, no tocante a este ltimo tpico, esta coliso possa ser dirimida com o reconhecimento da prevalncia do tratado internacional sobre a norma interna. 9. Quanto s alneas c, d e e, enfim, parece-me no apresentarem dificuldades de aceitao. IV 10. No tocante derradeira disposio pendente (alnea c artigo XV), torna-se difcil emitir juzo enquanto no se aclarar a ressalva dela constante, que remete ao segundo pargrafo do artigo XI. Ora, do artigo XI no constam pargrafos, seno alneas e, conquanto se admita eventualmente uma segunda alnea, esta no aparece cristalinamente no contexto do referido artigo. V 11. Do exame do projeto, deduz-se a imperfeio de disposies nele inseridas, que no se cinge s ainda pendentes de deciso, o que me levaria a sugerir nova rodada de debates sobre o conjunto do texto. Permitome, a respeito, lembrar as restries constitucionais existentes sobre trnsito e permanncia pelo territrio nacional de foras estrangeiras (art. 49, II), o que poderia conduzir eventualmente formulao de emendas ao projeto, que levassem em conta a natureza e mbito destas restries. o meu parecer, salvo melhor juzo. Em 28 de fevereiro de 1991. Vicente Marotta Rangel Consultor Jurdico
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Protocolo Conveno Americana sobre Direitos Humanos relativo Abolio da Pena de Morte. Exame da compatibilidade da Conveno com o direito brasileiro.

PARECER Est sendo encaminhado Consultoria Jurdica o Protocolo Conveno Americana sobre Direitos Humanos relativo Abolio de Pena de Morte. A respeito desse Protocolo, elaborado por iniciativa da Comisso de Direitos Humanos da Organizao dos Estados Americanos, solicitado parecer. 2. A propsito de abolio de pena de morte, a Conveno Americana sobre Direitos Humanos, aprovada na Conferncia de So Jos da Costa Rica em 22 de novembro de 1966, contm normas de especial relevncia. Como se sabe, em prol da adeso do Brasil a esta Conveno, mensagem foi enviada pela Presidncia da Repblica, em 28 de novembro de 1985, ao Congresso Nacional, por onde o tratado est a tramitar. 3. no mbito do artigo 4 que a Conveno Americana sobre Direitos Humanos dispe sobre o direito vida. Este artigo desdobra-se em seis pargrafos, que a seguir se transcrevem:
1 Toda pessoa tem o direito de que se respeite sua vida. Esse direito deve ser protegido pela lei e, em geral, desde o momento da concepo. Ningum pode ser privado da vida arbitrariamente.

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2 Nos pases que no houverem abolido a pena de morte, esta s poder ser imposta pelos delitos mais graves, em cumprimento de sentena final de tribunal competente e em conformidade com lei que estabelea tal pena, promulgada antes de haver o delito sido cometido. Tampouco se estender sua aplicao a delitos aos quais no se aplique atualmente. 3 No se pode restabelecer a pena de morte nos Estados que a hajam abolido. 4 Em nenhum caso pode a pena de morte ser aplicada por delitos polticos, nem por delitos comuns conexos com delitos polticos. 5 No se deve impor a pena de morte a pessoa que, no momento de perpetrao do delito, for menor de dezoito anos, ou maior de setenta, nem aplic-la a mulher em estado de gravidez. 6 Toda pessoa condenada morte tem direito a solicitar anistia, indulto ou comutao de pena, os quais podem ser concedidos em todos os casos. No se pode executar a pena de morte enquanto o pedido estiver pendente de deciso ante a autoridade competente.

4. Do exame das disposies da Conveno deduz-se no estar a pena de morte abolida, ainda que se tenha tornado mais restrita a sua aplicao. Esta pena poder ser imposta em caso de delitos comuns mais graves, que no sejam conexos com delitos polticos, em cumprimento de sentena final de tribunal competente e em conformidade com a lei que estabelea tal pena, promulgada antes de haver o delito sido cometido. Por outro lado, ela somente poder ser aplicada a pessoa que seja, no momento de perpetrao do delito, maior de dezoito e menor de setenta anos e, em se tratando de mulher, que no esteja grvida. 5. O Protocolo a essa Conveno, ora em exame, colima restringir ainda mais a aplicao da pena de morte e, de preferncia, aboli-la. Sendo de natureza complementar Conveno, ele est aberto assinatura e ratificao ou adeso apenas de Estado Parte dessa Conveno (artigo 3 do Protocolo). 6. Reza o Protocolo, no artigo 1, o seguinte: os Estados nele Partes no aplicaro em seu territrio a pena de morte a nenhuma pessoa submetida a sua jurisdio. O Protocolo acrescenta, no artigo 2: No ser admitida reserva alguma a este Protocolo. Todavia, a seguir, aduz a seguinte ressalva
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no mesmo artigo: Entretanto, no momento de ratificao ou adeso, os Estados Partes neste instrumento podero declarar que se reservam o direito de aplicar a pena de morte em tempo de guerra, de acordo com o Direito Internacional, por delitos sumamente graves de carter militar. 7. Da anlise dessas disposies, conclui-se poder o Estado, desde que faa essa reserva, manter em sua legislao a pena de morte uma vez restringida a aplicao dessa pena a trs condies cumulativas: a) que se d em tempo de guerra; b) que esteja de acordo com o direito internacional; c) que resulte de delitos sumamente graves de carter militar. Isto posto, cabe verificar a adequao das normas do Protocolo com as da Constituio vigente no tocante adoo e imposio da pena de morte. 8. Dispe a Carta Magna Federal (art. XLVIII, a) que no haver pena de morte, salvo em caso de guerra declarada, nos termos do art. 84, XIX. Segundo a ltima disposio, compete privativamente ao Presidente da Repblica, declarar guerra, no caso de agresso estrangeira, autorizado pelo Congresso Nacional ou referendado por ele, quando ocorrida no intervalo das sesses legislativas, e, nas mesmas condies, decretar, total ou parcialmente, a mobilizao nacional. Donde inferir-se a admissibilidade de pena de morte nos quadrantes do direito pblico, desde que haja declarao de guerra, aps agresso estrangeira, respeitadas as competncias institucionais do Presidente da Repblica e do Congresso Nacional. 9. Como se nota, a exigncia constitucional do tempo de guerra atendida pela primeira das condies contempladas no Protocolo, de forma explcita. As duas outras condies no o so. Da no se segue, porm, que elas entrem em coliso com o texto da Magna Carta vigente. Trata-se de condies adicionais a esse texto, perfeitamente aceitveis pelo direito brasileiro, com o qual, alis, se ajustam e se harmonizam. Que a aplicao da pena de morte, quando ocorra, se faa de acordo com o direito internacional, preceito entranhado no prprio corpo do ordenamento jurdico brasileiro, de sua doutrina, de seus legisladores, dos seus rgos executivos e judicantes. Que a pena de morte, por outro lado, seja cominada apenas a delitos sumamente graves de carter militar prescrio seguida pela legislao brasileira que essa pena contempla, precisamente a revestida desse carter. Sirvam, a propsito, de exemplo, as normas do Livro II (Dos Crimes Militares
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em Tempo de Guerra) do Cdigo Penal Militar (Decreto-Lei n. 1001, de 21 de outubro de 1969), concernentes aos delitos de traio (art. 355), de favor ao inimigo (art. 356), de tentativa contra a soberania do Brasil (art. 357 combinado com o art. 142), de informao ou auxlio ao inimigo (art. 359), entre outros delitos, cuja prtica conduz aplicao de penas, entre as quais, em seu grau mximo, se inclui precisamente a de morte, pena esta que, nesse grau exacerbado, e deve ser contemplada, pois, apenas para delitos sumamente graves de carter militar. Donde concluir-se que a formulao de reserva prevista no Protocolo autoriza o governo brasileiro a vincular-se ao mesmo Protocolo, desde que esta reserva venha a ser introduzida no momento de ratificao ou de adeso. Impe-se concluir tambm que, sem tal reserva, no possvel ao Brasil ratificar o Protocolo ou ao mesmo aderir, porquanto a pena de morte no est completamente banida da Constituio Federal. 10. Cabe ainda esclarecer, na esteira do assinalado no item 5 supra, que o processo de vinculao ao Protocolo deve ser ativado somente depois de o Brasil se ter convertido em Estado Parte da Conveno Americana sobre Direitos Humanos. o que me parece, salvo melhor juzo. Braslia, 6 de maro de 1991. Vicente Marotta Rangel Consultor Jurdico

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Exposio de Motivos do Ministrio da Marinha. Visita de navios nucleares estrangeiros. Conceito de navio nuclear. Conveno das Naes Unidas sobre o Direito do Mar. Constituio Federal: artigo 225. Interpretao do art. 21, XXIII, a), da mesma Constituio. Resposta aos quesitos propostos.

PARECER Em Exposio de Motivos encaminhada ao Senhor Presidente da Repblica, sob n 037, o Senhor Ministro da Marinha tece consideraes de sensvel oportunidade acerca de uma fonte potencial de problema de ordem legal para a rea de sua competncia especfica: o da visita a portos brasileiros, de navios estrangeiros propulsados por energia nuclear. Este problema tem carter concreto e efetivo, como atestam questes recentes ocorridas com a presena de dois navios nucleares, ambos dos Estados Unidos, em guas territoriais brasileiras: o navio aerdromo ABRAHAM LINCOLN e o submarino GREENLING. 2. Consoante declara a Exposio de Motivos, o problema em tela acusa dupla origem:
[...] a justa e compreensvel preocupao ambientalista hoje vigente no mundo e no Brasil freqentemente prejudicada pela ignorncia e por decises nem sempre isentas de preconceitos ou conotao poltica e a inexistncia de interpretao precisa e inequvoca dos preceitos constitucionais relativos questo nuclear.

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3. Com base em tais fatos e questes correlatas, trs indagaes relevantes emergem da Exposio de Motivos, a saber: A) Seria a visita de um navio estrangeiro propulsado por energia nuclear uma atividade que se possa enquadrar no caput do inciso XXIII do artigo 21, ao qual se referem os parmetros da letra a, da Constituio? B) Teria sido inteno do Constituinte de 1988 considerar a entrada em porto brasileiro de um navio propulsado por energia nuclear, como atividade nuclear em territrio nacional, condicionada pelo inciso XXIII, que cita especificamente servios, instalaes, pesquisas, lavra, enriquecimento, reprocessamento, industrializao e comrcio, explorados e exercidos pela Unio? C) um navio estrangeiro propulsado por mquina nuclear (portador, portanto, do reator nuclear), que escale rapidamente no Brasil, uma usina abrangida pela necessidade de lei federal, conforme estipula o 6 do artigo 225, da Constituio Federal? 4. Solicita igualmente o Senhor Ministro da Marinha manifestao sobre as opinies expressas na Exposio de Motivos, assim como sobre qual deva ser a conduta a ser desenvolvida no futuro, quando ocorrerem solicitaes de escala em portos brasileiros, de navios estrangeiros de propulso nuclear, visando evitar-se constrangimento de repercusso internacional. 5. Em consonncia com solicitao do Senhor Consultor-Geral da Repblica, foi encaminhada ao Ministrio das Relaes Exteriores, para fins de parecer, a Exposio de Motivos em causa. 6. Passamos a opinar.

7. Desde o advento da utilizao da energia produzida pela dissociao do tomo, tem sido entendido ser lcita esta utilizao contanto que destinada a finalidades pacficas. Cite-se, a propsito, o Tratado para a Proscrio de Armas Nucleares na Amrica Latina, assinado na cidade do Mxico, a 14 de fevereiro de 1967, aprovado, em nosso pas, pelo Decreto Legislativo n 50 do mesmo ano, o qual entrou em vigor internacionalmente a 22 de abril de 1968 (depsito de instrumento brasileiro de ratificao, a 29
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de janeiro de 1968). Segundo reza o artigo 17 deste Tratado, nenhuma das disposies dele restringe os direitos das Partes Contratantes para usar, em conformidade com este instrumento, a energia nuclear para fins pacficos, particularmente para o seu desenvolvimento econmico e progresso social. 8. Como se sabe, uma das primeiras formas de utilizao dessa energia para tais fins, como esclarecem L. M. HYDEMAN e W. H. BERMAN (International Control of Nuclear Maritime Activities, 1960), consistiu na construo de navios de propulso nuclear. A regulamentao de problemas da decorrentes, iniciados com o priplo martimo do navio mercante nuclear Savannah, induziu governos a baixar normas a respeito, a se engajar em acordos bilaterais e multilaterais, assim como a adotar regras internacionais especiais no contexto de organizaes interestatais, em particular da Organizao Martima Internacional (Cf. CIGOS, Stojan, International regulation of liability for nuclear risk, The International and Comparative Law Quarterly, julho de 1965, p. 809 e segs.; KOVAR, Roberts, Les accords conclus au sujet du Savannah, Annuaire Franais de Droit International, 1965, p. 783 e segs.; VUKAS, D., Lutilisation pacifique de la mer. In Trait du Nouveau Droit de la Mer, Paris-Bruxelles, EconomicaBruylant, 1985, p. 1083). 9. Do rol desses atos internacionais, o mais pertinente a Conveno das Naes Unidas sobre o Direito do Mar, assinada em Montego Bay a 10 de dezembro de 1982, que o governo brasileiro ratificou. Disposies da Conveno concernente a tais questes sero a seguir enumeradas. 10. O tema da visita a portos brasileiros, de navios estrangeiros propulsados por energia nuclear repercute primacialmente em um espao martimo sujeito soberania do Estado costeiro, ou seja, as guas martimas interiores, onde os portos se situam. Por conseguinte, o governo brasileiro regulamenta a visita de navios de guerra e de navios de pesquisa, por intermdio dos decretos n 56.515, de 28 de junho de 1965, e n 96.000, de 2 de maio de 1988, respectivamente. 11. O ingresso de navios estrangeiros nessas guas depende da autorizao do Estado costeiro. Assim que, em se tratando de navios de guerra ou navios de Estado estrangeiro, esta autorizao se processa em
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nosso pas a partir de nota diplomtica do pas interessado encaminhada a exame e deliberao do Estado-Maior da Armada. 12. Ao dirigir-se para as guas interiores, ou delas sair, ou fazer escala em ancoradouros ou instalaes porturias, o navio estrangeiro goza do direito de passagem inocente pelo mar territorial. Esta passagem inocente, desde que se efetue de conformidade com as normas de direito internacional e desde que no seja prejudicial paz, boa ordem ou segurana do Estado costeiro (Conveno das Naes Unidas sobre o Direito do Mar, artigo 19). Da a razo pela qual pode o Estado costeiro adotar leis e regulamentos, de conformidade com normas de direito internacional relativo passagem inofensiva, sobre determinadas matrias, entre as quais est a da preservao do meio ambiente do Estado costeiro e preveno, reduo e controle da sua poluio (ibidem, art. 21-1-f). Por motivo da segurana da navegao, pode o Estado costeiro exigir que os navios estrangeiros, ao passar pelo mar territorial, utilizem as rotas martimas e os sistemas de separao de trfego que esse Estado tenha designado ou prescrito para a regularizao da passagem de navios (art. 22-1). Em particular, pode ser exigido que os navios tanques, os navios de propulso nuclear e outros navios que transportem substncias ou materiais radioativos ou outros produtos intrinsecamente perigosos ou nocivos, utilizem unicamente essas rotas martimas (ibidem, art. 22-2). Aduz a Conveno que, ao exercer o direito de passagem pelo mar territorial, os navios transportando substncias radioativas ou outras substncias intrinsecamente perigosas ou nocivas devem ter a bordo os documentos e observar as medidas especiais estabelecidas para esses navios nos acordos internacionais (ibidem, art. 23). 13. No de surpreender a preocupao da Terceira Conferncia das Naes Unidas sobre o Direito do Mar, no mbito da qual a Conveno foi negociada, com a temtica da poluio martima, em particular a oriunda de navios de propulso nuclear ou de navios de transporte de substncias radioativas. Exemplo de tal preocupao, sobretudo no concernente regulamentao de danos emergentes do trnsito destes navios, divisa-se em tratados assinados antes mesmo do incio da Terceira Conferncia, entre os quais esto: a) o relativo responsabilidade dos operadores de navios nucleares, em que esta responsabilidade assume conceituao objetiva, assinado em Bruxelas, a 25 de maio de 1962; b) e o referente
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responsabilidade civil no domnio do transporte martimo de matrias nucleares, concludo em Bruxelas a 17 de dezembro de 1971. Aduza-se o convnio entre o Brasil e a Repblica Federal da Alemanha, concludo em Braslia a 7 de junho de 1972, promulgado pelo Decreto n 74.600, de 24 de setembro de 1974, referente entrada e permanncia de navios nucleares deste pas em guas brasileiras, convnio que prev aplicao subsidiria a tais navios das normas para uso de portos, baas e guas territoriais brasileiras por navios nucleares, aprovados pela Resoluo 4-71 da Comisso Deliberativa da Comisso Nacional de Energia Nuclear da Repblica Federativa do Brasil, em 14 de janeiro de 1971. 14. Ao iniciar-se a Terceira Conferncia das Naes Unidas sobre o Direito do Mar, realizava-se em Londres, em 1974, a Conferncia sobre a Salvaguarda de Vida Humana no Mar, destinada a concluir Conveno substitutiva da concluda em 17 de junho de 1960. Assinou-se a 1 de novembro de 1974 a nova Conveno, cujo captulo VIII contm disposies especficas para todos os navios nucleares com exceo dos navios de guerra. A Conferncia adotou certo nmero de recomendaes aplicveis aos navios nucleares, referentes verbi gratia a princpios gerais de segurana destes navios, a prescries relativas instalao nuclear, proteo e ao invlucro da instalao do reator e ao reabastecimento do combustvel nuclear. Tais recomendaes foram substitudas pelo Cdigo de Segurana para Navios Mercantes Nucleares adotado pela Assemblia Geral da OMI a 19 de novembro de 1981 nos termos da Resoluo A. 491 (XII) ento aprovada. 15. Alm das normas acima referidas, constantes da Parte II da Conveno das Naes Unidas sobre o Direito do Mar, cabe meno a outras do mesmo tratado, sobretudo as inseridas na Parte XII, concernente precisamente Proteo e Preservao do Meio Marinho. Consoante o artigo 193: Os Estados tm o direito de soberania para aproveitar os seus recursos naturais de acordo com a sua poltica em matria de meio ambiente e de conformidade com o seu dever de proteger e preservar o meio martimo. Segundo o artigo 211 da Conveno:
Os Estados, actuando por intermdio da organizao internacional competente ou de uma conferncia diplomtica geral, devem estabelecer regras e normas de carcter internacional para prevenir, reduzir e controlar

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a poluio do meio marinho proveniente de embarcaes e devem do mesmo modo promover a adopo, quando apropriado, de sistemas de fixao de trfego destinados a minimizar o risco de acidentes que possam causar a poluio do meio marinho incluindo o litoral e danos de poluio relacionados com os interesses dos Estados costeiros ( 1).

Consoante ainda o mesmo artigo, [o]s Estados costeiros podem, no exerccio da sua soberania no mar territorial, adoptar leis e regulamentos para prevenir, reduzir e controlar a poluio do meio marinho proveniente de embarcaes estrangeiras, incluindo as embarcaes que exeram o direito de passagem inofensiva ( 4). 16. No h dvida de que a Conveno de Montego Bay declara que as suas disposies relativas proteo e preservao do meio marinho no se aplicam a navios de guerra (artigo 236). , porm, dever de cada Estado, nos termos do mesmo artigo, assegurar, atravs de medidas apropriadas que no dificultem as operaes ou a capacidade operacional de tais embarcaes, que estas procedem, na medida do possvel e razovel, de modo compatvel com a mesma Conveno. Cabe notar, por outro lado, como acima se observou, haver na Conveno disposies especficas sobre navios nucleares, que no se referem exclusivamente matria de proteo e preservao do meio marinho e que so aplicveis a navios de qualquer espcie, inclusive navios de guerra. Como diz Tullio TREVES, o artigo 23 da Conveno est applicable tout genre de navire (La Navigation, Trait du Nouveau Droit de la Mer, op. cit., p. 766). 17. Contempla a Constituio Federal o direito de todos ao meio ambiente ecologicamente equilibrado, bem de uso comum do povo e essencial sadia qualidade de vida assim como o dever do Poder Pblico e da coletividade de defender e de preservar esse meio para as presentes e futuras geraes (art. 225). Incumbe inter alia ao Poder Pblico, para assegurar a efetividade desse direito, definir, em todas as unidades da Federao, espaos territoriais e seus componentes a serem especialmente protegidos, sendo a alterao e a supresso permitidas somente atravs de lei, vedada qualquer utilizao que comprometa a integridade dos atributos que justifiquem sua proteo (art. 225, 1, III). Incumbe-lhe ainda controlar a produo, a comercializao e o emprego de tcnicas, mtodos e substncias que
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comportem risco para a vida, a qualidade de vida e o meio ambiente (art. 225, 1, VI). No mesmo artigo, inseriu-se a disposio seguinte: As usinas que operam com reator nuclear devero ter sua localizao definida em lei federal, sem o que no podero ser instaladas ( 6). 18. Da Exposio de Motivos, a que se vincula o presente parecer, consta remisso a outra disposio da Magna Carta, a do caput do inciso XXIII do artigo 21, e respectiva alnea a. Tem essa disposio o teor seguinte: Art. 21. Compete Unio: XXX explorar os servios e instalaes de qualquer natureza e exercer monoplio estatal sobre a pesquisa, a lavra, o enriquecimento e o reprocessamento, a industrializao e o comrcio de minrios nucleares e seus derivados, atendidos os seguintes princpios e condies: a) Toda atividade nuclear em territrio nacional somente ser admitida para fins especficos e mediante aprovao do Congresso Nacional. 19. Como ficou dito acima, a primeira indagao formulada na Exposio de Motivos consiste em saber se se enquadra nessa disposio a visita de um navio estrangeiro propulsado por energia nuclear. A resposta indagao requer que se precise a noo de navio nuclear. Ele significa nos termos do artigo 1 da Conveno, referente responsabilidade dos operadores de navios nucleares, assinada em Bruxelas, a 25 de maio de 1962 todo navio provido de uma fonte de energia nuclear. Define-o o Anexo Conveno de Londres, de 1974, sobre a Salvaguarda de Vida Humana no Mar, como um navio provido de uma instalao de energia nuclear (Captulo I, Parte A, Regra 2). 20. Parece-nos que, em princpio, a presena de navio nuclear em territrio brasileiro (do qual fazem parte, inequivocamente, os portos sediados nesse territrio) poderia situar-se no mbito de aplicao da disposio constitucional. Esta presena deveria, no entanto, ser constante, efetiva, para que, nos termos do inciso XXIII do artigo 21, a Unio estivesse em condies de explorar os servios e instalaes nucleares do navio ou para que, nos termos da alnea a do mesmo inciso, a atividade nuclear do navio estrangeiro viesse a ser admitida para fins especficos em territrio nacional. Tal no o caso da visita, por algumas horas, de navio nuclear estrangeiro. Parecenos, pois, deva ser negativa a resposta ao primeiro dos quesitos da Exposio de Motivos. Afigura-se-nos, outrossim, que disposio constitucional mais
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adequada hiptese vertente, a de ingresso de navio nuclear de guerra em porto brasileiro, seria a do inciso IV do mesmo artigo 21, assim como a do inciso II do artigo 49 da Constituio. oportuno lembrar, a respeito, que a mais antiga regra conexa com essas disposies consiste na do inciso 12 do artigo 15 da Constituio do Imprio do Brasil de 1824, o qual estipulava ser da atribuio da Assemblia Geral: [...] conceder ou negar a entrada de foras estrangeiras de terra e mar dentro do Imprio, ou nos portos dele (destaques nossos). Afigura-se ter fundamento jurdico, pois, fazer depender de autorizao do Congresso Nacional a presena de navios nucleares de guerra em portos brasileiros. certo que o inciso IV do artigo 21 e o inciso II do artigo 49 no cobrem a hiptese de navio mercante nuclear. Todavia, como se sabe, esta hiptese est, para fins de proteo do meio martimo brasileiro, mais bem salvaguardada nos tratados internacionais a respeito, o que no ocorre com a dos navios de guerra ou de Estado nucleares, acobertados que so muitas vezes pelo manto da imunidade. 21. Intimamente associada primeira est formulada a segunda indagao. Refere-se esta inteno do Constituinte de 1988 em considerar a entrada em porto brasileiro de um navio propulsado por energia nuclear, como atividade nuclear em territrio nacional, condicionada pelo inciso XXIII. Da anlise a que procedemos dos trabalhos preparatrios da Constituio vigente, em particular no concernente a este inciso, no pudemos discernir essa inteno, a qual no transparece nem dos debates, nem dos projetos das Comisses e dos plenrios, tampouco das emendas referentes a tal disposio, emendas estas que, entre outras, tiveram como proponentes, alm dos relatores regimentais, constituintes como Jos Loureno, Odacir Nunes, Gidel Dantas, Renato Vianna, Jos Egreja, Roberto Freire, Christovam Chiaradia, Jamil Haddad, Itamar Franco, Lcio Alcntara, Nelson Gibson, Roberto Jefferson, Aloysio Chaves, Delio Braz, Fabio Deldmann, Theodoro Mendes, Fernando Henrique Cardoso. 22. Em conseqncia do que acima se declarou, infere-se como negativa a resposta ao terceiro quesito da Exposio de Motivos. De fato, navio estrangeiro propulsado por mquina nuclear (portador, portanto, de reator nuclear), que escale rapidamente no Brasil, no uma usina abrangida pela necessidade de lei federal, conforme estipula o 6 do artigo 225, da Constituio Federal. Cabe ponderar, outrossim, que, pelo fato de ser
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provido de uma fonte de energia nuclear, o navio no se transforma em usina. Continua a ser navio, nos termos do conceito inscrito na Conveno de Bruxelas. Prprio do navio, como se sabe, transitar pelos espaos martimos. Fix-lo em determinado porto do territrio nacional significaria desnatur-lo. Deixaria de ser navio. 23. Da Exposio de Motivos emerge, enfim, pedido sobre qual deva ser a conduta a ser desenvolvida no futuro, quando ocorrerem solicitaes de escala em portos brasileiros, de navios estrangeiros de propulso nuclear, visando evitar-se constrangimento de repercusso internacional. Ponderao liminar a fazer a respeito a de que a entrada de navios em portos nacionais, ou seja, em territrio martimo brasileiro, depende de autorizao do Estado costeiro. Do direito de passagem inocente titular o navio estrangeiro apenas quando transite pelo mar territorial, observadas as disposies dos artigos 17 a 32 da Conveno de Montego Bay. Se o Estado costeiro tem o direito de vedar o ingresso de navio estrangeiro em seus prprios portos, ele tem, a fortiori o direito de escolher os portos aos quais teria acesso o navio em questo. A prescrio de rotas martimas e de sistemas de separao de trfego constituem outras medidas aconselhveis a se adotar, alm daquelas usualmente determinadas pelas autoridades competentes. No de excluir, outrossim, como se assinalou supra ( 20), a aplicabilidade s questes suscitadas, de disposies constitucionais diferentes daquelas referidas na Exposio de Motivos. o que nos parece, salvo melhor juzo. Braslia, em 07 de maio de 1991. Vicente Marotta Rangel Consultor Jurdico

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Ampliao do mbito de validade territorial do acordo. Conveno de Viena sobre a sucesso de Estados em matria de tratado. Efeitos da reunificao da Alemanha sobre tratado de tributao.

PARECER Restabelecida a unidade poltica do pas em razo da adeso da Repblica Democrtica Alem Repblica Federal da Alemanha, o direito tributrio nesta vigente quela se estendeu, a partir de 1 de janeiro p.p., por fora do Acordo sobre a Unificao de 31 de agosto de 1990. 2. A Nota Diplomtica da Embaixada da Repblica Federal da Alemanha, de 16 de abril p.p., endereada ao Ministrio das Relaes Exteriores da Repblica Federativa do Brasil, entende que o Acordo vigente entre os dois pases para evitar a bitributao se aplicar igualmente ao territrio da antiga Repblica Democrtica Alem. Consoante a mesma Nota, o Governo alemo gostaria de saber se o Governo brasileiro concorda com o ponto de vista alemo ou se v dificuldades na aplicao do acordo, prontificando-se a conversar a nvel tcnico, no mbito do artigo sobre procedimento amigvel (artigo 26 do Acordo), sobre questes abertas e darlhes uma soluo na medida do possvel. 3. Reporta-se a Nota Diplomtica, desse modo, ao Acordo celebrado entre os dois pases, concludo em Bonn, a 27 de junho de 1975, cuja entrada em vigor ocorreu a 30 de dezembro desse ano, e que foi entre
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ns promulgado pelo Decreto n 76.988, de 6 de janeiro de 1976. Nos termos da clusula XXXI, este Acordo continua em vigor, e s-lo- (desde que no denunciado) indefinidamente. 4. Refere-se, outrossim, a Nota Diplomtica vexata quaestio da sucesso de Estados e de seus efeitos em relao a acordos internacionais celebrados por Estados antecessores com terceiros Estados. J em sua primeira sesso, ocorrida em 1949, a Comisso de Direito Internacional das Naes Unidas pressentiu a importncia desta questo, tendo selecionado, entre os tpicos merecedores de codificao, o referente sucesso de Estados e governos. Debates subseqentes no mbito tanto da Comisso como da Assemblia Geral das Naes Unidas conduziram a restringir, por razo de ordem metodolgica, em uma primeira etapa, a tarefa codificadora sucesso de Estados (e no de governos) e matria de convenes internacionais. Coube a Sir Humphrey Waldock o encargo de relatar o tema assim delimitado, de 1963 a 1973, no que foi substitudo a partir deste ano por Sir Francis Vallat. Consultas a Estados foram sucessivamente formuladas, medida que o processo codificador se desenrolava. Em 24 de novembro de 1976, a Assemblia Geral, aps exame constante dos relatrios especficos da Comisso, decidiu convocar a Conferncia das Naes Unidas sobre a Sucesso de Estados a respeito de Tratados, a qual se reuniu em dois perodos, em Viena: de 4 de abril a 6 de maio de 1977 e de 31 de julho a 23 de agosto de 1978. Cerca de uma centena de Estados participou desses dois perodos, tendo a Conferncia, em seu trmino (22 de agosto de 1978), adotado Conveno a respeito. 5. Tem adequao, pois, consulta endereada Consultoria Jurdica a Conveno de Viena sobre a Sucesso de Estados em matria de tratados. certo que da Conveno o Brasil apenas signatrio; que a Repblica Federal da Alemanha nem sequer a assinou (embora o tenha feito a Repblica Democrtica da Alemanha); e que a Conveno no entrou ainda em vigor. No h que negar, porm, luz do que acima se disse a propsito dos fatos que lhe preludiaram a concluso, merecer a Conveno ser considerada repositrio de regras consuetudinrias na matria por ela contemplada. 6. Isto posto, aplica-se hiptese versada na consulta a norma do artigo 31, 1, alnea a, desse tratado. Segundo esta disposio:
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Quando dois ou mais Estados se unam e formem desse modo um Estado sucessor, todo tratado em vigor na data da sucesso de Estados com relao a qualquer deles continuar em vigor com relao ao Estado sucessor, a menos que o Estado sucessor e o outro Estado parte ou outros Estados parte convencionem de maneira diversa.

7. Tambm se aplica aos termos da consulta a norma do 2, alnea c do mesmo artigo. Consoante essa disposio;
Todo tratado que continue em vigor de conformidade com o pargrafo 1 se aplicar apenas em relao parte do territrio do Estado sucessor a respeito do qual estava em vigor o tratado na data de sucesso de Estados, a menos que, no caso de um trabalho bilateral, o Estado sucessor e o outro Estado parte convencionem diferentemente.

8. Tendo em vista as disposies acima transcritas, deduzem-se as seguintes concluses: A) continua em vigor o tratado germano-brasileiro para evitar bitributao, desde que ambas as Partes no convencionem de maneira diversa; B) no obstante a reunificao alem, o mbito de aplicao territorial desse tratado se circunscreve apenas ao territrio da Repblica Federal da Alemanha; C) a extenso do mbito de aplicao do tratado a todo o territrio da atual Alemanha, como esta acaba de propor, depende da anuncia do governo de nosso pas. o que me parece, salvo melhor juzo. Em 23 de maio de 1991. Vicente Marotta Rangel Consultor Jurdico

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Lei de nacionalidade portuguesa (artigo 1, I, b). Legislao portuguesa e brasileira sobre nacionalidade. Naturalizao voluntria. Perda de nacionalidade. Constituio brasileira: art. 12, 4.

PARECER Expediente do Consulado-Geral do Brasil em Lisboa, constante do Ofcio de 8 de abril p.p., sugere que seria correto no mover qualquer procedimento de perda da nacionalidade ao brasileiro jure soli que tambm seja portugus nato jure sanguinis nos termos da alnea b, do inciso 1, do Artigo 1 da lei da nacionalidade portuguesa. 2. O respeitvel Ofcio solicita da Secretaria de Estado confirmao desse entendimento. 3. A referida disposio, inserida no Captulo I (Atribuio da Nacionalidade) do Ttulo I (Atribuio, aquisio e perda da nacionalidade) tem a seguinte redao:
Artigo 1 (Nacionalidade originria) I So portugueses de origem: [...] b) os filhos de pai portugus ou me portuguesa nascidos no estrangeiro se declararem que querem ser portugueses ou inscreverem o nascimento no registro civil portugus.

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4. Colhe-se, pois, da disposio da alnea b, do inciso 1, do Artigo 1 da lei da nacionalidade portuguesa (Lei n. 37/81, de 3 de outubro de 1981), que se atribui nacionalidade portuguesa originria aos filhos de pais portugus ou me portuguesa nascidos no estrangeiro se declararem que querem ser portugueses ou inscreverem o nascimento no registro civil portugus. Donde resulta a norma do 2 do artigo 21 sobre comprovao da nacionalidade portuguesa originria de indivduos nascidos no estrangeiro. Tal nacionalidade, nos termos desse pargrafo, prova-se, consoante os casos, pelo registro da declarao de que depende a atribuio ou pelas menes constantes do assento de nascimento lavrado por inscrio no registro civil portugus. 5. Consoante outra disposio da mesma lei, a do artigo 11 (Efeitos da atribuio), a atribuio da nacionalidade portuguesa tem cunho retroativo, uma vez que produz efeitos desde o nascimento, sem prejuzo de validade das relaes jurdicas anteriormente estabelecidos com base em outra nacionalidade. 6. Divisa-se nessas disposies a mens legis do diploma portugus, apto a admitir a concomitncia de outra nacionalidade com a nacionalidade portuguesa. certo que, segundo estipula o artigo 27, se algum tiver duas ou mais nacionalidades e uma delas for portuguesa, s esta releva face lei portuguesa. Todavia, a nacionalidade portuguesa no se perde com a ocorrncia de binacionalidade, mas com a manifestao de rejeit-la. Perdem a nacionalidade portuguesa, nos termos do artigo 8 da lei, os que, sendo nacionais de outro Estado, declarem que no querem ser portugueses. So disposies coadunveis com os propsitos de pas de emigrao. 7. Para os portugueses originrios, como so os filhos de pai portugus ou me portuguesa nascidos no estrangeiro que declararam querer ser portugueses ou inscreverem o nascimento no registro civil portugus, so privativas as mais altas funes da Repblica, quais sejam as de Presidente da Repblica, de Conselheiro de Estado, de Deputado e de Procurador Cmara Cooperativa, de membro do Governo, de juiz dos tribunais supremos, de procurador-geral da Repblica, de governador das provncias ultramarinas, de agente diplomtico, de oficial general das foras armadas. Para os portugueses de origem, tambm privativa a
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participao no colgio eleitoral para a designao do Presidente da Repblica (Constituio Poltica da Repblica Portuguesa, de 23 de agosto de 1971, 1 do artigo 7). Do gozo desses direitos so excludos os cidados brasileiros, em que pese possibilidade de equiparao de direitos entre cidados de ambos os pases (sob reserva de igual tratamento em favor dos portugueses no Brasil) (ibidem). 8. Diferentemente rezam as normas brasileiras sobre nacionalidade, harmonizveis, alis, com os propsitos de pas de imigrao. A perda de nacionalidade brasileira no exige, como o faz o diploma lusitano, que o titular dela a rejeite expressamente. 9. Ser declarada reza o 4 do artigo 12 da Constituio brasileira a perda da nacionalidade do brasileiro que: I tiver cancelada sua naturalizao, por sentena judicial, em virtude de atividade nociva ao interesse nacional; II adquirir outra nacionalidade por naturalizao voluntria. Para que se perca a nacionalidade brasileira no se faz mister, pois, a rejeio da nacionalidade brasileira, como ocorre em Portugal. 10. O problema, suscitado pela consulta, reduz-se, em sntese, a saber se incorre na sano do inciso II do 4 do artigo 12 da Constituio, o brasileiro aqui nascido, filho de pai portugus ou me portuguesa, que declarar querer ser portugus ou inscrever o nascimento no registro civil portugus, com o fim de ser reconhecido como portugus de origem. 11. Precedente remoto da norma do 4 do artigo 12 da Constituio vigente encontra-se na regra da alnea a do 2 do artigo 71 da Constituio de 1891. Segundo esta disposio, os direitos de cidado brasileiro perdiam-se por naturalizao em pas estrangeiro. As Constituies subseqentes inovaram a respeito. Tal perda passaria a ocorrer, segundo a Constituio de 1934, se o brasileiro adquirisse outra nacionalidade por naturalizao voluntria. Desde ento, no basta a simples naturalizao em pas estrangeiro para causar a perda de nacionalidade. Exige-se uma naturalizao voluntria. o que prescreveram, como o faz a Constituio vigente, as Constituies de 1937 (art. 116, a); de 1946 (art. 130-I); de 1967 (art. 146-I); e de 1969 (art. 146-I).
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12. A expresso naturalizao voluntria no dizer de Ilmar Penna Marinho no deve ser interpretada no sentido expresso de naturalizao, mas, sim, na acepo ampla de aquisio voluntria e expressa de uma nacionalidade estrangeira (Tratado sobre a Nacionalidade, vol. III, Rio de Janeiro: Departamento de Imprensa Nacional, 1967, p. 774). O termo voluntria foi introduzido acrescenta Haroldo Vallado para exigir que a naturalizao, em causa, tenha sido obtida pelo brasileiro sem constrangimento, noutros termos, espontaneamente, por sua prpria vontade, de forma expressa (Direito Internacional Privado, vol. I, Introduo e Parte Geral, Rio de Janeiro So Paulo: Livraria Freitas Bastos, 1968, p. 316). 13. Nem sempre fcil discernir se o ato de naturalizao outorgada por governo estrangeiro resulta de manifestao voluntria de interessado. Dessa dificuldade constitui exemplo a discrepncia dos dois ilustres juristas na interpretao do 4 do artigo 2 do Decreto-Lei n. 389, de 25 de abril de 1938, que regulou outrora a nacionalidade brasileira, pargrafo que passou a ser o 3 do mesmo artigo nos termos do Decreto-Lei n. 1.317, de 2 de junho de 1939. 14. Esclarecimento nos dado, a respeito do tema inserido no expediente do Consulado-Geral do Brasil em Lisboa, por Jos Francisco REZEK, escudado por sinal em sua experincia de membro da Procuradoria Geral da Unio e de ministro de Supremo Tribunal Federal, nos termos seguintes:
A extino do vnculo patrial pode atingir tanto o brasileiro nato quanto o naturalizado em caso de aquisio de outra nacionalidade, por naturalizao voluntria [...]. Para que acarrete a perda da nossa nacionalidade, a naturalizao voluntria, no exterior, deve necessariamente envolver uma conduta ativa e especfica (destaque do Autor) (Direito Internacional Pblico, So Paulo: Editora Saraiva, 1989, p. 190-191).

Tais consideraes so, a seguir, ilustradas com o seguinte exemplo:


Se, ao contrair matrimnio com sdito francs, uma cidad brasileira informada de que se lhe concede a nacionalidade francesa em razo do

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matrimnio, a menos que, dentro de certo prazo, comparea ela ante o juzo competente para, de modo expresso, recusar o benefcio, sua inrcia no importa naturalizao voluntria. No ter havido, de sua parte, conduta especfica visando obteno de outro vnculo ptrio, uma vez que o desejo de contrair matrimnio , por natureza, estranho questo da nacionalidade. Nem se poder imputar procedimento ativo a quem no mais fez que calar. Outra seria a situao se, consumado o matrimnio, a autoridade estrangeira oferecesse, nos termos da lei, nubente brasileira a nacionalidade do marido. Aqui teramos autntica naturalizao voluntria, resultante de procedimento especfico visto que o benefcio no configurou efeito automtico do matrimnio , e de conduta ativa, ainda que consistente no mero pronunciar de um monosslabo de aquiescncia (ibidem, p. 191).

15. No caso submetido a exame da Consultoria Jurdica, exige-se do nacional brasileiro um procedimento especfico e de conduta ativa. Pedese-lhe mais que um monosslabo de aquiescncia. Pede-se-lhe uma declarao na qual registre um ato de vontade inelutvel: o de querer ser portugus. Trata-se, destarte, de um caso tpico de aquisio de outra nacionalidade por naturalizao voluntria. Nos termos da Constituio brasileira, aquele que, nascido em nosso pas, declarou em Portugal querer ser portugus (ou para tanto inscreveu o nascimento no registro civil deste pas) e alcanou, por essa via de naturalizao voluntria, a nacionalidade portuguesa, incorre na perda da nacionalidade brasileira. o que me parece, salvo melhor juzo. Braslia, 6 de junho de 1991. Vicente Marotta Rangel Consultor Jurdico

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Lei de nacionalidade portuguesa (art. 1, I, b). Distino entre os que declararem querer ser portugueses e os que inscreverem o nascimento no registro civil portugus. Sentido lato da expresso constitucional naturalizao voluntria. Requisito da conduta ativa e especfica.

PARECER Parecer anterior desta Consultoria, de 6 de junho de 1991, a propsito do tema em pauta, emergiu de solicitao do Consulado-Geral do Brasil em Lisboa em que se solicitava confirmao da Secretaria de Estado para o seguinte entendimento:
[...] que seria correto no mover qualquer procedimento de perda de nacionalidade ao brasileiro jure soli que tambm seja portugus nato juri sanguinis nos termos da alnea b, do inciso 1, do Artigo 1 da lei de nacionalidade portuguesa.

2. A referida disposio, inserida no Captulo I (Atribuio da nacionalidade) do Ttulo I (Atribuio, aquisio e perda da nacionalidade) tem a seguinte redao:
Artigo 1 (Nacionalidade Originria) I - So portugueses de origem: [...] b) os filhos de pai portugus ou me portuguesa nascidos no estrangeiro se declararem ser portugueses ou inscreverem o nascimento no registro civil portugus.
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3.

A concluso de meu parecer naquela oportunidade foi a seguinte:

Nos termos da constituio brasileira, aquele que, nascido em nosso pas, declarou em Portugal querer ser portugus (ou para tanto inscreveu o nascimento no registro civil desse pas) e alcanou, por essa via de naturalizao voluntria, a nacionalidade portuguesa incorre na perda de nacionalidade brasileira.

4. Duas hipteses precisas, a alnea b, do inciso 1, do Artigo 1 supra, est a formular em relao aos filhos de pai portugus ou me portuguesa nascido no estrangeiro. A primeira hiptese a daqueles que declararem querer ser portugueses; a segunda a daqueles que inscreverem o nascimento no registro portugus. 5. Tratando-se de hipteses diferentes, parece-nos oportuno distingui-las para o fim de verificar a incidncia, em cada qual, da eventual sano da perda de nacionalidade. Assim sendo, objetivo deste parecer reavaliar e aprofundar o tema de eventual perda de nacionalidade daqueles que a legislao portuguesa entende serem portugueses de origem. II 6. Evidentemente a partir da legislao brasileira (e no da portuguesa) que o problema em tela h de ser considerado. Como diz Pontes de Miranda, o Brasil no deve inquirir da figura jurdica que o Estado estrangeiro deu atribuio de nacionalidade (atribuio originria simples, ou originria submetida a opo, ou reclamao de nacionalidade com efeito s ex-nunc). (Comentrios Constituio de 1967, tomo IV, 2. edio revista, So Paulo: Revista dos Tribunais, 1970, p. 522). O fato de a legislao deste ou daquele pas admitir algum como seu nacional por esta ou aquela via, com efeitos desta ou daquela natureza, no tem relevncia. A questo de nacionalidade brasileira e da sua perda tem de ser examinada luz da legislao de nosso pas, com base na qual a matria em tela deve ser equacionada. 7. Dispe com efeito a Constituio vigente: Ser declarada a perda de nacionalidade do brasileiro que: II adquirir outra nacionalidade
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por naturalizao voluntria (art. 12, 4). Trata-se de redao idntica ou similar s das Constituies republicanas anteriores: de 1891 (art. 71, 2, a); de 1934 (art. 107, a); de 1937 (art. 116, a); de 1946 (art. 129-I); de 1967 e 1969 (art. 146-I). 8. A primeira questo a examinar diz respeito expresso naturalizao voluntria. Esta expresso poder ser entendida num sentido estrito, na presuno escreve Ilmar Penna Marinho de que s a aquisio de uma nacionalidade estrangeira, por naturalizao voluntria, acarretaria a perda de qualidade de brasileiro e de que qualquer outra forma de aquisio, ainda que voluntria, de uma nacionalidade estrangeira no determinaria a perda de nacionalidade brasileira (Tratado sobre a Nacionalidade, vol. III, Rio de Janeiro: Departamento de Imprensa Nacional, 1957, p. 754). No este, porm, o entendimento de Penna Marinho, para quem a expresso em causa est empregada no sentido amplo de aquisio voluntria de uma nacionalidade estrangeira. Exemplifica, a seguir.
Quer, portanto, se trate de naturalizao, expressa ou tcita, individual ou coletiva, quer se trate de casamento, quer se trate de opo, quer se trate de reclamao de nacionalidade, quer se trate de reintegrao, desde que tenha havido voluntariedade, isto , manifestao expressa do brasileiro ao adquirir a cidadania estrangeira, est satisfeita a exigncia constitucional e incorre, pois, na perda de nacionalidade brasileira (ibidem, p. 754-755).

Adepto igualmente do sentido lato da expresso naturalizao voluntria, Pontes de Miranda prefere entender que ela abrange a aquisio e a confirmao, e nesse caso a aquisio de outra nacionalidade, desde que concorra elemento volitivo por parte do brasileiro. O que importa saber se o nacional brasileiro prefere ou opta ou quer outra nacionalidade. Portanto, aduz Pontes de Miranda, a expresso naturalizao voluntria inclui a ligao posterior voluntria, qualquer que seja, a outro Estado (op. cit., p. 522-523). Se o cidado brasileiro acrescenta Dardeau de Carvalho por vontade prpria, adquire a nacionalidade de outro Estado, perde s por isso a nacionalidade brasileira, porque o vocbulo naturalizao, no texto
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constitucional, est empregado no sentido lato, isto , significa apenas a aquisio de uma nova nacionalidade, sejam quais forem as condies enumeradas pela lei do pas da naturalizao (Doutrina e Prtica da Nacionalidade no Direito Internacional e na Legislao Brasileira, Revista de Imigrao e Colonizao, dezembro de 1946, Rio, 1947, p. 615 apud Ilmar Penna Marinho, op. cit. p. 756). III 9. Acolhido o sentido lato da expresso naturalizao voluntria, como tambm o fazemos, cabe aduzir que a sano de perda de nacionalidade pressupe o preenchimento de determinadas condies, como a de ser inequvoco o ato de vontade e de promanar essa vontade de pessoa juridicamente capaz (Pontes de Miranda, op. cit., p. 526). Pressupe ainda a existncia de uma conduta necessariamente revestida, como ensina Jos Francisco Rezek de duplo atributo: ser ativa e ser especfica (Direito Internacional Pblico, So Paulo: Editora Saraiva, 1989, p. 190-191). 10. Ora, conduta ativa e especfica aquela do brasileiro que, filho de pai portugus ou me portuguesa nascido no estrangeiro, declarar que quer ser portugus. A conseqncia, como dissemos em parecer anterior, a perda da nacionalidade brasileira. 11. Hiptese que exige reflexo prpria a daqueles que, filhos de pai portugus ou me portuguesa nascidos no estrangeiro, inscreverem o nascimento respectivo no registro civil portugus. Pressupondo haver, nesse caso, vontade inequvoca e emanada de pessoa capaz, cabe verificar se a conduta dessa pessoa tambm ativa e especfica. de admitir-se que seja ativa. No de admitir-se, porm, que seja especfica, uma vez que essa inscrio no significa em si mesma, necessariamente, manifestao voluntria de querer ser portugus. Exemplo anlogo de conduta ativa, mas no especfica ocorre quando algum Estado atribui a sua nacionalidade a pessoa que se casa com algum dos seus nacionais. Nesse caso, pode haver vontade especfica de casarse, mas no vontade especfica de mudar de nacionalidade. H apenas efeito de direito pblico que o Estado estrangeiro atribui ao negcio jurdico bilateral
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de direito privado, que o matrimnio. Quis-se o vnculo conjugal e por isso se fizeram as declaraes. No se quis a naturalizao. Algo se conferiu sem que o nubente quisesse (Pontes de Miranda, op. cit., p. 526-527). No ter havido, de sua parte aduz Jos Francisco Rezek, ao laborar em caso similar conduta especfica visando obteno de outro vnculo prtico, uma vez que o desejo de contrair matrimnio , por sua natureza, estranho questo da nacionalidade (op. cit., p. 191). (Cf. igualmente do mesmo Autor, Le Droit International de la Nationalit, Recueil des Cours, A. D. I., 1986 - III, p. 361). 12. certo que a inscrio de nascimento no registro civil portugus pode no ser to estranha (como no caso do casamento) questo da nacionalidade. Mas certo igualmente que esta inscrio no tem a especificidade de aquisio de nacionalidade como a daquele que declara querer ser portugus. Efeitos a lei estrangeira poderia atribuir quele registro que no fossem necessariamente a de aquisio de nacionalidade portuguesa. 13. Em face do que acima se exps, e precisando (ou reformulando) nosso entendimento ante a solicitao originada do Consulado Geral do Brasil em Lisboa, temos que: a) aquele que, nascido em nosso pas, declarou querer ser portugus e alcanou, desse modo, a nacionalidade portuguesa incorre na perda de nacionalidade brasileira; b) no incorre nessa perda aquele que, nascido em nosso pas, venha a alcanar a nacionalidade portuguesa pelo fato de estar inscrito o seu nascimento no registro civil portugus. o que me parece, salvo melhor juzo. Braslia, em 27 de agosto de 1991. Vicente Marotta Rangel Consultor Jurdico

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Questes trabalhistas relativas a funcionrios do Sistema das Naes Unidas. O artigo 114 da Constituio Federal. Distino entre entes de direito pblico externo e as imunidades de jurisdio que lhes sejam pertinentes. Alcance da Nota Circular 560.

PARECER O Senhor Coordenador Residente da ONU encaminhou parecer elaborado pela rea Jurdica das Naes Unidas em Nova York, acerca das questes trabalhistas relativas a funcionrios do Sistema das Naes Unidas em nosso pas. Pede-se manifestao da Consultoria Jurdica a propsito desse parecer, o qual se vincula Nota Circular DJ/DPI/CJ/560, de 14 de fevereiro p.p., concernente a processos trabalhistas intentados contra entes de direito pblico externo no Brasil. 2. Reporta-se a Nota Circular (item d) ao artigo 114 da Constituio brasileira, que declara competir Justia do Trabalho conciliar e julgar os dissdios individuais e coletivos entre trabalhadores e empregadores, abrangidos os entes de direito pblico externo [...]. Pretendeu assim o constituinte dirimir dvida at ento persistente sobre se a competncia para julgamento desses dissdios pertenceria mesma Justia especializada ou, ao contrrio, Justia Federal (comum). A opo foi feita, destarte, em prol da Justia do Trabalho no caso de dissdios trabalhistas contra entes de direito pblico externo. 3. Quanto a esses entes, no os define a Constituio Federal. O prprio termo ente possui, alis, raro curso na tradio do direito constitucional
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de nosso pas. Deriva ele, como se sabe, do substantivo neutro latino ens, que significa o que , id quod est. Embora em sentido abstrato, como explica Guido LANDI, abranja ele a pessoa fsica, o termo tem, na cincia do direito, um sentido mais restrito e refere-se em particular a pessoas jurdicas (verbete Ente, Enciclopedia del Diritto, Guiffr Editore, vol. XIX, 1965). Mesmo no mbito desta cincia, no constituiria heresia dar a esse termo uma acepo lata, de modo a compreender tanto pessoas jurdicas como fsicas. A palavra entidade, a que notoriamente se vincula o termo ente, comporta igualmente o mesmo sentido lato (Cf. verbete entidade, in Vocabulrio Jurdico, de Plcido e Silva, e in Enciclopdia Jurdica Saraiva, Vol. 32). Tambm assim o admite a Conveno das Naes Unidas sobre o Direito do Mar, onde o termo entidade abrange Estados e outras pessoas jurdicas assim como, embora excepcionalmente, pessoas fsicas (Cf. art. 153, 2 b e 291, 1 e 2). 4. Isto posto, a expresso entes de direito pblico externo alcana, por certo, as Reparties Consulares e as Misses Diplomticas aqui acreditadas. Poder alcanar os agentes diplomticos e funcionrios consulares. Poder abranger igualmente organismos interestatais sediados no pas. H que distinguir, pois, diferentes espcies de dissdios trabalhistas, que envolvam entes de direito pblico externo. 5. Pelo fato de ter sido concedido Justia do Trabalho competncia para o julgamento dos dissdios trabalhistas com esses entes, cabe a ela conhecer de eventuais argies de incompetncia ratione personae que se lhe suscitem. 6. Em matria de incompetncia ratione personae, duas hipteses podem ainda ocorrer. A primeira a de que a prpria Justia do Trabalho reconhea ex officio gozar o reclamado de imunidade jurisdicional e determinar, conseqentemente, extinto o processo sem julgamento do mrito. A segunda hiptese a de que o reclamado, ao contrrio, renuncie expressamente imunidade de que eventualmente seja beneficirio. 7. Com base no que se disse, cinco pelo menos so as espcies de entes de direito pblico externo contra os quais reclamaes trabalhistas podem ser intentadas: a) agentes diplomticos dos Estados acreditados; b) funcionrios
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e empregados consulares; c) misses diplomticas; d) reparties consulares; e) organizaes intergovernamentais. Para cada uma dessas modalidades, o fundamento jurdico da imunidade jurisdicional revela-se especfico e deve ser analisado em funo do dissdio trabalhista em pauta. Note-se que, destas modalidades, as duas primeiras concernem a pessoas fsicas, enquanto as trs ltimas se reportam a pessoas jurdicas. 8. Na hiptese de reclamao trabalhista contra agente diplomtico, poder-se-ia cogitar de aplicabilidade da Conveno de Viena sobre Relaes Diplomticas. Todavia, da imunidade de jurisdio trabalhista no se beneficia o agente, porque tal espcie de imunidade no est contemplada no rol das que se encontram explicitadas no artigo 31 da mesma Conveno, rol este a ser interpretado restritivamente. 9. Nenhum benefcio dessa natureza deferido igualmente a funcionrios e empregados consulares. verdade que pode um funcionrio consular, sem prejuzo de seu prprio status, ser incumbido de praticar atos diplomticos, desde que haja consentimento do respectivo Estado e do Estado receptor, e desde que o Estado que envia no possua misso diplomtica prpria, nem esteja representado por terceiro Estado. A prtica desses atos no daria, porm, ao funcionrio consular, nos termos da Conveno de Viena sobre Relaes Consulares (art. 17, 1), direito a privilgios e imunidades diplomticas, inexistentes por sinal no caso de ser reclamado o agente diplomtico. 10. A questo da imunidade jurisdicional do Estado distingue-se, nitidamente, da questo de imunidade jurisdicional das pessoas fsicas que o representem ou estejam a seu servio. Aquela questo tem sido at hoje dirimida de maneira linear com o acolhimento da tese da imunidade absoluta, a qual se fundamenta no princpio de igualdade soberana dos Estados. Par in parem non habet imperium. A rigidez dessa tese ocasiona inconvenientes, e excees foram admitidas pelo Institut de Droit International em sua sesso de Hamburgo, em 1891. Outrossim, participao crescente do Estado em atividades econmicas e comerciais estimulou o surgimento da tese da imunidade relativa, que se assentou na distino entre duas atividades diferentes do mesmo Estado, consoante por este fossem exercidas como detentor do poder de imprio ou como agente ou gestor de negcios. Embora esta segunda
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espcie de atividades constitua marca do socialismo da Unio Sovitica, seguido do socialismo dos pases do Leste Europeu, certo que tambm as admitia o capitalismo florescente de nosso sculo. 11. A distino entre atos jure imperii e atos jure gestionis, sufragada originariamente, desde o sculo passado e o comeo deste sculo, pela jurisprudncia italiana e belga, acabou prosperando. Da ter a Nota Circular n. 560 esclarecido no item C terem os Tribunais brasileiros, em sintonia com o pensamento jurdico atual, que inspirou, alis, a Conveno Europia sobre Imunidade dos Estados, de 1972, o Foreign Sovereign Immunities Act, dos Estados Unidos da Amrica, de 1976, e o State Immunity Act do Reino Unido, de 1978, firmado jurisprudncia no sentido de que as pessoas jurdicas de direito pblico externo no gozam de imunidades no domnio dos atos de gesto como as relaes de trabalho estabelecidas localmente. 12. Informa essa Nota, outrossim, com pertinncia, no disporem a Conveno de Viena sobre Relaes Diplomticas de 1961, assim como a de 1963, sobre Relaes Consulares, a respeito de matria de relaes trabalhistas entre Estado acreditante e pessoas contratadas no territrio do Estado acreditado (item b). Da no se est a negar que possam misses diplomticas e reparties consulares invocar imunidade de execuo (e no de jurisdio), que as beneficiem, com base nos arts. 22 e 31, assim como nos arts. 31 e 33, respectivamente, das mesmas Convenes. 13. Alguns anos depois, essa matria veio a ser cogitada em outro foro, ou seja, a Comisso de Direito Internacional, a qual, desde 1978, passou a ocupar-se do tpico Imunidades jurisdicionais dos Estados e de suas propriedades. Dos sucessivos relatrios apresentados por Sompong SUCHARITKUL, foi o quinto deles que se referiu a tema de imunidade jurisdicional com relao a contratos de empregados, de que resultou o artigo 13 do projeto provisoriamente aprovado pela Comisso. Da leitura dessa disposio, colhe-se a reafirmao da tese da imunidade relativa, sufragada em diversos artigos do projeto, embora nem sempre com base na distino tradicional entre atos de gesto e atos de imprio, distino hoje, alis, vista com reservas. 14. A Nota Circular n 560 refere-se apenas, como ela o diz textualmente, a processos trabalhistas contra Representaes Diplomticas
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e Consulares. No tem pertinncia, destarte, com processos trabalhistas intentados contra organismos intergovernamentais. 15. Como acima se asseverou, dissdios contra estes promovidos afiguram-se integrados na esfera de competncia da Justia do Trabalho, consoante preceitua o artigo 114 da Constituio Federal. certo que esse entendimento poderia ser contraditado pela norma do artigo 109-II do mesmo diploma, segundo o qual aos juzes federais compete processar e julgar as causas entre organismo internacional e pessoa domiciliada ou residente no Pas. A interpretao que se h de fazer em torno das duas disposies aparentemente contrrias a de que os juzes federais tm competncia genrica nas causas entre organismo internacional e pessoa domiciliada ou residente no Pas, com exceo dos dissdios entre trabalhadores e esse organismo, nos quais a Justia do Trabalho detm competncia ratione materiae especfica. Esse entendimento encontra-se abonado pelos primeiros escritos publicados acerca do tema, aps a edio da nova Carta Magna (Cf. Georgenor de Souza FRANCO FILHO, A Preliminar de Imunidade de Jurisdio e a Exeqibilidade do Julgado, in Boletim da Sociedade Brasileira de Direito Internacional, 1985/1986, p. 183-186). 16. Quanto a essa quinta modalidade de dissdios, os intentados contra organismos internacionais, no h dvida de que se deve ter em considerao as convenes que os constituam e as demais que a eles vinculem o nosso pas. Nem por isso se h de acolher sem comentrios o parecer preparado pela rea Jurdica das Naes Unidas em Nova York, acerca das questes trabalhistas envolvendo funcionrios do Sistema das Naes Unidas no Brasil, parecer este anexado no ofcio de 19 de maro p.p. subscrito pelo Senhor Coordenador Residente da ONU. 17. certo que, nos termos da Carta das Naes Unidas, cada Membro da Organizao se compromete a respeitar o carter exclusivamente internacional das atribuies do Secretrio-Geral e do pessoal do Secretariado, e no procurar exercer qualquer influncia sobre eles, no desempenho de suas funes (art. 100, 2), e que a prpria Organizao gozar, no territrio de cada um de seus Membros, dos privilgios e imunidades necessrios realizao de seus propsitos. (art. 102, 1). certo ainda que a Conveno sobre Privilgios e Imunidades das Naes
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Unidas, adotada em Londres a 13 de fevereiro de 1946 pela Assemblia Geral da Organizao e promulgada pelo Decreto n 27.784, de 16 de fevereiro de 1950, reza que a ONU, seus bens e haveres gozam de imunidade de jurisdio, salvo na medida em que a Organizao a ela tiver renunciado em determinado caso (art. III, seo 2). certo, ademais, que a Conveno sobre os Privilgios e Imunidades das Agncias Especializadas da ONU, aprovada pela Assemblia Geral da Organizao em 21 de novembro de 1947, promulgada pelo Decreto n 52.288, de 24 de julho de 1963, dispe que estas Agncias, seus bens e ativos, onde estiverem localizados e qualquer que seja o seu depositrio, gozaro de imunidade de todas as formas de processo legal, exceto na medida em que, em qualquer caso determinado, houverem expressamente renunciado sua imunidade. (art. 3, 4 Seo). 18. Dessas disposies convencionais no se inferiria, porm, necessariamente, como diz o referido parecer, ter sido reconhecido pela prtica dos estados que leis trabalhistas nacionais no so aplicveis aos servios das Naes Unidas o qual est sujeito to somente ao seu regime internacional unificado. Tambm no est muito claro o grau de aplicabilidade da Conveno sobre Privilgios e Imunidades das Agncias Especializadas da ONU ao PNUD e ACNUR, uma vez que estas duas entidades no esto catalogadas como tal no rol das Agncias constantes dessa Conveno. 19. verdade que o parecer em causa tambm alega que o pessoal recrutado localmente tanto quanto o pessoal recrutado internacionalmente so funcionrios sob o Artigo 101 (1) da Carta e portanto suas nomeaes esto sujeitas s Regras e Regulamento de Pessoal. Do recente Regulamento do Pessoal das Naes Unidas constam, porm, situaes de exceo ou excluso, que caberia analisar (ST/SGB/Staff Rules/1/Rev. 7). Assim, nos termos da regra 100.1, as disposies 100.1 a 112.8 so aplicveis a todos os funcionrios do Secretariado nomeados pelo Secretrio-Geral com exceo dos agentes contratados a respeito de projeto de assistncia tcnica e do pessoal contratado expressamente para conferncias e outros perodos de curta durao. Quanto ao pessoal engajado em servios de projeto de assistncia tcnica, excees tambm se introduzem contempladas na primeira dessas regras. de indagar, outrossim, se trabalhadores locais recrutados para servios braais sejam qualificados como funcionrios internacionais das Naes Unidas. Esclarecedor o ensinamento de Mario BETTATI a
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respeito, para quem os agentes de direito local no preenchem uma funo pblica e no esto sujeitos a um regime de direito internacional. Il sagit escreve ele de personnels qui ne sont pas soumis un rgime de droit international. Ils ne sont pas des fonctionnaires internationaux, en dpit de certaines affirmations contraires, car, la diffrence de cer derniers, ils sont le plus souvent recruts sur la base des contrats de travail rgis par le droit local (du lexpression frquemment employe leur gard). (Recrutement et carrire des fonctionnaires internationaux. Recueil des Cours, Acadmie de Droit International, 1987-IV, vol. 204, p. 220). Cresce, por outro lado, o entendimento de que o acesso a direitos decorrentes do trabalho corresponde ao jus cogens e que a prestao jurisdicional desses direitos deve ser garantida pela entidade empregadora como condio do reconhecimento de eventual imunidade que a beneficie. 20. Trata-se, em todo caso, de dvidas a serem deslindadas judicialmente. Afigura-se ntido, porm, que toda sentena definitiva sobre o mrito do dissdio trabalhista se revelaria antecipadamente ineficaz, em face da imunidade de execuo de que os organismos internacionais usufruam convencionalmente. 21. As razes deduzidas no interesse das Naes Unidas e de suas agncias no referido parecer inspiram-se, sem dvida, em respeitveis fundamentos jurdicos a serem argidos, como preliminar de incompetncia da Justia do Trabalho, em processo especfico. o que me parece, salvo melhor juzo. Braslia, 08 de julho de 1991. Vicente Marotta Rangel Consultor Jurdico

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UNIDROIT. Reingresso do Brasil. Procedimento.

PARECER O Brasil fez parte do Instituto Internacional para a Unificao do Direito Privado (UNIDROIT), com sede em Roma, de 1940 a 1970, aps o seu restabelecimento como organizao internacional independente (anteriormente fora rgo auxiliar da Sociedade das Naes), mediante um Estatuto Orgnico datado de 15.03.40. 2. Segundo as fichas da Diviso de Atos Internacionais, a adeso do Brasil ocorreu em 20.06.40 e a sua denncia, em 18.06.70. Entrementes, foram introduzidas vrias emendas ao Estatuto, por Resolues adotadas na I (1952), II (1953), X (1962), XIII (1964), XIV (1965) e XVII (1966) Assemblias Gerais. Conforme dados colhidos na DAI e no Arquivo, o Brasil aprovou, em 20.09.55, as emendas introduzidas pelas I e II Assemblias, e, em 13.08.63, as emendas introduzidas pela X Assemblia Geral, as quais entraram em vigor, respectivamente, em junho de 1957, julho de 1958 e dezembro de 1963. No entanto, no aprovou as emendas introduzidas na XIV reunio, umas das quais relativa a alterao dos critrios de contribuies dos membros, teve voto contrrio do Brasil e acabou por determinar nossa retirada do UNIDROIT. Aps a denncia do Estatuto pelo Brasil, foi aprovada nova emenda relativa aos critrios de contribuio, a qual entrou em vigor em 13.01.86.
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3. No constam das fichas da DA, nem dos maos do Arquivo referncias promulgao, pelo Governo brasileiro, quer do prprio Estatuto Orgnico, quer das emendas aprovadas e do ato de denncia, tampouco os Relatrios do Itamaraty para os citados anos lhes fazem qualquer referncia. Uma busca na Coleo das Leis tambm nada revelou a respeito. Evidentemente, havendo nossa adeso ao Estatuto ocorrido em 1940, quando no existia Congresso, no houve aprovao parlamentar. No foi possvel encontrar um texto oficial dele em portugus. 4. Coloca-se, pois, a questo de se o reingresso do Brasil no UNIDROIT requer ou no referendo parlamentar. Para uma deciso sobre o assunto, devero ser levados em conta, igualmente, os seguintes pontos: a) o texto atual do Estatuto Orgnico do UNIDROIT no o mesmo que existia quando de nossa retirada e contm emendas que ou no aprovamos, ou de cuja adoo no participamos; b) o UNIDROIT, de conformidade com o 1 do Art. 2, uma instituio internacional dependente dos Governos participantes. Sua Assemblia Geral compe-se de representantes destes Governos, representao que, com exceo da do pas-sede, exercida por seus agentes diplomticos acreditados junto ao Governo italiano (Art. 5, 1); c) o Instituto goza, no territrio de cada um dos membros, da capacidade jurdica necessria ao exerccio de sua atividade e consecuo de seus fins, podendo eventualmente celebrar acordos com os Governos participantes para definir os privilgios e imunidades de que gozaro a prpria entidade, seus agentes e seus funcionrios (Art. 2, 3 e 4); d) o ingresso de um pas no UNIDROIT faz-se por adeso notificada por escrito ao Governo italiano, a qual tem validade de seis anos, renovveis tacitamente por iguais perodos, salvo denncia (Art. 2, 2 e Art. 20, 1 e 2). A aprovao das emendas ao Estatuto efetua-se pela mesma forma acima; e) a participao dos pases a ttulo oneroso. 5. Do exposto, conclui-se que: a) o UNIDROIT um organismo internacional intergovernamental; b) seu Estatuto Orgnico equipara-se a um Tratado internacional que acarreta compromissos gravosos ao patrimnio nacional (Art. 5 da Conveno de Viena sobre Direito dos Tratados; Arts. 49, I e 84, VIII da Constituio Federal);
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c) nem o referido Estatuto, nem as respectivas emendas foram jamais submetidos aprovao do Congresso Nacional, nem promulgados ou publicados internamente durante o tempo em que o Brasil foi membro do Instituto; d) a natureza e os fins do UNIDROIT so muito semelhantes aos da Conferncia da Haia de Direito Internacional Privado, cujo Estatuto, firmado em 1951, foi, porm, aprovado pelo Congresso Nacional antes de sua aceitao pelo Governo, e depois devidamente promulgado por decreto do Executivo. Braslia, em 06 de agosto de 1991. Vicente Marotta Rangel Consultor Jurdico

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Controvrsia jurdica entre Nambia e Alemanha a propsito da Lei de 11 de junho de 1990 daquele pas. Conveno das Naes Unidas sobre o Direito do Mar. A questo da juridicidade daquela Lei.

PARECER Controvrsia tem surgido entre os Governos da Nambia e da Alemanha aps a publicao de Lei daquele pas sobre mar territorial e zona econmica exclusiva, publicada no Government Gazette, editado em Windhoek, datado de 11 de junho de 1990. 2. Quanto s disposies da Lei concernentes ao mar territorial, no se afigura ocorrerem dificuldades. Estas surgem em relao s disposies concernentes zona econmica exclusiva. No tocante a esta zona, ela definida (no que parece formulao tranqila) como the sea outside the territorial sea of Namibia but within a distance of two hundred nautical miles from the low water line or other any other base line from which the territorial sea was measured. 3. O ncleo da questo gira, porm, em torno da disposio do pargrafo 3 (b) do artigo 4, que preceitua ter a Nambia, em zona econmica exclusiva: the right to exercise any powers which it may consider necessary to prevent the contravention of any fiscal law or any law relating to customs, immigration, health or the natural resources of the sea.
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4. Para o aclaramento dessa controvrsia, impe-se ter em considerao as disposies da Conveno das Naes Unidas sobre o Direito do Mar, que, embora no esteja ainda em vigor, considerada, em relao matria em causa, como tendo hoje suficiente embasamento consuetudinrio. Assim sendo, tais disposies tm aplicao no apenas Nambia, que ratificou esse tratado, seno tambm Alemanha, dele apenas signatrio. 5. Da leitura da disposio, acima transcrita, da Lei da Nambia, deduz-se atribuio a este pas de competncias que a Conveno de Montego Bay identifica tanto na zona contgua como na zona econmica exclusiva. 6. Segundo a Conveno em tela (art. 33), o Estado costeiro pode, em uma zona contgua ao seu mar territorial, denominada zona contgua (que no pode estender-se alm de 24 milhas martimas contadas a partir das linhas de base que servem para medir a largura do mar territorial):
[...] tomar as medidas de fiscalizao necessrias a: a) evitar as infraes s lei e regulamentos aduaneiros, fiscais, de imigrao ou sanitrios no seu territrio ou no seu mar territorial; b) reprimir as infraes s leis e regulamentos no seu territrio ou no seu mar territorial.

7. Como se depreende dos termos do artigo 33, a zona contgua constitui um espao martimo adjacente ao mar territorial, que se estende da 12 at no mximo a 24 milha martima do Estado costeiro. opo desse Estado instituir ou no a sua zona contgua e, se o fizer, ter o propsito de evitar ou de reprimir, no seu territrio ou no seu mar territorial, infraes s leis e regulamentos de determinada espcie, a saber, aduaneiros, fiscais, de imigrao ou sanitrio; ou, ainda, os de proteo de objetos arqueolgicos e histricos (art. 303). 8. A zona contgua espao facultativo. A Lei da Nambia, que estamos a apreciar, no a contempla. A Lei refere-se, porm, a espaos martimos necessrios, entre os quais se situa a zona econmica exclusiva. 9. Segundo a Conveno de Montego Bay (artigo 56-1, a e b), o Estado costeiro tem, na zona econmica exclusiva, alm de outros direitos e deveres previstos no tratado:
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a) direitos de soberania para fins de explorao e aproveitamento, conservao e gesto dos recursos naturais, vivos ou no vivos das guas sobrejacentes ao leito do mar, do leito do mar e seu subsolo, e no que se refere a outras atividades com vista explorao e aproveitamento da zona para fins econmicos, como a produo de energia a partir da gua, das correntes e dos ventos; b) jurisdio, de conformidade com as disposies pertinentes da presente Conveno, no que se refere a: i) colocao e utilizao de ilhas artificiais, instalaes e estruturas; ii) investigao cientfica marinha; iii) proteo e preservao do meio marinho.

10. Ainda segundo a mesma Conveno (art. 57), a zona econmica exclusiva estende-se at 200 milhas martimas das linhas de base, a partir das quais se mede a largura do mar territorial. Como estipula a alnea a do art. 56-1, acima transcrita, o Estado costeiro tem nessa zona direitos de soberania para fins de explorao e aproveitamento, conservao e gesto dos recursos naturais, vivos ou no-vivos, das guas sobrejacentes ao leito do mar, do leito do mar e do seu subsolo. No tem ele, porm, o direito de adotar na zona econmica exclusiva medidas concernentes fiscalizao necessria para evitar ou reprimir infraes s leis e regulamentos aduaneiros, fiscais, de imigrao ou sanitrios. Tais medidas, exercidas normalmente pelo Estado costeiro em seu mar territorial, que se estende at a 12 milha martima, podero ser ampliadas at a distncia da 24 milha martima (contada a partir da linha de base de mensurao do mar territorial), na hiptese em que o Estado costeiro resolva instituir uma zona contgua ao seu mar territorial, o que no ficou decidido, como acima se disse, na Lei da Nambia. 11. Ante o exposto, impe-se precisar e deduzir o seguinte: a) Medidas de controle e de exerccio de poderes do Estado costeiro no se limitam distncia de 24 milhas, mas se estendem at a distncia de 200 milhas contadas a partir da linha de base do mar territorial. b) O Estado costeiro tem o direito de adotar tais medidas, necessrias preveno ou represso de infraes a seus recursos naturais, na rea de sua zona econmica exclusiva, ou seja, at a distncia de duzentas milhas contadas a partir da linha de base de seu mar territorial.
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c) No tocante preveno e regresso de infraes referentes a suas leis e regulamentos aduaneiros, fiscais, de imigrao ou sanitrios, o Estado no tem competncia para adotar medidas em sua zona econmica exclusiva, podendo faz-lo em seu prprio mar territorial (at a distncia de 12 milhas martimas), ou, se adotada zona contgua a este mar, at a distncia de 24 milhas martimas contadas a partir da linha de base do mar territorial. d) A legislao da Nambia a respeito de sua zona econmica exclusiva juridicamente inatacvel no concernente aos direitos que nela exera to prevent the contravention of any law relating to the natural resources of the sea; mas no o no tocante aos direitos que nela exera to prevent the contravention of any fiscal law or any law relating to customs, immigration and health. o que me parece, salvo melhor juzo. Braslia, 19 de agosto de 1991. Vicente Marotta Rangel Consultor Jurdico

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Emendas dos tratados Internacionais. I. Observaes Prvias. Diplomas convencionais. Processualstica dos tratados internacionais. II. Temtica genrica. Os artigos 39 e 40 das Convenes de Viena, de 1969 e 1986. Emendas e modificaes de tratados multilaterais. Competncias do Presidente da Repblica. III. Temtica especfica. Competncias do Congresso Nacional. Sugesto de emendas. IV. Consideraes finais. Prudncia necessria na sugesto de emenda. Casos de aprovao ou recusa do tratado. Emenda e reserva. Qualificao prvia do tratado.

PARECER A respeito da emenda dos tratados internacionais pelo Congresso Nacional, sobre a competncia deste em interp-la ou no, muito se tem discutido entre ns. Tem esse tema ensejado controvrsia, sendo o rol dos favorveis e o dos contrrios a essa competncia integrados por juristas igualmente numerosos e ilustres. 2. Somos instado a retornar ao tema e, ao vers-lo, no propsito nosso imediato assumir posio em prol de uma ou outra das correntes antagnicas, mas antes o de tentar entender as bases em que se assenta cada uma dessas correntes, com o objetivo de equacionar a matria de modo mais compreensivo e abrangente. Significativo, por sinal, persistir esse debate, no obstante as disposies constitucionais pertinentes se terem mantido, sobretudo ao longo do perodo republicano, inalteradas ou sujeitas a variaes mnimas. 3. Ora, a expresso emenda dos tratados internacionais, utilizada pelos que discutem a matria controvertida, refere-se a duas coisas que se no devem confundir. Ela concerne a dois momentos diferentes na processualstica dos atos internacionais, que importa essencialmente distinguir.
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Um destes momentos concerne temtica genrica do processo de concluso dos tratados internacionais, a qual se coloca nos quadrantes tanto do direito internacional quanto do direito constitucional. O segundo momento refere-se temtica especfica do processo decisrio do Congresso nacional referente aprovao ou no do tratado internacional, temtica esta que se situa no apenas no mbito do direito constitucional, mas tambm, em particular, das normas parlamentares e regimentais pertinentes. Convm esclarecer, todavia, que, embora distintos, estes momentos no so apenas complementares, mas guardam entre si estreita conexo. 4. Antes de examinar cada um desses momentos, convm tecer observaes a respeito do regime jurdico dos tratados internacionais. I OBSERVAES PRVIAS 5. Quanto a esse regime, cabe recordar serem os tratados internacionais atos jurdicos emanados tradicionalmente da vontade dos Estados. Apresentam-se eles, na atualidade, decorrentes igualmente da vontade de organizaes internacionais. Daqueles atos cuida tanto a Conveno sobre Tratados, de 20 de fevereiro de 1928, de mbito regional, concluda na VI Conferncia Pan-americana de Havana, como a Conveno de Viena sobre o Direito dos Tratados, de 23 de maio de 1969. Sobre tratados concludos entre Estados e organizaes internacionais e entre as mesmas organizaes, versa a Conveno de Viena de 21 de maro de 1986. 6. Como todo ato jurdico, o tratado internacional pode e deve ser considerado em funo de dois prismas: como um processo de elaborao de norma jurdica e como a prpria norma jurdica resultante dessa elaborao. Ele se reveste de caractersticas, ora de ordem contratual (via de regra nos atos bilaterais), ora de ordem legal (nos atos multilaterais). 7. O tratado , por outro lado, ato complexo que se perfaz pela seqncia de trs etapas, as quais devem ser consideradas como: a) anterior ao consentimento da Parte Contratante; b) o prprio consentimento; c) subseqente a este consentimento. A primeira das etapas abrange diferentes fases: a da negociao, a da redao, a da adoo e da autenticao do texto, a da assinatura, a da submisso ao Congresso, a da aprovao pelo
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Congresso. Embora as Convenes de Viena, de 1969 e de 1986, contemplem vrias modalidades de manifestao do consentimento, este, em princpio, expresso em nosso pas por meio da ratificao, na conformidade do que a Conveno de Havana, de 20 de fevereiro de 1928, estipula em seu artigo 5, a saber: Os tratados no so obrigatrios seno depois de ratificados pelos Estados contraentes, ainda que esta clusula no figure no prprio tratado. Aduz a mesma Conveno (artigo 6, alnea 1) que a ratificao deve ser dada sem condies e abranger todo o tratado. Ato de competncia do Chefe de Estado, ela pressupe, em regra, admitidas excees, manifestao de anuncia do Poder Legislativo. Da etapa subseqente ao consentimento consta o depsito ou permuta dos instrumentos de ratificao e a entrada em vigor do tratado no mbito das relaes entre as Partes assim como no mbito interno do pas (promulgao e publicao do tratado). II TEMTICA GENRICA 8. Constam dos artigos 39 e 40 da Conveno de Viena sobre o Direito dos Tratados referncias ao tema da emenda de tratados internacionais. Aquele artigo consigna a regra de que o tratado poder ser emendado por acordo entre as partes. Partes esclarece o artigo 2, 1, alnea g significam os Estados que consentiram em se obrigar pelo tratado em relao aos quais este esteja em vigor. Ora, manifesto que este acordo mais fcil de ser obtido na hiptese de tratados bilaterais. Ilustrativo a respeito o fato de que o nico exemplo constante da prtica brasileira em que emenda sugerida pelo Congresso Nacional se incorporou a tratado ocorreu em conveno dessa espcie, ou seja, o acordo de comrcio e pagamentos entre o nosso pas e a Repblica da Tchecoslovquia, firmado no Rio de Janeiro a 24 de junho de 1960. Consoante o Decreto Legislativo n 17, de 1961, acrescentar-se-ia ao artigo 14 desse acordo um pargrafo e suprimir-se-ia de uma lista de mercadorias determinado produto (minrio de mangans). 9. Difcil, ao contrrio (e muitas vezes impossvel), alcanar acordo a respeito de emendas suscitadas por uma das Partes Contratantes em relao a tratados multilaterais. Imagine-se de imediato um tratado de que sejam Partes Contratantes mais de uma centena de Estados (o que ocorre hoje
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com relativa freqncia). A obteno de consentimento de todas elas apresenta-se como empresa temerria. Se apenas algumas (ou mesmo a maioria) concordam com a emenda, surge o problema crucial (de difcil equacionamento) de conflito de tratados cuja soluo constitui desafio e tormento dos analistas. precisamente a tratados multilaterais que se refere o artigo 40 da Conveno, o qual versa sobre: a) o procedimento a ser seguido pela proposta da emenda; b) os destinatrios da proposta; c) os efeitos decorrentes de acordo para a emenda do tratado; d) as relaes subsistentes entre o tratado originrio e o tratado emendado. Do estudo especfico dos tratados multilaterais, mormente os institucionais, e conhecimento dos padres resultantes desse estudo, a que procedeu Jos Francisco REZEK (Direito dos Tratados, Rio de Janeiro: 1984, p. 430-436), sobressai a relevncia e a complexidade do problema das emendas dos tratados internacionais. 10. Regras similares a esses artigos 39 e 40 divisam-se nos artigos (de mesma numerao) da Conveno de Viena, de 1986, sobre Direito dos Tratados entre Estados e Organizaes Internacionais ou entre Organizaes Internacionais. Dessemelhana ocorre, bem de ver, em relao a outra disposio: alnea g, 1, do artigo 2, uma vez que parte, consoante o ltimo tratado significa um Estado ou uma organizao internacional que consentiu em se obrigar pelo tratado, esteja este em vigor ou no (destaque acrescentado). 11. Em ambas as convenes, distinguem-se emenda e modificao de tratado. A modificao est contemplada no artigo 41 destas convenes, o qual dispe que duas ou mais partes num tratado multilateral podem concluir um acordo para modificar o tratado, somente entre si, desde que obedecidas determinadas condies previstas no mesmo artigo (destaque acrescentado). Amendment diz T. O. ELIAS embraces both the alteration of particular provisions and a general review of the treaty as a whole. Modification termo reservado for an agreement which is concluded with a view to varying some provisions of the original treaty as between certain only of the parties (Modern Law of Treaties, Dobbs Ferry-Leiden: Oceana Sijthoff, 1974, p. 89-95).
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12. Conexas com as emendas situam-se as reservas aos tratados internacionais. Enquanto aquelas pretendem a reviso ou a reforma de determinadas clusulas, estas visam a suspender-lhes a aplicao nas relaes de Partes entre si. A introduo de reservas no irrestrita. Declara-o a Conveno de Viena sobre o Direito dos Tratados, cujo artigo 19 assim dispe:
Um Estado pode, ao assinar, ratificar, aceitar ou aprovar um tratado, ou a ele aderir formular uma reserva, a menos que: a) a reserva seja proibida pelo tratado; b) o tratado apenas autorize determinadas reservas, entre as quais no figure a reserva em questo; ou c) nos casos no previstos na alnea a e b, a reserva seja incompatvel com o objetivo e a finalidade do tratado.

De forma similar, preceitua o artigo 19 da Conveno de Viena sobre Direito dos Tratados entre Estados e Organizaes Internacionais ou entre Organizaes Internacionais. 13. Vinculada acepo do termo emenda de tratado na ordem jurdica internacional, coloca-se a questo da competncia dos poderes de cada Parte no procedimento de emenda. A soluo a esta questo confiada ao direito constitucional de cada Estado. Assim, toda a problemtica de emenda a tratado, tal como ambas as Convenes de Viena postulam, situase no mbito da negociao dos tratados, tanto que elas estabelecem, em sua regra geral (artigo 39) (aps consignar poder um tratado ser emendado por acordo entre as partes), que as disposies da parte II aplicar-se-o a tal acordo, salvo na medida em que o tratado dispuser de outra forma. Ora, entre as disposies de parte II, constam as dos pargrafos do artigo 7, a respeito dos plenos poderes. Dispe o 2 desse artigo o que se segue:
Em virtude de suas funes e independentemente da apresentao de plenos poderes, so considerados representantes do seu Estado: a) os chefes de Estado, chefes de governo e Ministros das Relaes Exteriores, para todos os atos relativos concluso de um tratado; b) os chefes de misso diplomtica, para a adoo do texto de um tratado entre o Estado acreditante e o Estado acreditado;

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c) os representantes acreditados pelos Estados perante uma conferncia ou organizao internacional ou um de seus rgos, para a adoo do texto de um tratado em tal conferncia, organizao ou rgo.

14. Ao comentar a norma do artigo 39 da mais antiga dessas Convenes de Viena, mas aplicvel igualmente Conveno de 1988, observam com razo Ernesto De La GUARDIA e Marcelo DELPECH que a remisso no deve ocorrer apenas em relao s disposies de parte II: la enmienda no puede hacerse sino mediante un nuevo tratado, al cual se aplicarn, como es lgico, todas las normas relativas a los tratados, y no slo las contenidas en la Parte II (destaque dos Autores) (El Derecho de los Tratados y la Convencin de Viena de 1969, Buenos Aires: La Ley 1970, p. 354). Como quer que seja, o enunciado do 2 supra diz respeito temtica da representao dos Estados na esfera das relaes exteriores, no acreditamento de membros de misso diplomtica ou de delegao a conferncias, rgos ou organismos internacionais. 15. A leitura da disposio do 2 do artigo 7 encaminha-nos para o exame da origem e da qualificao dos representantes dos Estados, aos quais compete propor, modificar, recusar emendas a tratados internacionais em sua fase de negociao. Certo, no contm a Constituio Federal de 1988 (assim como as anteriores) esta expresso. Mas a Constituio referese ao tema da representao do Estado na ordem exterior. Ela contempla reas que so de competncia privativa do Presidente da Repblica, quais sejam a de manter relaes com Estados estrangeiros e acreditar seus representantes diplomticos e a de celebrar tratados, convenes e atos internacionais, sujeitos a referendo do Congresso Nacional (artigo 84, incisos VII e VIII). Tais atribuies so prprias da esfera do Poder Executivo, por intermdio do qual os Estados se articulam reciprocamente no amplo cenrio das relaes internacionais, o que ocorre, via de regra, nos regimes tanto presidencialistas como parlamentaristas. o Poder que tem antenas endereadas para o ambiente exterior dos Estados, em cuja atmosfera propcia os contactos recprocos se iniciam e se consolidam. 16. Em face do que acima se exps, e tendo em vista as disposies da Constituio Federal de 1988, assim como da Conveno de Viena sobre o Direito dos Tratados de 1969, afigura-se pertinente
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deduzir que a emenda de tratados internacionais procedimento inscrito na fase de negociao dos tratados e situa-se na esfera das competncias do Poder Executivo. No cabe, assim, ao Congresso Nacional emendar esses tratados, embora possa, em alguns casos, desde que com prudncia, como a seguir diremos, prop-las ou sugeri-las ao Poder Executivo. Compreende-se, pois, a clssica assertiva de Joo Barbalho em seu livro sobre a primeira Constituio republicana, a de que a emenda quebraria a integridade do tratado e significaria rejeit-lo per totum (Constituio Federal Brasileira, Rio de Janeiro, 1902, p. 111). Compreende-se tambm o comentrio de Celso de Albuquerque Mello, a de ser a emenda do Congresso uma interferncia indevida nos assuntos do Executivo, uma vez que s a ele competem negociaes no domnio internacional e a de nada mais ser a emenda do que uma forma indireta pela qual o Legislativo se imiscui na negociao. Diferentemente ocorreria com a reserva que o Legislativo poderia apresentar desde que seja cabvel, cabendo entretanto, ao Executivo apreciar a vantagem de ratificar o tratado aprovado pelo Congresso com reserva ou deixar de faz-lo (Curso de Direito Internacional Pblico, 1 vol., 4 ed., Rio de Janeiro So Paulo, 1974, p. 122-123). III TEMTICA ESPECFICA 17. Como acima se disse, o consentimento do tratado pelas Partes Contratantes constitui fase indeclinvel na processualstica dos atos internacionais. Condio de validade do prprio tratado, este consentimento deve ser escoimado de erro (artigo 48), de dolo (artigo 49), de corrupo (artigo 50) e de coao (artigos 51 e 52). Pressupe ele aprovao parlamentar, porquanto nos termos da Constituio vigente da competncia exclusiva do Congresso Nacional resolver definitivamente sobre tratados, acordos ou atos internacionais que acarretam encargos ou compromissos gravosos ao patrimnio nacional (artigo 49 I). Outrossim, segundo ainda a mesma Constituio, compete privativamente ao Presidente da Repblica celebrar tratados, convenes e atos internacionais, sujeitos a referendo do Congresso Nacional (artigo 84 VIII). assim, por meio de Decreto Legislativo (artigo 59 VI), que o Congresso Nacional manifesta a sua aprovao a esses tratados, convenes e atos internacionais.
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18. Dispe o Regimento Interno do Senado Federal a respeito de tramitao do projeto de decreto legislativo referente a atos internacionais. A esse projeto diz a alnea c do artigo 36 do Regimento podero ser oferecidas emendas perante a Comisso de Relaes Exteriores e Defesa Nacional, nos cinco dias subseqentes distribuio de ambos. Publicado o parecer e as emendas e distribudos os avulsos, decorrido o interstcio regimental, a matria ser includa em Ordem do Dia, acrescenta a alnea d do mesmo artigo (destaques nossos). 19. Emendas que se incorporem ao projeto de decreto legislativo e que a este eventualmente se integrem no constituem, porm, a rigor, emendas do tratado internacional. Estas so de competncia do Poder Executivo. As emendas que venham a incorporar-se ao decreto legislativo concernentes a esse tratado valem como se fossem propostas de emenda do tratado. So propostas encaminhadas apreciao do Poder Executivo. Elas tm significado, para usar de termos empregados por Pontes de Miranda, de sugesto de alteraes do tratado, que o Poder Legislativo enderea ao Presidente da Repblica (Comentrios Constituio de 1967, 2 ed., tomo III, So Paulo: Revista dos Tribunais, p. 106). 20. Na hiptese de emenda sugerida pelo Congresso Nacional, proposta pelo Poder Executivo e aceita pelas demais Partes (o que seria extremamente difcil de ocorrer no caso de acordos multilaterais), tem-se indagado da necessidade de o tratado assim emendado ser novamente submetido ao crivo do Poder Legislativo. Insigne antecessor nesta Consultoria Jurdica, o Professor Haroldo Vallado asseverou que no (parecer CJ/1.777, de 2 de abril de 1962, 11), entendimento este que se nos afigura merecedor de acolhimento e subscrio. IV CONSIDERAES FINAIS 21. Admita-se que, em relao a tratado encaminhado sua apreciao, o Congresso Nacional, ao invs de aprov-lo ou de rejeit-lo totalmente, prefira seguir uma terceira via: sugerir que a este tratado determinada emenda se incorpore.
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22. Quanto a essa terceira via, impe-se de imediato um alvitre: o de que ela seja utilizada com extrema prudncia. A razo dessa prudncia resulta do fato de que o tratado resultante de um delicado esforo de negociao, e o equilbrio em decorrncia alcanado no deve ser rompido com propostas ulteriores de modificao. Tais propostas podem ter o significado de rejeio pura e simples do tratado. Muitas vezes seria prefervel proclamar francamente este significado a exigir esforo penoso e intil de renegociao. Em todo caso, estamos entre aqueles que no excluem, de forma categrica, essa terceira via. Sobre os casos de sua eventual utilizao, dirse- a seguir. 23. Que se poderia entender por uma proposta de alterao do tratado? Comecemos por dizer que a avaliao desta alterao se inscreve na esfera de competncia concorrente dos Poderes Executivo e Legislativo, embora cabendo quela deciso final a respeito. 24. Entre os elementos conducentes a essa avaliao est o exame da espcie e da natureza do tratado em causa. Do exame se inferir se a propositura de sugesto de emenda (na esfera do Congresso Nacional) ou da prpria emenda (no mbito do Poder Executivo) ter a valia ou no de recusa ao tratado. Quanto espcie de tratado, importa distinguir, como acima se disse, os bilaterais dos plurilaterais. O advento destes, o que somente se deu a partir do comeo do sculo passado, que demandou reflexes especiais sobre o problema das emendas, tema at ento ignorado na prtica e na teoria dos acordos internacionais. Tais reflexes necessitaram de maior aprofundamento com o surgimento de tratados constitutivos de organizaes internacionais, alguns dos quais reconhecidos como pertencentes ao nvel mais alto do ordenamento jurdico internacional, em relao aos quais o mecanismo de emendas se revela operacionalmente complexo, se no impossvel. 25. Em que casos a interposio de emendas poder, no obstante isso, ensejar aprovao do tratado? Os seguintes so de acolher: a) se, em sendo bilateral, houver concordncia da outra Parte Contratante com a emenda proposta; b) se, em sendo multilateral, houver concordncia das demais Partes Contratantes; c) se, em sendo multilateral e havendo
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discrepncia de Parte Contratante, existirem clusulas a respeito de emenda e modificao do prprio tratado e a emenda proposta com estas clusulas se harmonize. A primeira hiptese concretizou-se com referncia ao nico caso sobre emenda constante da prtica brasileira, acima referido. Nota do Ministro das Relaes Exteriores da Tchecoslovquia, de 10 de janeiro de 1963, em resposta que lhe endereara a 18 de setembro de 1962 o Embaixador do Brasil em Praga, concordou com as sugestes de modificaes propostas pelo Congresso Nacional e com as quais o governo brasileiro esteve conforme. Consoante aquela Nota, o Acordo entrou em vigor trinta dias aps ter sido datada, ou seja, a 10 de fevereiro de 1963. O Decreto n. 51.951, de 26 de abril de 1963, que o promulgou, determinara que tanto o Acordo como as Notas complementares fossem executados e cumpridos. 26. Em que casos a aposio de emendas valer como recusa do tratado? O primeiro e o mais simples aquele em que Parte Contratante de tratado bilateral ou multilateral no aceite modificao desse tratado. Segundo caso o de tratado que, no obstante discrepncia de Parte Contratante, contenha clusulas sobre a prpria reviso ou emenda, com as quais, todavia, a emenda sugerida ou proposta no se harmonize. 27. Afiana-se, por vezes, que as emendas sugeridas pelo Congresso Nacional ou propostas pelo Poder Executivo so, em ltima instncia, reservas ao tratado. Pensamos no ser de acolher a identificao destas com aquelas. Emendas e reservas se distinguem, como o dissemos acima (item n. 13). Determinada clusula do tratado pode admitir reserva, e no emenda; pode, ao contrrio, admitir emenda, e no reserva. certo que, em certos casos, a emenda poderia ter o significado de reserva. Se o ter, somente o diria a anlise do tratado e de suas disposies. 28. Como acima se assinalou, a deciso de interpor emenda deve ser tomada com extrema prudncia. O tratado resulta de um processo rduo e complexo de negociao. As disposies dele constantes concatenam-se reciprocamente numa delicada relao de equilbrio, insusceptvel o mais das vezes de ser restabelecido em negociaes ulteriores.
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29. Decidido, porm, o oferecimento de emendas, no tem o Congresso Nacional competncia de prop-las diretamente s Partes Contratantes, mas, sim, o de sugerir ao Poder Executivo que as proponha. 30. Ressalta-se, enfim, em face de quanto acima se disse, que a questo da admissibilidade de emendas no pode nem deve ser equacionada em tese, pois ela depende do exame da natureza e espcie do tratado, assim como das estipulaes deste tratado a que as emendas se refiram. o que nos parece, s.m.j. Braslia, 24 de setembro de 1991. Vicente Marotta Rangel Consultor Jurdico

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A tramitao do Projeto de Lei n 974/88 sobre cumprimento de Legislao Trabalhista pelas Representaes Diplomticas e Consulares Estrangeiras. Alterao por ele sofrida. Propsito do Projeto. Possibilidade de equvocos. Eventual vcio de inconstitucionalidade.

PARECER Foi aprovado recentemente pela Comisso de Relaes Exteriores da Cmara dos Deputados o Projeto de Lei n 974/88. Sofreu modificaes no curso de sua tramitao, que, de certo modo, lhe prejudicaram a consistncia. Os seus louvveis propsitos explicam a aprovao do Congresso. Equvocos, todavia, podem estar nas origens e transparecer no articulado do Projeto, o qual tenderia, outrossim, a resvalar em inconstitucionalidade. So os comentrios que, em sntese, ora formulo e que, a seguir, sero deduzidos. I 2. Tinha esse Projeto, apresentado pelo ento Senador Itamar Franco, a seguinte redao:
O Congresso Nacional decreta: Art. 1 - O Poder Executivo, usando dos canais diplomticos competentes, exigir das representaes diplomticas e consulares estrangeiras acreditadas no Pas o cumprimento da legislao trabalhista no tocante aos empregados contratados em territrio nacional.

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Art. 2 - Constatada a infringncia do disposto na presente lei, promover o Poder Executivo a responsabilidade do Estado estrangeiro consoante as normas de direito internacional. Art. 3 - A licena a que se refere o art. 146, item II, da Constituio Federal, s ser outorgada em relao queles governos que houverem aquiescido respeitar a legislao interna no tocante aos empregados contratados em territrio nacional. Art. 4 - Esta lei entra em vigor na data de sua publicao. Art. 5 - Revogam-se as disposies em contrrio.

3. A disposio a que se reporta o artigo 3 do Projeto pertence Emenda Constitucional n. 1, de 17 de outubro de 1969, sob cuja gide foi ele elaborado. Trata-se de norma que prescrevia a perda da nacionalidade para o brasileiro que, sem licena do Presidente da Repblica, aceitasse comisso, emprego ou penso de governo estrangeiro. Como essa disposio deixou de constar da Constituio de 5 de outubro de 1988, a Comisso de Trabalho, de Administrao e Servio Pblico da Cmara dos Deputados decidiu excluir do Projeto o citado artigo 3, renumerando as demais disposies. A emenda substitutiva, subseqentemente aprovada pela Comisso de Relaes Exteriores da Cmara dos Deputados, passou a ter a seguinte redao:
Art. 1 - O Poder Executivo, usando dos canais diplomticos competentes, exigir das representaes diplomticas e consulares estrangeiras acreditadas no Pas o cumprimento de legislao trabalhista no tocante aos empregados contratados em territrio nacional. Art. 2 - Constatada a infringncia do disposto na presente Lei, promover o Poder Executivo e responsabilidade do Estado estrangeiro consoante as normas de direito internacional. Art. 3 - Essa Lei entra em vigor na data de sua publicao. Art. 4 - Revogam-se as disposies em contrrio.

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4. Cotejado o projeto substitutivo com o original, verifica-se que a amputao por este sofrida tornou precrio o mecanismo de controle do cumprimento da legislao trabalhista no tocante aos empregados contratados pelas representaes consulares e diplomticas estrangeiras em territrio nacional. Cogitou-se inicialmente que esse controle se exerceria mediante licena do Presidente da Repblica a brasileiro para aceitar emprego de governos estrangeiros, outorgada apenas em relao queles que houvessem aquiescido no cumprimento daquela legislao. Carecedor de seu primitivo artigo 3, o Projeto ressente-se, assim, de certo desequilbrio e inoperncia. II 5. Esto as representaes diplomticas e consulares estrangeiras acreditadas no pas obrigadas, sem dvida, ao cumprimento da legislao trabalhista quanto os empregados contratados em territrio nacional. o que diz a respeito o art. 41 da Conveno de Viena sobre relaes diplomticas, ao assinalar que todas as pessoas que gozem de privilgios e imunidades, devero, sem prejuzo deles, respeitar as leis e os regulamentos do Estado acreditado. ( 1) Disposio anloga, a de 1 do art. 55, contm a Conveno de Viena sobre relaes consulares. Parece lgico, pois, que o Poder Executivo como reza o Projeto de Lei (art. 1) exija das representaes diplomticas e consulares o cumprimento da legislao trabalhista no tocante aos empregados contratados em territrio nacional. Parece tambm curial que, inobservado esse cumprimento, promova o Poder Executivo como diz o artigo 2 do Projeto de Lei a responsabilidade do Estado estrangeiro consoante as normas de direito estrangeiro. Esta responsabilidade resulta, efetivamente, de transgresso de norma jurdica internacional, qual seja, a do 1 do artigo 41 da Conveno de Viena sobre relaes diplomticas, ou a do 1 do artigo 55 da Conveno de Viena sobre relaes consulares. III 6. Cabe notar, porm, que, como dizem essas duas disposies, as pessoas que gozem de privilgios e imunidades devero respeitar as leis e os regulamentos do Estado acreditado, mas sem prejuzo de seus privilgios e imunidades. Parece-me, pois, necessrio advertir para determinado equvoco em que estaria a incidir o Projeto, qual seja, o de no
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ter levado em conta as imunidades de jurisdio e de execuo consagradas em ambas as Convenes de Viena, de que as representaes diplomticas e consulares se beneficiam. 7. Essas imunidades so regidas hoje pelo direito convencional, como foram no passado tuteladas pela doutrina e prtica internacional, consoante o ensinamento clssico professado por Sir Cecil HURST h quase sete dcadas (Les Immunites Diplomatiques, Recueil des Cours, ADI, 1926-II, p. 173141). Assim rezam os artigos 22, 24, 29 e 30 a 39 da Conveno de Viena sobre relaes diplomticas e os artigos 31 a 53 da Conveno de Viena sobre relaes consulares. certo que tais imunidades podem ser objeto de renncia, mas esta deve ser sempre expressa e a renncia primeira delas no implica renncia imunidade de execuo (arts. 32 e 45 dessas Convenes, respectivamente). 8. A prtica brasileira est a demonstrar que o mais das vezes esto em jogo, perante os tribunais, questes de imunidade de jurisdio e de execuo. Do fato de invocar essa dupla imunidade, no se segue que as representaes diplomticas ou consulares estejam a praticar ato ilcito internacional e, assim sendo, no poderia o Poder Executivo argir-lhes a responsabilidade internacional. 9. A partir desse eventual equvoco, dificuldades poderiam advir nas relaes de nosso pas com os governos aqui representados. verdade que se delineia tendncia da prtica internacional para que as questes de direito trabalhista sejam excepcionadas dessa imunidade. D-nos exemplos dessa tendncia Jos Francisco REZEK: A Conveno europia sobre a imunidade do Estado, concluda em Brasilia em 16 de maio de 1972, excludo mbito da imunidade as aes decorrentes de contratos de trabalho celebrados e exeqendos in loco. Igual dispositivo seria lanado no State Immunity Act, que se editou na Gr-Bretanha em 1978. A lei norte-americana o Foreign Sovereign Immunities Act, de 1976 no chegara a esse ponto, mas abolira a imunidade nos feitos relacionados com danos ferimento ou morte produzidos pelo estado estrangeiro (Direito Internacional Pblico, So Paulo: Editora Saraiva, 1989, p. 178). O caminho tomado por esses recentes diplomas, vindos luz em reas de irrecusvel prestgio na cena internacional acrescenta o mesmo jurista , lana dvida sobre a subsistncia da imunidade como produto de uma norma costumeira universal. A inconsistncia da
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situao reinante justifica o fato de que a Comisso do Direito Internacional das Naes Unidas tenha em sua pauta esse problema, e gera a expectativa de que um novo tratado possa dar matria um tratamento que, se no for ao ver de todos o mais justo, ter quando menos a inestimvel vantagem de proporcionar uniformidade ao seu enfoque. (ibidem, p. 179). Assim, enquanto esse tratado no entrar em vigor, no se poder promover a responsabilidade do Estado estrangeiro pelo simples fato de as respectivas representaes diplomticas e consulares beneficiarem-se das imunidades de jurisdio e de execuo ainda consagradas no direito internacional positivo. Na ausncia dessa almejada conveno, o Projeto corre o risco de ser fonte prematura de perturbao nas relaes exteriores de nosso pas. 10. Outro ponto a assinalar o de que o Projeto se afigura no estar plenamente ajustado s disposies do artigo 2 da Constituio Federal, nos termos do qual so Poderes da Unio, independentes harmnicos entre si o Legislativo, o Executivo e o Judicirio. 11. Ao prescrever que o Poder Executivo exigir o cumprimento de legislao trabalhista, est o Congresso Nacional no apenas intervindo em rea prpria de competncia do Poder Executivo seno tambm parecendo assinalar censura a atos que so de atribuio inerente Presidncia da Repblica, quais sejam, a de exercer, com o auxlio dos Ministros de Estado, a direo superior de administrao federal, e a de dispor sobre a organizao e o funcionamento da administrao federal, na forma de lei (Constituio Federal, art. 84, incisos II e VI). Ora, nesse particular, o Ministrio das Relaes Exteriores tomou as providncias que lhe cabiam nas Notas Circulares n. 260 e n. 560, encaminhadas s Misses Diplomticas acreditadas em Braslia, datadas, respectivamente, de 18 de janeiro de 1982 e de 14 de fevereiro de 1991. 12. Mas no apenas em relao ao Poder Executivo, seno tambm ao Poder Judicirio que a disposio em causa parece significar quebra do princpio constitucional da independncia a harmonia dos Poderes da Repblica. De fato, da competncia do Poder Judicirio dirimir as controvrsias referentes aplicao da legislao trabalhista no tocante aos empregados contratados em territrio nacional, para usar da frmula inscrita no artigo 1 do Projeto de Lei, o qual concorre, assim, por de certo modo menoscabar a norma do artigo 114 da Constituio Federal.
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13.

Reza, de fato, essa disposio:

Art. 114 Compete Justia do Trabalho conciliar e julgar os dissdios individuais e coletivos entre trabalhadores e empregadores, abrangidos os entes de direito pblico externo e da administrao pblica direta e indireta dos Municpios, do Distrito Federal, dos Estados e da Unio, e, na forma de lei, outras controvrsias decorrentes da relao de trabalho, bem como os litgios que tenham origem no cumprimento de suas prprias sentenas, inclusive coletivas.

14. Isto posto, em face dos termos dessa regra constitucional, cabe indagar: como seria vivel ao Poder Executivo exigir das representaes diplomticas e consulares estrangeiras acreditadas no Pas o cumprimento da legislao trabalhista no tocante aos empregados contratados em territrio nacional, sem conhecer das decises do Poder Judicirio, em cada caso concreto, a respeito do cumprimento dessa legislao? Ou porventura estar o Poder Legislativo a entender que sempre, em qualquer caso, toda reclamao trabalhista de empregados contratados em territrio nacional se deva ser lido como procedente, independentemente de contestao e independentemente de sentena judicial? O certo que, sem apoio em decises do Poder Judicirio, no tem o Poder Executivo, por si s, condies de exigir das representaes diplomticas e consulares estrangeiras o cumprimento da legislao trabalhista. certo igualmente que, sem o mesmo respaldo, no tem o Poder Executivo condies de por si s exercer o controle de juridicidade de reclamaes trabalhistas e de determinar se elas devam ou no ser acolhidas, e, no caso de o serem, se devam s-lo parcial ou totalmente, e qual seria, enfim, a importncia lquida e certa a ser paga a eventuais reclamantes. 15. Ante o exposto, verifica-se que o Projeto em causa suscita obstculos de ordem jurdica, que no foram suficientemente considerados pelo insigne Congresso Nacional. o que me parece, salvo melhor juzo. Braslia, 21 de outubro de 1991. Vicente Marotta Rangel Consultor Jurdico
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Questo de saber se emenda de tratado bilateral implica necessariamente rejeio. Precedente invocado.

PARECER O Acordo entre o Governo da Repblica Federativa do Brasil e a Organizao das Naes Unidas referente ao funcionamento do escritrio em Braslia da CEPAL, assinado a 27 de julho de 1984, sofreu vicissitudes ao transitar pelo Poder Legislativo. 2. Efetivamente, decidiu o Congresso Nacional, como registra o Decreto Legislativo n. 4, de 1988, aprovar o texto desse Acordo, mas com ressalva quanto seguinte expresso, constante do artigo V: No obstante, tais gastos podero ser parcialmente custeados por contribuies de instituies brasileiras com as quais a CEPAL mantenha convnio para a prestao de cooperao tcnica. 3. Emenda como essa a tratado bilateral sugerida pelo Congresso Nacional no implica necessariamente, como indiquei no parecer CJ/029, de 24 de setembro p.p., recusa do mesmo ato. 4. No a primeira vez, alis, que tal acidente de percurso ocorre. Tal sucedeu com o Acordo de comrcio e pagamentos entre o Governo de nosso pas e o da Repblica da Tcheco-Eslovquia, firmado no Rio de Janeiro
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a 24 de junho de 1960. Consoante o Decreto Legislativo n 17, de 1961, impunha-se acrescentar ao artigo 14 desse Acordo um pargrafo e se suprimir de uma lista de mercadorias determinado produto (minrio de mangans). Nota do Ministro das Relaes Exteriores daquele pas, em resposta que lhe endereara a 18 de setembro de 1962 o Embaixador do Brasil em Praga, concordou com as sugestes de modificaes propostas pelo Congresso Nacional e com as quais o governo brasileiro esteve conforme. Nos termos daquela Nota, o Acordo entraria em vigor trinta dias aps ter sido datada, ou seja, a 10 de fevereiro de 1963, o que efetivamente ocorreu. Deu-se a promulgao do Acordo com o Decreto n. 51.951, de 26 de abril de 1963, publicado no Dirio Oficial de 7 de maio de 1963. Por este ato governamental, decretou-se que tanto o Acordo como as Notas de 18 de setembro de 1962 fossem executados e cumpridos to inteiramente como neles se contm. 5. Isto posto, se as Partes do Acordo de 27 de julho de 1984 no tiverem objeo proposta de emenda supressiva oferecida pelo Congresso Nacional, procedimento similar ao do Acordo de 24 de junho de 1960 deveria ser promovido. Nesse caso, consoante entendimento de Haroldo Vallado no parecer CJ/1.777, de 2 de abril de 1962, que perfilho, no h necessidade de nova submisso do ato em causa ao Congresso Nacional. o que me parece, salvo melhor juzo. Braslia, 1 de novembro de 1991. Vicente Marotta Rangel Consultor Jurdico

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MERCOSUL. Exame de emendas propostas ao Protocolo sobre Soluo de Controvrsias. Memorandum DIN/16 de 1991.

PARECER O Memorandum do Senhor Chefe do DIN estabelece com preciso e oportunidade os parmetros bsicos que molduram o projeto de Protocolo ao Tratado de Assuno sobre soluo de controvrsias, aprovado pelo Grupo Ad Hoc que por duas vezes se reuniu em Montevidu no passado ms de novembro (de 4 a 6 e de 26 a 28, respectivamente). 2. Sugestes de emenda, acompanhadas de comentrios, so formuladas pelo ilustre Chefe do DIN, a partir do item n 11 do Memorandum. I 3. A primeira das construtivas sugestes concerne ao Captulo sobre mbito de aplicao do protocolo. As controvrsias no diriam respeito interpretao, aplicao ou descumprimento de disposies, seno apenas aplicao, por ser conceito de natureza mais geral e de carter mais prtico. 4. Sem prejuzo do mrito da sugesto, parece-me, todavia, poder manter-se a disposio do artigo 1. A razo est em serem autnomos os
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trs conceitos e nem sempre ser possvel reduzir ao conceito de aplicao o de interpretao e o de descumprimento. 5. Assim, por exemplo, a controvrsia pode girar em torno de mera interpretao de decises que emanem do Conselho do Mercado Comum, sem que delas haja, ainda, aplicao ou descumprimento. Por outro lado, a aplicao, alm de significar operao intelectual transcendente simples interpretao, no se confunde com o descumprimento de normas. A aplicao do direito consiste no enquadrar um caso concreto em a norma jurdica adequada. o que esclarece Carlos Maximiliano, o qual, ainda a respeito da aplicao, comenta: Submete s prescries da lei uma relao da vida real; procura e indica o dispositivo adaptvel a um fato determinado. Por outras palavras: tem por objeto descobrir o modo e os meios de amparar juridicamente um interesse humano (Hermenutica e Aplicao do Direito, 4. ed., Rio de Janeiro So Paulo: Freitas Bastos, p. 19). A aplicao consiste, pois, em conceito distinto do de interpretao e do de descumprimento. Embora haja entre eles vnculo de conexo, cada conceito tem contornos prprios inconfundveis. II 6. Quanto ao Captulo II, referente a negociaes diretas, sugerese a supresso do artigo 2 e a reformulao do artigo 3, para que diga apenas que, quando tenham resolvido uma controvrsia mediante negociaes diretas, os Estados partes informaro ao GMC sobre o teor da soluo. No haveria meno a prazos. 7. Entendo dar preferncia, nesse particular, s disposies do projeto, em razo de motivos a seguir aduzidos. 8. No tocante ao artigo 2, parece-me ter ele razo de ser. Estabelece, em primeiro lugar, a obrigao dos Estados partes de resolver as controvrsias por meio de negociaes diretas. Determina, em segundo lugar, que essas negociaes devam anteceder os demais procedimentos de soluo da controvrsia. Colima-se, destarte, evitar que as partes recorram, de imediato, ao Grupo Mercado Comum ou ao procedimento arbitral. A disposio do artigo 2 encontra, ademais, precedentes em outras disposies convencionais, como verbi gratia o artigo 2 do Pacto de Bogot.
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9. Pareceu-me igualmente de convenincia o artigo 3, tanto no tocante a informao ao Grupo Mercado Comum das gestes dos Estados partes e dos resultados delas como no referente a prazo-limite das negociaes diretas. Abolir este prazo favoreceria a procrastinao de litgios. Assinalese, a propsito, que prazo-limite no se circunscreve a negociaes diretas, mas estende-se, judiciosamente, etapa de interveno do Grupo Mercado Comum (artigo 6) e do procedimento arbitral (artigo 28). III 10. Em relao ao artigo 4, no cheguei a convencer-me da convenincia da eliminao da primeira frase do pargrafo 1 ou da totalidade do pargrafo 3. Aquela frase tem por objetivo estabelecer uma seqncia de procedimentos, o qual se me afigura meritrio. Assim, o recurso ao Grupo Mercado Comum s ter lugar se mediante as negociaes diretas no se alcanar um acordo ou se a controvrsia for solucionada apenas parcialmente. Por seu turno, o pargrafo 3 visa a estabelecer um critrio objetivo (custeamento das despesas em partes iguais) sem prejuzo de critrio a ser perfilhado pelo Grupo Mercado Comum. IV 11. Em relao ao Captulo IV do projeto, concernente ao procedimento arbitral, sugere-se a eliminao de meno inicial ao insucesso das negociaes diretas, no que no estaria tambm de acordo. que da anlise do projeto se infere a inteno dos seus redatores, qual seja, a de estabelecer seqncia gradual entre os diversos procedimentos, de tal sorte que o procedimento arbitral s ter lugar aps o malogro dos dois procedimentos anteriores (negociao direta e interveno do Grupo Mercado Comum). Quanto disposio do artigo 8, tambm opinaria por mant-la. Parece-me, de fato, conveniente que se declare o que nela se contm, inclusive o reconhecimento pelos Estados partes da obrigatoriedade da jurisdio do Tribunal Arbitral. Quanto norma do artigo 16, somente divisaria vantagens em ret-la. Igualmente se me afigura pertinente a exigncia contida no artigo 13, a de serem os rbitros juristas de reconhecida competncia, porquanto o procedimento arbitral no poltico, seno jurdico, e a referida exigncia, por isso mesmo, costuma figurar em disposies convencionais similares, como a do artigo 44 da Conveno da Haia para a soluo pacfica dos conflitos internacionais e a do artigo 40 ( 1) do Pacto de Bogot.
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V 12. Quanto s observaes inseridas no item 17 do Memorandum, referentes s disposies dos artigos 21 e 23, parece-me serem procedentes. Em relao ao 1 do artigo 21, optaria por eliminar apenas a expresso final e tero, a seu respeito, fora de coisa julgada, uma vez que l se estatui serem as decises do Tribunal Arbitral no somente inapelveis, mas tambm obrigatrias para os Estados partes. Caberia ponderar que o fato de ser uma sentena inapelvel no implicaria que ela seja necessariamente obrigatria, ou que, sendo obrigatria, seja necessariamente inapelvel. 13. Os comentrios e sugestes contidos nos itens 18, 19, 20 e 21 so pertinentes e judiciosos. De inteira procedncia. Com razo so formulados pelo Senhor Chefe do DIN. VI 14. Alm dos pontos acima argidos e com os quais manifestei concordncia, permito-me sugerir algumas emendas ao projeto, de carter meramente formal, e merecedores tambm da anuncia do Ministro RubemAmaral Jr., que esteve presente ltima reunio do Grupo Ad Hoc, em Montevidu. 15. Assim, em diversas passagens, o projeto refere-se a decisin ou decisiones do Tribunal Arbitral (art. 20, 2; art. 21, 1 e 2; art. 27; art. 23, 1). Ora, o termo tcnico em idioma espanhol laudo, como se pode verificar em convenes internacionais de que exemplo o Pacto de Bogot. El laudo diz o artigo XLVI ser motivado [...]. Como esse tambm o termo adequado em idioma portugus, dever ele, a meu ver, ser incorporado ao futuro acordo. 16. No lugar da expresso o laudo (a deciso) ser motivado, dir-se- no texto portugus o laudo [...] ser fundamentado (artigo 20, 2), ad instar do artigo 79 da Conveno da Haia de 1907 e do artigo XLVI do Pacto de Bogot. 17. O artigo 24, 2, contm, data venia, expresso inapropriada ao mencionar as despesas do Presidente. Trata-se de expresso incompatvel
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com o nvel da Presidncia do Tribunal. Com base no artigo XLIX do Pacto de Bogot, poderia acolher-se no texto espanhol (como no portugus) emenda substitutiva do teor seguinte:
O Presidente do Tribunal Arbitral receber uma compensao pecuniria (compensacin pecuniaria), a qual, juntamente com as demais despesas do Tribunal Arbitral, sero custeadas em partes iguais pelos Estados partes na controvrsia, a menos que o Tribunal decida distribu-las em diferente proporo.

Sub judice, o que me parece. Braslia, em 12 de dezembro de 1991. Vicente Marotta Rangel Consultor Jurdico

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Investimentos. Liquidao. Cmara de Comrcio Internacional de Paris. Corte Permanente de Arbitragem. Corte Internacional de Justia.

PARECER A respeito da minuta do acordo para a promoo e proteo recproca de investimentos, encaminhada para o exame da Consultoria Jurdica, ocorrem-me as seguintes ponderaes: I Quanto ao Artigo I A) Sobre o conceito de investimento e a sua abrangncia, permito-me evocar para fins de eventual aplicao ao 2 consideraes tecidas por Lazare KOPELMANAS, que, aps assinalar ultrapassar o conceito a noo de propriedade de empresa, se refere a dautres formes dinvestissements ltranger, et notamment des formes dinvestissements lies lexportation crdit des matriels dquipement ou la fourniture des techniques industrielles ou des procds de fabrication (Le Rgime Juridique des Investissements Etrangers dans les Pays en voie de Dveloppement. Comunicazione e Studi, vol. XII, Milo: Giuffr, 1966, p. 3). B) O 3 prope-se definir o termo rendas de investimentos ou ganhos. Esse termo tem, no inciso a) do 1 do Art. VI, formulao diversa, a saber
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rendas ou ganhos de investimentos. A ltima expresso afigura-se mais adequada. Sugiro, pois, correo do 3. C) Consta do inciso c) do Art. VI a expresso liquidao total ou parcial de um investimento. Como o termo liquidao comporta certa ambigidade, sugiro conste ele dos contemplados nas definies do artigo 1. II Quanto ao Artigo II Em razo do princpio geral da irretroatividade, assim como por motivo de clareza, afigura-se conveniente a supresso do 2. III Quanto aos Artigos III e IV Da leitura de ambos os artigos, colhe-se a impresso de nfase excessiva regra da no-discriminao, como se partssemos da presuno de que as Partes praticam correntemente polticas discriminatrias. O 1 do artigo III declara que cada Parte no adotar medidas discriminatrias. Reitera o 1 do artigo IV que cada Parte garantir tratamento no-discriminatrio. Conviria harmonizar as duas disposies, evitando-se repeties. IV Ainda quanto ao Artigo IV Dvida remanesce da redao do 3, cujo final se refere a participantes da referida organizao. O texto do pargrafo menciona, de fato, a organizao de assistncia econmica mtua. Ser que a inteno do redator foi excluir a zona de livre comrcio, unio aduaneira, mercado comum, acordo de integrao regional? Ou pretendeu ele incluir essas modalidades institucionais no mbito do termo organizao? Admitida a segunda alternativa, o pargrafo deve ser reformulado.

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V Quanto ao Artigo X No tem a Cmara de Comrcio Internacional de Paris competncia em relao a controvrsias que surjam entre Estados. Pode t-la a Corte Permanente de Arbitragem (ou mesmo a Corte Internacional de Justia), com sede na Haia. Preferida a Corte Permanente como rgo de soluo de controvrsias, a redao do 1 do artigo X comporta modificao. No lugar da expresso final em consonncia com os procedimentos da Corte Permanente de Arbitragem, com sede na Haia, dir-se- em consonncia com a Conveno para a Soluo Pacfica dos Conflitos Internacionais, adotada na Segunda Conferncia da Paz, da Haia, de 1907. Isto posto, suprimir-se-, por desnecessrio, o 2 do artigo X. Tambm se poderia cogitar da atribuio de competncia Corte Internacional de Justia, na hiptese de se preferir soluo judicial arbitragem. Vantagem que poderia advir da opo em favor da Corte Internacional de Justia estaria em que os juzes no so remunerados pelas Partes (como ocorre na arbitragem), seno pelas Naes Unidas. de lembrar, porm, que os custos administrativos na Corte Permanente ficariam reduzidos, pois, nos termos do artigo 43 da Conveno de 1907, o Bureau confunde-se com a prpria escrivania da Corte. Tambm o nmero de julgadores bem mais reduzido. Demais disso, o sistema de escolha de rbitros afigura-se mais propcio a granjear a confiana das Partes. Tambm o processo na Corte Permanente menos espetacular que o da Corte Internacional de Justia, como assinala J. P. A. FRANOIS (La Cour Permanente dArbitrage Recueil des Cours, Acadmie de Droit International, 1955-I, p. 473-474). So essas as consideraes que me parece oportuno oferecer, sub judice. Braslia, em 13 de dezembro de 1991. Vicente Marotta Rangel Consultor Jurdico

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Tratado do MERCOSUL e Programa de Liberao Comercial. Distino entre monoplio de produo e monoplios de comercializao do petrleo. Eventual conflito do Tratado MERCOSUL com o artigo 177 da Constituio Federal. Avaliao crtica da tese monista. Inexistncia de rgo de controle jurisdicional no Tratado do MERCOSUL. Sugesto de emenda constitucional.

PARECER I O Tratado de Assuno, de 26 de maro do ano passado, tem um carter prospetivo, como o indica o prprio ttulo, ou seja: Tratado para a constituio de um mercado comum entre a Repblica Argentina, a Repblica Federativa do Brasil, a Repblica do Paraguai e a Repblica Oriental do Uruguai. As Partes decidiram constituir um Mercado Comum que dever estar estabelecido a 31 de dezembro de 1994, e que se denominar Mercado Comum do Sul (MERCOSUL) o que declara o artigo 1 do mesmo tratado. 2. At essa data, flui o atual perodo de transio, no curso do qual se adotar, como reza a alnea a do art. 5:
[...] um Programa de Liberao Comercial, que consistir em redues tarifrias progressivas, lineares e automticas acompanhadas da eliminao de restries no tarifrias ou medidas de efeito equivalente, assim como de outras restries ao comrcio entre os Estados Partes, para chegar a 31 de dezembro de 1994 com tarifa zero, sem barreiras no tarifrias sobre a totalidade do universo tarifrio.

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3. Com relao ao Programa de Liberao Comercial, o Anexo I do Tratado de Assuno, reiterando os termos da alnea a do artigo 5 do mesmo tratado, explicita (artigo 1) que: Os Estados Partes acordam eliminar, o mais tardar a 31 de dezembro de 1994, os gravames e demais restries aplicados ao seu comrcio recproco. Assinala, subseqentemente, o que se entender por gravames e restries. O Anexo o faz em seu artigo 2, que se desdobra em duas alneas. Os gravames consistem nos direitos aduaneiros e quaisquer outras medidas de efeito equivalente, sejam de carter fiscal, monetrio, cambial ou de qualquer natureza, que incidam sobre o comrcio exterior (alnea a). Por sua vez, restries significam qualquer medida de carter administrativo, financeiro, cambial ou de qualquer natureza, mediante a qual um Estado Parte impea ou dificulte, por deciso unilateral, o comrcio recproco (alnea b). A mesma alnea aduz no estarem compreendidas no conceito de restries as medidas adotadas em virtude das situaes previstas no Artigo 50 do Tratado de Montevidu de 1980, ou seja, medidas destinadas :
a) proteo da moral pblica; b) aplicao de leis e regulamentos de segurana; c) regulao das importaes ou exportaes de armas, munies e outros materiais de guerra e, em circunstncias excepcionais, de todos os demais artigos militares; d) proteo da vida a sade das pessoas, dos animais e dos vegetais; e) importao e exportao de ouro e prata metlicos; f) proteo do patrimnio nacional de valor artstico, histrico ou arqueolgico; e g) exportao, utilizao e consumo de materiais nucleares, produtos radioativos ou qualquer outro material utilizvel no desenvolvimento ou aproveitamento da energia nuclear.

4.

Ainda segundo o Anexo I do Tratado do Mercosul:

Os Estados Partes somente podero aplicar at 31 de dezembro de 1994, aos produtos compreendidos no programa de desgravao, as restries no tarifrias expressamente declaradas nas Notas Complementares ao Acordo de Complementao que os Estados Partes celebrem no marco do Tratado de Montevidu de 1980 (artigo 10).
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II 5. Tendo em vista as disposies normativas acima enunciadas, que, por sinal, no fazem referncia expressa a monoplios, subsiste concordncia, qual tambm adiro, entre as opinies do Ministro das Relaes Exteriores do Uruguai e as do Secretrio-Geral, interino, de Poltica Exterior, de nosso Pas, em torno do seguinte ponto: o de que os monoplios de produo vigentes nos Estados Partes no estaro afetados pela aplicao do Tratado de Assuno. 6. No concernente aos monoplios de comercializao, delineiamse, porm, diferenas entre as opinies daquelas duas autoridades. O Ministro uruguaio sugere que a aplicao do Tratado do Mercosul afeta os monoplios de comercializao no relacionados com as situaes compreendidas no artigo 50 do Tratado de Montevidu, de 1980, e que, para os monoplios afetados, duas so as conseqncias possveis:
1) o monoplio ficaria sem efeito para os pases do Mercosul, no momento da entrada em vigncia do Tratado de Assuno, se os bens ou servios alcanados pelo monoplio no esto compreendidos no programa de desgravao ou, caso estejam, o monoplio no esteja includo nas Notas Complementares; 2) o monoplio ficaria sem efeito para os pases do Mercosul a partir de 31 de dezembro de 1994, se os bens ou servios alcanados pelo monoplio esto compreendidos no programa das desgravaes e se o monoplio est includo nas Notas Complementares.

Pondera, a propsito, contudo, o diplomata brasileiro: Em princpio, pareceria que um mercado comum, constitudo sobre a base da afirmao do mercado livre e pressupondo a livre circulao de bens, servios e fatores produtivos, no compatvel com a existncia de monoplios internos que obstaculizam a livre circulao. Tal entendimento, porm, no suficiente para justificar plenamente a existncia de uma incompatibilidade que pudesse provocar efeitos no direito interno atravs de sua derrogao, tornando-se necessrio analisar concretamente as normas contidas no Tratado constitutivo do mercado comum que dever ser conformado a 31 de dezembro de 1994.
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7. Tm procedncia, a meu ver, as ponderaes do SecretrioGeral, interino, de Poltica Exterior. A opinio exposta pelo Ministro uruguaio, em forma de consulta, por sinal, oportunamente suscitada, acarreta a reapresentao de um problema jurdico preciso e relevante: o da compatibilidade entre normas de tratado e as de direito interno das Partes do mesmo Tratado. Tal consulta parece alcanar resposta que me abalanaria desde j a formular: a de que as normas do Tratado constitutivo do MERCOSUL no tm o poder de ab-rogar, por si mesmas, os monoplios de comercializao existentes nos Estados Partes. 8. Estou a partir da pressuposio de que tais monoplios se aliceram em normas infraconstitucionais, mas, no tocante ao ordenamento jurdico brasileiro, cabe notar que eles se assentam at mesmo em normas constitucionais, como o caso dos minrios nucleares e seus derivados e o dos produtos e derivados bsicos resultantes da pesquisa e lavra das jazidas de petrleo e gs natural e outros hidrocarbonetos bsicos (Constituio, art. 21-XXIII e art. 177, incisos I a V e respectivos pargrafos). Quanto ao monoplio de comercializao de minrios nucleares e seus derivados, inexiste incompatibilidade entre a Constituio Federal e o tratado do MERCOSUL, porquanto esta comercializao se encontra inserida entre as medidas previstas no artigo 50 do Tratado de Montevidu, de 1980, ou seja, medidas destinadas exportao, utilizao e consumo de materiais nucleares, produtos radioativos ou qualquer outro material utilizvel no desenvolvimento ou aproveitamento da energia nuclear (alnea g do mesmo artigo). Incompatibilidade de normas subsiste, porm, com referncia ao monoplio da comercializao dos produtos e derivados bsicos resultantes da pesquisa e da lavra das jazidas de petrleo e gs natural e outros hidrocarbonetos bsicos. 9. Dessa incompatibilidade no resulta, porm, automtica revogao das normas de direito interno, sobretudo as de ndole constitucional. Resulta que, para o Estado soberano, a constituio nacional, vrtice do ordenamento jurdico escreve Jos Francisco REZEK a sede da determinao da estatura da norma jurdica convencional. Dificilmente uma dessas leis fundamentais desprezaria, neste momento histrico, o ideal de segurana e estabilidade da ordem jurdica a ponto de subpor-se, a si mesma, ao produto normativo dos compromissos exteriores do Estado. Embora
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sem emprego de linguagem direta, a Constituio brasileira aduz o mesmo jurista deixa claro que os tratados se encontram aqui sujeitos ao controle de constitucionalidade, a exemplo dos demais componentes do ordenamento jurdico. (Direito Internacional Pblico, Curso Elementar. So Paulo: Saraiva, 1989, p. 101 e 102). 10. Conquanto adepto, no plano doutrinrio, da tese monista de superioridade dos tratados internacionais sobre as normas de direito interno, tenho estado, de h muito, em concordncia, no nvel do direito positivo, com estas afirmaes. No tem, em conseqncia asseverava h cinco lustros apoio na realidade afirmao de monistas, como a de George SCELLE, de que o direito internacional ab-roga automaticamente o direito interno, desde que com ele seja incompatvel. (De la prtendue inconstitutionnalit interne des traits. In Revue de Droit Public et de Sciences Politiques, 1952, p. 1016). Esta modalidade da sano acrescentara no se compadece com a estrutura da sociedade internacional na qual os Estados permanecem, como se disse, como titulares de competncia prpria. (Dos Conflitos entre o Direito Interno e os Tratados Internacionais, V Congresso Hispano-Luso-Americano de Direito Internacional, Caracas Mrida, p. 8). 11. No obstante a entrada em vigor do Tratado de Assuno, persiste inclume, no tocante ao rgo de controle de constitucionalidade dos tratados internacionais, a regra do caput do artigo 102 da Constituio Federal, segundo a qual compete ao Supremo Tribunal Federal, precipuamente, a guarda da Constituio. Por oportuno, cabe notar, a esse propsito, que o Tratado de Assuno deixou de contemplar na estrutura do MERCOSUL tribunal similar ao da Corte de Justia das Comunidades, ao qual nos termos do artigo 164 do Tratado de Roma compete assegurar o respeito do direito na interpretao e aplicao do mesmo Tratado. 12. Apesar do entendimento que se est a sufragar da inexistncia de efeito imediato do Tratado do MERCOSUL sobre as normas de direito interno com ele conflitantes, a verdade que, se incompatibilidade existe, dever ser ela dirimida at o trmino do atual perodo de transio do processo de integrao. Uma das modalidades de soluo desse conflito poderia consistir na elaborao de emenda aos incisos III e IV do artigo 177 da
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Constituio Federal, nos termos da qual se diria, verbi gratia, que o monoplio da Unio cessaria de subsistir em relao ao comrcio recproco do petrleo e derivados bsicos entre Estados latino-americanos participantes do mesmo processo de integrao. Outras modalidades a contemplar decorreriam naturalmente de levantamento a ser feito com referncia ao ordenamento jurdico interno dos demais membros do MERCOSUL. o que me parece, salvo melhor juzo. Braslia, 24 de fevereiro de 1992. Vicente Marotta Rangel Consultor Jurdico

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Conveno para a Represso de Atos Ilcitos contra a Segurana da Aviao Civil. Aplicabilidade ao caso vertente. A reserva da Venezuela. Disposies relevantes. Realce para o 1 do artigo 10 da Conveno.

PARECER No concernente aos problemas relativos queda de aeronave brasileira em territrio venezuelano, permito-me invocar a aplicabilidade a tais problemas da Conveno para a Represso de Atos Ilcitos contra a Segurana da Aviao Civil, concluda em Montreal a 23 de setembro de 1971 e aberta assinatura a 1 de outubro de 1971. 2. A Conveno foi ratificada tanto pelo governo brasileiro como pelo venezuelano, respectivamente sem e com reserva. Est em vigor tanto internacionalmente (desde 26 de janeiro de 1973) como internamente, em ambos os pases. 3. A reserva do governo da Venezuela no tem incidncia sobre o caso especfico da aeronave brasileira. Embora esta reserva diga respeito aos artigos 4, 7 e 8 do tratado, ela possui de fato alcance restrito, consoante a seguinte declarao constante do instrumento de ratificao:
RATIFICO, en nombre de la Repblica de Venezuela y en ejercicio de las facultades que la Constitucin Nacional me confiere, el Convenio para la Represin de Actos Ilcitos contra la Seguridad de la Aviacin Civil, para

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que se cumplan sus clusulas y tenga efectos internacionales en cuanto a Venezuela se refiere, con reserva de lo dispuesto en los Artculos 4, 7 y 8, del siguiente tenor: Venezuela tomar en consideracin los mviles netamente polticos y las circunstancias en que fueron cometidos los hechos descritos en el Artculo 1 de este Convenio, para abstenerse de extraditar o de enjuiciar al autor de ellos, salvo que hubiere mediado extorsin econmica o daos a los tripulantes, pasajeros u otras personas (destaques acrescentados).

4. Nenhum efeito produz, conseqentemente, essa reserva no tocante aos problemas concretos e especficos que so, no momento, objeto de exame, porquanto ela se circunscreve a mveis e circunstncias dos crimes com vistas apenas a questes de extradio e julgamento. 5. Quanto finalidade da Conveno, cabe transcrever-lhe o prembulo, a saber: Considerando que os atos ilcitos contra a segurana da aviao civil colocam em risco a segurana de pessoas e bens, afetam seriamente a operao dos servios areos e minam a confiana dos povos do mundo na segurana da aviao civil; Considerando que a ocorrncia de tais atos objeto de srias preocupaes; Considerando que, a fim de prevenir tais atos, existe uma necessidade urgente de medidas apropriadas para a punio dos criminosos (destaques aditados). 6. Cada Estado contratante obriga-se nos termos do artigo 3 da Conveno a tornar os crimes nela mencionadas punveis com severas penas. 7. Segundo o 1 do artigo 1, qualquer pessoa comete um crime se, ilegal e intencionalmente:
a) pratica um ato de violncia contra uma pessoa a bordo de uma aeronave em vo se tal ato pode colocar em risco a segurana da aeronave; ou b) destri uma aeronave em servio ou causa mesma dano que a torne incapaz de voar ou possa colocar em risco a sua segurana em vo; ou

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[...] d) destri ou danifica facilidades de navegao area ou interfere na sua operao, se qualquer dos referidos atos capaz de colocar em risco a segurana da aeronave em vo (destaques aditados).

8. Tambm comete crime, aduz o 2 do artigo 1, quem tenta cometer qualquer dos crimes acima mencionados, ou cmplice de uma pessoa que cometa ou tente cometer qualquer dos mencionados crimes. 9. Ainda, nos termos da Conveno, o Estado contratante dever tomar as medidas necessrias para estabelecer a sua jurisdio, quando o crime for cometido em seu prprio territrio (art. 5, 1, b). 10. certo que as disposies acima referidas ficam na dependncia de providncias de direito interno a serem tomadas pelo Estado contratante. H disposies, contudo, que independem dessas providncias. Reza, efetivamente, o 1 do artigo 10 da Conveno o seguinte:
Os Estados contratantes, de acordo com o Direito Internacional e o Direito Interno, tomaro todas as medidas exeqveis para evitar a ocorrncia dos crimes mencionados no Artigo 1 (destaque acrescentado).

11. Outrossim, consoante o artigo 13, (a), o Estado contratante dever, em conformidade com o seu Direito interno, relatar ao Conselho da Organizao de Aviao Civil Internacional, to rpido quanto possvel, qualquer circunstncia relevante em sua posse com relao s circunstncias do crime. 12. vista do exposto, lcito deduzir que, embora a maioria das normas da Conveno corresponda a obrigaes assumidas pelo Estado Contratante com vistas adoo de medidas legais no respectivo mbito interno, uma disposio subsiste nessa Conveno de aplicao imediata, a do 1 do artigo 10, nos termos da qual (vem a talho repetir), [o]s Estados contratantes, de acordo com o Direito Internacional e o Direito Interno, tomaro todas as medidas exeqveis para evitar a ocorrncia dos crimes mencionados no artigo 1.
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13. Por no haver tomado todas as providncias para evitar a ocorrncia de crime nesse artigo contemplado, est o Estado vizinho (no pressuposto de que tal crime efetivamente ocorreu) a incidir em transgresso de norma convencional, com base na qual fica juridicamente definida a responsabilidade do mesmo Estado. o que me parece, salvo melhor juzo. Braslia, 04 de fevereiro de 1992. Vicente Marotta Rangel Consultor Jurdico

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Tratado de Assuno. rgos do MERCOSUL. Decises e resolues. Fontes do direito internacional. Direito interno das organizaes internacionais e dos Estados Membros. Delimitao do mbito de consulta.

PARECER Parecer foi solicitado Consultoria Jurdica a respeito da autoaplicabilida-de das medidas acordadas nos dois rgos provisrios do MERCOSUL, luz do direito interno dos Estados Partes, rgos estes referidos no Tratado de Assuno, de 26 de maro de 1991. 2. Ao referir-se auto-aplicabilidade das medidas, a consulta est a restringir o mbito do parecer. Ela se reporta apenas a medidas que sejam auto-aplicveis, bastantes em si mesmas, self-executing, no pressuposto de serem logo aplicveis, porque revestidas de plena eficcia jurdica e por regularem diretamente as matrias, situaes ou comportamentos de que cogitam. Esto, pois, afastadas de cogitao as medidas not self-executing, no auto-aplicveis, aquelas cuja aplicabilidade fica na dependncia de outras normas ou medidas. 3. Como se sabe, o Tratado de Assuno dispe que a administrao e a execuo dele, assim como dos acordos especficos e das decises que se adotem durante o perodo de transio, estaro a cargo de apenas dois rgos: a) o Conselho do Mercado Comum; b) o Grupo Mercado Comum (art. 9).
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4. O Conselho do Mercado Comum, integrado pelos Ministros das Relaes Exteriores e de Economia dos Estados Partes (art. 11), o rgo superior do Mercado Comum, correspondendo-lhe a conduo poltica dele e a tomada de decises para assegurar o cumprimento dos objetivos e dos prazos estabelecidos para a constituio definitiva do Mercado Comum (art. 10). Quanto ao Grupo Mercado Comum, rgo executivo, coordenado pelos Ministrios das Relaes Exteriores, ele tem por funes: velar pelo cumprimento do Tratado; tomar as providncias necessrias para o cumprimento das decises tomadas pelo Conselho; propor medidas concretas tendentes aplicao do Programa de Liberao Comercial, coordenao de polticas macroeconmicas e negociao de acordos em relao a terceiros; e fixar programas de trabalho que assegurem o programa at a constituio do Mercado Comum (art. 13). 5. Da leitura do Tratado de Assuno, deduz-se que o Conselho do Mercado Comum toma decises (arts. 10 e 13, alnea 2). Verifica-se, outrossim, que o Grupo Mercado Comum est igualmente habilitado a tomar decises. Reza o art. 16, com efeito, o seguinte: Durante o perodo de transio, as decises do Conselho do Mercado Comum e do Grupo Mercado Comum sero tomadas por consenso e com a presena de todos os Estados Partes. Em concreto, o Grupo Mercado Comum tem elaborado propostas de deciso, que so encaminhadas ao Conselho do Mercado Comum. Assim que, nos termos da Resoluo n 1/91, o Grupo Mercado Comum elaborou dezesseis propostas de deciso que ao Conselho foram submetidas. 6. Importa anotar que, nos termos do Regulamento Interno (art. 10), aprovado em dezembro passado pelo Conselho do Mercado Comum (Deciso n 4/91), o Grupo Mercado Comum se pronunciar tambm por resolues adotadas por consenso. Desde ento, ficou estabelecida, embora nem sempre conforme com o tratado constitutivo do MERCOSUL, uma prtica pela qual o Conselho do Mercado Comum e o Grupo Mercado Comum adotam, respectivamente, decises e recomendaes. 7. Sobre estas e aquelas no constam do Tratado definies. Como as decises promanam do Conselho do Mercado Comum e como aquele rgo, pelo nvel de seus componentes, se afigura situado em escalo a este
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superior, lcito deduzir que se desejou colocar as resolues em patamar inferior s decises. 8. Como se sabe, a nomenclatura das normas de rgos internacionais extremamente varivel, dependendo do que os respectivos tratados constitutivos dispuserem. Assim, no mbito da Comunidade Econmica Europia, o art. 189 do tratado de base prev, como expresso de competncias do Conselho de Ministros (rgo poltico) e da Comisso (rgo tcnico), quatro categorias de normas: 1) regulamentos; 2) diretivas; 3) decises; 4) recomendaes e pareceres. A denominao genrica usual de decises ou, ainda, de resolues (dos rgos internacionais) e, nesse sentido, postula-se a clssica questo de serem elas ou no fontes autnomas do direito internacional, questo esta debatida h mais de trs dcadas por A. J. P. TAMMES no curso da Academia de Direito Internacional, Decisions of International Organs as a Source of International Law (Recueil des Cours, 1958 II, vol. 84, p. 261 e segs.), e, de certo modo, retomadas por Hubert THIERRY no curso da mesma Academia sobre Les Rsolutions des Organes Internationaux dans la Jurisprudence de la Cour Internationale de Justice (Recueil, 1980 II, vol. 167, p. 390 e segs.). 9. Mas no apenas se diversifica a terminologia, seno tambm a natureza dessas normas. Destarte, no estudo das resolues de uma organizao internacional, as Naes Unidas, Jorge CASTAEDA identificou quase uma dezena de modalidades (Valeur Juridique des Rsolutions des Nations Unies, Recueil des Cours, A.D.I., 1970 I, p. 207-331). Cabe, todavia, reduzir as modalidades de normas de rgos internacionais a duas categorias principais: uma, consistente, no chamado direito interno das organizaes internacionais; outra, que, extrapolando este direito, abrange as normas que visam a ter aplicabilidade no direito interno desses Estados (cf. Philippe CAHIER, in Ren-Jean DUPUY, Manuel sur les Organisations Internationales, Martinus Nijhoff, 1988, p. 248; Francis WOLF, ibidem, p. 319-321). Ora, parece ser dessa segunda modalidade que est a cuidar a consulta formulada. 10. A rigor, a classificao de decises (ou resolues) em autoaplicveis parece resultar de certo equvoco: 1) porque mesmo as no autoaplicveis possuem sempre, em maior ou menor grau, um certo nvel de
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aplicabilidade; 2) porque no so, a rigor, as decises (ou resolues) que comportam esta classificao, mas as disposies delas integrantes; assim, uma deciso (ou resoluo) pode ter disposies ora auto-aplicveis, ora no auto-aplicveis. O que se me afigura de relevncia, para me situar no contexto do objetivo colimado pela consulta, verificar das formalidades requeridas pelo ordenamento jurdico brasileiro para que determinadas decises e resolues do MERCOSUL, ou seja, aquelas que tenham aplicabilidade interna nesse ordenamento, alcancem a devida eficcia. Excluem-se, pois, dessa verificao, em princpio, decises e resolues que faam parte do direito interno do MERCOSUL ou que, dele no fazendo parte, no possuam aplicabilidade no direito interno brasileiro. 11. Dada a heterogeneidade acima referida, quer das resolues, quer das decises, no aconselhvel, nem possvel, estabelecer regras genricas, que a todas convenha. necessrio, para responder aos termos da consulta formulada, partir do exame especfico de cada resoluo e de cada deciso, assim como da anlise do ordenamento jurdico brasileiro. 12. A Constituio brasileira omissa no tocante quer s decises, quer s resolues de rgos ou organismos internacionais. Ela reza, todavia, que ningum ser obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa seno em virtude de lei (art. 5 II). Consagra-se, destarte, o princpio de legalidade, ilustrado apropriadamente pela idia de pirmide, em cujo pice est a prpria Constituio e, abaixo, em escala descendente e hierrquica, todas as demais leis e atos. Legalidade, nesse caso, no significa apenas a lei (ordinria ou constitucional), mas a qualidade daquilo que conforme lei (Jos CRETELLA JUNIOR, Comentrios Constituio Brasileira de 1988, vol. I, Rio de Janeiro/So Paulo: Forense Universitria, p. 198-199). Nesse sentido, decises e resolues so inegavelmente leis ou atos conformes s leis, uma vez que promanam de rgos contemplados em tratado internacional que se incorporou ao ordenamento jurdico brasileiro, nos termos da Constituio e demais leis do Pas. 13. Ao proceder ao exame especfico de resolues e decises de rgos do MERCOSUL, possvel identificar aquelas que possuem aplicabilidade no direito interno brasileiro. Assim se me afiguram, verbi gratia, a deciso 12/91, bem como as resolues 9/91, 10/91 e 9/92. Ora, para que
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tais normas sejam eficazes e obriguem a todos no ordenamento jurdico brasileiro, indeclinvel o atendimento de dois procedimentos legais: a) que se lhes expea decreto ou regulamento com vistas sua fiel execuo (Constituio Federal, art. 84 IV); b) e que tais normas sejam objeto de publicao oficial (Lei de Introduo ao Cdigo Civil, art. 1). Salvo melhor juzo, o que me parece. Braslia, em 26 de junho de 1992. Vicente Marotta Rangel Consultor Jurdico

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Imunidade jurisdicional dos Estados e sua propriedade. Relevncia e atualidade do tema. Comentrios sobre o Projeto de Artigos C.D.I. Pontos positivos e negativos. Da convenincia ou no da convocao de Conferncia Internacional.

PARECER O tema das Imunidades Jurisdicionais dos Estados e de sua Propriedade no esteve entre aqueles inicialmente escolhidos pela Comisso de Direito Internacional das Naes Unidas. Ele o foi em 1978, ano em que a Comisso designou para relat-lo Sonapong SUCHARITKUL, que se desincumbiu desta tarefa, de ento at o final de 1986, quando foi substitudo por Motoo ORGISO. medida que artigos foram sendo propostos pelo relator, emendas lhes foram sendo introduzidas graas a sugestes governamentais e a debates travados quer no mbito da Sexta Comisso da Assemblia Geral da ONU, quer no seio da prpria Comisso. Significativa contribuio foi dada, entre outras, pela publicao em 1982 do volume da Srie Legislativa das Naes Unidas intitulada Materials for Jurisdictional Immunities of States and their Property. A convergncia de todo esse processo codificador cristalizase no Projeto de Artigos preparado a respeito, aps segunda leitura, pela mesma Comisso e para o qual o Governo brasileiro est sendo convidado a apresentar, at o primeiro de julho prximo, os seus comentrios. 2. Pea-mestra para a elaborao desses comentrios so aqueles enunciados pelo Embaixador Calero Rodrigues, em anexo. A questo preliminar por ele suscitada deve ser dirimida, a meu ver, em prol da atitude
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pragmtica, qual seja, a de reconhecer no ter a doutrina da imunidade absoluta condies de ser aceita pela comunidade internacional. Caberia ento caminhar, como diz o ilustre membro da Comisso de Direito Internacional, no sentido de acertar, ainda que seja com reservas, um regime que admita limitaes imunidade, procurando fazer com que elas sejam as menores possveis. 3. Parece-me ser de justia inserir na resposta nota do Secretrio-Geral, como prope o Embaixador Calero Rodrigues, o reconhecimento de que o Projeto de Artigos, embora no coincida, em muitos pontos, com as tradicionais posies do Brasil na matria, e, de fato delas em boa parte divirja, ele reflete um significativo esforo no sentido de estabelecer, em matria de imunidades, um regime que, conciliando posies diferentes, possa ter aplicao universal, pondo fim a uma situao de incertezas e afrontamentos, pouco favorvel a uma boa ordem internacional. 4. Tambm, com preciso que lhe habitual, o Embaixador Calero Rodrigues indica cinco pontos do Projeto de Artigos particularmente positivos, motivo pelo qual sugere, com razo, que se diga:
O governo brasileiro considera que, sobre esses pontos e sobre outros, aos quais ele prprio ou outros Governos considerem particularmente importantes, ser possvel chegar a um acordo, em negociaes conduzidas com esprito construtivo, seja no Grupo de Trabalho estabelecido na VI Comisso ou em uma Conferncia internacional.

5. Parece-me que, relao dos pontos positivos, convm aditar aqueles que comportariam retificaes e aprimoramentos, quer numa perspectiva tcnica, de interesse global, quer numa perspectiva restrita ao interesse brasileiro. Quanto aos pontos negativos vistos naquela perspectiva, poder-se-ia aludir ao comentrio da CDI sobre o 1, a, do art. 2, em que se diz: Although the draft articles do not define the term proceedings, it should be understood that they do not cover criminal proceedings. Ora, no bastaria que, nesse particular, o esclarecimento se cingisse aos comentrios, mas deveria constar do prprio articulado, tanto mais que o termo Estado compreende pessoas fsicas, embora apenas as que atuem como
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representantes do Estado (art. 2, 1, alnea b, inciso v). So de maior atualidade, porm, os pontos negativos vistos na segunda perspectiva. 6. Refiro-me, em particular, queles elencados no item n. 4 do Memorandum DNU/05, de 10 de fevereiro p.p., dos quais me permitiria, data venia, excluir o referente ao artigo 9, uma vez que o termo counterclaim corresponde ao termo reconvencin, ou demande reconventionnelle, usado nos textos neolatinos de Projeto de Artigos, nos quais dever, nesse particular, louvar-se a verso brasileira. Desses pontos, gostaria de privilegiar o concernente ao compromisso arbitral (art. 17 e art. 18, a, item ii), pois tambm se me afigura mais apropriado prever que a imunidade do Estado somente fica afastada quando o compromisso arbitral assim expressamente dispuser. Importa, outrossim, reconhecer que as dificuldades suscitadas pelo Projeto residem, sobretudo, no mbito do artigo 10. 7. Convm focalizar tais dificuldades. De fato, o pargrafo primeiro do artigo 10 acaba significando que, pelo influxo das applicable rules of private international law, o Estado estrangeiro se considerar competente para julgar as transaes comerciais, por conseguinte, o Estado (brasileiro) cannot invoke immunity from that jurisdiction in a proceeding arising out of that commercial transaction, mesmo na hiptese em que, pelo jogo das regras aplicveis do direito internacional privado, se julgasse efetivamente competente. Por outro lado, o pargrafo terceiro do mesmo artigo ainda mais amplia a esfera de jurisdio do Estado estrangeiro. Infelizmente, o artigo 10 no contempla a questo crucial da dvida externa e nenhum benefcio de imunidade reconhece ao Estado que no puder sald-la, benefcio este que, porm, se encontra refletido de certo modo no projeto de Hamburgo, revisto em 1892, do Institut de Droit International, no projeto de 1932 da Harvard Law School e, bem mais recentemente, no projeto da Comisso Jurdica Interamericana e no do Grupo de Trabalho da Comisso de Assuntos Jurdicos e Polticos da OEA. 8. Ao concluir tese para o CAE, intitulada Imunidade Jurisdicional dos Estados: Tendncias Atuais (1990), o Ministro Ruy de Lima CASAES e SILVA formula as seguintes consideraes crticas sobre os trabalhos da Comisso de Direito Internacional, que importa levar em considerao:
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Efetivamente a matriz de informao dos trabalhos do antigo e do novo Relatores Especiais acha-se essencialmente apoiada na experincia doutrinria, jurisprudencial, legislativa e da prtica governamental de um grupo limitado de pases. Justamente aqueles, que, por estarem nos centros de poder poltico, econmico e cultural, influenciam fortemente outras regies, inclusive pelo controle premeditado ou no dos meios de comunicao. Impor seus padres, inclusive de justia, ainda que de forma subjacente, pretender modificar outras culturas, outras escalas de valores, subjugando-as. Desse ponto de vista, creio que os trabalhos da CDI deveriam ser revistos, alargando sua base de referncia. Ao faz-lo, os esforos da CDI seriam mais consentneos com o mandato que recebeu da Assemblia Geral das Naes Unidas. (p. 231).

9. A propsito da convenincia de convocao de Conferncia internacional de plenipotencirios para examinar o Projeto de Artigos e concluir Conveno sobre o assunto, a minha opinio coincide com as anteriormente externadas favorveis a essa convocao. o que me parece, salvo melhor juzo. Braslia, 12 de junho de 1992. Vicente Marotta Rangel Consultor Jurdico

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Protocolo Adicional Conveno Americana sobre Direitos Humanos em matria de Direitos Econmicos, Sociais e Culturais (Protocolo de So Salvador). Protocolo relativo Abolio da Pena de Morte. Exame de ambos os Protocolos com vistas ao processo de adeso do Brasil.

PARECER Com vistas ao processo de adeso do Brasil, foram-me encaminhados, para apreciao, dois tratados internacionais: a) o Protocolo Adicional sobre Direitos Econmicos, Sociais e Culturais (Protocolo de So Salvador), aprovado em 1988, pela resoluo AG/ RES. 907, da XVIII Assemblia Geral; e b) o Protocolo relativo Abolio de Pena de Morte, aprovado pela resoluo AG/RES. 1042, de XX Assemblia Geral da OEA. 2. Ambos os Protocolos tm de comum o fato de estarem vinculados Conveno Americana sobre Direitos Humanos. condio, pois, para assin-los, ratific-los ou a eles aderir que o Estado interessado seja Parte naquela Conveno. o que dispem o 1 do art. 21 do Protocolo de So Salvador e o 1 do art. 3 do Protocolo relativo Abolio da Pena de Morte. 3. O Brasil preenche essa condio, pois aderiu recentemente Conveno Americana sobre Direitos Humanos. Cuida-se agora da adeso aos dois Protocolos. Com este propsito, ambos os Protocolos esto sendo submetidos ao exame da Consultoria Jurdica.
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4. Comeo por enderear-me ao Protocolo de So Salvador. Da anlise das disposies que o integram, haveria apenas uma que, a meu ver, poderia suscitar alguma dificuldade. Trata-se da norma do art. 8, 1, alnea a, com base na qual os Estados Partes se comprometem a garantir o direito dos trabalhadores de organizar sindicatos [...] para promover e proteger seus interesses.Adificuldade consiste em que tal norma poderia eventualmente conflitar com a regra do art. 8, inciso II, da Constituio Federal, regra esta que veda a criao de mais de uma organizao sindical [...] na mesma base territorial. 5. Poder-se-ia alegar, destarte, no poder o Governo brasileiro garantir o direito de livre organizao sindical, uma vez que, pela regra constitucional, haver apenas um s sindicato em cada rea territorial. Cabe assinalar, porm, que o 2 do art. 8 do Protocolo concorre para diluir eventual conflito com a Lei Magna, porquanto a restrio constitucional poderia ser qualificada como uma das necessrias para salvaguardar a ordem pblica e proteger a sade ou a moral pblicas, e os direitos ou liberdades dos demais. Por outro lado, afigura-se judicioso entender que a opo em favor da unidade sindical no atenta contra o direito dos trabalhadores de organizar sindicatos para proteger e promover seus interesses, mas constitui, ao contrrio, uma tcnica utilizada para a preservao desse mesmo direito. 6. Isto posto, inclino-me em prol da adeso do Governo brasileiro ao Protocolo de So Salvador, sem reservas. 7. Passo a referir-me, a seguir, ao Protocolo relativo Abolio da Pena de Morte, cujo texto foi objeto de parecer anterior, que anexo ao presente. Desde a elaborao daquele parecer, o processo negociador no alterou o texto do Protocolo. Reitero, pois, concluso anterior, nos termos da qual a adeso ao tratado se deveria fazer com reserva, obedecidas as disposies do artigo 2 do Protocolo, e tendo em vista as razes por mim na oportunidade expendidas. o que me parece, salvo melhor juzo. Braslia, em 22 de agosto de 1992. Vicente Marotta Rangel Consultor Jurdico
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Liberao aduaneira, com iseno de tributos, de bens doados por Misses diplomticas estrangeiras a entidades beneficentes, para venda em feiras, bazares e eventos semelhantes.

PARECER Consulta o Senhor Chefe do Cerimonial a respeito do procedimento a ser adotado para liberao aduaneira, com iseno dos tributos incidentes sobre a importao, de produtos doados por Misses diplomticas estrangeiras a entidades beneficentes brasileiras, para fins de venda em feiras, bazares e eventos semelhantes, tendo em vista dvidas suscitadas no mbito do Ministrio da Fazenda, no tocante s atribuies do Ministrio das Relaes Exteriores nesse processo, por envolver importaes efetuadas por representaes diplomticas. 2. Inicialmente, destaque-se que a referida iseno foi prevista pelo Artigo 34 da Lei n 8.218, de 29.08.91, que expressamente delegou ao Ministro da Economia, Fazenda e Planejamento estabelecer os termos e as condies a que se submeteria, o que foi feito mediante a Portaria N 294, de 06.04.92, a qual, a meu ver, de forma corretssima, em nenhum momento requer a intervenincia do Itamaraty na respectiva aprovao. 3. preciso atentar para o fato de que a referida disposio legal no guarda qualquer relao com as isenes e as redues do Imposto de Importao concedidas s Misses diplomticas pelo Art. 2, inciso I, alnea
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c, da Lei n 8.032, de 12.04.90, porque nestas, conforme previsto no Pargrafo nico do Art. 153 do Regulamento Aduaneiro, aprovado pelo Decreto n 91.030/85, a iseno ser aplicada, conforme o caso, com observncia da Conveno de Viena sobre Relaes Diplomticas (CVRD) [...]. 4. Ocorre que, de acordo com o Artigo 36, pargrafo 1, alnea a da CVRD, as isenes tributrias que tm de ser obrigatoriamente concedidas s Embaixadas estrangeiras referem-se apenas aos objetos destinados ao uso oficial da Misso, isto , a CVRD no prev nenhuma iseno sobre bens importados pelas Embaixadas que tenham destinao diferente do uso oficial. Assim sendo, se o Governo brasileiro houve por bem estabelecer iseno especfica para bens importados por aquelas entidades para fins de doao a instituies beneficentes, f-lo em carter unilateral, com vistas a beneficiar pessoas de direito interno, sem que a isso o obrigasse nenhum compromisso assumido internacionalmente. 5. Aos argumentos acima expendidos, devem-se acrescentar, ainda, os seguintes: a) o Art. 34 da Lei n 8.218/91 no faz remisso ao Art. 2, I, c da Lei n 8.032/90, no tendo havido, portanto, inteno do legislador de vincular uma coisa outra, o que, alis, seria at antijurdico, pois nada justificaria relacionar a entidades beneficentes nacionais as importaes destinadas ao prprio Corpo Diplomtico; b) as disposies do Art. 153 do Regulamento Aduaneiro, relativas ao princpio de reciprocidade de tratamento e do regime de quotas, no podem ser aplicadas s isenes previstas no Art. 34 da Lei 8.032, porquanto tornariam o ltimo incuo, j que, por um lado, a reciprocidade aplica-se aos privilgios concedidos pelos Estados entre si, e no aos que se destinam a entidades nacionais; por outro lado, sua incluso nas quotas fixadas pelo Itamaraty para as importaes das Embaixadas as dissuadiriam de efetuar tais doaes, pois onerariam consideravelmente os contingentes destinados a atender s prprias necessidades; c) o Art. 2, inciso I, alnea b da Portaria N 294/92, do MEFP, que regulamentou a aplicao do Art. 34 da Lei 8.218, restringe a iseno s mercadorias que sejam originadas do pas cuja representao diplomtica tenha efetuado a doao, restrio que no existe no caso de importaes destinadas ao uso oficial das Misses.
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6. Diante do exposto, e ainda porque o Ministrio das Relaes Exteriores no detm competncias relacionadas a entidades beneficentes ou a eventos por elas organizados para obteno de recursos, e ainda porque o prprio Art. 34 da Lei 8.218/91 atribuiu exclusivamente ao MEFP o estabelecimento dos termos e condies para sua aplicao, chego s seguintes concluses: a) as importaes, pelas Misses diplomticas estrangeiras, com iseno de tributos, de mercadorias oriundas dos respectivos pases e destinadas a serem doadas a entidades beneficentes brasileiras reconhecidas como de utilidade pblica, para sua venda direta em feiras, bazares e eventos semelhantes, no se confundem com as importaes destinadas s prprias Misses, de que trata o Art. 2, I, c da Lei 8.032/90, destinadas ao seu uso oficial, nos termos do Art. 36, 1, a da CVRD; b) pelo mesmo motivo, no podem tais doaes onerar as quotas de importao fixadas pelo Itamaraty para as Misses diplomticas, nem esto sujeitas ao princpio da reciprocidade, ao qual, por sinal, no se refere nem o citado Artigo 34, nem a Portaria 294/92; c) conseqentemente, no deve ser aplicado ao desembarao aduaneiro desses bens doados o procedimento estabelecido na Instruo Normativa do SRF N 005, de 06.02.79, em especial quanto ao preenchimento do formulrio REDA-E e autorizao prvia de transferncia de propriedade e de uso a que se refere o seu item 7; d) ao Itamaraty, como interlocutor exclusivo do Corpo Diplomtico estrangeiro na rea oficial, caber apenas encaminhar Receita Federal, sem nenhum processamento, a documentao apresentada pelas Embaixadas para os fins do Art. 34, acima referido. o meu parecer, sub censura. Braslia, em 08 de setembro de 1993. Joo Grandino Rodas Consultor Jurdico

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Pedido de Opinio Consultiva Corte Interamericana de Direitos Humanos sobre a interpretao do artigo 4, 2 e 3, da Conveno Americana sobre Direitos Humanos.

PARECER A Comisso Interamericana de Direitos Humanos, com base no artigo 64, 1, da Conveno Americana sobre Direitos Humanos, pediu Corte Interamericana de Direitos Humanos opinio consultiva relativamente interpretao do artigo 4, 2, in fine, e 3 da citada conveno1. Tal solicitao prende-se ao artigo 140 da nova Constituio Peruana2, que, se comparada com a anterior Constituio de 19793, ampliou as hipteses de aplicao da pena de morte, contrariando os dispositivos acima referidos da Conveno citada. A Comisso ressaltou que a formulao de opinio consultiva tem em mente duas situaes distintas.
1 Artigo 4 - Direito vida [...] 2. Nos pases que no houverem abolido a pena de morte, esta s poder ser imposta pelos delitos mais graves, em cumprimento de sentena final de tribunal competente e em conformidade com lei que estabelea tal pena, promulgada antes de haver o delito sido cometido. Tampouco se estender sua aplicao a delitos aos quais no se aplique atualmente. 3. No se pode restabelecer a pena de morte nos Estados que a hajam abolido. 2 Artigo 140 da Constituio Peruana de 1993: La pena de muerte slo puede aplicarse por el delito de traicin a la patria en caso de guerra, y el de terrorismo, conforme a las leyes y a los tratados de los que el Per es parte obligada. 3 Artigo 235 da Constituio Poltica do Peru de 1979: No hay pena de muerte, sino por traicin a la patria en caso de guerra exterior.

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Com referncia ao efeito jurdico sobre as obrigaes internacionais de um Estado parte na conveno, por fora da adoo de disposio que viole manifestamente obrigaes assumidas por meio da mesma conveno, a Comisso formulou a seguinte questo:
Quando um Estado parte na Conveno Americana sobre Direitos Humanos edita lei que viola manifestamente obrigaes que esse Estado contraiu ao ratificar a Conveno, quais seriam os efeitos jurdicos dessa lei com relao s obrigaes internacionais desse Estado?

Relativamente s obrigaes e responsabilidades dos agentes e funcionrios do Estado, a questo a seguinte:


Quando um Estado parte na Conveno Americana sobre Direitos Humanos edita lei, cujo cumprimento por parte dos agentes e funcionrios desse Estado traduz-se em violao manifesta da conveno, quais so as obrigaes e responsabilidades de tais agentes e funcionrios?

Examinando-se os artigos citados das duas ltimas constituies peruanas, no h dvida de que houve aumento de crimes apenados com a morte. Enquanto a Constituio de 1979 elencava como suscetvel de tal pena apenas a traio ptria em caso de guerra externa, a de 1993 agregou o terrorismo. So de se ressaltar dois aspectos no artigo 140 da constituio ora em vigor no Peru. Em primeiro lugar, fala em traio ptria em caso de guerra, no havendo o qualificativo externa, o que possibilitaria a pena de morte inclusive em caso de guerra civil. Em segundo, a parte final do referido artigo significativa, pois subordina a aplicao da pena capital, no unicamente s leis internas do Peru, mas tambm aos tratados internacionais em que o pas parte. Assim, imagina-se que, mantendo-se o pas como parte na Conveno Americana sobre Direitos Humanos, certamente tanto a doutrina interna, como a internacional, levantar a problemtica da possibilidade de se aplicar no Peru a pena de morte, com relao ao terrorismo, enquanto esse pas estiver obrigado pelo 2 do artigo 4 da j mencionada Conveno. 2. Com relao primeira questo formulada pela Comisso, embora ela tenha sido feita em tese, de se precisar que, com a mera edio da Constituio de 1993, no houve por parte do Peru violao das obrigaes
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contradas em razo de ter ratificado a Conveno em causa.4 Isso ocorre porque, como j foi observado, embora tenha sido ampliado o espectro de crimes passveis de morte, houve um reenvio no somente para a lei interna, mas tambm aos tratados internacionais de que o Peru parte. Respondendo, agora, questo em tese, penso o seguinte. Primeiramente, a simples edio de lei em contrrio no seria violadora de obrigaes internacionais, pois seria necessrio, para que tal violao se estabelecesse, a concretizao de suas disposies. Em segundo lugar, o mago do problema resolve-se pela teoria que cada Estado siga em matria de hierarquia de leis. Se adotar o verdadeiro monismo, ou seja, o monismo com prevalncia do Direito Internacional, a norma convencional internacional prevalecer. Se, ao contrrio, privilegiar o dualismo, a norma posterior ter prevalncia a lei posterior revoga a anterior , sem que se leve em conta a sua origem internacional ou no. Tal soluo, quando pretere norma proveniente de compromisso internacional, pode dar azo responsabilizao internacional. No obstante esse inconveniente, a adeso a tal escola, que tem os Estados Unidos da Amrica como carro-chefe, corrente nos dias atuais. Como ltima observao com referncia primeira questo posta pela Comisso, lembre-se que os modernos Estados soberanos, tendo a Constituio como fundamento do ordenamento jurdico nacional, geralmente no aceitam que uma norma, anterior ou posterior, mesmo com origem em conveno internacional, possa derrogar norma constitucional. A resposta segunda questo formulada pela Comisso varia segundo o prisma em que se situa o interlocutor. Constitucionalmente falando, os agentes e funcionrios do Estado esto adstritos Constituio, no podendo buscar supedneo mesmo em convenes internacionais em que o Estado seja parte, para descumpri-la. Examinando-se a problemtica sob a tica internacional, a viso seria inversa. Ilustrando a efetividade prtica de tal distino, relembrem-se os crimes contra a humanidade, tipificados em alguma conveno internacional ou consagrados costumeiramente. O fato hipottico de um agente ou funcionrio de um Estado basear-se na constituio deste
4 No mximo, dir-se-ia que o Peru, que assinou, mas ainda no ratificou a Conveno de Viena sobre Direito dos Tratados de 1969, no estaria observando o disposto nos artigos 26, que assevera que todo tratado em vigor obriga as partes e deve ser cumprido por elas de boa f, e 27, que impede que uma parte possa invocar as disposies de seu direito interno para justificar o descumprimento de um tratado. Recorde-se que, alm de essas normas no possurem sano em caso de descumprimento, o artigo 27, de ntido cunho internacionalista, encontra-se temperado pelo artigo 46 da mesma Conveno, que admite ressalvas de contedo constitucionalista.

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mesmo Estado para comet-los no lhe serviria de escusa perante uma Corte internacional. Contudo, o caso concreto posto pela Constituio peruana vigente no se enquadra perfeitamente no exemplo acima. Quem e como responderia no Peru, se esse pas, sem denunciar a Conveno Americana sobre Direitos Humanos, viesse a condenar e executar algum em virtude de terrorismo? Os constituintes que estabeleceram o artigo 140 da Constituio vigente (lembre-se que ela acabou por ser aprovada em referendo popular), os juzes que pronunciaram a sentena ou quem efetivamente a executou? o que me parece, s.m.j. Braslia, 23 de dezembro de 1993. Joo Grandino Rodas Consultor Jurdico

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Aplicao do Protocolo Financeiro concludo entre Brasil e Frana em 26 de maio de 1981.

PARECER O Departamento de Marinha Mercante negou, com base no artigo 3, 2 do Decreto-Lei n 665, de 2 de julho de 1969, que instituiu a obrigatoriedade de transporte de certas cargas em navio de bandeira brasileira, o pedido da CELG Companhia Eltrica de Gois S.A., de liberao de carga para embarque em navio de bandeira estrangeira. A citada companhia retrucou que, tendo a mercadoria financiamento do Governo francs, havia o impedimento de utilizao de navio de bandeira brasileira, em virtude do disposto no artigo 5 do Protocolo Financeiro concludo entre os Governos francs e brasileiro em 26 de maio de 1981, para o financiamento das usinas hidreltricas de Balbina e de Corumb. Diz o citado artigo:
Les contrats financs au titre du prsent protocole sont facturs au prix CAF ou FOB. Les finacements du fret et de lassurance nest assur dans les proportions vises larticle 3 ci-dessus par utilization de prts du Trsor et des crdits privs garantis que lorsque le transport est effectu sous connaissement franais et lassurance contracte auprs dune entreprise franaise.

A importao cujo transporte se objetivava referia-se ao Projeto Cachoeira Dourada, que foi includo no citado Protocolo por troca de notas de 26 de junho de 1985.
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O artigo 8 do Protocolo em questo dispunha que este entraria em vigor no momento em que os dois Governos se notificassem mutuamente acerca do cumprimento das formalidades necessrias para tal efeito. A Diviso de Atos Internacionais deste Ministrio no possui qualquer evidncia de que tenha havido tais notificaes. Assim, embora seja possvel que, na prtica, as Partes venham cumprindo o teor do Protocolo uma, liberando recursos, a outra, deles utilizando-se , a rigor, legalmente, consoante a prtica atual, tal Protocolo no se encontra em vigor, pois, alm de no ter havido a formalidade prevista da notificao das partes, inexistiu a indispensvel publicao no Dirio Oficial da Unio. No vigorando o Protocolo, ipso facto, no pode seu artigo 5 superpor-se disposio legal vigente que disponha sobre o mesmo assunto, at porque, no estando amparado em nenhum acordo em vigor entre os dois pases, que tenha sido aprovado pelo Congresso Nacional, deveria, em virtude de seu contedo, haver sido submetido ao referendo parlamentar, como parece ter sido a inteno do referido artigo 8, in fine. No obstante o acima exposto, a verdade que, sob o nosso regime constitucional precedente, numerosos protocolos do mesmo gnero foram concludos, especialmente com a Repblica Federal da Alemanha e com a Frana, nenhum dos quais tendo sido submetido apreciao parlamentar, muito embora tenham produzido todos os seus efeitos, sem a ocorrncia de contestao de qualquer natureza. que, nessa fase, de caractersticas polticas excepcionais, diante de disposio constitucional menos incisiva do que a atualmente vigente sobre a celebrao de acordos internacionais, prevaleceu a teoria da plena eficcia dos acordos denominados executivos ou em forma simplificada. Na atualidade, esta Consultoria Jurdica, em mais de uma ocasio, opinou no sentido de que estes instrumentos deviam passar a ser aprovados pelo Poder Legislativo, tal como efetivamente veio a ocorrer com o ltimo Protocolo Financeiro concludo com a Alemanha. No caso dos instrumentos franco-brasileiros, o prprio CoordenadorGeral de Transporte Martimo do Departamento de Marinha Mercante d conta, em seu ofcio n 0442 93/CGTM, de 8 de novembro ltimo, da existncia de outro protocolo financeiro relativo a projetos da CESP Centrais Eltricas de So Paulo, o qual, segundo informaes por ele prestadas posteriormente, foi celebrado em 29 de abril de 1980. Este protocolo contm disposies sobre transporte idnticas ao do instrumento que nos ocupa, e sua clusula de entrada em vigor era do mesmo teor. Apesar disso, tal
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documento, que nem ao menos consta dos arquivos do Itamaraty, tampouco foi submetido ao Congresso Nacional, nem posto em vigor por troca de notas, e, segundo a prpria Comisso de Marinha Mercante, foi concedida liberao de carga ao seu amparo. Tanto fato que o Protocolo Financeiro de 26 de maio de 1981 era considerado em vigor pelos Governos dos dois pases que, em 26 de junho de 1985, lhe introduziram modificaes por meio de uma troca de notas. Diante desses precedentes, parece-me perfeitamente justificvel que se continue a dar cumprimento aos protocolos financeiros celebrados antes da vigncia da atual Constituio Federal, com o que s se estar dando continuidade ao tratamento que j lhes vinha sendo outorgado de longa data. Essa atitude justificar-se-ia tambm pelos princpios da efetividade e da eqidade, tendo em vista que outros empreendimentos beneficiados com financiamentos semelhantes tiveram suas reivindicaes atendidas pela antiga Sunamam. Acresce que se trata de operaes financeiras em condies especiais, de grande interesse para a economia brasileira. Em concluso, parece-me que a liberao de carga para bandeira francesa, solicitada pela CELG nesse caso, deve ser atendida. o meu parecer, s.m.j. Braslia, 23 de dezembro de 1993. Joo Grandino Rodas Consultor Jurdico

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Contagem de tempo de servio no exterior para fins de cumprimento do pr-requisito do artigo 52 da Lei n 7.501 de 1986.

PARECER 1. Colocao do Problema Em virtude de legislao vigente poca, um certo nmero de diplomatas, na sua maioria, mulheres, viu-se obrigado a agregar-se, para poder acompanhar seu cnjuge, tambm diplomata removido para posto no exterior. Tendo legislao posterior criado, entre os pr-requisitos para a promoo, um tempo mnimo de servio no exterior, e possuindo a carreira prazos fatais para a passagem ao Quadro Especial, os citados diplomatas vem-se coarctados em sua progresso funcional, na espera inexorvel de que os fios de suas carreiras sejam tecidos, mensurados e cortados. Consulta o Senhor Ministro de Estado se tal situao, evidentemente injusta, no encerraria tambm alguma ilegalidade, passvel de correo pela via administrativa. 2. Legislao relevante Decreto-Lei n 69, de 21 de novembro de 1966:
Art. 5 - O ocupante de cargo da carreira de Diplomata, temporariamente afastado de suas funes, nos casos previstos no artigo seguinte ser considerado agregado.
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Art. 6 - So motivos de agregao para os efeitos do presente Decretolei: [...] h. afastamento do exerccio do cargo para acompanhar o cnjuge, funcionrio da carreira de Diplomata, removido para posto no exterior (no h destaque no original). Art. 7 - A agregao decretada pelo Presidente da Repblica e abre vaga na classe a que pertena o Diplomata agregado. Art. 8 - O Diplomata contar, para todos os efeitos, o tempo de servio que passar agregado, salvo nos casos das alneas a, b, e c do art. 6. [...] Art. 10 - Enquanto durar a agregao prevista na alnea h do artigo 6, no ter o ocupante do cargo da carreira de Diplomata direito a retribuio, contagem de tempo de servio, nem promoo (no h destaque no original). [...] Art. 12 - Cessado o motivo da agregao, o Diplomata reassumir o exerccio de seu cargo, passando a ocupar, na respectiva classe, o lugar que lhe competir por ordem de antiguidade. 1 - Se, ao terminar a agregao, estiverem preenchidos todos os cargos da classe a que pertence, o Diplomata, at que ocorra a primeira vaga a ser provida por merecimento, figurar como agregado prpria classe, no lugar que lhe corresponda, sem nmero, com a abreviatura Ag e anotaes esclarecedoras de sua situao.

Lei n 5.887, de 31 de maio de 1973:


Art. 7 - Ressalvadas as hipteses previstas nos itens I (licena para trato de interesses particulares) e IV (licena por motivo de doena em pessoa da famlia), do artigo 4, o tempo em que o Diplomata permanecer agregado ser contado para todos os efeitos (no h destaque no original). Art. 8 - No poder haver progresso funcional do Diplomata agregado, exceto nos casos dos itens II (licena especial) e III (licena por motivo de doena), do art. 4.

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Lei 7.501, de 27 de junho de 1986:


Art. 23 - O funcionrio do Servio Exterior casado, cujo cnjuge, tambm integrante do Servio Exterior, for removido para o exterior ou nele encontrar-se em misso permanente, poder entrar em licena extraordinria, sem remunerao ou retribuio, se assim o desejar ou desde que no satisfaa os requisitos, estipulados em regulamento, para ser removido para o mesmo posto de seu cnjuge ou para outro posto na mesma sede em que este se encontre. [...] Art. 52 - Podero ser promovidos, por merecimento, os Diplomatas que satisfaam aos seguintes requisitos especficos: I - no caso de promoo a Ministrio de Primeira Classe, contar o Ministro de Segunda Classe, no mnimo: a) 20 (vinte) anos de efetivo exerccio, computados a partir da posse em cargo da classe inicial da Carreira, dos quais pelo menos 10 (dez) anos de servio prestados no exterior; e b) 3 (trs) anos de exerccio, como titular, de funes de chefia na Secretaria de Estado ou em posto no exterior, de acordo com o disposto em regulamento; II - no caso de promoo a Ministro de Segunda Classe, haver o Conselheiro concludo o Curso de Altos Estudos e contar pelo menos 15 (quinze) anos de efetivo exerccio, computados a partir da posse em cargo da classe inicial da carreira, das quais um mnimo de 7 (sete) anos e meio de servio prestados no exterior; III - no caso de promoo a Conselheiro, contar o Primeiro Secretrio pelo menos 10 (dez) anos de efetivo exerccio, computados a partir da posse em cargo da classe inicial da carreira, dos quais um mnimo de 5 (cinco) anos de servio prestados no exterior; IV - no caso de promoo a Primeiro Secretrio, haver o Segundo Secretrio concludo o Curso de Aperfeioamento de Diplomatas e contar pelo menos 2 (dois) anos de servio prestados no exterior (no h destaques no original). [...]

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Art. 72 - Ficam convertidos em licena extraordinria os afastamentos de Diplomatas, na forma do inciso VIII do art. 4 da Lei n 5.887, de 31 de maio de 1973, e os afastamentos ou licenas de funcionrios na companhia de cnjuge, tambm ocupante de cargo do Servio Exterior, lotado em posto no exterior. Art. 73 - A agregao de Diplomata efetivada nos termos da Lei n 5.887, de 31 de maio de 1973, cessar na data da entrada em vigor desta lei.

Decreto n 93.325, de 1 de outubro de 1986:


Art. 75 - Sero transferidos para o Quadro Especial do Servio Exterior: I - o Ministro de Primeira Classe, ao completar 65 (sessenta e cinco) anos de idade; II - o Ministro de Segunda Classe, ao completar 60 (sessenta) anos de idade; e III - o Conselheiro, ao completar 58 (cinqenta e oito) anos de idade (no h destaque no original).

3. Evoluo recente dos direitos da mulher e da proteo famlia O incremento relativo aos direitos da mulher, operado na dcada de 60, deveu-se mormente Conveno sobre Direitos Polticos da Mulher, promulgada no Brasil pelo Decreto n 52.476, de 12 de setembro de 1963, que dizia textualmente em seu artigo 3: As mulheres tero, em condies de igualdade, o mesmo direito que os homens de ocupar todos os postos pblicos e de exercer todas as funes pblicas estabelecidas em virtude da legislao nacional, sem nenhuma restrio (no h destaque no original). A Constituio brasileira de 1967 rezava, no 1 de seu artigo 150, que: Todos so iguais perante a lei, sem distino de sexo, raa, trabalho, credo religioso e convices polticas. O preconceito de raa ser punido pela lei (no h destaque no original). Este texto foi repetido pelo mesmo artigo e pargrafo da Emenda Constitucional n 1 de 1969. A fraseologia, respectiva, utilizada pelo artigo 5 da vigente Constituio de 1988, a seguinte: Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo154

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se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes: I homens e mulheres so iguais em direitos e obrigaes, nos termos desta Constituio; [...] (no h destaque no original). Relativamente proteo da famlia, nossos trs ltimos diplomas constitucionais assim determinaram. A Constituio de 1967 asseverava, em seu artigo 167: A famlia constituda pelo casamento e ter direito proteo dos Poderes Pblicos (no h destaque no original). A Emenda Constitucional de 1969 repetia literalmente a mesma disposio no artigo 175. O artigo 226 da Constituio em vigor, mais enfaticamente, estabelece: A famlia, base da sociedade, tem especial proteo do Estado (no h destaque no original). 4. Evoluo legislativa no tocante aos direitos da mulher diplomata, casada com integrante da mesma carreira A passagem da situao da mulher diplomata, que, ao se casar com colega de carreira, era adstrita a solicitar exonerao de seu cargo, para o regime, hoje vigente, da possibilidade no s de continuar na carreira, como de servir conjuntamente com o seu marido no mesmo posto no exterior, foi gradual e comportou nuances. Como se depreende da leitura dos excertos legislativos elencados no item 2 supra, existiram degraus intermedirios representados pela necessidade de afastamento da diplomata de suas funes agregao para acompanhar o marido diplomata que tenha sido removido para o exterior (Decreto-Lei n 69 de 1966), bem como impossibilidade de progresso funcional, embora j pudesse contar tempo de servio (Lei n 5.887, de 1973). O direito positivo brasileiro somente viria a admitir a igualdade plena por meio da Lei n 7.501 de 1986. 5. Fundamentao Entre os princpios basilares da administrao pblica, assoma o da legalidade, que, entre ns, mereceu consagrao constitucional: artigo 37, caput, da vigente Constituio. No dizer de Hely Lopes Meirelles, tal princpio significa que o administrador pblico est, em toda a sua atividade funcional, sujeito aos mandamentos da lei, e s exigncias do bem-comum, e deles no
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se pode afastar ou desviar, sob pena de praticar ato invlido e expor-se responsabilidade disciplinar, civil e criminal, conforme o caso.1 Sujeio aos mandamentos da lei significa, obviamente, obedincia ao ordenamento jurdico nacional na sua inteireza, composto que por normas que interagem mutuamente, sempre respeitando a precedncia das regras hierarquicamente superiores. Assim, o supedneo de legalidade de certo ato administrativo h de sobrepor se busca simplista da literalidade de um dispositivo legal avulso, para alcanar um comando legal dedutivamente haurido dos princpios gerais e fundamentais do ordenamento jurdico, mesmo que materializado em normas jurdicas no-unitrias. Em outras palavras, possvel que uma regra jurdica simples e direta acabe por no poder ser legalmente aplicada, por contrria a norma de hierarquia superior. Nesse caso, ser substituda por outra, coerente com os preceitos fundamentais, que possa ser deduzida da ordem jurdica, como um todo. No caso, ora sob exame, a seguinte a situao ftica. Um dado nmero de diplomatas, constitudo em sua maioria por mulheres, para manter seus casamentos, foi obrigado a se agregar para acompanhar os cnjuges, tambm diplomatas, removidos para postos no exterior. Durante o perodo da agregao, no contaram tempo de servio e no perceberam remunerao. Isso representou evidente prejuzo em suas carreiras, mxime em se tratando de carreira de ingresso angusto, para o qual se faz mister alto investimento, tanto monetrio, como em preparao. Pode-se vislumbrar a um certo discrmen. Em se tratando mxime de mulheres, em um tempo em que a legislao brasileira dava ao marido cabea do casal , a potestade de fixar o domiclio conjugal, domiclio este que a mulher devia acatar sob pena de estar incidindo em causa de separao judicial do casal, realmente no restava opo. Enquanto a discriminao se limitou a mero prejuzo na carreira, pode-se ainda argumentar que podia ser tolerada, tendo em vista que a isonomia perfeita uma utopia. Entretanto, a fixao de prazo de servio no exterior como pr-requisito para a promoo, juntamente com limites fatais que vieram a ser estabelecidos para a passagem para o Quadro Especial, representaram, na realidade, um aniquilamento da carreira. As recentes decises do E. Supremo Tribunal Federal2, considerando inconstitucional a
Hely Lopes Meirelles. Direito Administrativo Brasileiro. 15. ed. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 1988, p. 78. 2 Mandado de Segurana n 21.154-7/160 Impetrante: Odilon de Camargo Penteado; Mandado de Segurana n 21.710-3 Impetrantes: Jorge Carlos Ribeiro e outro.
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proibio de os componentes do referido Quadro servirem no exterior, no retira a validade desse argumento, pois, na prtica, incluir-se em tal Quadro continua a representar detrimento fundamental na carreira. Acresa-se, ademais, que, no tendo sido tais acrdos publicados e, conseqentemente, no tendo o Senado Federal podido suspender o dispositivo julgado inconstitucional, continua a referida disposio ainda vigente. Poder-se-ia argumentar que nada pode ser feito ante o taxativo mandamento constante do artigo 10 do Decreto-Lei n 69 de 1966, no sentido que, enquanto durasse a agregao, no haveria direito a retribuio, contagem de tempo de servio ou promoo. No teria dvida em comungar dessa interpretao, se o pedido objetivasse o recebimento de salrios, promoo relativa ao interregno do afastamento ou contagem de tempo de servio na acepo normal dessa expresso. O caso, embora guardando certa relao com contagem de tempo, na realidade desborda de tal conceito. Trata-se, realmente, de se saber se tal dispositivo possui a fora de causar o encerramento prematuro e inelutvel da carreira de pessoas, pelo simples fato de haverem sido tangidas agregao e, enquanto tivessem estado no redil desta, terem sido atingidas por norma expulsria superveniente. No se argumente que nem todos podem chegar ao topo da carreira, em virtude de ser ela seletiva, pois, no caso, tem-se um grupo de pessoas que no pode ao menos competir para tanto. Urge aquilatar se o preceito em causa, no contexto assinalado, pode mais que os princpios insculpidos nas trs ltimas Constituies, que consagram a igualdade de todos perante a lei, a proibio de discriminao em razo de sexo e a proteo da famlia por parte do Estado. Na realidade, em face de tais princpios basilares, descabe interpretao de legislao ordinria que venha a feri-los frontalmente. muito mais lgica, equnime e legtima a soluo hermenutica que, perante um resultado que contraria preceitos fundamentais e expressos da Lei Maior, alcanado devido ao acaso da conjuno de duas peas legislativas ordinrias, que acabaram por desaguar em um absurdo, certamente no querido pelo legislador, chegue concluso de que nesse tocante, e apenas relativamente a ele, no pode prevalecer o entendimento literal do artigo 10 do DecretoLei n 69 de 1966. Com relao a cnjuges-diplomatas do sexo masculino, que se tenham agregado em benefcio da carreira diplomtica da esposa, tambm procede a fundamentao acima, uma vez que a proteo que o Estado deve dar famlia, por disposio constitucional, bem como o comando tendente
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igualdade e isonomia no se compadecem com a injustia e ilegalidade que a conjuno de dois mandamentos legais ordinrios, editados em pocas diversas podem, prima facie, pretender criar. 6. Concluso Ante o exposto, e s. m. j., pode, administrativamente, o Senhor Ministro de Estado mandar considerar como tempo de servio no exterior, unicamente para fins de cumprir o pr-requisito constante do artigo 52 da Lei n 7.501 de 1986, o perodo em que cnjuges-diplomatas mulheres ou homens estiveram agregados, em consonncia com o artigo 6, letra h do DecretoLei n 69 de 1966. Braslia, 6 de abril de 1994. Joo Grandino Rodas Consultor Jurdico

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Programa Piloto para a Proteo das Florestas Tropicais. Concluso de Acordo-Quadro e/ou Contratos Financeiros.

PARECER O Programa Piloto para a Proteo das Florestas Tropicais foi criado pelo Decreto n 563, de 5 de junho de 1992, tendo por objetivo a implementao de um modelo de desenvolvimento sustentvel em florestas tropicais brasileiras (art. 1, 1). O citado decreto estabeleceu, com o intuito de coordenar, acompanhar, avaliar e assegurar o desenvolvimento harmnico do programa, a Comisso de Coordenao do Programa Piloto para a Proteo das Florestas Tropicais do Brasil (art. 2). Por meio da Resoluo n 68, de 1993, do Senado Federal, autorizouse a celebrao de acordo-quadro entre a Repblica Federativa do Brasil e o Banco Internacional para a Reconstruo e Desenvolvimento, com relao ao citado Programa Piloto (art. 1). A resoluo em tela apresentou, como fundamento legal para a sua edio, o art. 52, incisos V e VII, da Constituio Federal1 e a Resoluo n 96, de 1989, do prprio Senado Federal2.
1 Art. 52. Compete privativamente ao Senado Federal: [...] V - autorizar operaes externas de natureza financeira, de interesse da Unio, dos Estados, do Distrito Federal, dos Territrios e dos Municpios; VII - dispor sobre limites globais e condies para as operaes de crdito externo e interno da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, de suas autarquias e demais entidades controladas pelo poder Pblico Federal; [...] 2 Tal resoluo, publicada no Dirio Oficial de 29 de dezembro de 1989, dispe sobre limites globais para as operaes de crdito externo e interno da Unio, de suas autarquias e demais entidades controladas pelo poder pblico federal, e estabelece limites e condies para a concesso da garantia da Unio em operaes de crdito externo e interno.

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Encontram-se abaixo sumarizados as passagens ora relevantes dos principais comentaristas da Constituio, com respeito ao artigo acima. Lembra Manoel Gonalves Ferreira Filho que a vigente Constituio, analtica no tocante s questes de natureza financeira de interesse dos entes federativos, determina que toda operao financeira realizada no exterior tudo aquilo que repercuta financeiramente no exterior (no h destaque no original) pela Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios depende de autorizao do Senado Federal. A razo dessa regra entregar Unio o controle sobre o endividamento dos entes federativos3. Cretella Jr. reala que a prvia autorizao senatorial condio para que a relao jurdica se concretize (destaque do original)4. Pinto Ferreira lembra que a ampla expresso operaes externas de natureza financeira abarca emprstimos, operaes e acordos. No que tange aos acordos, estariam includos na disposio legal em estudo apenas os acordos relativos a emprstimos ou operaes financeiras5. H dois regimes jurdicos distintos, conforme se trate (1) de realizao de contrato por parte de ente federativo, objetivando a realizao de um emprstimo; ou (2) de concluso de um acordo internacional com vistas a amparar uma srie de contrataes posteriores. Para o primeiro, basta a aprovao senatorial na forma dos incisos V e VII do art. 52 da Constituio, como exarado acima. Para o segundo, tratando-se de concluso de tratado internacional, a tradio constitucional brasileira consagra a colaborao entre Executivo e Legislativo. A vigente Constituio dispe sobre o assunto nos artigos 49, inciso I e 84, inciso VIII6. Desse modo, a concluso de tratado um ato complexo, para a qual necessria a vontade conjugada do Presidente da Repblica e do Congresso Nacional.
Manoel Gonalves Ferreira Filho. Comentrios Constituio Brasileira de 1988. So Paulo: Saraiva, 1992, vol. 2, p. 37-38. 4 J. Cretella Jr. Comentrios Constituio Brasileira de 1988. 2. ed. Rio de Janeiro: Forense Universitria, 1992, vol. V, p. 2598-2599. 5 Pinto Ferreira. Comentrios Constituio Brasileira. So Paulo: Saraiva, 1990, vol. 2, p. 613-614. 6 Art. 49 - da competncia exclusiva do Congresso Nacional: I - resolver definitivamente sobre tratados, acordos ou atos internacionais que acarretem encargos ou compromissos gravosos ao patrimnio nacional; Art. 84 - Compete privativamente ao Presidente da Repblica: [...] VIII - celebrar tratados, convenes e atos internacionais, sujeitos a referendo do Congresso Nacional;
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A Resoluo n 68, de 1993, do Senado Federal autorizou a celebrao de acordo-quadro entre o Brasil e o BIRD, com relao ao Programa Piloto ora em causa (art. 1), deixando claro que os eventuais emprstimos externos a serem obtidos com fulcro nesse acordo deveriam sofrer aprovao individualizada do Senado Federal (art. 6). Na verdade, sob o prisma legal, no haveria necessidade da celebrao de um acordo-quadro, pois bastaria que cada emprstimo, consoante os incisos V e VII do art. 52 da Constituio de 1988, passasse pelo crivo do Senado Federal. Entretanto, possvel que, do ponto de vista poltico, a existncia de um acordo daquela espcie, que, por se enquadrar na categoria de tratado internacional no caso acordo entre Estado e Organismo Internacional Intergovernamental , teria de ser negociado pelo Executivo e aprovado pelo Legislativo como um todo, ou seja, a Cmara dos Deputados e o Senado (incisos I do art. 49 e VIII do art. 84 da Constituio), antes de ser ratificado, desse maior legitimidade e colocasse o Executivo ao abrigo de indagaes e crticas por parte do Legislativo. Concluses 1. No legalmente necessria a celebrao de acordo-quadro para a tomada de emprstimos entre Brasil e BIRD, no mbito do Programa Piloto para a Proteo de Florestas Tropicais, bastando a aprovao do Senado Federal em cada caso. Nesta hiptese, em que haja a mera concluso de contratos financeiros, sua negociao e assinatura devem caber s autoridades brasileiras competentes para a assuno dessa espcie de compromissos. 2. Entretanto, se, por convenincia de ordem poltica, preferir-se a celebrao de tal tratado internacional, a negociao dever ser efetuada pelo Executivo, o que implica a intervenincia do Ministrio das Relaes Exteriores, bem como a aprovao do Legislativo Cmara e Senado como condio necessria e suficiente da ratificao por parte do Executivo. Braslia, 1 de agosto de 1994. Joo Grandino Rodas Consultor Jurdico

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Expulso ou transferncia de Christine Lamont e David Spencer para o Canad.

PARECER I. Colocao do problema O Governo do Canad, alegando razes humanitrias, solicitou oficialmente a expulso do Brasil dos cidados canadenses Christine Lamont e David Spencer, atualmente cumprindo longa pena privativa de liberdade no Brasil, condenados pelo seqestro de Ablio Diniz. Pergunta-se como, dentro da legalidade, tal pedido poderia ser atendido. II. Possveis solues Para o caso, duas so as solues possveis: 1. expulso dos referidos cidados canadenses, decretada pelo Senhor Presidente da Repblica; 2. transferncia dos mesmos cidados para o Canad, onde continuariam a cumprir pena. 1. Expulso A expulso de estrangeiro encontra-se regulada pelos artigos 65 a 75 da Lei n 6.815, de 19 de agosto de 1980. As disposies ora relevantes so:
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privativo do Presidente da Repblica resolver sobre a convenincia e a oportunidade da expulso, devendo faz-lo por decreto (artigo 66); possvel a expulso de estrangeiro condenado pela Justia brasileira, desde que convenha ao interesse nacional (artigo 67); h excees possibilidade de expulso (artigo 75), nas quais no incorrem Christine Lamont e David Spencer. Ressalta-se que, via de regra, se vem procedendo expulso de estrangeiros aps terem eles cumprido no Brasil a pena privativa da liberdade, e no no curso da mesma pena. 2. Transferncia para o Canad O Brasil e o Canad assinaram em Braslia, em 15 de julho de 1992, o Tratado sobre Transferncia de Presos. Aprovado em 24 de agosto de 1993, pelo Decreto Legislativo n 22, aguarda o referido tratado a ratificao pelo Senhor Presidente da Repblica. O Canad, por seu turno, informou, por meio da Nota VB 060, de 3 de maio de 1993, j ter cumprido todas as formalidades internas, propondo-se trocar os instrumentos de ratificao. Assim, a entrada em vigor do tratado em questo depende unicamente da vontade do Presidente da Repblica do Brasil em ratific-lo. Tal entrada em vigor poderia dar-se em curto espao de tempo, pois o artigo X, 2, do referido tratado fixa-a para o trigsimo dia aps a troca de ratificaes. Christine Lamont e David Spencer enquadram-se nas condies estabelecidas pelo artigo III do tratado em tela, podendo, desse modo, dele beneficiar-se. Uma vez em vigor o tratado, caber ao Brasil, na qualidade de Estado Remetente, a iniciativa de transferir os prisioneiros. Nos termos do artigo V do tratado, o Brasil, aprovando requerimento nesse sentido dos prisioneiros, solicitaria o consentimento do Canad. Em princpio, o Estado Recebedor Canad poder alterar a durao da pena a ser cumprida pelos prisioneiros transferidos (artigos V, 7 e VI, 3). III. Parecer Como j foi explicitado, de duas maneiras podero Christine Lamont e David Spencer, legalmente, voltar ao Canad: pela expulso, com base nos artigos 66 e 67 da Lei n 6.815, de 19 de agosto de 1980; ou pela transferncia, fundamentada no Tratado de Braslia sobre Transferncia de
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Presos, de 15 de julho de 1992 (desde que este venha a ser ratificado pelo Brasil e entre em vigor). A escolha de qualquer uma das vias possui aspectos prs e contras. Com a expulso, ato unilateral do Chefe de Estado e de Governo do Brasil, ambos tornar-se-o livres em sua ptria, o que significar discriminao com relao aos demais comparsas nacionais, que tero de cumprir longa pena de recluso. Mais grave ainda, com relao a um cidado chileno que tambm participou do seqestro e cujo pas de origem poder vir a pleitear benefcio semelhante. Isso significaria ainda, eventualmente, um encorajamento para que estrangeiros viessem participar de aes delituosas no Brasil, na esperana de, mesmo condenados, poderem escapar por intermdio da figura da expulso de presos. Embora, aps a transferncia ato bilateral efetuado em cumprimento a tratado internacional , as penas a que esto condenados os prisioneiros possam ser mitigadas, por fora dos artigos V, 7 e VI, 3 do tratado, tal se dar, em ltima anlise, por fora do ordenamento jurdico canadense e no ser to visvel opinio pblica, quer brasileira, quer estrangeira. Por outro lado, inegvel que o tratado de transferncia de presos uma modalidade de cooperao, no mbito do direito penal internacional. Concluindo, pode-se dizer que transferir os presos para o Canad, com base no Tratado de Braslia de 1992, representaria um mal menor. o que me parece, s. m. j. Braslia, 6 de dezembro de 1994. Joo Grandino Rodas Consultor Jurdico

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Regulamentao do Protocolo de Braslia para a Soluo de Controvrsias. Reclamaes de particulares: consenso dos Estados partes no Grupo Mercado Comum; cobertura das custas do processo; responsabilidade dos Estados quanto ao endosso ou no das reclamaes.

PARECER Consulta o Senhor Diretor-Geral do Departamento de Integrao LatinoAmericana sobre pontos do Protocolo de Braslia para a Soluo de Controvrsias que esto a merecer interpretao mais clara, para que a delegao brasileira que negocia a regulamentao do mesmo Protocolo possa agir dentro de parmetros jurdicos seguros. 1. O primeiro ponto diz respeito necessidade de consenso no GMC para a recusa da reclamao originria de particulares dentro do procedimento do Captulo V do Protocolo de Braslia para a Soluo de Controvrsias. Os particulares formalizam suas reclamaes perante a Seo Nacional do GMC do Estado parte onde tenham sua residncia habitual ou a sede de seus negcios. Se essa Seo Nacional no obtm xito na soluo da controvrsia ou transcorre prazo de quinze dias a partir da formalizao da demanda, a reclamao pode ser elevada, sem mais exame, ao GMC. Sublinhe-se que os particulares no tm acesso direto, na condio de partes, ao mecanismo de soluo de controvrsias previsto no Captulo V do Protocolo de Braslia.
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Na realidade, o sujeito da queixa passa a ser a Seo Nacional do Grupo Mercado Comum, ficando o particular com a incumbncia de meramente assisti-la (arts. 26, 2, e 29, 3). Conforme o Protocolo de Braslia para a Soluo de Controvrsias, a Seo Nacional do GMC admite a reclamao do particular, desde que este apresente petio fundamentada a que junte elementos de prova da veracidade das alegaes que fizer, os quais comprovaro tanto o prejuzo ou a ameaa de prejuzo, quanto a violao a um direito. O GMC avalia os fundamentos em que se baseou a Seo Nacional para aceitar a reclamao e se concluir que no esto reunidos os requisitos necessrios para dar-lhe curso, recusar a reclamao sem mais exame (art. 29, 1, in fine). Como o Grupo Mercado Comum toma a deciso de recusar a reclamao? As decises do GMC so tomadas por consenso e com a presena de todos os Estados partes. o que dispe o artigo 37 do Protocolo de Ouro Preto. A regra do consenso decorre da opo pela cooperao intergovernamental como modo de operar a integrao, evitando-se criar rgos supranacionais. A redao do artigo 29, 1, in fine, est construda negativamente: se concluir que no esto reunidos os requisitos necessrios para dar-lhe curso, o GMC recusar a reclamao. O inciso 2 refora o carter negativo: Se o GMC no rejeitar a reclamao, [...]. preciso, portanto, a anuncia de todos os Estados partes para tomar a deciso de que no esto reunidos os requisitos necessrios para que a reclamao do particular, admitida pela Seo Nacional, seja rejeitada pelo GMC. Se o Estado A, por exemplo, votar pela ausncia dos requisitos, e os Estados B, C, e D votarem pela presena deles, a reclamao no est rejeitada, uma vez que no houve consenso em torno da inexistncia dos requisitos. Essa a interpretao mais coerente em face da redao do artigo 29 do Protocolo de Braslia para a Soluo de Controvrsias. Desde uma tica estritamente jurdica, no teria sentido conceder aos particulares a faculdade de reclamarem s Sees Nacionais do GMC em
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virtude de sano ou aplicao, por qualquer dos Estados partes, de medidas legais ou administrativas de efeito restritivo, discriminatrias ou de concorrncia desleal, em violao do direito primrio ou secundrio do Mercosul, se o Estado reclamado pudesse sempre rejeitar as reclamaes no GMC, mediante o seu voto contrrio, impedindo que as queixas prosperem. No demais lembrar que as funes de um sistema de soluo de controvrsias em esquema de integrao econmica so, entre outras: 1) superao de impasses que, em razo da regra do consenso, possam impedir o avano do projeto integracionista; 2) suporte implementao dos tratados constitutivos, dando a interpretao exata de seus termos; 3) determinao dos fatos (fact finding), para ensejar que os Estados solucionem as disputas pelas negociaes diretas. 2. O segundo ponto da consulta do Senhor Diretor-Geral do Departamento de Integrao Latino-Americana concernente cobertura dos gastos decorrentes da aplicao dos procedimentos previstos no Protocolo de Braslia, em especial no que se refere eventual participao do particular. Como ficou esclarecido no tpico anterior, os particulares no tm acesso direto, na qualidade de partes, ao mecanismo previsto no Captulo V do Protocolo de Braslia para a Soluo de Controvrsias. O sujeito da queixa ao GMC passa a ser a Seo Nacional que admitiu a reclamao do particular. Assim sendo, incumbe aos Estados partes nas controvrsias custear as despesas que naturalmente adviro da aplicao dos procedimentos previstos no Protocolo de Braslia. Atribuir ao particular participao nestas custas equivaleria a reconhecerlhe a qualidade de parte, o que contraria a letra e o esprito do Protocolo. A leitura do art. 31 do referido ato internacional refora esse entendimento, pois se v que as despesas derivadas da atuao do grupo de especialistas sero custeadas na proporo que determinar o GMC ou, na falta de acordo, em montantes iguais pelas partes diretamente envolvidas. Ora, como ficou demonstrado, partes diretamente envolvidas s podem ser os Estados. Oportuno referir que o art. 24 do Protocolo de Braslia, dispondo sobre o processo arbitral, prev que as despesas do tribunal sero custeadas em montantes iguais pelos Estados partes na controvrsia, a menos que o tribunal decida distribu-las em proporo distinta.
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Em outras palavras, deixa-se por conta do tribunal determinar o pagamento das custas processuais, segundo a boa ou m-f demonstrada pelas partes litigantes. O litigante de m-f poderia ser condenado ao pagamento das custas do processo Por analogia e com base no art. 31 do Protocolo, no imprprio considerar a possibilidade de o GMC mandar que o litigante de m-f pague as custas. 3. Finalmente, consulta o Senhor Diretor-Geral do DIN sobre a eventual responsabilidade do Estado brasileiro e seus representantes no que se refere ao endosso ou no de reclamaes originadas de particulares. A maior parte dos ilcitos que do origem responsabilidade internacional do Estado originada pelo Poder Executivo, pois compete a este conduzir as relaes exteriores. Todo funcionrio que cometer ato ilcito ou omisso ilcita, violando ou deixando de cumprir norma internacional, acarreta a responsabilidade do Estado. O funcionrio representante do Estado e age como rgo deste. As reclamaes de particulares, previstas pelo Captulo V do Protocolo de Braslia, passam a ser do Estado, na medida em que so admitidas pela respectiva Seo Nacional do GMC. Esta circunstncia faz do Estado o dominus da causa. Ento isso significa que o Estado pode apresentar a reclamao, se quiser e quando bem entender, nos moldes tradicionais da proteo diplomtica ? No caso do mecanismo de soluo de divergncias do Protocolo de Braslia, a resposta negativa. Concordo com Luiz Olavo Baptista, quando assevera que:
O juzo poltico de convenincia ficou afastado por dois fatores: o primeiro o fato de que, em havendo o instituto da proteo diplomtica, seria intil a incluso no Protocolo de Braslia das regras dos arts. 25 a 27, pois a prtica concernente a essa seria bastante. Ora, princpio de interpretao que o legislador no usa expresses ociosas. O segundo argumento que o art. 26, 2, exige dos reclamantes elementos que permitam Seo Nacional determinar a veracidade. [...] Logo, parece claro que havendo tais provas, a reclamao ter prosseguimento, ou, em no as havendo, no o ter. (Baptista, Luiz Olavo. O Mercosul, suas Instituies e Ordenamento Jurdico. So Paulo: LTr, 1998. p. 162).

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O endosso pela Seo Nacional do GMC depende, pois, da confiabilidade e da eficcia das provas. No Brasil, a Seo Nacional dever observar um procedimento administrativo para a aceitao das provas. Destarte, tratando-se de ato da administrao, acha-se sujeito ao princpio da legalidade, sem prejuzo do direito defesa. o que prescreve a Constituio Federal no art. 5, inciso LV:
Aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos acusados em geral so assegurados o contraditrio e a ampla defesa, com os meios e recursos a ela inerentes.

Isto posto, poder ser responsabilizado o Estado brasileiro e seus representantes na hiptese de no endossarem reclamao de particular que preencha os requisitos previstos no art. 26 do Protocolo de Braslia. o parecer, salvo melhor juzo. Braslia, 4 de maio de 1998. Antnio Paulo Cachapuz de Medeiros Consultor Jurdico

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Declarao de reconhecimento da competncia obrigatria da Corte Interamericana de Direitos Humanos para a interpretao e a aplicao da Conveno Americana de Direitos Humanos (Pacto de San Jos de Costa Rica), segundo o art. 62 da mesma. Tomada de posio pelo Brasil. Processo de aprovao interna. Formada a vontade do Estado brasileiro, pela convergncia das vontades do Presidente da Repblica e do Congresso Nacional, no sentido de aderir a determinado tratado internacional, compete ao Presidente da Repblica declarar essa vontade, quando julgar oportuno, inclusive quanto s clusulas facultativas previstas no tratado, desde que aprovado integralmente pelo Poder Legislativo. PA R E C E R 1. Solicita o Senhor Ministro de Estado parecer sobre o processo de aprovao interna da declarao de reconhecimento, pelo Brasil, da competncia obrigatria da Corte Interamericana de Direitos Humanos, para a interpretao e a aplicao do Pacto de San Jos, prevista no art. 62 desta conveno internacional. 2. O Pacto de San Jos (Conveno Americana sobre Direitos Humanos) foi celebrado a 22 de novembro de 1969, em So Jos da Costa Rica, por ocasio da Conferncia Especializada Interamericana sobre Direitos Humanos. Entrou em vigor, internacionalmente, no dia 18 de julho de 1978, conforme prev o art. 74, 2, de seu prprio texto. A Secretaria Geral da OEA constitui a depositria do instrumento original, das ratificaes, das adeses e das declaraes referentes Conveno. 3. Em 29 de outubro de 1985, o Ministro de Estado das Relaes Exteriores, Olavo Setbal, submeteu ao Presidente da Repblica, Jos Sarney, o texto da Conveno, para que, merecendo a aprovao do Chefe de Estado, fosse ele submetido considerao do Congresso Nacional.
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4. Por intermdio da Mensagem n. 621, de 28 de novembro de 1985, o Presidente da Repblica concordou com a iniciativa do Itamaraty e submeteu a Conveno Americana sobre Direitos Humanos aprovao congressional, com vistas adeso, pelo Brasil, ao referido tratado internacional. 5. que:
Dever ser feita declarao interpretativa sobre os artigos 43 e 48, letra d, esclarecendo que, no entender do Governo brasileiro, os referidos dispositivos no incluem direito automtico de visitas ou inspees in loco da Comisso Interamericana de Direitos Humanos, as quais dependem de anuncia expressa do Estado.

O Presidente assinalou ao Congresso, na aludida Mensagem,

Acrescentou, ainda, que:


No tocante s clusulas facultativas contempladas no pargrafo primeiro, do art. 45 referentes competncia da Comisso Interamericana de Direitos Humanos para examinar queixas apresentadas por outros Estados sobre o no-cumprimento das obrigaes e no pargrafo primeiro, do art. 62 relativo jurisdio obrigatria da Corte , no recomendvel, na presente etapa, a adeso do Brasil.

6. O Congresso Nacional aprovou o texto da Conveno Americana sobre Direitos Humanos, por meio do Decreto Legislativo n. 27, de 26 de maio de 1992, sem nenhuma reserva ou declarao interpretativa, apenas expressando a advertncia, que j se tornou constante, de que so sujeitos aprovao do Congresso Nacional quaisquer atos que possam resultar em reviso da presente Conveno, bem como aqueles que se destinem a estabelecer-lhe ajustes complementares. 7. O Governo brasileiro aderiu Conveno em ato solene realizado na Secretaria Geral da OEA no dia 25 de setembro de 1992. Conseqentemente, a Conveno entrou em vigor para o Brasil, no plano internacional, na mesma data, de conformidade com o pargrafo segundo de seu art. 74.
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8. Ao depositar a carta de adeso, o Governo brasileiro fez a seguinte declarao interpretativa: O Governo do Brasil entende que os artigos 43 e 48, alnea d, no incluem o direito automtico de visitas e inspees in loco da Comisso Interamericana de Direitos Humanos, as quais dependero da anuncia expressa do Estado. 9. A Conveno Americana sobre Direitos Humanos foi promulgada pelo Decreto n. 678, de 6 de novembro de 1992, e entrou em vigor internamente em 9 de novembro de 1992, data da sua publicao no Dirio Oficial. O Decreto prescreveu no art. 1 que a Conveno seja cumprida to inteiramente como nela se contm. No art. 2, explicitou que, ao depositar a carta de adeso em 25 de setembro de 1992, o Governo brasileiro fez a declarao interpretativa mencionada no item acima. 10. Ao submeter a Conveno Americana sobre Direitos Humanos aprovao do Poder Legislativo, como determina a Constituio, o Presidente da Repblica deu conhecimento ao Congresso Nacional de que pretendia efetuar a citada declarao interpretativa e que no recomendava, naquela etapa, a adeso do Brasil s clusulas facultativas contempladas nos arts. 45, 1, e 62, 1. 11. Preferiu o Congresso Nacional aprovar o texto da Conveno na ntegra. No se pronunciou sobre qualquer reserva ou declarao interpretativa. Portanto, o Legislativo brasileiro conferiu total assentimento ao texto do Pacto de San Jos de Costa Rica, inclusive aos arts. 45, 1, e 62, 1. Isso quer dizer que o Congresso Nacional conferiu ao Presidente da Repblica a faculdade de fazer a adeso do Brasil s clusulas facultativas contempladas nos citados dispositivos, uma vez desaparecessem as causas que no recomendavam fossem efetuadas naquela etapa (1992). 12. O art. 62 da Conveno estabelece:

Artigo 62 1. Todo Estado Parte pode, no momento do depsito de seu instrumento de ratificao desta Conveno ou de adeso a ela, ou em qualquer

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momento posterior, declarar que reconhece como obrigatria, de pleno direito e sem conveno especial, a competncia da Corte em todos os casos relativos interpretao ou aplicao desta Conveno. 2. A declarao pode ser feita incondicionalmente, ou sob condio de reciprocidade, por prazo determinado ou para casos especficos. Dever ser apresentada ao Secretrio Geral da Organizao, que encaminhar cpias da mesma aos outros Estados Membros da Organizao e ao Secretrio da Corte. 3. A Corte tem competncia para conhecer de qualquer caso relativo interpretao e aplicao das disposies desta Conveno que lhe seja submetido, desde que os Estados Partes no caso tenham reconhecido ou reconheam a referida competncia, seja por declarao especial, como prevem os incisos anteriores, seja por conveno especial.

13. Declarar o reconhecimento da competncia obrigatria da Corte Interamericana de Direitos Humanos , pois, ato discricionrio do Presidente da Repblica, uma vez que o art. 62 da Conveno afirma que a referida declarao pode ser efetuada a qualquer momento posterior adeso. 14. Aprovando o art. 62, como de resto o texto completo da Conveno, o Congresso Nacional j concedeu ao Presidente da Repblica a faculdade de fazer a declarao, quando julgar oportuno. 15. H necessidade de consentimento expresso e especfico do Congresso Nacional apenas nos casos de reviso do texto da Conveno ou de celebrao de ajustes complementares a ela. O caso vertente no se enquadra em nenhuma destas hipteses. 16. O reconhecimento da competncia obrigatria da Corte d-se por meio de declarao depositada junto Secretaria Geral da OEA. Considero que a declarao deveria se revestir do seguinte contedo: O Governo da Repblica Federativa do Brasil declara que torna sem efeito a declarao interpretativa efetuada em 25 de setembro de 1992 e declara que reconhece, por prazo indeterminado, como obrigatria, de pleno direito, a competncia da Corte Interamericana de Direitos Humanos, em
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todos os casos relativos interpretao ou aplicao da Conveno Americana sobre Direitos Humanos, segundo o art. 62 da mesma, sob reserva de reciprocidade e para fatos posteriores a esta declarao. 17. Penso que, alm de reconhecer a competncia da Corte, a nova declarao deve tornar sem efeito a anterior, porque esta restringe a ao da Comisso Interamericana de Direitos Humanos, rgo que, tanto como os Estados, tem o direito de submeter casos deciso da Corte (art. 61). 18. A declarao de reconhecimento, depositada na Secretaria Geral da OEA, produz efeitos apenas no plano internacional. Para adquirir eficcia interna, faz-se necessria a edio de decreto, que poderia ser vazado nos seguintes termos:
DECRETO N......., DE ... DE ..............................DE 1998. Altera e d nova redao ao Art 2 do Decreto n. 678 de 6 de novembro de 1992, que promulga a Conveno Americana sobre Direitos Humanos (Pacto de So Jos da Costa Rica), de 22 de novembro de 1969. O PRESIDENTE DA REPBLICA, no uso da atribuio que lhe confere o art. 84, inciso IV, da Constituio, Considerando que a Conveno Americana sobre Direitos Humanos (Pacto de So Jos da Costa Rica), adotada no mbito da Organizao dos Estados Americanos, em So Jos da Costa Rica, em 22 de novembro de 1969, entrou em vigor internacional em 18 de julho de 1978, na forma do segundo pargrafo de seu artigo 74; Considerando que a referida Conveno foi aprovada pelo Congresso Nacional atravs do Decreto Legislativo n. 27, de 26 de maio de 1992; Considerando que o Governo brasileiro depositou a Carta de Adeso a essa Conveno em 25 de setembro de 1992; Considerando que a Conveno Americana sobre Direitos Humanos (Pacto de So Jos da Costa Rica) entrou em vigor, para o Brasil, em 25 de

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setembro de 1992, de conformidade com o disposto no segundo pargrafo de seu artigo 74; Considerando que o Governo brasileiro, exercendo a faculdade prevista no artigo 62 da Conveno, decidiu reconhecer a competncia obrigatria da Corte Interamericana de Direitos Humanos, em todos os casos relativos interpretao ou aplicao da Conveno Americana sobre Direitos Humanos (Pacto de So Jos da Costa Rica); D E C R E T A: Art. 1 O art. 2 do Decreto n. 678, de 6 de novembro de 1992, passa a vigorar com a seguinte redao: Art. 2 O Governo brasileiro, em ... de ............... de ......, depositou, junto Secretaria Geral da OEA, a seguinte declarao: O Governo da Repblica Federativa do Brasil declara que torna sem efeito a declarao interpretativa efetuada em 25 de setembro de 1992, e declara que reconhece, por prazo indeterminado, como obrigatria, de pleno direito, a competncia da Corte Interamericana de Direitos Humanos, em todos os casos relativos interpretao ou aplicao da Conveno Americana sobre Direitos Humanos, segundo o art. 62 da mesma, sob reserva de reciprocidade e para fatos posteriores a esta declarao. Art. 3 O presente Decreto entra em vigor na data de sua publicao. Braslia,....de............de 1998; 177 da Independncia e 110 da Repblica.

o parecer, salvo melhor juzo. Braslia, 19 de agosto de 1998. Antnio Paulo Cachapuz de Medeiros Consultor Jurdico
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Adendo ao Parecer anterior.

1. Considero fora de propsito imaginar que a aprovao congressional se deu na exata latitude em que foi pedida na Mensagem Presidencial e, nesta, no foi solicitada aprovao para o reconhecimento da obrigatoriedade da competncia da Corte. A Mensagem somente um instrumento de comunicao oficial. O Legislativo instado a pronunciar-se sobre um tratado negociado pelo Presidente da Repblica mediante a Mensagem que este envia para aquele Poder. Entretanto, o Congresso no fica condicionado a decidir nos termos da Mensagem. A Mensagem no possui nenhuma fora jurdica vinculante. O Presidente pode pedir aprovao total e o Congresso, rejeitar ou aprovar parcialmente. O Presidente pode pedir aprovao parcial e o Congresso, optar por aprovar o texto em sua totalidade. Se o Congresso desejasse, poderia ter includo no Decreto Legislativo ato que representa efetivamente a expresso de sua vontade uma restrio ao reconhecimento da competncia obrigatria da Corte Interamericana, j que o Presidente assinalou que essa atitude era recomendvel naquela etapa. Mas o Legislativo no o fez. Logo, aprovou a Conveno na ntegra, inclusive o art. 62.
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2. Outrossim, no se aplica espcie o entendimento de que os julgamentos da Corte se reduzem a indenizaes monetrias e que a aceitao da obrigatoriedade de sua competncia poder acarretar encargos ou compromissos gravosos ao patrimnio nacional. Ora, quando a Constituio usa tal expresso, est se referindo a acordos internacionais, e no a sentenas ditadas por tribunal internacional. Aprovando a Conveno Americana sobre Direitos Humanos, o Congresso Nacional j aceitou a possibilidade de que sentenas da Corte Interamericana, em caso de condenao, imponham ao Estado brasileiro penas de carter monetrio. 3. Isto posto, no tenho nenhuma dvida de que a declarao de reconhecimento da competncia obrigatria da Corte Interamericana de Direitos Humanos no requer nova aprovao congressional. Esse necessrio consentimento j foi dado pelo Decreto Legislativo n. 27, de 26 de maio de 1992. Braslia, 20 de agosto de 1998. Antnio Paulo Cachapuz de Medeiros Consultor Jurdico

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Tratado de Cooperao Amaznica. Personalidade jurdica da projetada. Organizao do Tratado de Cooperao Amaznica (OTCA). Acordo para instalao no Brasil da Sede da Secretaria Permanente da OTCA. Diferenas entre agentes diplomticos e funcionrios internacionais. Determinao da acepo jurdica de disposio e dispositivo.

PA R E C E R O Senhor Subsecretrio-Geral de Assuntos Polticos solicita parecer desta Consultoria sobre questes levantadas pela DAM-II, tendo em vista a VI Reunio do Grupo de Trabalho Ad Hoc sobre a Secretaria Permanente do Tratado de Cooperao Amaznica, a realizar-se em Braslia nos prximos dias 10 e 11. 2. Em reunio ocorrida no dia 3 prximo passado, na Consultoria Jurdica, presentes o Ministro Fernando Jacques Pimenta (DAM-II), os Conselheiros Luiz Gilberto de Andrade (CGPI), Oswaldo Teixeira de Macedo (DAI) e Renato de Assumpo Faria (DJ), a Segunda Secretria Maria Cristina Martins dos Anjos (DAM-II) e o Terceiro Secretrio Pedro Nicolau Moura Sacco (CJ), sob minha coordenao, foi revisado todo o texto do Acordo de Sede entre o Brasil e a Organizao do Tratado de Cooperao Amaznica, oportunidade em que formulei vrias sugestes, anotadas pelo Ministro Fernando Pimenta. 3. Esclarecido, na referida reunio, que a Emenda ao Tratado de Cooperao Amaznica preceder, como natural, ao Acordo de Sede com o Brasil, pois cria e confere personalidade jurdica internacional Organizao
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do Tratado de Cooperao Amaznica, considero que o mencionado ajuste para a instalao da Secretaria Permanente da OTCA no Brasil s poder ser celebrado entre a Repblica Federativa do Brasil e a Organizao do Tratado de Cooperao Amaznica, uma vez esta j esteja constituda, preenchidos todos os requisitos para a entrada em vigor da Emenda ao Tratado de Cooperao Amaznica. 4. Portanto, tecnicamente, penso que a melhor denominao seria Acordo de Sede entre a Repblica Federativa do Brasil e a Organizao do Tratado de Cooperao Amaznica. 5. A propsito das dvidas de delegaes estrangeiras sobre o conceito que se pretendia aplicar ao termo Diretoria, que constava da proposta brasileira de Acordo de sede apresentada na V Reunio do GT, penso que deixaro de existir em virtude da substituio pelo termo Secretaria Permanente, mais apropriado e de acordo com a prtica internacional. 6. No que concerne aos direitos dos funcionrios da Secretaria Permanente, efetivamente o projeto de Acordo estabelece um elenco diferenciado de privilgios e imunidades do Secretrio-Geral, cnjuge e filhos menores, e dos demais funcionrios da Secretaria Permanente. Sempre ressalvando que os privilgios e imunidades no sero concedidos ao Secretrio-Geral e demais funcionrios quando tiverem a nacionalidade brasileira ou domiclio no Estado-sede, o projeto confere privilgios bem mais amplos ao Secretrio-Geral, cnjuge e filhos menores do que aos demais funcionrios. 7. As emergncias que implicam a entrada das autoridades brasileiras nas instalaes da Secretaria Permanente da OTCA, sem necessidade de obter consentimento prvio do Secretrio-Geral ou de seu representante, so as consagradas pelo costume internacional e pela interpretao doutrinria do art. 23 da Conveno de Viena sobre Relaes Diplomticas de 1961: incndio ou outro sinistro que exija medidas de proteo imediata. 8. No procede, permissa venia, o entendimento da delegao equatoriana de que, para fins de estabelecimento de privilgios e imunidades, o
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status dos funcionrios internacionais (no-brasileiros, nem domiciliados no Brasil) deveria ser equiparado ao dos diplomatas estrangeiros servindo no Brasil. Agentes diplomticos so indivduos convertidos em rgos intermedirios das relaes entre o Governo do Estado que representam e o daquele Estado ou Organismo Internacional perante o qual se acham acreditados. Possuem direitos, deveres, privilgios e imunidades previstas na Conveno de Viena sobre Relaes Diplomticas de 1961 e na Conveno de Viena sobre a Representao dos Estados em suas Relaes com Organizaes Internacionais de Carter Universal de 1975. Funcionrios Internacionais so indivduos que exercem funes de interesse internacional, subordinados a um organismo internacional e dotados de regime jurdico prprio. Dedicam-se exclusivamente a uma organizao internacional, de modo permanente. O regime jurdico dos funcionrios internacionais (direitos, deveres, privilgios e imunidades), bem como as relaes entre estes e os Estados, principalmente com o Estado onde se localiza a sede da organizao internacional, fixado por meio de acordos internacionais (como ser o Acordo de Sede entre o Brasil e a OTCA). 9. Segundo Plcido e Silva (Vocabulrio Jurdico, v. II, 12 ed.), disposio significa a prescrio ou determinao legal, em virtude da qual criada a regra jurdica, em que se ordena alguma coisa a ser cumprida na prtica de determinado ato, ou se institui a norma jurdica, de obedincia obrigatria; e dispositivo tudo o que contm uma disposio ou determinao. 10. Outras sugestes foram apresentadas verbalmente na reunio aludida no item n 2 deste parecer. 11. Designei o Senhor Secretrio Pedro Nicolau Moura Sacco para representar a Consultoria Jurdica na reunio do GT nos prximos dias 10 e 11. o parecer, salvo melhor juzo. Braslia, 09 de setembro de 1998. Antnio Paulo Cachapuz de Medeiros Consultor Jurdico
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Ex-Embaixador de El Salvador. Prazo razovel a ser concedido para cessarem os privilgios e imunidades. Interpretao do artigo 39, 2, da Conveno de Viena de 1961.

PA R E C E R Consulta o Senhor Chefe do Cerimonial sobre o prazo razovel para a cessao dos privilgios e imunidades do ex-Embaixador de El Salvador, destitudo pelo Estado acreditante. 2. A destituio do Embaixador deu-se por nota da Misso Diplomtica de El Salvador de 15 de julho. 3. A Conveno de Viena sobre Relaes Diplomticas de 1961 dispe, no artigo 39, 2, que quando terminarem as funes de uma pessoa que goze de privilgios e imunidades, esses privilgios e imunidades cessaro normalmente no momento em que essa pessoa deixar o Pas ou quando transcorrido um prazo razovel que lhe tenha sido concedido para tal fim [...]. 4. A Conveno de Havana sobre Funcionrios Diplomticos de 1928 estabelece, no artigo 25, que os funcionrios diplomticos cessam a sua misso pela notificao oficial do Governo do funcionrio ao outro Governo de que cessaram as funes do dito funcionrio (item 1) e que conceder-se- um prazo razovel ao funcionrio diplomtico [...] para que
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abandone o territrio do Estado, sendo dever do Governo, ante o qual esteve o funcionrio acreditado, velar durante esse tempo, para que no seja incomodado, nem prejudicado, na sua pessoa ou bens. 5. No h notcia, no memorando do Cerimonial ou nos documentos anexados a ele, que esclaream se o ex-Embaixador pretende ou no permanecer no territrio brasileiro em carter provisrio. 6. O prazo razovel referido pelo artigo 39, 2, da Conveno de Viena e pelo artigo 25 da Conveno de Havana para que o agente diplomtico destitudo saia do Pas. Admite-se, contudo, que, excepcionalmente, possa permanecer no territrio do Estado acreditado, surgindo, ento, conforme G.E. do Nascimento e Silva, a necessidade de se fixar um perodo durante o qual ele continuar a gozar de privilgios e imunidades, findo o qual sua situao ser equiparada, a no ser no tocante aos atos praticados anteriormente no exerccio de suas funes, a dos demais habitantes do Pas. (Conveno de Viena sobre Relaes Diplomticas, MRE: Seo de Publicaes, 1967, p.283). 7. A doutrina no define com exatido qual o prazo razovel em termos de dias ou meses. Por razes de ordem prtica, considerando que os Estados tm critrios diferentes, deixa-se ao discernimento de cada um definir o prazo que julgar mais adequado aos casos que porventura surgirem. 8. A determinao do prazo compete ao Ministrio das Relaes Exteriores. tambm o que ocorre nos Estados Unidos da Amrica, onde ficou claro, durante as discusses no Senado com vistas aprovao da Conveno de Viena de 1961, que the determination of a reasonable period would be a prerogative of the Department of State. (Digest of International Law, Department of State, v. 7, p. 439, 1970). 9. Considerando que o ex-embaixador, destitudo pelo Governo do Estado que representava no Brasil, est envolvido em ocorrncia policial, acusado de perturbar o sossego alheio, entendo constituir medida de prudncia conceder-se a ele o prazo de 90 (noventa) dias para sair do territrio nacional, findo o qual perder os privilgios e imunidades inerentes ao cargo que ocupava. oportuno, entretanto, lembrar-se ao ex-embaixador que a
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garantia de seus direitos durante o referido perodo no o isenta dos deveres que tem para com o Brasil, nos termos do artigo 41, 1, da Conveno de Viena sobre Relaes Diplomticas de 1961. 10. Noventa dias prazo razovel. Foi o prazo dado recentemente, pelo Decreto n. 2.771, de 8.9.1998, para que os estrangeiros em situao ilegal no territrio nacional comparecessem ao Departamento de Polcia Federal, a fim de requerer registro provisrio. 11. A comunicao oficial deve ser feita por intermdio do Encarregado de Negcios de El Salvador. 12. Idntica comunicao oficial deve ser endereada ao ex-cnsul geral de El Salvador, igualmente destitudo de suas funes. 13. As autoridades policiais devem ser informadas do prazo concedido para que o agente diplomtico e o agente consular saiam do territrio nacional. Caso o prazo no seja obedecido, perdem os privilgios e imunidades inerentes aos cargos que exerciam. o parecer, s.m.j. Braslia, 22 de setembro de 1998. Antnio Paulo Cachapuz de Medeiros Consultor Jurdico

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Conveno relativa ao reconhecimento e execuo de sentenas arbitrais estrangeiras. Subsdios para a adeso pelo Brasil.

PA R E C E R Consulta o Senhor Chefe, interino, da DJ, acerca da possibilidade de que venha o Brasil a aderir Conveno para o Reconhecimento e a Execuo das Sentenas Arbitrais Estrangeiras, celebrada em Nova York, a 10 de junho de 1958. 2. Em duas ocasies1, o ento Consultor Jurdico do Ministrio das Relaes Exteriores, Embaixador Hildebrando Accioly, manifestou-se contrrio adeso brasileira mencionada Conveno. O entendimento do saudoso Consultor Jurdico deste Ministrio era de que havia incompatibilidade insanvel entre a previso da Conveno relativa ao reconhecimento de coisa julgada atribudo sentena arbitral estrangeira e o art. 15 da Lei de Introduo ao Cdigo Civil. 3. De fato, ao dispor, em seu art. 15, alnea a, que apenas ser executada no Brasil sentena estrangeira proferida por juiz competente, a Lei de Introduo ao Cdigo Civil fechou as portas homologao da sentena arbitral estrangeira pelo Supremo Tribunal Federal. Tal fato no constitua
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Pareceres SJ/1.552 de 24/10/55 e SJ/1.622 de 07/02/58.

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impedimento formal adeso brasileira Conveno, conforme bem indicou Hildebrando Accioly, pois considerava que, no mbito da Constituio de 1946, prevaleciam as convenes internacionais sobre a lei nacional. A dificuldade, no caso, devia-se ao fato de que:
[...] por ser contrria, em certo ponto, lei nacional, especialmente tratandose de lei to importante como a de Introduo ao Cdigo Civil, penso ser difcil que o Congresso Nacional a aprove, se no houver possibilidade de certa modificao, no texto da Conveno, ou de uma ressalva, que resguarde a aplicao, no Brasil, do que dispe o citado artigo da referida lei 2.

4. Ora, o bice apontado no tinha natureza jurdica, mas, sim, poltica. A aprovao pelo Congresso Nacional da Conveno sobre Reconhecimento e Execuo das Sentenas Arbitrais Estrangeiras criaria, em realidade, uma exceo ao disposto no art. 15 da Lei de Introduo ao Cdigo Civil (lei federal ordinria), estabelecendo que no s a sentena proferida por juiz estrangeiro, mas tambm a sentena arbitral estrangeira poderiam ser objeto de homologao pelo STF. A dvida da Consultoria Jurdica deste Ministrio residia, essencialmente, na possibilidade de que semelhante entendimento viesse a ser esposado pelo Congresso. 5. A questo relativa a possveis incompatibilidades entre a LICC e a Conveno sobre Reconhecimento e Execuo das Sentenas Arbitrais Estrangeiras restou definitivamente sepultada, no entanto, com o advento da Lei 9.307/96, que dispe sobre a arbitragem. O diploma legal em questo estabelece em seu art. 34 que:
A sentena arbitral estrangeira ser reconhecida ou executada no Brasil de conformidade com os tratados internacionais com eficcia no ordenamento interno e, na sua ausncia, estritamente de acordo com os termos desta lei.

6. Sendo a Lei 9.307/96 uma lei federal ordinria, encontra-se no mesmo patamar hierrquico da LICC. Trata-se, portanto, de novo caso de sentena estrangeira (agora tambm a sentena arbitral, e no apenas aquela proferida por juiz competente) passvel de homologao pelo STF.
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Parecer SJ/1.552, p. 4, pargrafo 19.

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7. A Lei 9.307/96 prev a necessidade de homologao pelo STF3, para que a sentena arbitral seja reconhecida ou executada, bem como as hipteses nas quais no dever ser homologada a sentena arbitral (artigos 35 e 39). As condies para a homologao de sentena arbitral estrangeira presentes nos artigos mencionados da Lei 9.307/96 encontram ressonncia no disposto nos artigos 3 e 5 da Conveno sobre Reconhecimento e Execuo das Sentenas Arbitrais Estrangeiras, dos quais consta:
Article III Chacun des tats contractants reconatra lautorit dune sentence arbitrale et accordera lexcution de cette sentence conformment aux rgles de procdures suives dans le territoire o la sentence est invoque, aux conditions tablies dans les articles suivants. Il ne sera pas impos, pour la reconnaissance ou lexcution des sentences arbitrales auxquelles sapplique la prsente Convention, des conditions sensiblements plus rigoureuses, ni de frais de Justice sensiblement plus levs, que ceux qui sont imposs pour la reconnaissance ou lexcution des sentences arbitrales nationales. [...] Article V [...] 2. La reconnaissance et lexcution dune sentence arbitrale pourront aussi tre refuses si lautorit comptente du pays o la reconnaissance et lexecution sont requises constate: a) que, daprs la loi de ce pays, lobjet du diffrend nest pas susceptible dtre rgl par voie darbitrage; ou b) que la reconnaissance ou lexcution de la sentence serait contraire lordre public de ce pays.

8. Conclui-se que no trar a adeso do Brasil Conveno para o Reconhecimento e a Execuo das Sentenas Arbitrais Estrangeiras qualquer novidade em relao atual legislao nacional sobre arbitragem. Nada impede, no entanto, que a adeso seja efetuada, ainda que, como j foi dito, esta em nada inove no ordenamento jurdico ptrio. A adeso, nesse caso, justificar-se-ia com base em uma tica de convenincia poltica relativa ao ganho de confiabilidade do pas frente comunidade internacional. 9. oportuno registrar que tramita no Supremo Tribunal Federal a Homologao de Sentena Estrangeira n. 5206-7, proveniente do Reino
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Repetindo o preceito estabelecido no art. 102, inciso I, alnea h, da Constituio Federal.

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da Espanha, sendo requerente MBV Commercial and Export Management Establishment e requerida RESIL Indstria e Comrcio Ltda., na qual est sendo discutida a constitucionalidade de alguns artigos da Lei 9.307/96. o parecer, salvo melhor juzo. Braslia, 26 de novembro de 1998. Antnio Paulo Cachapuz de Medeiros Consultor Jurdico

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BrasilReino Unido. Bitributao. Transportes areos e martimos. Acordo por troca de notas. Celebrao sem assentimento especfico do Congresso Nacional. Consulta da British Airways.

PA R E C E R Consulta o Senhor SGIE sobre a vigncia do Acordo para evitar a dupla taxao de lucros decorrentes de transporte areo e martimo entre o Brasil e o Reino Unido da Gr-Bretanha e Irlanda do Norte, concludo no Rio de Janeiro, por troca de notas, a 29 de dezembro de 1967 (publicado no Dirio Oficial de 16 de janeiro de 1968, p. 516). 2. A British Airways opera no Brasil conforme acordos entre o Brasil e o Reino Unido, entre os quais o acima aludido, que garante reciprocidade quanto no-tributao da receita operacional de cada empresa, area e martima, enquanto operar no territrio da outra parte contratante. As empresas brasileiras Varig e Transbrasil operam em territrio britnico sem qualquer inconveniente. As autoridades da Gr-Bretanha respeitam pontualmente o acordo com o Brasil. Ocorre que a Secretaria da Receita Federal da 7 Regio, segundo a British Airways, emitiu Notificao na qual consta que o Acordo em questo no estaria supostamente em vigor, por falta de ratificao por Decreto Legislativo e promulgao por Decreto Presidencial, nos termos dos artigos 49, I, e 84, VIII, da Constituio Federal. Acrescenta a referida Notificao da Receita Federal que semelhante era o teor da Constituio brasileira daquela poca em que o acordo foi firmado.
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3. conhecida a antiga divergncia doutrinria entre os juristas brasileiros que consideram necessria uma exegese rigorosa da letra constitucional, concluindo pela compulsoriedade da deliberao do Legislativo sobre todos os atos internacionais, e os que admitem a validade dos acordos em forma simplificada, considerando a prtica interna e internacional. As primeiras manifestaes favorveis tese de que nem todos os acordos internacionais do Brasil necessitam de aprovao legislativa surgiram logo aps a entrada em vigor da Constituio de 1946. Foi Hildebrando Accioly quem suscitou o problema, por meio de artigo 1 publicado no Boletim da Sociedade Brasileira de Direito Internacional. Discordando da opinio expressada por Pontes de Miranda, favorvel obrigatoriedade da aprovao pelo Legislativo de todos os atos bilaterais em 2 que o Brasil for parte , Accioly sustentou que o Pas pode ser parte em atos internacionais que no dependam da aprovao do Congresso Nacional. So eles, essencialmente, aqueles que no exigem ratificao, isto , atos que, depois de ajustados, no precisam da aceitao formal pelo rgo competente do Estado, ou seja, por aquele que tem a capacidade de celebrar tratados. Esses atos internacionais, conforme o aludido publicista, so:
a) os acordos sobre assuntos que sejam da competncia privativa do Poder Executivo; b) os concludos por agentes ou funcionrios que tenham competncia para isso, sobre questes de interesse local ou de importncia restrita; c) os que consignam simplesmente a interpretao de clusulas de um tratado j vigente; d) os que decorrem, lgica e necessariamente, de algum tratado vigente e so como que o seu complemento; e) os de modus vivendi, quando tm em vista apenas deixar as coisas no estado em que se encontram ou estabelecer simples bases para negociaes futuras.

ACCIOLY, Hildebrando. A Ratificao e a Promulgao dos Tratados em face da Constituio Federal Brasileira. Boletim da Sociedade Brasileira de Direito Internacional, Rio de Janeiro, 7:5-11, jan./jun. 1948. 2 MIRANDA, Pontes de. Comentrios Constituio de 1946. 2. ed. Rio de Janeiro: Max Limonad, 1953. v. I, p. 332.

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Salientou, ademais, que a esses casos freqente, na prtica, se acrescentarem outros, como, por exemplo, os de ajuste para a prorrogao de tratado, antes que este expire, e as chamadas declaraes de extradio, isto , as promessas de reciprocidade, em matria de extradio, feitas por simples troca de notas. Para Accioly, o princpio geral que deve predominar no assunto o da competncia privativa dos rgos constitucionais:
Se a matria sobre que versa o tratado da competncia exclusiva do Poder Legislativo, est claro que o aludido ato no se pode tornar vlido sem a aprovao legislativa; e, se depende de tal aprovao, deve ser 3 submetido ratificao.

Nada obsta, porm, a que um tratado no-dependente de tal aprovao seja submetido ratificao presidencial, pois pode conter clusula que contemple sua ratificao pelas partes contratantes, sem que isto indique obrigao, para o Presidente, de sujeitar o respectivo instrumento aprovao parlamentar. Igualmente pode suceder que, com relao a determinado acordo, s uma das partes se ache constitucionalmente obrigada a submeter o ato aprovao legislativa, no entanto, se estipule a troca de ratificaes como condio para a sua validade. Nesta hiptese, a parte em que, no caso dado, no exista tal obrigao, dever preparar e apresentar sua ratificao, independentemente de sano legislativa. Em apoio de sua tese, Accioly fez aluses especialmente prtica seguida nos Estados Unidos, em cuja Constituio muito se inspirou a nossa de 1891, e na qual, apesar de a Carta Magna estabelecer que a autoridade do Presidente para concluir tratados depende do conselho e consentimento do Senado, mediante a aprovao de dois teros dos senadores presentes, existe a praxe muito freqente dos chamados acordos executivos, que cobrem assuntos dos mais importantes, cuja validade no se acha subordinada 4 aprovao do Senado.

ACCIOLY, Hildebrando. Op. cit., p. 7. ACCIOLY, Hildebrando. Ainda o Problema da Ratificao dos Tratados, em face da Constituio Federal Brasileira. Boletim da Sociedade Brasileira de Direito Internacional, Rio de Janeiro, 13/14:20, jan./dez. 1951.
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Haroldo Vallado, em parecer dado ao Ministro das Relaes Exteriores Raul Fernandes, divulgado tambm no Boletim da Sociedade Brasileira 5 de Direito Internacional , contestou as razes de Hildebrando Accioly. Inicialmente, achou que a tese defendida por este doutrinador, de que independem de aprovao pelo Congresso os tratados que independem de ratificao, importaria em pedir ao Direito Internacional a soluo de um problema de exegese da Constituio de determinado Pas, o que no aceitvel, pois a maior ou menor amplitude de poderes do Governo de um Estado para negociar e assinar atos internacionais h de depender, evidentemente, dos textos das Constituies e leis deste mesmo Pas. assunto tpico de Direito Interno, que escapa de todo ao Direito Internacional Pblico. Outrossim, o princpio de Direito das Gentes aceito pelo Brasil, por intermdio da Conveno de Havana sobre o Direito dos Tratados, de 1928, devidamente aprovada e ratificada, o da absoluta necessidade de ratificao para todos os tratados, sem qualquer exceo. Acrescentou que, de outra parte, o predomnio do princpio geral da competncia privativa dos rgos constitucionais, preconizado por Accioly, fazendo depender da aprovao legislativa os tratados que versam sobre matria exclusiva do Poder Legislativo, implica, manifestamente, em fugir do jus constitum para penetrar no campo do jus constituendo, quer dizer, em criar, nos artigos constitucionais, contra seu texto, abandonando seu histrico, desacompanhando tradio firme na legislao, na doutrina e na jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal. No entendimento de Vallado, no olharam os constituintes republicanos brasileiros a matria ou a importncia dos ajustes internacionais, mas quiseram subordinar o Executivo ao Legislativo em matria de poltica exterior, no permitindo que assuma o Brasil quaisquer responsabilidades, na ordem internacional, sem o consentimento do Congresso. No tocante vinculao da doutrina abraada por Hildebrando Accioly com o Direito de outros povos, especialmente dos Estados Unidos da Amrica, considerou Haroldo Vallado ser ela inaplicvel entre ns. Naquele pas do hemisfrio norte, a Constituio concedeu ao presidente poderes para, com o conselho e o consentimento do Senado, concluir tratados, desde que autorizado pelo voto de dois teros dos senadores
VALLADO, Haroldo. Aprovao de Ajustes Internacionais pelo Congresso Nacional. Boletim da Sociedade Brasileira de Direito Internacional, Rio de Janeiro, 11/12:95-108, jan./dez. 1950.
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presentes. Note-se que s fala em tratados e s exige o consentimento do Senado. No foi, pois, aquele texto a origem dos artigos 34, n 16 e 48, n 12, absolutamente diversos, da nossa Carta Magna de 1891, concluiu Vallado. verdade, aduziu, que nos Estados Unidos se tem admitido a prtica dos acordos executivos, concludos pelo Presidente sem interveno do Senado, at em certos assuntos polticos. Mas ali se considerou que o constituinte quis distinguir tratados, treaties, de ajustes de menor importncia, que admitira de modo claro ao se referir a estes acordos ou convnios em outro texto correlato: nenhum Estado poder, sem o consentimento do Congresso [...] concluir qualquer acordo ou convnio com outro Estado ou Potncia estrangeira (art. I, seo 10, pargrafo 3). No Brasil, ao contrrio, o texto constitucional, no artigo 48, n 16, da Carta de 1891, falava em ajustes, convenes e tratados, sujeitando-os todos ao referendum do Congresso. A nica exceo admitida por Haroldo Vallado para a regra da aprovao pelo Congresso dos tratados e convenes diz respeito aos pactos estipulados pelos chefes militares nos limites de suas atribuies, restrio 6 que j fora apontada anteriormente por Aristides A. Milton. Diante das ponderaes de Vallado, Accioly voltou a manifestar-se pelo 7 Boletim j aludido , argumentando, principalmente, que:
1) Os fatos indicam que nunca se entendeu, entre ns, que a aprovao do Congresso Nacional era necessria ou, melhor, indispensvel, para quaisquer atos bilaterais internacionais. Ainda no regime da Constituio de 1891 que era, nesse ponto, talvez mais exigente do que as posteriores, pois no se limitava a mencionar tratados e convenes, falando tambm em ajustes , numerosos foram os acordos internacionais concludos pelo governo brasileiro com governos estrangeiros e que vigoraram sem o preenchimento daquela condio. Percorra-se, por exemplo, o Cdigo das Relaes Exteriores, publicado em 1900, e l se encontraro vrios exemplos de tais acordos; 2) A declarao de que os constituintes brasileiros quiseram subordinar o Executivo ao Legislativo, em matria externa, carece de provas. E no
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MILTON, Aristides A. A Constituio do Brasil. Rio: Imprensa Nacional, 1898. p. 252 ACCIOLY, Hildebrando. Ainda o Problema... Op. cit., p. 20-3.

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se justificaria, pois em toda a parte, at nos Pases de regime parlamentar, a poltica externa ao confiada precipuamente ao Chefe da Nao ou do Governo e a seu rgo especial para esse fim, que o Ministro das Relaes Exteriores ou dos Negcios Estrangeiros; 3) Dizer que nos Estados Unidos possvel a celebrao de ajustes internacionais que no so submetidos ao Senado, porque, ali, a Constituio s exige o conselho e consentimento daquele ramo do Poder Legislativo para os tratados, no tem valor nenhum no caso em debate; ou melhor, quase reconhecer a legitimidade da tese que defende Accioly, pois, se, no caso norte-americano, o termo tratados no compreende todos os acordos internacionais, o mesmo se dar com as palavras tratados e convenes, constantes dos artigos 66, I, e 87, VII, da Constituio brasileira de 1946. Outrossim, com o argumento tambm se poderia justificar a interpretao de que os constituintes de 1934 e 1946, ao restringirem a frmula de 1891 (ajustes, convenes e tratados), com o abandono do primeiro destes termos, embora sem definio dos outros dois, teriam querido admitir que para os meros ajustes no se deve exigir a aprovao legislativa; 4) No exato, especialmente hoje em dia, que, no Direito das Gentes, o princpio aceito o da absoluta necessidade de ratificao, para todos os tratados, sem qualquer exceo. A doutrina e a prtica internacionais, segundo Accioly, referem numerosos casos de excees mencionada regra, no s no tocante aos chamados acordos em forma simplificada, mas tambm com referncia a tratados propriamente ditos. E no tocante prtica nacional, renovou Accioly seu argumento de que foram freqentes os acordos concludos pelo Brasil, sem a formalidade da ratificao, tanto durante a vigncia da Constituio de 1891, como na das Cartas de 1934 e 1946, citando vrios casos. Concluiu, perguntando: como se explicam tantas excees a um princpio que j se pretendeu indiscutvel? 5) No que tange aluso de que o Brasil adotou o princpio da absoluta necessidade de ratificao dos tratados atravs da Conveno de Havana, de 1928, afirmou Accioly que esta pouca significao tem para o caso em apreo. Primeiro, porque s vigora entre oito pases, todos americanos (inclusive o Brasil). Segundo, porque a mesma, no artigo 8, admite implicitamente o princpio contrrio, ao estipular que os tratados vigoraro desde a troca ou depsito das ratificaes, salvo se, por clusula expressa,
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outra data tiver sido convencionada. Alm disso, a expresso tratados, usada na Conveno, poder talvez ser interpretada como no se aplicando aos acordos em forma simplificada; 6) Finalmente, insistiu Accioly que a tese da competncia privativa perfeitamente razovel. Se a matria de um acordo das que cabem peculiarmente dentro das atribuies constitucionais do Poder Executivo, e dado que a este que compete o exerccio das relaes com outros Governos, no h porque se lhe deva negar a autoridade para celebrar o dito acordo e p-lo em vigor, sem interveno do Poder Legislativo. Aludiu precedente do tempo do regime imperial, a entendimento de autores estrangeiros e, principalmente, a fato transcorrido no Senado Federal, quando discutia-se ali um Acordo entre o Brasil e a Itlia, firmado a 5 de julho de 1950, sobre investimentos, o qual continha uma clusula na qual se declarava que certas transferncias, mencionadas naquele ato bilateral, seriam efetuadas de comum acordo, por via da conta prevista no Ajuste de Pagamentos concludo entre o Banco do Brasil e o Uffizio Italiano dei Cambi. O Acordo foi submetido ao Congresso Nacional, mas no o Ajuste de Pagamentos. Em parecer da Comisso de Constituio e Justia do Senado, de que foi relator o senador Attilio Vivacqua, parecer subscrito por toda a Comisso, se declarou o seguinte: O aludido Ajuste de Pagamentos [...], ao qual se reporta o Acordo em estudo, no contm matria da competncia do Poder Legislativo [...] fica, portanto, desfeita a dvida suscitada em torno da validade do referido Ajuste de Pagamentos [...]; 7) Em concluso, Accioly frisou que, entre ns, o costume j de muitos anos ainda que se pretenda estabelecido extra legem o de no se exigir a aprovao do Congresso Nacional para certos atos internacionais, e achou que, nisto, acompanhamos a corrente moderna e a melhor doutrina.

Hildebrando Accioly voltou a manifestar-se sobre o assunto em nmero subseqente do Boletim da Sociedade Brasileira de Direito 8 Internacional. Enfatizou no ser razovel que os ajustes internacionais acerca de assuntos de mera rotina ou de natureza administrativa devam ser submetidos ao Poder
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ACCIOLY, Hildebrando. A Concluso de Atos Internacionais no Brasil. Boletim da Sociedade Brasileira de Direito Internacional, Rio de Janeiro, 17/18:58-63, jan./dez. 1953.

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Legislativo. Seria isto dificultar a ao do Estado em seus contatos com os demais membros da comunidade internacional, pois a ao legislativa sempre lenta e na vida internacional contempornea a soluo de certos problemas de interesse para mais de um Estado exige celeridade. H casos, segundo Accioly, em que a sujeio de um ato internacional ao Congresso no se justifica e at pode representar inconveniente perda de tempo. Exemplificou com os seguintes casos:
1) O Estado celebra um tratado que se ocupa de assuntos da alada do Poder Legislativo. Esse tratado submetido ao Congresso, e ulteriormente entra em vigor. Tal ato, no entanto, prev expressamente que, dentro de certos limites, se faa, depois, um ajuste complementar, que nada acrescente s obrigaes do Estado, mas apenas estabelea certas modalidades em que as mesmas devam ser cumpridas. Necessita esse segundo ato da sano legislativa? 2) O Estado estabelece com outro Estado, em um acordo em forma simplificada, as bases em que negociar um tratado de comrcio, tratado a ser ulteriormente submetido aos trmites constitucionais. Precisa esse acordo preliminar de ser levado ao Congresso? 3) Existe uma lei que autoriza o Poder Executivo a conceder certos favores a Pases ou cidados estrangeiros. O Poder Executivo, porm, no exerccio de tal faculdade, faz acordos com os Pases interessados, nos quais no lhes concede mais do que aquilo a que foi autorizado, mas obtm, em troca, certas compensaes. Devem esses acordos passar pelo Congresso Nacional?

Concluiu, reafirmando ser evidente que o Poder Executivo, alm de possuir a iniciativa nesse assunto, por lhe competir manter relaes com Estados estrangeiros, tem uma esfera de ao que lhe privativa. E seria estranho que, dentro desta esfera de ao, no lhe fosse permitido usar daquela competncia que lhe prpria. 4. Pode-se afirmar que a tese de Hildebrando Accioly foi esposada pelo Itamaraty, no s pela prtica que continuou sendo repetida, mas tambm por manifestaes de vrios juristas, vinculados, tal como o prprio Accioly, ao Ministrio das Relaes Exteriores.
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Levi Carneiro, consultor jurdico do Itamaraty, informou que o Ministro de Estado, Raul Fernandes, em despacho de 24 de novembro de 1949, aprovou a concluso de acordos internacionais por notas reversais, independentemente de aprovao pelo Congresso Nacional, nos casos enumerados por Hildebrando Accioly, com reserva apenas relativamente aos acordos sobre assuntos considerados por este jusinternacionalista como sendo 9 da competncia privativa do Poder Executivo. Todavia, igualmente noticiou Levi Carneiro, o Chefe da Diviso de Atos Internacionais do Itamaraty, para cumprir o despacho do Ministro, props a expedio de circular s Misses Diplomticas, Chefes de Departamentos e Divises da Secretaria de Estado, notificando que os acordos internacionais por troca de notas se limitariam aos seguintes casos:
a) questes de interesse local ou de importncia restrita; b) interpretao de tratados j em vigor; c) medidas ou declaraes decorrentes de tratados vigentes ou complementares deles; d) modus vivendi, tendo em vista apenas deixar as coisas no estado em que se encontram ou estabelecer simples bases para negociaes futuras; e) as chamadas declaraes de extradio ou as promessas de reciprocidade em matria de extradio.

E sugeriu que a estes se acrescentassem mais:


f) aqueles versando questes de carter puramente administrativo, consideradas tais as que decorrem da atividade administrativa de Ministrios ou reparties governamentais, como os acordos entre governos ou reparties sob os auspcios dos respectivos governos para fins de higiene, ensino, colaborao cientfica, malas diplomticas, etc.; g) assuntos previstos em lei, como concesso de privilgios diplomticos, iseno de imposto de renda, mediante reciprocidade.

Consultado sobre essa proposta do Chefe da Diviso de Atos Internacionais, Levi Carneiro opinou que se devem declarar, em regra, isentas de homologao pelo Congresso Nacional as seguintes convenes:
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CARNEIRO, Levi. Acordos por Troca de Notas e Aprovao pelo Congresso Nacional. Boletim da Sociedade Brasileira de Direito Internacional, Rio de Janeiro, 13/14:129, jan./dez. 1951.

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a) Sobre assuntos da competncia privativa do Poder Executivo, que no sejam de importncia transcendente. Explicou que, devido reserva do Ministro das Relaes Exteriores, Raul Fernandes, alnea a da enumerao de Accioly (acordos sobre assuntos da competncia privativa do Poder Executivo), o Chefe da Diviso de Atos Internacionais substituiu esse item por outro, abrangendo as questes de interesse local, ou de importncia restrita. Supondo ser essa frmula inaceitvel, pois pode autorizar at a invaso da esfera de competncia do Poder Legislativo, Levi Carneiro preferiu a frmula inicial de Accioly, aditando, porm, ressalva sobre a importncia da matria. Isso se justifica porque tambm entendeu que, mesmo se tratando de matrias da competncia privativa do Poder Executivo, ainda se deve exigir que sejam de importncia secundria, para no serem os acordos sobre elas submetidos ao Congresso Nacional. Insurgiu-se igualmente Levi Carneiro contra o pensamento, expresso por Accioly, de que os acordos que sejam a aplicao exata do que j se acha regulado em lei e os que versem sobre assuntos acerca dos quais o Congresso tinha autorizado prvia e expressamente o Poder Executivo a dispor dispensam a aprovao legislativa posterior. Quanto ao primeiro caso, afirmou que no basta que o tratado se conforme lei vigente ao tempo de sua assinatura, para que se dispense a aprovao do Congresso Nacional, pois esta lei vigente, que o Congresso poderia revogar de pronto e irrestritamente, se revestir, em conseqncia do tratado, de certa estabilidade, de certa durao, que impedir a cessao inopinada de seus efeitos se o Congresso a revogar. Quanto autorizao do Congresso para que o Presidente celebre o tratado, tambm pareceu a Levi Carneiro que no dispensa a aprovao subseqente do Congresso, em face da vedao constitucional a qualquer dos poderes para delegar atribuies (art. 36, 2). Por outro lado, o artigo 66, I, da Carta de 1946, confere ao Poder Legislativo competncia exclusiva para resolver definitivamente sobre tratados e convenes celebrados com Estados estrangeiros pelo Presidente da Repblica. Por isso, considerou o apontado jurista no ser facultado ao Poder Legislativo autorizar previamente a celebrao de tratado, dispensando sua aprovao ulterior. b) Para execuo, aplicao ou elucidao de dvida, sobre ponto de importncia secundria de algum tratado.
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No aceitou, assim, que a interpretao de tratados se faa sempre por acordo executivo. c) Os de modus vivendi, visando a manter o mesmo estado de coisas ou estabelecendo bases para negociaes futuras. Suprimiu os ajustes para prorrogao de tratados, pois, para Levi, este caso se equipara antes ao dos novos tratados. d) Os de prorrogao ou modificao de acordo executivo, celebrado por notas reversais, ainda em vigor. e) Promessa de reciprocidade em matria de extradio. No que se refere aos dois casos sugeridos pelo Chefe da Diviso de Atos Internacionais, Levi Carneiro considerou desnecessrio, seno inconveniente, mencion-los, porque se devem incluir na alnea a; quando se no incluam, como pode acontecer, no se devem resolver por simples acordo executivo ou troca de notas. Concluiu que, quaisquer que sejam as facilidades e as vantagens decorrentes da simples troca de notas, o Governo brasileiro deve se desabituar dessa prtica, de que se tem abusado, e restringi-la aos casos em que 10 cabvel sem ulterior pronunciamento do Congresso. 5. A Constituio do Brasil, de 24 de janeiro de 1967, dando nova redao aos preceitos sobre o assunto, promoveu ainda mais dvidas. Enquanto o artigo 47, inciso I, declarou ser da competncia exclusiva do Congresso Nacional resolver definitivamente sobre os tratados celebrados pelo Presidente da Repblica, o artigo 83, inciso VIII, afirmou ser da competncia privativa do Presidente celebrar tratados, convenes e atos internacionais, ad referendum do Congresso Nacional. Celso de Albuquerque Mello, ao comentar essa parte da Carta de 1967, asseverou ser ela das mais infelizes no tocante ao processo de concluso de tratados. Ora, argumentou Celso de Albuquerque Mello,
[...] em um artigo fala em apenas tratados, ou seja, parece admitir os acordos do Executivo, enquanto em outro fala em tratados, convenes e
10

Ibid., p. 142.

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atos internacionais, ou seja, os acordos do Executivo desapareceriam, 11 uma vez que qualquer ato internacional seria submetido ao Congresso.

Criticou igualmente o pargrafo nico do artigo 47, que fixava prazo de quinze dias para que o Executivo enviasse ao Congresso Nacional os tratados, depois da respectiva assinatura. Aqui, asseverou Celso:
[...] os termos da questo foram invertidos, vez que o Poder cuja lentido se critica no processo de concluso de tratados o Legislativo e no o Executivo. Em outras palavras, quem precisava de prazo era o Legislativo e no o Executivo. Por outro lado, este prazo mnimo para que seja remetido ao Brasil um tratado assinado no exterior, seja ele estudado pelo Executivo e remetido ao Congresso. Na verdade, o texto constitucional obriga a remessa do tratado ao Legislativo, o que no ocorre praticamente em nenhum sistema constitucional por uma simples razo: da competncia do Executivo decidir da convenincia da submisso do tratado ao Legislativo ou no, porque muitas vezes ele pode assinar e decidir que no conveniente a sua ratificao.

A nica interpretao vlida deste dispositivo, concluiu Celso de Albuquerque Mello:


[...] parece ser a de fazer com que o Executivo leve apenas ao conhecimento (e no para aprovao) todo e qualquer tratado (inclusive 12 acordos do Executivo) por ele concludo.

Enfim, no tocante contradio mencionada no incio, considerou que o artigo 47, inciso I, teria predominncia na prtica constitucional, pois os 13 acordos do Executivo so indispensveis vida internacional dos Estados. J Haroldo Vallado, confirmando seu antigo parecer, afirmou que:
Dispe a Constituio Federal, em vigor, no seu artigo 83: Compete privativamente ao Presidente da Repblica: [...] VIII - Celebrar tratados, convenes e atos internacionais, ad referendum do Congresso Nacional.
MELLO, Celso de Albuquerque. Curso de Direito Internacional Pblico. 6. ed. Rio de Janeiro: Freitas Bastos, 1979. v. 1, p. 147. 12 ___. O Poder Legislativo na Ratificao de Tratados. Revista de Cincia Poltica, Rio de Janeiro, I(4):23-4, dez. 1967. 13 Ibid., p. 23.
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Parece-me, assim, indispensvel a aprovao do Congresso. A expresso e atos internacionais visou, justamente, abranger todo e qualquer acordo 14 internacional.

6. A Emenda Constitucional n 1, de 30 de outubro de 1969, eliminou a contradio existente na Carta de 1967, mantendo o dispositivo referente competncia privativa do Presidente (Artigo 81 Compete privativamente ao Presidente da Repblica: [...] X Celebrar tratados, convenes e atos internacionais, ad referendum do Congresso Nacional) e acrescentando as palavras convenes e atos internacionais no artigo relativo competncia exclusiva do Congresso Nacional (Artigo 44 da competncia exclusiva do Congresso Nacional: I resolver definitivamente sobre os tratados, convenes e atos internacionais celebrados pelo Presidente da Repblica). O texto de 1969 ficou, assim, idntico ao da Constituio de 1946, apenas com o acrscimo da expresso e atos internacionais s palavras tratados e convenes. Celso de Albuquerque Mello asseverou que a expresso atos internacionais infeliz, uma vez que muito ampla e poderia abranger, em uma interpretao lata, os atos unilaterais, que so atos internacionais geradores de obrigaes para o Estado que os praticou (ex: promessa), os quais no so submetidos ao controle do Legislativo em nenhum Pas, porque o Executivo acabaria imobilizado, sem poder conduzir as relaes externas 15 do Estado. Por isso, preferiu Celso considerar ter sido a expresso atos 16 internacionais utilizada como sinnimo de tratado, conveno etc. , o que o levou a pensar que os acordos do Executivo podem ser concludos como 17 sempre o foram perante as mais diferentes Constituies. Guido Fernando Silva Soares defendeu a existncia, no Brasil, de um entendimento implcito entre o Executivo e o Legislativo, no sentido de que os acordos de implementao de outros mais gerais podem ser concludos pelo
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VALLADO, Haroldo. Necessidade de Aprovao pelo Congresso Nacional de Acordo Internacional. Boletim da Sociedade Brasileira de Direito Internacional, Rio de Janeiro, 49/ 50:111, jan./dez. 1969. 15 MELLO, Celso de Albuquerque. O Poder Legislativo... Op. cit., p. 23. 16 ___. Curso de Direito Internacional Pblico. Op. cit., p. 148. 17 ___. Os Tratados na Constituio. In: BONAVIDES, Paulo et al. As Tendncias Atuais do Direito Pblico. Rio de Janeiro: Forense, 1976. p.155.

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Executivo em forma simplificada, se aqueles mais gerais, que traam uma moldura 18 normativa, tiverem sido anteriormente aprovados pelo Legislativo. Chegou a essa concluso em 1977, devido ao comportamento do Congresso Nacional, que at ento se mantinha em silncio sobre os ajustes de execuo ao Acordo sobre Cooperao no Campo dos Usos Pacficos da Energia Nuclear entre o Brasil e a Repblica Federal da Alemanha, firmado em Bonn, em 27 de junho de 1975. No dia seguinte ao da assinatura do acordo, o Ministro das Minas e Energia do Brasil e o Ministro da Tecnologia da Alemanha assinaram um protocolo para a implementao do acordo. Posteriormente, s o acordo foi submetido ao Congresso e por este aprovado. O protocolo no o foi, e nem por isso os membros do Legislativo reclamaram de semelhante omisso. Concluiu Guido Soares que essa circunstncia faz pressupor que o Legislativo entendeu que o protocolo, prendendo-se ao acordo, tanto na sua vigncia, quanto na sua interpretao, estava dispensado do referendo parlamentar, uma vez que o ato normativo de base j tinha sido aprovado. Enfatizou, ainda, que a mesma situao ocorrera com o Acordo Nuclear BrasilIsrael, de 1966, no enviado ao Congresso por ser complementar ao Acordo Bsico de Cooperao Tcnica BrasilIsrael, referendado pelo Legislativo. Os acordos genricos so denominados no jargo diplomtico de traitscadre ou acordos de referncia. Admitida a legalidade dos acordos administrativos, especialmente daqueles que tornam exeqveis os traits-cadre, pode-se vislumbrar, segundo Guido Soares, uma verdadeira funo regulamentar do Poder Executivo na poltica internacional. Assimilando o trait-cadre (tratado-quadro) lei, em virtude da participao do Legislativo para a sua perfeio, Guido Fernando Silva Soares considerou evidente a existncia de um poder regulamentar de execuo, de complementao e autnomo, expresso na forma de acordos administrativos 19 ou de atos bi ou multilaterais, que dispensam aprovao parlamentar. Jos Francisco Rezek, outrossim, discordou da possibilidade da existncia de um costume constitucional, temperando a letra da Lei Suprema 20 brasileira no que tange s normas referentes ao treaty-making power.
SOARES, Guido Fernando Silva. Acordos Administrativos e sua Validade no Brasil. Revista da Faculdade de Direito (Universidade de So Paulo), So Paulo, LXXII(2):322, 1977. 19 Ibid., p. 328. 20 REZEK, Jos Francisco. Direito dos Tratados. Rio de Janeiro: Forense, 1984. p. 306-9.
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A gnese de normas constitucionais costumeiras pressupe, quando a ordem jurdica encabeada por Constituio escrita, o silncio, ou, no mnimo, a ambigidade do diploma fundamental. No o caso das normas constitucionais determinadoras da competncia dos poderes do Estado para celebrar tratados, que expressam, insistentemente, a necessidade de participao do Legislativo. inadmissvel, sob o risco de fazer ruir toda a lgica jurdica, a formao idnea de um costume constitucional contra a letra da Lei Maior. Apesar de tudo, Rezek considerou o acordo executivo uma prtica convalidvel, desde que se busque encontrar na Constituio o seu 21 embasamento jurdico. S duas possibilidades de celebrao de acordos executivos so, segundo Rezek, compatveis com a Constituio brasileira:
1) O acordo executivo como subproduto de tratado vigente. Neste caso, a aprovao congressional, reclamada pela Carta, sofre no tempo um deslocamento antecipativo, sempre que, ao aprovar certo tratado, com todas as normas que nele se exprimem, abona o Congresso desde logo os acordos de especificao, de detalhamento, de suplementao, previstos no texto e deixados a cargo dos governos pactuantes. O Congresso tem perfeita cincia do assentimento prvio que confere a esses acordos antevistos na literalidade de um pacto submetido ao seu exame. E se, porventura, no deseja no caso concreto abdicar do controle individualizado de todos os subprodutos ali enunciados, insere no decreto legislativo de aprovao uma ressalva de que os acordos complementares 22 precisam do seu consentimento. 2) O acordo executivo como expresso de diplomacia ordinria. Ao atribuir ao Presidente da Repblica competncia para manter relaes com Estados estrangeiros (art.81, IX), a Constituio confere ao Governo autoridade para a concluso de compromissos internacionais terminantemente circunscritos na rotina diplomtica, no relacionamento ordinrio com as naes estrangeiras. Acordos como o modus vivendi e o pactum de contrahendo nada mais so, em regra, que exerccio diplomtico preparatrio de outro acordo, este sim substantivo, e destinado anlise do Congresso. Acordos interpretativos, a seu turno, no
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Ibid., p. 313. Ibid., p. 314.

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representam outra coisa que o desempenho do dever diplomtico de entender adequadamente para melhor aplicar um tratado concludo mediante endosso do Parlamento. Contudo, esses acordos precisam reunir duas caractersticas indispensveis: 23 a reversibilidade e a preexistncia de cobertura oramentria.

Na vigncia da Carta de 1969, pronunciaram-se contra a possibilidade da celebrao de acordos internacionais sem o assentimento do Congresso Nacional os juristas Pontes de Miranda e Manoel Gonalves Ferreira Filho. Pontes de Miranda foi categrico:
Qualquer acordo interestatal, inclusive de participao em organizaes supra-estatais ou interestatais, est sujeito aprovao do Congresso Nacional. No importa o nome que se d ao acordo (tratado, conveno, acordo, declarao, protocolo), nem a classificao ou discriminao (tratados polticos, tratados econmicos ou tratados de comrcio, tratados consulares), nem sequer a distino de fundo (tratados-contratos, tratadosleis). [...] No h eficcia de qualquer tratado ou outro ato interestatal ou com entidade interestatal ou supra-estatal, sem que haja a aprovao pelo 24 Congresso Nacional. E s aps a aprovao pode haver qualquer efeito.

Manoel Gonalves Ferreira Filho sustentou que, por sua relevncia, por suas conseqncias internas, mormente por importarem, no raro, modificaes das leis do Pas, os atos internacionais s se aperfeioam, em face do Direito brasileiro, com a aprovao do Congresso Nacional. E salientou:
de se sublinhar que a Constituio vigente sujeita a esse regime os tratados, as convenes e os atos internacionais. Diferentemente, a Constituio de 1946 (art.87, VII) apenas submetia aprovao do Congresso Nacional os tratados e convenes internacionais. Ora, a expresso atos internacionais abrange muito mais do que tratados e convenes. um gnero onde aparecem os tratados e as convenes inseridos como espcie. Dessa forma, interpretado literalmente, decorre do preceito em tela que todo ato que importe criao de direitos e obrigaes para o Brasil na rbita internacional deve ser celebrado pelo Presidente da Repblica e aprovado pelo Congresso Nacional para ser vlido em face do Direito
Ibid., p. 317-19. MIRANDA, Pontes de. Comentrios Constituio de 1967, com a Emenda n 1 de 1969. 2. ed. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 1970. t. III, p. 115.
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Interno. Isto seria exato quer em relao aos atos unilaterais (reconhecimento, protesto, notificao, renncia), quer em relao 25 aos acordos internacionais (tratados, convenes).

Entretanto, Manoel Gonalves Ferreira Filho ponderou que essa interpretao iria alm da provvel inteno do constituinte, pois certamente quis este reagir contra a tendncia universal da celebrao pelo Executivo de acordos internacionais, sem a forma de tratado e conveno, e assim fugindo ao controle do Legislativo. Por isso, a expresso atos internacionais no preceito em tela equivaleria 26 a acordos internacionais, no abrangendo, portanto, os atos unilaterais. 7. Em 1984, a Diviso deAtos Internacionais do Departamento Consular e Jurdico do Itamaraty elaborou e divulgou um Manual de Procedimentos Prtica Diplomtica Brasileira Atos Internacionais, no qual consignou que:
Todos os atos multilaterais e grande parte dos bilaterais dependem, para sua entrada em vigor, de aprovao pelo Congresso Nacional, em observncia ao dispositivo constitucional que preceitua ser da competncia exclusiva do Congresso Nacional resolver definitivamente sobre os tratados, convenes e atos internacionais celebrados pelo Presidente da Repblica (Constituio Federal, artigo 44, I). Dispensa aprovao um acordo (por troca de notas ou outra forma) que tenha sido autorizado por ou constitua execuo de outro anterior, devidamente aprovado e que no o modifique. o caso, por exemplo, dos ajustes complementares aos acordos bsicos de cooperao tcnica ou 27 cientfica e tecnolgica.

O referido Manual de Procedimentos esclareceu que o acordo por troca de notas trata, sobretudo, de matria secundria, via de regra de 28 natureza administrativa , podendo assumir duas modalidades:
FERREIRA FILHO, Manoel Gonalves. Comentrios Constituio Brasileira. 3. ed. So Paulo: Saraiva, 1983. p. 375-76. 26 Ibid., p. 376. 27 MINISTRIO DAS RELAES EXTERIORES. ATOS INTERNACIONAIS. PRTICA DIPLOMTI-CA BRASILEIRA. MANUAL DE PROCEDIMENTOS. Braslia: Departamento Consular e Jurdico/Diviso de Atos Internacionais do Ministrio das Relaes Exteriores, 1984. p. 13-4. 28 Ibid., p .5.
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a) notas idnticas de mesmo teor e data; b) uma nota de proposta e outra de aceitao, preferivelmente da mesma 29 data.

Os atos internacionais, segundo o Manual de Procedimentos, podem entrar em vigor:


a) na data da assinatura: ocorre quando a substncia do ato, por no exigir trmites internos para sua aprovao, permite a imediata entrada em vigor; b) em data pr-fixada: ocorre quando um ato, que independe de aprovao interna, estipula a prpria entrada em vigor em determinada data e nos casos de ajustes complementares celebrados antes da entrada em vigor do acordo-quadro ou bsico. Nesses casos, o ajuste complementar entra em vigor na data em que tiver incio a vigncia do acordo-quadro ou bsico; c) por troca de notificaes: a forma mais habitual. Cada Parte Contratante notifica a outra do cumprimento dos requisitos exigidos pelo seu ordenamento legal para a aprovao do ato, o qual entra em vigor na data da segunda notificao; d) por troca de instrumentos de ratificao: quando se quer conferir solenidade entrada em vigor de um ato, estabelece-se a entrada em vigor por troca de instrumentos de ratificao. de praxe que tendo sido o ato assinado na capital de uma das Partes, a troca dos instrumentos de ratificao seja realizada na outra capital; e) por cumprimento de condio preestabelecida: ocorre, geralmente, em atos multilaterais, nos quais se estabelece a entrada em vigor aps a 30 ratificao por um nmero determinado de membros.

O consultor jurdico do Itamaraty, Miguel Franchini-Netto, em parecer exarado a 23 de maio de 1985, declarou textualmente que: A posio tradicional de eminentes consultores jurdicos (com uma exceo) desta Casa, e por ela perfilhada, sempre foi a de defender a prtica, internacionalmente consagrada, dos acordos do Executivo; isto , os que se processam de maneira sumria e expedita, dentro da colaborao jurdico29 30

Ibid., p. 7. Ibid., p. 8-9.

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administrativa do Pas, qual, no interesse nacional, o Presidente da Repblica 31 d a instrumentalizao necessria. Conforme Franchini-Netto, o referendum do Congresso imprescindvel sempre que se tratar de acordos internacionais de alcance poltico; e, na esfera administrativa, para os de natureza tributria ou que importarem em 32 compromisso financeiro, que cabe ao Legislativo conhecer e decidir. Por alcance poltico, Franchini-Netto alegou entender os ajustes internacionais que digam respeito soberania nacional, alterao de fronteiras, unidade ou segurana do Estado, defesa interna e externa, justia; em resumo, os acordos restritivos da soberania ou a ela atinentes. O referendum do Congresso dispensvel, por outro lado, sempre que os tratados, acordos ou atos internacionais se cingirem a matria administrativa, de competncia interna, regulamentar, do Poder Executivo, especialmente dentro das atribuies do Presidente da Repblica, ou no caso de acordos complementares ou coextensivos de outros, j aprovados pelo Legislativo, 33 concluiu Franchini-Netto. O sucessor de Franchini-Netto na consultoria jurdica do Ministrio das Relaes Exteriores, Antonio Augusto Canado Trindade, expressou entendimento de que:
Matria administrativa, atinente a acordos no s j aprovados pelo Legislativo, como tambm j devidamente ratificados e em vigor, que lhes d execuo, recai no mbito prprio do Executivo. Ademais, um acordo internacional vigente, obedecendo sistemtica do Direito Internacional, s pode ser alterado pelo Executivo, exclusivamente (que poderia denuncilo), mediante negociaes com as demais Partes tal alterao escapando 34 competncia do Legislativo.
31

FRANCHINI-NETTO, Miguel. Projeto de Lei n 4.996, de 1985, que determina: a) a obrigatoriedade de aprovao pelo Congresso Nacional de todos os acordos internacionais firmados pelo Governo Federal e d outras providncias; b) a submisso ao Congresso dos tratados, convenes, atos, acordos e contratos de emprstimos e financiamentos atualmente em vigor, a fim de que a sua vigncia, depois de aprovada, seja mantida. Parecer CJ/345 do Consultor Jurdico do Ministrio das Relaes Exteriores, de 23 de maio de 1985. p. 8. 32 Ibid., p. 7. 33 Ibid. 34 TRINDADE, Antonio Augusto Canado. O Equilbrio e a Cooperao entre os Poderes Executivo e Legislativo na Processualstica dos Atos Internacionais. Parecer CJ/54 do Consultor Jurdico do Ministrio das Relaes Exteriores, de 13 de fevereiro de 1987. p. 2.

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8. No obstante as respeitveis opinies contrrias, o Itamaraty manteve o ponto de vista defendido inicialmente por Hildebrando Accioly e concluiu, no perodo de vigncia das Constituies de 1934, 1937, 1946, 1967 e 1969, vrios atos internacionais, em forma simplificada, enquadrveis nas categorias preconizadas por aquele jurista. Em pesquisa publicada em 1983, foi constatada, por meio de exame da Coleo de Atos Internacionais, do Ministrio das Relaes Exteriores, no perodo que vai de 1946 a 1981, a sugestiva quantidade de 317 acordos em forma simplificada celebrados pelo Governo brasileiro, sem aprovao 35 expressa e especfica do Congresso Nacional. Note-se que a mencionada Coleo publica expressivo volume, mas no a totalidade dos ajustes internacionais do Brasil. 9. O feitio mais freqente dos acordos em forma simplificada a troca de notas diplomticas, assinadas por Ministros de Relaes Exteriores, ou por chanceler e chefe de misso diplomtica estrangeira, ou vice-versa, no obstante serem tambm concludos de maneira idntica aos acordos normais, com a nica diferena de que dispem a sua entrada em vigor independentemente dos processos constitucionais internos. 10. A Constituio de 1988 perdeu a oportunidade para disciplinar de forma moderna e clara a competncia para celebrar tratados e ampliou ainda mais as divergncias sobre o tema. Os comentrios divulgados pelos doutrinadores, a propsito dos artigos 49, I, e 84, VIII, demonstram que continuam existindo duas vertentes no pensamento jurdico brasileiro sobre a interpretao das normas constitucionais relativas competncia para celebrar tratados:
1 a vertente doutrinria que se pronuncia pela compulsoriedade absoluta da deliberao do Legislativo para todos os acordos internacionais celebrados pelo Executivo; 2 a vertente doutrinria que se pronuncia pela admissibilidade da celebrao de certos acordos internacionais unicamente pelo Executivo, sem aprovao congressional.
MEDEIROS, Antnio Paulo Cachapuz de. O Poder Legislativo e os Tratados Internacionais. Porto Alegre: L&PM/Instituto dos Advogados do Rio Grande do Sul, 1983. p. 136-45.
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Na primeira vertente, filiaram-se Manoel Gonalves Ferreira Filho, Jos Cretella Jnior, Pinto Ferreira, Lus Ivani de Amorim Arajo, Oscar Dias Corra, Elcias Ferreira da Costa e Roberto de Bastos Lellis. A segunda recebeu a adeso de Celso de Albuquerque Mello, Guido Fernando Silva Soares, Jos Francisco Rezek, Jos Sette Cmara, Antonio Augusto Canado Trindade e Vicente Marotta Rangel. Conforme Manoel Gonalves Ferreira Filho, o intento do artigo 49, I, ntido: sujeitar aprovao do Congresso Nacional todo ato internacional que acarrete encargo ou gravame para o patrimnio nacional, isto , que traga nus para o Pas. Mas acrescentou:
A redao, inadequada, deste inciso, no importa em excluir, como parece, a necessidade de aprovao, por parte do Congresso Nacional, de atos internacionais, celebrados pelo Presidente da Repblica, como tratados e convenes, que no pesem diretamente sobre o patrimnio nacional. Cumpre 36 lembrar que o artigo 84, VIII, prev tal aprovao, referendo como diz.

Assim, concluiu o referido jurista que, em face do Direito ptrio, [...] a vontade do Estado brasileiro, relativamente a atos internacionais, inclusive a tratados e a convenes, surge de um ato complexo, onde se integram a vontade do Presidente da Repblica, que os celebra, e a do Congresso 37 Nacional, que os ratifica. A necessidade de todos os tratados celebrados pelo Presidente da Repblica serem apreciados pelo Congresso Nacional e no apenas os que acarretem encargos ou compromissos gravosos ao patrimnio nacional 38 , na opinio de Lus Ivani de Amorim Arajo, um imperativo categrico. Jos Cretella Jnior, por sua vez, sustentou que os tratados, convenes, atos internacionais, no adentram no mundo jurdico, como atos perfeitos e 39 acabados, sem o referendo ou chancela do Congresso Nacional. Os acordos em forma simplificada mereceram especificamente a ateno de Pinto Ferreira, que asseverou, nos seus Comentrios: [...] necessria
36 37

FERREIRA FILHO, Manoel Gonalves. Op. cit., p. 21. Ibid. 38 ARAJO, Lus Ivani de Amorim. Curso de Direito Internacional Pblico. 7. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1992. p. 43. 39 CRETELLA JNIOR, J. Comentrios Constituio Brasileira de 1988. So Paulo/Rio de Janeiro: Forense Universitria, 1991. v.5, p. 2907.

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a aprovao dos acordos executivos pelo Congresso Nacional, salvo emenda 40 constitucional que discipline a matria, como na Frana. O objetivo do texto constitucional, segundo Oscar Dias Corra, foi o de conferir competncia ao Congresso Nacional para examinar e aprovar, ou 41 no, todos os atos internacionais firmados pelo Executivo. A letra do inciso I do artigo 49 defeituosa quando refere encargos ou compromissos gravosos ao patrimnio nacional. O legislador constituinte, supe Oscar Dias Corra, pretendeu dizer encargos ou compromissos que envolvam nus, gravames, para o patrimnio nacional, porque o adjetivo gravosos j envolve julgamento, juzo de valor: o Congresso s cuidaria dos que fossem gravosos ao patrimnio nacional, 42 o que no a finalidade do dispositivo. Acrescentando aos tratados e convenes, os atos que acarretem encargos ou compromissos gravosos ao patrimnio nacional, o legislador constituinte teve em vista atos que dizem respeito a entendimentos de natureza econmico-financeira, envolvendo graves compromissos do Pas no exterior. Como surgiram dvidas sobre a regularidade de acordos e compromissos firmados em anos anteriores pelo Governo (acordos com o FMI, BID, Clube de Paris), tanto que, no artigo 26 do Ato das Disposies Constitucionais Transitrias, ficou determinado o exame dos atos e fatos geradores do endividamento externo brasileiro, o legislador constituinte de 1988 decidiu armar o Congresso de poderes para examin-los e resolver definitivamente sobre eles. Elcias Ferreira da Costa advertiu, igualmente, que, se a orao que acarretem encargos ou compromissos gravosos ao patrimnio nacional fosse entendida como clusula restritiva, ficariam por fora da competncia deliberativa do Congresso quaisquer outros tratados, acordos ou atos cujo objeto no implicasse encargo gravoso ao patrimnio nacional, o que no ter sido o 43 sentido objetivado pelo legislador constituinte. Finalmente, Roberto de Bastos Lellis destacou que as questes da dvida externa inspiraram os constituintes na redao do inciso I do artigo 49:
[...] o passado recente mostrou a necessidade de intensificar o controle do Executivo pelo Legislativo nas questes que impliquem compromissos
40

PINTO FERREIRA. Comentrios Constituio Brasileira. So Paulo: Saraiva, 1992. v. 3, p. 570. 41 CORRA, Oscar Dias. Op. cit., p. 122. 42 Ibid., p. 121-22. 43 COSTA, Elcias Ferreira da. Op. cit., p. 115.

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internacionais, controle esse que no deve ficar restrito apenas aos tratados, aos acordos e a outros atos mais convencionais, mas, tambm, que se estenda s operaes de crdito e aos contratos de qualquer natureza que 44 criem obrigaes onerosas que venham a comprometer a riqueza nacional.

Os dispositivos da Constituio de 1988 no mudaram as opinies de Celso de Albuquerque Mello, de Guido Fernando Silva Soares e de Jos Francisco Rezek sobre a competncia dos poderes constitudos para a celebrao de tratados. Celso continuou sustentando que os acordos do Executivo so 45 plenamente admissveis. Guido Soares manteve a opinio de que existe um entendimento implcito entre o Executivo e o Legislativo de que os acordos de implementao de outros mais 46 gerais, aprovados pelo Congresso, podem ser celebrados em forma simplificada. Rezek conservou sua tese da admissibilidade de acordos executivos no sistema brasileiro de celebrao de tratados em duas hipteses: o acordo executivo como subproduto de tratado vigente e como expresso da 47 diplomacia ordinria. A teoria da existncia de um costume no Brasil, autorizando o Executivo a concluir acordos em forma simplificada, foi novamente defendida, desta vez por Jos Sette Cmara. Declarou o antigo Juiz da Corte Internacional de Justia:
O fato que se consolidou uma norma costumeira, que legitimou os acordos executivos ao longo de quase um sculo de prtica constante e coerente, sem que jamais o Legislativo contestasse a iniciativa do Poder Executivo na concluso, promulgao e publicao de acordos em forma simplificada, sem a sua concomitante aprovao. O silncio complacente do Congresso afasta qualquer dvida sobre a legalidade do processo de concluso de 48 acordos executivos, sem necessidade de aprovao legislativa.
In: BOMFIM, B. Calheiros (Org.). Comentrios Constituio Federal. Rio de Janeiro: Edies Trabalhistas, 1990. v.2, p. 231. 45 MELLO, Celso de Albuquerque. Op. cit., p. 276. 46 SOARES, Guido Fernando Silva. The Treaty-Making Process under the 1988 Federal Constitution of Brazil. Chicago Kent Law Review, Chicago, 67(2):506-7, 1991. 47 REZEK, Jos Francisco. Direito Internacional Pblico Curso Elementar. 5. ed. So Paulo: Saraiva, 1995. p. 66-8. 48 CMARA, Jos Sette. Op. cit., p. 66.
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A deciso sobre a submisso de um acordo internacional ao Congresso tomada pelo Executivo, considerando a substncia do acordo. Quando versar matria pertinente esfera de competncia do Executivo, o acordo concludo sem necessidade de aprovao parlamentar, asseverou Sette Cmara. A Constituio de 1988, estabelecendo que compete ao Congresso Nacional resolver definitivamente sobre os tratados ou atos internacionais que acarretem encargos ou compromissos gravosos ao patrimnio nacional, afastou-se da regra tradicional de que todos os tratados, exceto os acordos executivos, ficam submetidos ao regime da aprovao legislativa, para fins de ratificao. Encargo palavra vaga, que pode incluir toda a espcie de obrigaes. Mas, lido o artigo 49, inciso I, na estrita significao das palavras, os encargos visados so os que afetam o patrimnio nacional, da mesma maneira que os compromissos gravosos. Assim, concluiu Sette Cmara:
[...] parece evidente que o Congresso Nacional s tem competncia exclusiva para decidir definitivamente sobre tratados e atos internacionais quando esses acarretem encargos e compromissos gravosos ao patrimnio nacional. A deciso sobre qualquer outro tratado, por maior que seja a sua importncia, passa a ser da competncia exclusiva do Executivo. Se o patrimnio nacional no for de qualquer modo atingido, o Executivo tem as mos livres para ratificar qualquer tratado independentemente de 49 aprovao legislativa.

Reconheceu Jos Sette Cmara que os constituintes certamente visaram a limitar a liberdade do Executivo para a concluso de acordos na rea financeira internacional, sem audincia do Legislativo, como sempre se fez. Mas, com esse objetivo em mente,
[...] operaram uma revoluo no nosso processo de concluso de tratados e presentearam o Executivo com a liberdade ampla de ratificar sem o referendo do Congresso Nacional qualquer tratado que no envolva 50 encargos ou compromissos gravosos para o patrimnio nacional.
49 50

Ibid., p. 73. Ibid.

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O referendo do Congresso Nacional, previsto no artigo 84, VIII, ficou restrito ltima categoria de tratados. Essa concluso, admitiu Jos Sette Cmara, desconcertante e provavelmente ser repudiada pelos autores do confuso texto. Entretanto, insistiu que a regra inclusio unius exclusio alterius no foi 51 ainda revogada, nem mesmo pelos constituintes de 1988. Em circunstanciado parecer, emitido na qualidade de consultor jurdico do Itamaraty, Antonio Augusto Canado Trindade enfatizou que a prtica constitucional do Ministrio das Relaes Exteriores, atinente celebrao de atos internacionais, no se afasta da prtica dos Pases democrticos da 52 Europa Ocidental sobre a matria. Canado Trindade endossou os argumentos desenvolvidos por Jos Sette Cmara, filiando-se, destarte, linha do pensamento internacionalista de Hildebrando Accioly e outros, aduzindo um novo argumento: enquanto o artigo 84, VIII, da Constituio de 1988 referese a tratados, convenes e atos internacionais, o artigo 49, I, fala de tratados, acordos ou atos internacionais que acarretem encargos ou compromissos gravosos ao patrimnio nacional. Assim, os constituintes de 1988, ao inserirem, no artigo 49, I, da Constituio, a expresso atos internacionais precedida de ou, teriam tido em mente os atos internacionais equiparveis por sua matria e substncia aos tratados e convenes, e no evidentemente todo e qualquer expediente do Ministrio das Relaes Exteriores em seus contatos por escrito com as 53 Chancelarias de outros Pases. No seria uma desconsiderao para com o Congresso Nacional, perguntou Canado Trindade, oner-lo com todo e qualquer ajuste relativo a acordos j por ele aprovados, que a estes d to somente execuo, sem revis-los ou modific-los? Se o Congresso insistir em sustentar posio contrria, haver ento ele que mal encontra tempo para examinar os tratados e convenes submetidos ao seu crivo que assumir a responsabilidade pelas conseqncias 54 de sua atitude, concluiu Antonio Augusto Canado Trindade.
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Ibid., p. 74. TRINDADE, Antonio Augusto Canado. Fundamentao Jurdica da Prtica Constitucional do Itamaraty em matria de Celebrao de Acordos Internacionais. Parecer CJ/161 do Consultor Jurdico do Ministrio das Relaes Exteriores, de 3 de abril de 1989, p. 9. 53 Ibid., p. 9-10. 54 Ibid., p. 10.

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Vicente Marotta Rangel, sucedendo a Canado Trindade na consultoria jurdica do Itamaraty, tambm teve oportunidade de se pronunciar sobre o tema, ao emitir parecer a respeito da necessidade, ou no, de ser submetido ao Congresso Nacional um acordo celebrado com a Venezuela sobre 55 circulao de turistas. Em trabalhos doutrinrios, Marotta Rangel j havia se debruado sobre a matria, na vigncia de Constituies anteriores, propugnando para que a Lei Suprema do Brasil tivesse disposies claras e precisas sobre a esfera de competncia dos poderes constitudos no mbito da formao dos 56 compromissos internacionais. O fato de a consulta ter sido formulada indica, segundo Vicente Marotta Rangel, que malogrou a expectativa de que a nova Constituio eliminasse dvidas sobre a delimitao de competncia entre o Executivo e o Legislativo 57 na concluso de atos internacionais. A Constituio de 1988 manteve o texto de 1969 quanto competncia do Presidente da Repblica: celebrar tratados, convenes e atos internacionais, sujeitos a referendo do Congresso Nacional (artigo 84, VIII). Mas h modificaes no tocante ao referendo do Congresso Nacional. O artigo 49, I, estatui competir exclusivamente ao Congresso Nacional resolver definitivamente sobre tratados, acordos ou atos internacionais que acarretem encargos ou compromissos gravosos ao patrimnio nacional. Marotta Rangel assinalou, de imediato, duas dissonncias entre as disposies dos artigos 84, VIII, e 49, I, da Constituio de 1988: aquele, a referir-se a tratados, convenes e atos internacionais; este, a mencionar tratados, acordos ou atos internacionais. Um submete ao Congresso Nacional tratados, convenes e atos internacionais (artigo 84, VIII), outro submete-lhe tratados, acordos ou
RANGEL, Vicente Marotta. Acordo celebrado com o Governo Venezuelano sobre Circulao de Turistas. Necessidade ou no de ser esse Acordo submetido ao Congresso Nacional. Interpretao do inciso I do artigo 49 da Constituio. Parecer CJ/004 do Consultor Jurdico do Ministrio das Relaes Exteriores, de 21 de agosto de 1990. 7p. 56 ___. La Procdure de Conclusion des Accords Internationaux au Brsil. Revista da Faculdade de Direito (Universidade de So Paulo), So Paulo, LV:253-71, 1960; A Constituio Brasileira e o Problema da Concluso dos Tratados Internacionais. Problemas Brasileiros, So Paulo, 31:11-20, outubro 1965; O Comrcio Internacional e os Interesses dos Pases em Desenvolvimento. Anais do Congresso Nacional de Advogados Pr-Constituinte, So Paulo: Ordem dos Advogados do Brasil, 1983, p. 537-50. 57 ___. Acordo celebrado com o Governo Venezuelano... Op. cit., p. 1.
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atos internacionais que acarretem encargos ou compromissos gravosos ao patrimnio nacional (artigo 49, I). Desse modo, a questo da delimitao de competncia entre o Presidente da Repblica e o Congresso Nacional em matria de concluso de atos internacionais teria alcanado soluo surpreendente e, de certo modo, indita no Direito Constitucional Comparado. O critrio da delimitao seria o dos encargos ou compromissos gravosos ao patrimnio nacional? Somente quando os acarretasse que um tratado, acordo ou ato internacional deveria ser submetido deciso do Legislativo? A antinomia entre os artigos 84, VIII, e 49, I, da Constituio de 1988, , conforme Marotta Rangel, apenas aparente. Essa concluso arrima-se em trs espcies de argumentao:
1 Razes hermenuticas. Todo ordenamento jurdico se guia, em princpio, por sistema coerente e harmnico. A mente do legislador se norteia por critrios de lgica e por objetivos de bem comum. Logo, h de entender-se das disposies dos artigos 84, VIII, e 49, I, da Constituio, que os tratados, convenes e atos internacionais precisam ser submetidos ao Congresso Nacional, dando-se, porm, especial nfase submisso dos tratados, acordos ou atos internacionais que acarretem encargos ou compromissos gravosos ao patrimnio nacional. 2 Razes histricas. O perodo da feitura da Constituio foi bastante influenciado por discusses sobre a juridicidade dos acordos de emprstimos, que levaram ao crescimento assustador da dvida externa. Reflexo dessas preocupaes, a emenda do constituinte Octavio Elsio, reiterando a competncia do Congresso para resolver sobre tratados, acordos ou atos internacionais, adicionou ao preceito os atos que acarretem encargos ou compromissos gravosos ao patrimnio nacional. Visou, com isso, modificar a situao de aprovao dos compromissos de endividamento externo do Pas, at ento no sujeitos aprovao legislativa. Dos motivos inspiradores da emenda se infere o propsito de enfatizar a competncia do Congresso em relao a um tipo especfico de ato internacional e no o propsito de subtrair dessa competncia atos internacionais que no acarretem encargos ou compromissos gravosos ao patrimnio nacional. Ademais, dominava na Constituinte o propsito de prestigiar o Congresso.

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3 Razes propriamente constitucionais. Cabe ao Congresso Nacional exercer o Poder Legislativo e dispor, com a sano do Presidente da Repblica, sobre todas as matrias de competncia da Unio, arroladas na Constituio Federal (artigos 44, 48, 21, 22). Ora, os tratados internacionais promulgados se incorporam ordem jurdica interna, no havendo nenhuma dvida de que modificam leis anteriores, que lhes sejam contrrias (e mesmo, segundo parte da doutrina, prevalecem sobre leis posteriores antagnicas). Assim, os acordos internacionais, mesmo quando no acarretem encargos ou compromissos gravosos ao patrimnio nacional, devem ser submetidos ao Congresso Nacional, desde que introduzam normas no ordenamento jurdico interno ou as modifiquem.

Vicente Marotta Rangel concluiu que: Ao Congresso Nacional no se devem submeter apenas os tratados, acordos ou atos internacionais que 58 acarretem encargos ou compromissos gravosos ao patrimnio nacional. Ento, perguntou o aludido jurista: Deve-se concluir que todos os tratados, acordos ou atos internacionais devam ser submetidos ao Congresso Nacional?. No, respondeu, por vezes, esses tratados, acordos ou atos internacionais remanescem na esfera do Poder 59 Executivo. Isso ocorre, do ponto de vista de Marotta Rangel, nos seguintes casos:
a) acordos de armistcio negociados por comandantes militares no limite de suas atribuies; b) acordos de mera interpretao ou de mera suplementao de anteriores, j aprovados pelo Poder Legislativo; c) modus vivendi ou pactum de contrahendo, ou seja, acordos que se restringem declarao e formulao de bases de futuras negociaes; d) acordos caracterizados por reversibilidade, isto , a possibilidade de sua desconstituio por vontade unilateral, expressa em comunicao 60 outra parte sem delongas (Apud REZEK, J.F. Op cit, p.68).

Ibid., p .5-6. Ibid., p 6. 60 Ibid.


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11. Os acordos em forma simplificada continuam a ser celebrados pelo Governo brasileiro, sem que a vigncia da Constituio de 1988 em nada tenha alterado a prtica do Itamaraty. A forma mais comum de celebrao dos acordos em forma simplificada a troca de notas diplomticas, em que os pactuantes desdobram o acordo de vontades em textos produzidos no mesmo momento ou em momentos diversos, cada um deles firmado em nome de uma das partes apenas. 12. So utilizados no Brasil, portanto, dois processos bsicos para a celebrao de tratados internacionais: 1) O processo solene e completo Pode transcorrer de duas formas: a) inicia com a negociao e a adoo do texto, prossegue com a avaliao interna de suas vantagens ou inconvenientes e, no caso de ser aprovado, ocorre a manifestao da vontade do Estado em obrigar-se pelo tratado, o aperfeioamento jurdicointernacional dessa vontade e a incorporao do texto do tratado ordem jurdica interna (negociao assinatura mensagem ao Congresso aprovao parlamentar ratificao promulgao); b) o Executivo solicita ao Congresso autorizao para aderir a um tratado. Concedida a autorizao, remetido o instrumento de adeso autoridade depositria do tratado, que leva ao conhecimento das partes a deciso do Brasil de tambm assumir as obrigaes do tratado. Entrando o ato de adeso em vigor no plano internacional, o tratado incorporado ordem jurdica interna (mensagem ao Congresso autorizao parlamentar adeso promulgao). 2) O processo simples e abreviado o rito dos acordos em forma simplificada: negociao assinatura (ou troca de notas diplomticas) publicao. 13. Os acordos em forma simplificada no so promulgados mediante Decreto, mas apenas publicados no Dirio Oficial da Unio. A publicao autorizada pelo Ministrio das Relaes Exteriores e efetuada pela Diviso de Atos Internacionais do Itamaraty. estampada na Seo I do Dirio Oficial, no setor correspondente ao Ministrio das Relaes Exteriores, encabeada pelos dizeres: Secretaria Geral / Subsecretaria Geral do Servio Exterior / Departamento Consular e Jurdico / Diviso de Atos Internacionais.
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O acordo publicado antecedido de uma breve introduo, que declara ter sido celebrado, em determinada data, acordo entre o Brasil e o Pas ou Organismo Internacional mencionado, sobre certo assunto, o qual entrou em vigor na data de sua assinatura, ou na data especificada, ou, ainda, por troca de notas diplomticas. Essa simples publicao, segundo Jos Francisco Rezek, garante a introduo no ordenamento jurdico nacional dos acordos celebrados no molde executivo sem manifestao tpica do Congresso ou interveno 61 formal, a qualquer ttulo, do Presidente da Repblica. 14. Se a introduo no ordenamento jurdico nacional dos acordos celebrados no molde executivo sem manifestao especfica do Congresso nacional garantida pela publicao no Dirio Oficial, o Acordo para evitar a dupla taxao de lucros decorrentes de transporte areo e martimo entre o Brasil e o Reino Unido, concludo no Rio de Janeiro, por troca de notas, a 29 de dezembro de 1967, e publicado no Dirio Oficial em 16 de janeiro de 1968, p. 516, est em vigor e tem de ser obedecido to inteiramente como nele se contm. 15. Parece-me, pois, que o MRE pode responder British Airways que o referido Acordo permanece em vigor. Como requer a empresa, tambm pode ser enviado ofcio ao Ministrio da Fazenda no mesmo sentido. 16. Caso a Secretaria da Receita Federal da 7 Regio mantenha sua posio, a Constituio brasileira de 1988 prev, no art. 5, LXIX, que se conceder mandado de segurana, para proteger direito lquido e certo, quando o responsvel pela ilegalidade ou abuso de poder for autoridade pblica ou agente de pessoa jurdica no exerccio de atribuies do poder pblico. Cabe British Airways fazer valer seus direitos, solicitando Justia brasileira que torne nulo o ato da Secretaria da Receita Federal da 7 Regio e reconhea a vigncia do Acordo Internacional mencionado. 17. preciso sublinhar, contudo, que no h jurisprudncia no Brasil sobre constitucionalidade formal de tratados internacionais. Se o Poder
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REZEK, Jos Francisco. Direito dos Tratados. Rio de Janeiro: Forense, 1984. p. 387.

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Judicirio decidir que todos os compromissos externos, sem qualquer exceo, precisam da aprovao do Congresso Nacional, cai por terra a prtica no Brasil dos acordos celebrados pelo processo simples ou abreviado. o parecer, salvo melhor juzo. Braslia, 20 de janeiro de 1999. Antnio Paulo Cachapuz de Medeiros Consultor Jurdico

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Impossibilidade jurdica de o Municpio celebrar contrato/convnio com Pessoa de Direito Internacional. Consulta do Municpio do Rio de Janeiro.

PA R E C E R A Consultoria Jurdica do Ministrio das Relaes Exteriores recebeu consulta da Procuradoria Geral da Prefeitura do Rio de Janeiro sobre a possibilidade jurdica de o Municpio celebrar um contrato/convnio com uma pessoa de direito pblico internacional. 2. Informa o Municpio que foi procurado pelo CNUAH Centro das Naes Unidas para Assentamentos Humanos (Habitat) para celebrar convnio, visando a desenvolver sistema de indicadores da situao de assentamentos humanos, gesto municipal e percepo da populao residente em cidades-capitais. 3. Segundo a informao do Municpio, o referido organismo internacional teria afirmado que obteve de assessores do Itamaraty resposta consulta que dirigiu a este Ministrio, no sentido de no ser necessria a participao do Governo Federal como intermedirio do convnio, pois o Municpio teria capacidade jurdica para celebrar tal acordo. 4. Com a devida autorizao do Senhor Secretrio-Geral, passo a responder consulta do Municpio do Rio de Janeiro.
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5. O Brasil e o CNUAH Centro das Naes Unidas para Assentamentos Humanos (Habitat) assinaram, a 17 de maro de 1998, acordo de sede para operacionalizar a atuao em nosso Pas do escritrio regional para a Amrica Latina e o Caribe do referido organismo internacional. Este acordo no est em vigor. Encontra-se tramitando no Congresso Nacional, para a aprovao prevista nos artigos 49, I, e 84, VIII, da Constituio da Repblica. O escritrio do CNUAH, entretanto, j est funcionando no Rio de Janeiro, na qualidade de representante de um organismo especializado da Organizao das Naes Unidas. 6. A DTS Diviso de Temas Sociais do Ministrio das Relaes Exteriores no tem registro de qualquer consulta, mesmo informal, do chefe do escritrio do CNUAH sobre competncia dos entes que compem a Federao brasileira para a celebrao de acordos/convnios internacionais. 7. Conforme o Direito Internacional Pblico, os Estados tm liberdade de estruturar seu governo da forma como desejarem.1 O Estado federativo uma dessas formas. Por meio dela, o poder pblico fica distribudo entre a Unio Federal e os Estados Federados. No caso brasileiro, a Constituio de 1988 estabeleceu que nossa repblica federativa formada pela unio indissolvel dos Estados e Municpios e do Distrito Federal (art. 1). A grande inovao deste dispositivo reside, segundo Celso Ribeiro Bastos e Ives Gandra da Silva Martins, na incluso dos Municpios como parte integrante da Federao brasileira.2 sabido que existem matrias que pertencem competncia da Unio, outras, competncia dos Estados Federados, outras, competncia dos Municpios, bem como existem temas em que as referidas unidades exercem competncia concorrente. A distribuio destas competncias efetuada pela Constituio da Repblica brasileira. A conduo das relaes exteriores tem sua regulamentao estabelecida de formas diferentes pelas Constituies dos Estados federativos. Na grande maioria dos casos, a Unio possui competncia exclusiva nesta matria. H casos excepcionais, em que os Estados Federados possuem pequena parcela
BARBERIS, Julio A. Los Sujetos del Derecho Internacional Actual. Madrid: Tecnos, 1984. p.59. 2 BASTOS, Celso Ribeiro & MARTINS, Ives Gandra da Silva. Comentrios Constituio do Brasil. 1 ed. V.1. So Paulo: Saraiva, 1988. p. 418-419.
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de competncia no terreno das relaes exteriores (e.g. Sua, Alemanha, Estados Unidos da Amrica, Canad, Blgica). Na prtica, contudo, so rarssimas as ocasies em que exercem efetivamente essa competncia. Considera-se, mesmo nos mencionados pases, que a conduo das relaes exteriores deve ficar em poder da Unio. 8. A ordem constitucional ptria categrica ao conceder expressamente Unio competncia para conduzir as relaes exteriores. No faz nenhuma concesso s unidades federadas, sejam Estados, Municpios ou o Distrito Federal. 9. Prescreve a Constituio de 1988:

Art. 21. Compete Unio: I manter relaes com Estados estrangeiros e participar de organizaes internacionais;

Este dispositivo, lido com o artigo enunciado a seguir, d a exata latitude da exclusividade da Unio no campo das relaes exteriores:
Art. 25. Os Estados organizam-se e regem-se pelas Constituies e leis que adotarem, observados os princpios desta Constituio. 1 So reservadas aos Estados as competncias que no lhes sejam vedadas por esta Constituio.

O Municpio regido por lei orgnica que deve respeitar os princpios das Constituies da Repblica e do respectivo Estado Federado onde estiver localizado. 10. Em 5 de maro de 1951, Levi Carneiro exarou parecer, na qualidade de consultor jurdico do Itamaraty, que se mantm atual. Parece-me inconcusso declarou que um Estado Federado no possa agir nas rbitas internacionais, no possa assumir compromissos de feio internacional; no possa tratar e obrigar-se com uma organizao internacional. [...] Se assim no fosse, o Estado Federado poderia tratar com uma organizao internacional, a que o Governo Federal fosse estranho, ou at infenso. Ficaria quebrada, em face das
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naes estrangeiras, a unidade nacional, que, nessas relaes, o regime federativo mantm plenamente. Concluiu o antigo consultor do Itamaraty, ex-Juiz da Corte Internacional de Justia, que somente a Unio, portanto e no qualquer Estado Federado pode manter relaes de qualquer espcie, contratuais ou no, com alguma organizao internacional.3 11. A concluso de Levi Carneiro no que concerne aos Estados Federados vlida igualmente para os Municpios. No compete aos Municpios, no sistema constitucional brasileiro, celebrar acordos internacionais, atribuio reservada Unio. 12. O Governo Federal mestre absoluto do poder decisrio e da atuao no campo das relaes exteriores. Quando certas Constituies reconhecem determinadas faculdades aos componentes da Federao, fazem-no de forma muito restrita e controlada. Mesmo nesta hiptese, que s ocorre em pases estrangeiros, grande o abismo entre o papel que as regras constitucionais atribuem aos componentes da Federao e os poderes reais e efetivos que eles conseguem exercer na prtica. 13. verdade, porm, que os Estados e determinados Municpios brasileiros tm agenda internacional prpria e em expanso. Tal fato reconhecido pelo Itamaraty, que colocou em prtica uma diplomacia federativa, criando canais de comunicao com Estados e Municpios, mantendo dilogo permanente com os mesmos. 14. Isto posto, concluo que o Municpio no pode celebrar acordo com pessoa de Direito Internacional. A DTS Diviso de Temas Sociais do Itamaraty j foi orientada no sentido de transmitir ao chefe do escritrio do CNUAH orientao sobre a processualstica adotada no Brasil para a celebrao de acordos internacionais.

3 Acordo de um Estado Federado com a Organizao Internacional de Refugiados, art. 5, I, da Constituio Federal. Pareceres dos Consultores Jurdicos do Ministrio das Relaes Exteriores (1946-1951). Rio de Janeiro: Seo de Publicaes do MRE, 1967. P. 496-499.

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Sub censura. Braslia, 04 de maio de 1999. Antnio Paulo Cachapuz de Medeiros Consultor Jurdico

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Ao trabalhista. Recusa da Embaixada da Repblica Federal da Alemanha em aceitar intimao da Justia do Trabalho. Afirmao de que pretenses contra outro Estado devem ser apresentadas na sede do Governo do mesmo Estado.

PA R E C E R O Senhor Secretrio-Geral solicita o parecer da Consultoria Jurdica sobre a Nota-Verbal da Embaixada da Repblica Federal da Alemanha, de 03.03.1999, pela qual a referida misso diplomtica se permitiu devolver os documentos concernentes a uma intimao da 23 Junta de Conciliao e Julgamento de Porto Alegre, sob o argumento de que autos judiciais no podem ser entregues a Misses Diplomticas, conforme a Conveno de Viena sobre Relaes Diplomticas de 1961; de que, para o Direito Internacional, pretenses contra outro Estado devero ser apresentadas na sede do Governo do mesmo, atravs da representao diplomtica a acreditada; e de que as representaes alems no so pessoas jurdicas, mas sim a Repblica Federal da Alemanha. 2. A misso diplomtica, com efeito, no possui personalidade jurdica prpria, nem no plano do Direito Internacional, nem no plano do Direito Interno. um rgo do Estado para as relaes exteriores. O Estado que a misso diplomtica representa que possui personalidade internacional. 3. Contudo, a doutrina unnime em asseverar que a misso diplomtica se destina a representar o Estado acreditante perante o Estado
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acreditado, entre outras funes (opinio expressa por Accioly, Genet, Fauchille, Maresca, Faro etc., conforme G. E. do Nascimento e Silva, A misso diplomtica, Rio de Janeiro: CEA, 1971, p. 179-181). 4. A Conveno de Viena sobre Relaes Diplomticas de 1961, por outro lado, tambm afirma que as funes de uma misso diplomtica consistem, entre outras, em representar o Estado acreditante perante o Estado acreditado (Art. 3, 1, a). 5. A Conveno de Havana sobre Funcionrios Diplomticos de 1928 esclareceu bem que a representao no da pessoa do Chefe de Estado e, sim, do Governo do Estado acreditante (Prembulo). 6. A representao diplomtica exerce a precpua funo de trazer ao cenrio jurdico do Estado acreditado a Misso do Estado acreditante, que age, personalizando-o, como se fora o prprio representado. Em outras palavras, a representao diplomtica o instituto jurdico do qual se derivam poderes que investem uma misso diplomtica para praticar certos atos ou exercer determinadas funes, em nome do Estado acreditante. Nesta ampla significao, no somente traduz o conceito de delegao, ou mandato, que se atribui Misso, para que atue em nome e em lugar do Estado acreditante, como a substituio, que se opera por sua eficcia, para que possa, licitamente, aquela que substitui praticar os atos ou agir conforme os poderes recebidos. 7. Citao, outrossim, ato processual pelo qual se convoca para vir a juzo, a fim de participar de todos os atos e termos da demanda intentada, a pessoa contra quem ela promovida. Diz-se efetiva a citao que foi regularmente promovida, isto , que foi executada na pessoa do demandado, na de seu representante legal, ou na de seu mandatrio. A misso diplomtica representante, por excelncia, de um Estado perante outro. Assim, a citao pode ser considerada vlida, salvo melhor juzo, tanto se dirigida ao Estado estrangeiro, via carta rogatria, quanto se endereada sua representao diplomtica. Os atos da misso diplomtica (bem como da misso consular) so atos do Estado que representa, entendimento acolhido tambm pelo egrgio Supremo Tribunal Federal, no julgamento da apelao cvel n. 9.696 SP (apelante: Genny de Oliveira; apelada: Embaixada da Repblica Democrtica Alem), visto que se l no relatrio do Senhor Ministro Sydney
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Sanches: o falecido marido da recorrente prestou servios diretamente Embaixada da Repblica Democrtica Alem, assumindo esta, portanto, a responsabilidade pelo nus decorrente do contrato de trabalho. Reclamado na ao trabalhista, portanto, a prpria Repblica Democrtica Alem, [...] (RTJ 133, p. 161). 8. O procedimento prescrito pela Embaixada da Repblica Federal da Alemanha, por meio da Nota-Verbal de 03.03.1999, no sentido de que pretenses contra outro Estado devero ser apresentadas na sede do Governo do mesmo, atravs da representao diplomtica a acreditada, corresponde ao rito adotado pela Conveno Europia sobre Imunidade dos Estados, assinada na Basilia em 16.05.1972, cujo artigo 16, inciso 2, estabelece que les autorits comptentes de ltat du for transmettent lacte introductif dinstance en original ou en copie par la voie diplomatique au Ministre des Affaires trangres de ltat dfendeur, afin quil le remettre, les cas chant, lorgane comptent. este tambm o processo estabelecido pelo artigo 9 do Projeto de Conveno Interamericana sobre a Imunidade de Jurisdio dos Estados, recomendado pela Comisso Jurdica Interamericana do Rio de Janeiro, na forma seguinte: para citar o notificar la demanda al Estado extranjero, el rgano jurisdiccional competente del Estado del foro deber transmitir un exhorto o carta rogatoria al rgano jurisdiccional respectivo del Estado extranjero, por intermedio del Ministerio de Relaciones Exteriores de su pas. 9. A Conveno da Basilia, entretanto, s vige para os Estadosmembros do Conselho da Europa que a ratificaram, e o Projeto da Comisso Jurdica Interamericana ainda no se converteu em conveno internacional. 10. A jurisprudncia brasileira, versando aes contra Estados estrangeiros, apresenta exemplos tanto de ajuizamento contra o prprio Estado estrangeiro como contra sua misso diplomtica no Brasil. Exemplo da primeira hiptese encontra-se na ao ordinria de cobrana ajuizada por VITRAL Vidros Planos Ltda. contra a Repblica Socialista da Thecoslovquia (sentena publicada in Letras Jurdicas, Revista do Instituto dos Advogados do Distrito Federal, Braslia, 1977, p. 147-160), e da segunda hiptese encontrase na apelao cvel n. 9.696 SP, na qual figura como apelante Genny de Oliveira e como apelada a Embaixada da Repblica Democrtica Alem
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(acrdo publicado na RTJ n. 133, p. 159-171). Idntica situao ocorre na jurisprudncia argentina. Entre os acrdos da Corte Suprema do vizinho Pas, situam-se os casos Baima y Bessalino contra la Repblica del Paraguay e Samuel Gmez contra la Embajada Britnica, por exemplo (citados por Alfredo H. Rizzo Romano, El Estado y los Organismos Internacionales ante los Tribunales Extranjeros, Buenos Aires: Plus Ultra, 1996. P. 2528.). 11. A Constituio brasileira de 1969 apresentava lacuna sobre qual a justia competente se a federal geral ou a trabalhista quando o reclamado fosse um Estado estrangeiro. Este conflito de jurisdio foi resolvido pela Smula n. 83 do extinto Tribunal Federal de Recursos, redigida nos seguintes termos: compete Justia Federal processar e julgar reclamaes trabalhistas contra representao diplomtica de Pas estrangeiro, inclusive para decidir sobre a preliminar de imunidade de jurisdio. A Constituio de 1988, por sua vez, dispe que compete Justia do Trabalho conciliar e julgar os dissdios individuais e coletivos entre trabalhadores, abrangidos os entes de direito pblico externo e da administrao pblica direta ou indireta [...] (art. 114, caput). 12. Guido Fernando Silva Soares, autor de importante tese de livredocncia na Universidade de So Paulo sobre o tema da imunidade de jurisdio, em recente artigo publicado no Boletim da Sociedade Brasileira de Direito Internacional, entende que a jurisprudncia brasileira tem laborado em equvoco, pois na verdade, o vnculo trabalhista que se estabelece entre, de um lado, o trabalhador brasileiro ou estrangeiro, mas residente no Brasil, e de outro, o prprio Estado estrangeiro (BSBDI ano XLV, n. 77/ 78, jan./mar. 1992). 13. Nada impede, porm, que as aes sejam propostas contra misso diplomtica ou consular, no meu modesto entendimento, pois, da mesma maneira que o Estado est representado por seu Governo, que se identifica com o Estado para a maioria dos efeitos prticos, o Governo freqentemente est integrado por rgos auxiliares, departamentos ou ministrios, que atuam em seu nome. Estes rgos do Estado e departamentos do Governo podem estar constitudos e esto com freqncia como entidades jurdicas separadas dentro do ordenamento jurdico interno do Estado. Ainda que no
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estejam dotados de personalidade jurdica internacional, podem, entretanto, representar o Estado ou atuar em nome do Governo Central do Estado, do qual em realidade so parte integrante. Entre tais rgos estatais ou departamentos do Governo, figuram os distintos ministrios; as divises ou departamentos subordinados a cada ministrio, como embaixadas, misses diplomticas especiais, reparties consulares; as foras armadas; escritrios, comisses ou conselhos que no tm por que formar parte de nenhum ministrio, mas que so, por si mesmos, rgos especiais autnomos que respondem ante o Governo Central ou ante algum de seus departamentos, ou so administrados por ele. Igualmente se identificam com o prprio Estado os poderes Legislativo e Judicirio, caso fosse ajuizada uma ao contra qualquer deles em virtude de atos praticados na sua esfera de competncia. 14. Isto posto, penso que ajuizar ao contra misso diplomtica ou consular estrangeira equivale a propor demanda contra o prprio Estado estrangeiro, particularmente quando a causa do processo diga respeito a atividades realizadas pelas referidas misses no exerccio da representao do Estado. 15. A tendncia atual do Direito Internacional Pblico confirma essa interpretao, na medida em que os projetos de tratados multilaterais sobre imunidade de jurisdio dos Estados proclamam que a expresso Estado compreende a) o Governo e seus Departamentos, seus organismos descentralizados, assim como as entidades autnomas ou autrquicas; b) suas agncias com ou sem personalidade jurdica prpria e toda outra entidade que por lei seja de interesse nacional, qualquer que seja a forma tcnicojurdica que assuma; c) as entidades polticas ou administrativas, territoriais, regionais ou locais (enumerao meramente exemplificativa do Projeto de Conveno Interamericana sobre a Imunidade Jurisdicional dos Estados); ou i) o Estado e seus diversos rgos de Governo; i bis) os Estados que integram um Estado Federal, se este ltimo declara que ditos Estados podem invocar as disposies dos presentes artigos que sejam aplicveis a um Estado e aceita as obrigaes correspondentes; ii) as subdivises polticas do Estado, distintas das do Estado Federal, que estejam facultadas para realizar atos no exerccio das prerrogativas do poder pblico do Estado; iii) os organismos ou entidades do Estado, na medida em que estejam facultados para realizar atos no exerccio das prerrogativas do poder pblico do Estado, sob condio
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de que no se inclua entre eles as entidades estabelecidas pelo Estado com a finalidade de realizar transaes comerciais, as que tm personalidade jurdica independente e tm a capacidade de ajuizar aes estar sujeitas s mesmas; iv) os representantes de um Estado que atuem nesta qualidade. (Terceiro Relatrio sobre as Imunidades Jurisdicionais dos Estados e de seus Bens, preparado por Motoo Ogiso, relator especial da Comisso de Direito Internacional da ONU). 16. Assim, considero que a resposta Nota-Verbal da Repblica Federal da Alemanha poderia reiterar os termos das Notas Circulares n. 18/ 95 (DJ/DPI/CJ) e n. 07/97 (DIMU-MRE/C), inclusive com as advertncias nelas contidas, afirmando tambm que, segundo a tica brasileira, uma citao pode ser considerada vlida tanto se dirigida ao Estado estrangeiro, via carta rogatria, quanto se endereada sua representao diplomtica, pois, segundo o Projeto de Conveno sobre Imunidades Jurisdicionais dos Estados e de seus Bens, que est sendo elaborado pela Comisso de Direito Internacional da ONU, a expresso Estado compreende os representantes de um Estado que atuem nesta qualidade. o parecer, salvo melhor juzo. Braslia, 15 de maio de 1999. Antnio Paulo Cachapuz de Medeiros Consultor Jurdico

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Cmara dos Deputados. Ajustes complementares. Casos em que desnecessrio o referendo do Congresso Nacional.

PA R E C E R O Senhor Secretrio Geral submete apreciao da Consultoria Jurdica pedido de subsdios da Assessoria de Relaes com o Congresso (ARC), para balizar sua atuao quanto prtica da Cmara dos Deputados de acrescentar aos projetos de Decreto Legislativo, relativos a acordos internacionais, pargrafo que condiciona aprovao do Congresso Nacional quaisquer atos que possam resultar em reviso dos acordos aprovados. 2. que:
[...] os chamados acordos quadro de cooperao tcnica, mas no apenas eles, so implementveis justamente por ajustes complementares, que se referem na maioria das vezes a um projeto de cooperao especfico. Submeter aprovao prvia do Congresso Nacional um ajuste complementar celebrado ao abrigo de um acordo quadro de cooperao tcnica significaria na prtica inviabilizar, ou pelo menos retardar consideravelmente, a cooperao tcnica brasileira, seja a recebida, seja a prestada. [o destaque meu].

Argumenta o Senhor Assessor de Relaes com o Congresso

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3. A partir de 1973, talvez despertado pelo fato de que tratados negociados pelo Itamaraty incluam, cada vez com maior freqncia, disposies no sentido de que poderiam ser complementados ou modificados por troca de notas diplomticas, o Congresso Nacional comeou a adotar medidas concretas para coibir tais ajustes em forma simplificada, firmando, assim, clara posio em torno da interpretao doutrinria que sustenta a imposio constitucional de serem, no Brasil, todos os acordos internacionais submetidos ao referendum do Legislativo. 4. No aludido ano, a Comisso de Relaes Exteriores do Senado, ao apreciar o Acordo sobre Cooperao Cultural entre o Brasil e a Repblica de Gana, celebrado a 2 de novembro de 1972, acolheu parecer do senador Accioly Filho, expressando apreenso quanto ao contedo do artigo X do mencionado ajuste, que dispe:
Artigo X. Cada Parte Contratante poder, a qualquer momento, aps a entrada em vigor do presente Acordo, solicitar consultas sobre a interpretao, aplicao ou reviso do mesmo. Essas consultas tero incio dentro de um perodo de trs meses, a partir da data em que a outra Parte Contratante receber a solicitao. Qualquer deciso que venha a ser adotada entrar em vigor atravs de imediata troca de notas diplomticas. [o destaque meu].

Ponderou, naquela oportunidade, textualmente, o senador Accioly Filho:


Analisando detidamente o artigo em questo, verificamos que qualquer deciso, adotada pelas Partes Contratantes, quanto interpretao, aplicao ou reviso do Acordo em tela, entrar em vigor mediante simples troca de notas diplomticas, o que equivale a dizer que, em tais casos, a eficcia da deciso adotada independe de prvia aprovao pelo Poder 1 Legislativo. [o destaque meu].

Em conseqncia, props a introduo de um dispositivo expresso no Decreto Legislativo de aprovao do Acordo, no sentido de que quaisquer
Apud Parecer n 965, de 1980, da Comisso de Relaes Exteriores do Senado Federal. Dirio do Congresso Nacional (Seo II), 30 de outubro de 1980, p. 6128.
1

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atos de que possam resultar reviso dele ficaro sujeitos aprovao do Congresso Nacional, enfatizando que qualquer alterao ou reviso do ato internacional em apreo s poder entrar em vigor, segundo a sistemtica constitucional brasileira, uma vez observadas as formalidades que ora se 2 processam. Aprovado pelo Senado, o substitutivo do Projeto de Decreto Legislativo retornou Cmara dos Deputados, que tambm lhe deu assentimento. Destarte, o Congresso incluiu no Decreto Legislativo n 66, de 29 de outubro de 1973, que aprovou o mencionado Acordo, um pargrafo nico ao artigo 1, do seguinte teor:
Pargrafo nico Quaisquer atos de que possa resultar reviso do acordo de que trata este artigo ficaro sujeitos aprovao do Congresso 3 Nacional.

5. A deliberao do Congresso acima mencionada consiste no leading case de um elenco de decises similares que se sucederam nos anos 4 posteriores .
2 3

Ibid. Dirio Oficial da Unio, 30 de outubro de 1973. Decretos Legislativos n.12 (1973):191-94. 4 Por exemplo, nos casos das aprovaes do Acordo sobre Cooperao Cultural entre o Brasil e a Repblica de Gana, celebrado a 2 de novembro de 1972; do Acordo sobre Transporte e Navegao Martima entre o Brasil e Portugal, firmado a 23 de maio de 1978; do Convnio de Santo Domingo (Ata de Registro dos Estatutos da Organizao de Educao Ibero-Americana OEI), assinado em 31 de outubro de 1957; do Acordo que Estabelece a Comunidade da Pimenta-do-Reino, aberto assinatura em Bangkok, Tailndia, de 16 de abril a 31 de agosto de 1971; do Acordo Bsico de Cooperao entre o Brasil e a Jamairia rabe Popular Socialista da Lbia; do Acordo entre o Brasil e a Nigria sobre Servios Areos entre seus respectivos Territrios e Alm, assinado a 10 de janeiro de 1979; do Acordo sobre Transportes Areos entre o Brasil e o Suriname, assinado a 28 de janeiro de 1980; do Acordo concludo entre o Governo da Repblica Argentina, o Governo da Repblica Federativa do Brasil e o Governo da Repblica Oriental do Uruguai, pelo qual se coordena a distribuio de canais para o Servio Mvel Martimo, na faixa de 2.065 a 2.107 kHz, em Montevideo, a 8 de julho de 1980; do Acordo de Cooperao Cientfica e Tecnolgica entre o Governo da Repblica Federativa do Brasil e o Governo da Repblica Popular da China, celebrado a 25 de maro de 1982; do Acordo Bsico de Cooperao Cientfica e Tecnolgica entre o Governo da Repblica Federativa do Brasil e o Governo da Repblica Cooperativista da Guiana, concludo a 29 de janeiro de 1982; do Acordo Bsico de Cooperao Cientfica e Tecnolgica entre o Governo da Repblica Federativa do Brasil e o Governo da Repblica do Equador, concludo a 9 de fevereiro de 1982; do Acordo de Cooperao Cientfica e Tecnolgica entre o Brasil e a Colmbia, de 12 de maro de 1984; do Acordo de Cooperao Cientfica e Tcnica entre o Brasil e a Arbia Saudita, de 13 de agosto de 1981; do Acordo de Cooperao Tcnica e Cientfica entre o Brasil e o Haiti, de 15 de outubro de 1982; entre outros.

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6. Logo no incio de 1985, a 9 de abril, foi promulgado o Decreto Legislativo n 3/85, que representa verdadeira inovao em matria de controle dos atos internacionais pelo Congresso Nacional, reforando, sobremaneira, a posio que sustenta a necessidade de todos os acordos de execuo de tratados aprovados pelo Legislativo tambm serem submetidos referenda parlamentar. 7. O citado Decreto Legislativo n 3, de 1985, determinou que o artigo 1 do Decreto Legislativo n 85, de 20 de outubro de 1975, que aprovou o texto do Acordo sobre Cooperao no Campo dos Usos Pacficos da Energia Nuclear, assinado entre a Repblica Federativa do Brasil e a Repblica Federal da Alemanha, em Bonn, a 27 de junho de 1975, passe a vigorar acrescido do seguinte pargrafo nico:
Pargrafo nico. Todo ajuste, protocolo, contrato ou ato de qualquer natureza que tenham por objetivo implementar ou dar executoriedade s disposies do Acordo referido no caput deste artigo sero submetidos 5 prvia aprovao do Congresso Nacional.

8. O projeto tramitava no Congresso desde 11 de abril de 1983, quando foi apresentado pelo ento senador Itamar Franco, que justificou sua iniciativa, asseverando que estava imbudo do propsito no s de assegurar o fiel cumprimento do disposto no artigo 44, inciso I, da Constituio, como evitar que, no futuro, incida o Pas nos lamentveis equvocos revelados no curso dos trabalhos da Comisso Parlamentar de Inqurito sobre o Acordo Nuclear Brasil-Alemanha. Sustentou que inmeros erros, falhas e deficincias poderiam ter sido evitados, caso os documentos hbeis houvessem sido submetidos devida apreciao parlamentar, enfatizando:
O carter secreto que envolveu todos os atos complementares ao Acordo no permitiu que as autoridades responsveis pela concluso dos entendimentos tivessem o devido respaldo poltico e da opinio pblica interna. certamente mais cmodo sentar numa mesa de negociaes quando se tem o apoio de amplas camadas da populao, da classe dirigente, dos titulares de mandato eletivo, do que quando tudo conduzido de forma
Dirio do Congresso Nacional (Seo II), 22 de abril de 1985. Decretos Legislativos n. 24 (1985):34.
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secreta, sigilosa, reservada, e notadamente quando nenhuma outra autoridade tem acesso aos documentos. As presses indevidas e incabveis 6 podem tornar-se incontrastveis nesta ltima hiptese.

9. Aprovado no plenrio do Senado, o projeto foi enviado Cmara dos Deputados, onde recebeu pareceres da Comisso de Constituio e Justia, pela constitucionalidade, juridicidade e tcnica legislativa, e das Comisses de Relaes Exteriores e de Minas e Energia, pela aprovao. 10. Cumpre frisar que, na Comisso de Minas e Energia da Cmara, o parecer do relator, deputado Joo Batista Fagundes, recomendou a rejeio do projeto, mas no foi aprovado, passando a constituir voto em separado, sendo designado o deputado Carlos Eloy para redigir o voto vencedor. 11. A Comisso, por maioria, entendeu que o projeto, por seus ponderveis fundamentos e louvveis intenes de defesa dos interesses nacionais e de seu elevado esprito pblico, deve merecer acolhida, salientando que:
[...] a norma proposta de carter totalmente interno, no importando em alterao de fundo ao Acordo vigente, prevendo apenas, ad cautelam, a submisso ao crivo do Congresso Nacional de toda e qualquer alterao que, futuramente, se pretenda ao referido Acordo Nuclear, e que v alm daquelas providncias meramente executrias do pactuado, estas sim, 7 dispensadas do referendum.

12. que:

O voto vencido do deputado Joo Batista Fagundes conclua

No se pode entender dos dispositivos constitucionais que atos que tenham como simples objetivo dar executoriedade estejam tambm sujeitos aprovao do Congresso. A execuo de acordos internacionais faz parte, claramente, dos poderes de administrao caractersticos do Poder Executivo. A Legislao tem certamente competncias de fiscalizao dos atos do Executivo, mas essa fiscalizao deve fazer-se sem
6 7

Dirio do Congresso Nacional (Seo II), 12 de abril de 1983, p. 876. Dirio do Congresso Nacional (Seo I), 13 de maro de 1985, p. 817.

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interferncia no sistema de diviso de Poderes. Exigir que atos de execuo sejam submetidos prvia aprovao legislativa pareceria contrariar essa 8 sistemtica.

13. Encerrados os trmites regimentais, o projeto acima referido mereceu a aprovao do plenrio da Cmara dos Deputados e foi promulgado pelo Presidente do Senado, convertendo-se no aludido Decreto Legislativo n 3, de 1985. 14. A partir do Decreto Legislativo n 10, de 7 de junho de 1985 , ocorre uma mudana significativa, que merece registro: a Comisso de Relaes Exteriores da Cmara dos Deputados, rgo tcnico pelo qual comea o exame dos tratados no Congresso Nacional, passou a ter a iniciativa de propor as ressalvas quanto necessidade de aprovao do Legislativo para os ajustes complementares aos acordos internacionais. Com isso, ficou abreviada a tramitao dos tratados no Congresso, pois as demais Comisses da Cmara j opinam sobre a manifestao da especializada em Relaes Exteriores, o plenrio decide e a matria sobe para apreciao do Senado Federal, que, se confirmar o pronunciamento da Cmara, envia o projeto de 10 Decreto Legislativo promulgao imediata do Presidente do Senado. 15. At ento, o que se verificava era a aprovao irrestrita do projeto pela Cmara dos Deputados, subindo em seguida ao Senado, cuja Comisso de Relaes Exteriores propunha a ressalva. Aprovada esta pelas demais Comisses e pelo plenrio do Senado, voltava Cmara dos Deputados, que
Ibid., p. 818. Dirio do Congresso Nacional (Seo II), 8 de junho de 1985, p. 1681. 10 No caso do Decreto Legislativo n 10, de 1985, que aprovou o Acordo sobre Cooperao no Campo da Cincia e da Tecnologia entre o Governo da Repblica Federativa do Brasil e o Governo do Japo, concludo a 25 de maio de 1984, a Comisso de Relaes Exteriores da Cmara dos Deputados acolheu parecer do deputado Diogo Nomura, em que este chamou ateno para o artigo V do Acordo: Ajustes complementares que estabeleam os detalhes e procedimentos das atividades especficas de cooperao no mbito deste Acordo podero ser efetuados entre os dois Governos ou suas agncias, consoante o que for mais apropriado. Esses ajustes complementares sero efetuados de acordo com as prticas administrativas de cada Governo. Opinou o deputado Diogo Nomura que: Todo e qualquer ato posterior aprovao de acordos internacionais deve ser enviado chancela do Congresso Nacional, conforme determina o art. 44, I, de nossa Carta Magna, medida esta que vem sendo tambm adotada por nossa homloga no Senado Federal. Por isso, foi includo pargrafo nico no Decreto Legislativo n 10 de 1985, com o seguinte contedo: Quaisquer atos ou ajustes complementares, de que possam resultar reviso ou modificao do presente Acordo ficam sujeitos aprovao do Congresso Nacional.
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reexaminava o substitutivo do Senado e dava seu assentimento a ele. S neste momento que o projeto era promulgado pelo Presidente do Senado. 16. Nos anos de 1985 e 1986, vrios atos internacionais foram 11 aprovados com a incluso do pargrafo em tela nos decretos legislativos. 17. O ltimo Decreto Legislativo de 1986, a incluir ressalva quanto aos ajustes complementares, mas com importante novidade, foi o de n 17, promulgado a 5 de dezembro, que aprovou o Acordo de Cooperao Cientfica, Tecnolgica e Industrial entre o Governo da Repblica Federativa do Brasil e o Governo do Reino da Blgica, celebrado a 12 de maro de 12 1985. 18. A novidade consistiu na adio, ao artigo 1 do Decreto Legislativo, de dois pargrafos, a saber:
1 Todo ajuste complementar que tenha por objetivo implementar ou dar executoriedade s disposies do acordo referido no caput deste artigo ser submetido prvia aprovao do Congresso Nacional. 2 entendido que o no-envio, pelo Poder Executivo, dos ajustes complementares ao conhecimento e aprovao do Congresso Nacional ser tido como desinteresse na manuteno do Acordo celebrado.

19. A proposta da incluso destes dispositivos foi apresentada pelo relator da matria na Comisso de Relaes Exteriores da Cmara dos
11

Por exemplo, o Decreto Legislativo n 14, de 23 de agosto de 1985, que aprovou o texto do Convnio Internacional do Caf de 1983, concludo em Londres, a 16 de setembro de 1982; o Decreto Legislativo n 28, de 12 de novembro de 1985, que aprovou o texto da Conveno destinada a evitar a dupla tributao em matria de impostos sobre a renda entre o Governo da Repblica Federativa do Brasil e o Governo do Canad, concludo a 4 de junho de 1984; o Decreto Legislativo n 5, de 4 de abril, que aprovou o Acordo de Cooperao Cientfica, Tcnica e Tecnolgica entre o Governo da Repblica Federativa do Brasil e o Governo do Reino do Marrocos, celebrado a 10 de abril de 1984; o Decreto Legislativo n 9, de 18 de abril de 1986, aprovando o Acordo relativo Cooperao em Cincia e Tecnologia entre o Governo da Repblica Federativa do Brasil e o Governo dos Estados Unidos da Amrica, celebrado a 6 de fevereiro de 1984; e o Decreto Legislativo n 13, que aprovou o Convnio Constitutivo da Corporao Interamericana de Investimentos CII, subscrito pelo Embaixador do Brasil em nome da Repblica Federativa do Brasil, em 9 de julho de 1985, na sede do BID. Dirio do Congresso Nacional (Seo II), 6 de dezembro de 1986, p. 4791-92.

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Deputados, deputado Irapuan Costa Jnior, que, antes de proferir seu parecer, solicitou ao Ministro das Relaes Exteriores que informasse se os ajustes complementares, previstos no item 2, do artigo II, do Acordo, seriam, ou no, enviados apreciao e conseqente aprovao ou rejeio do Poder Legislativo. 20. Respondeu o ento chanceler Olavo Setbal:

Informo a Vossa Excelncia de que tem sido o entendimento do Ministrio das Relaes Exteriores que os ajustes complementares, quando no modificam o texto do ato internacional a que se referem e tm como objetivo implementar instrumento j devidamente referendado, dispensam sua apresentao ao Congresso Nacional. Inserem-se tais ajustes no contexto dos chamados acordos em forma simplificada ou acordos executivos, que no exigem referendum do Poder Legislativo, segundo a praxe diplomtica estabelecida desde a Constituio belga de 1831, praxe essa difundida pelos Estados Unidos da Amrica e incorporada doutrina e prtica internacional de grande nmero de Estados, inclusive do Brasil, em benefcio da prpria operatividade de implementao do ato que lhe deu 13 origem.

21. Sobre tal entendimento do Itamaraty, declarou o deputado Irapuan Costa Jnior, em parecer aprovado, por unanimidade, pelas Comisses de Relaes Exteriores; de Constituio e Justia; de Economia, Indstria e Comrcio, e pelo plenrio da Cmara dos Deputados; bem como pelas Comisses de Relaes Exteriores; de Cincia e Tecnologia, e pelo plenrio do Senado Federal:
Com a devida vnia da opinio emitida pelo ilustrado Ministro das Relaes Exteriores, o nosso entendimento sobre a matria diferente, eis que no possvel afastar o Poder Legislativo do conhecimento e fiscalizao dos Atos Internacionais praticados em decorrncia de um Acordo celebrado pelo nosso Pas com outra Nao. Isto, porque admitir a hiptese de que, em cada caso, fosse o Poder Executivo, atravs de sua chancelaria, o intrprete autorizado de quando houvesse obrigao ou no de atender
13

Dirio do Congresso Nacional (Seo II), 28 de maio de 1986, p. 4714.

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exigncia constitucional constante do artigo 44, inciso I, na qual se insere o item I do Parecer Prvio, unanimemente aprovado por este rgo tcnico, tal fato significaria retirar do Poder Legislativo uma das suas principais atribuies constitucionais, que a de fiscalizar os atos da administrao pblica. Esse fato aumenta de importncia, quando, como no caso em exame, a implementao de um acordo internacional, o que lhe d vida e pode trazer as mais diversas repercusses de natureza poltico-financeira para o Pas. Por essas razes, conclumos pela obrigatoriedade do envio, pelo Executivo ao Legislativo, dos Atos Internacionais praticados em razo de Acordos Internacionais, quer para aprovao, quer para o exame e fiscalizao da correta aplicao de suas clusulas contratuais. Assim, opinamos no sentido de que seja inserida no texto do Decreto Legislativo a obrigatoriedade de remessa ao Congresso Nacional dos ajustes complementares ao Acordo que ora aprovamos. Julgo oportuno ressaltar que, na opinio deste colegiado, a falta de cumprimento desta obrigao implicar na declarao de extino do 14 Acordo ora submetido ao nosso exame.

22. O ano de 1987 assinala o incio da 48 Legislatura. Apresentam o Senado e a Cmara dos Deputados a mesma composio da Assemblia Nacional Constituinte, em decorrncia das eleies parlamentares de 15 de novembro de 1986, prosseguindo os legisladores e constituintes na prtica da insero do pargrafo nos decretos legislativos de aprovao de atos 15 internacionais.
14 15

Ibid. A 23 de outubro de 1987 foi promulgado o Decreto Legislativo n 3, que aprovou o Acordo de Previdncia Social entre o Governo da Repblica Federativa do Brasil e o Governo da Repblica Helnica, concludo a 12 de setembro de 1984, com pargrafo nico dispondo que: Ficam sujeitos aprovao do Congresso Nacional quaisquer atos de que possam resultar reviso ou modificao do Acordo, bem como aqueles que se destinem a estabelecer acordos administrativos. Segue-se a promulgao, a 16 de novembro de 1987, do Decreto Legislativo n 6, que aprovou o Acordo Comercial entre o Governo da Repblica Federativa do Brasil e o Governo a Repblica Gabonesa, firmado a 1 de agosto de 1984, com pargrafo nico estabelecendo que: Quaisquer atos ou ajustes complementares, de que possam resultar reviso ou modificao do presente Acordo, so sujeitos aprovao pelo Congresso Nacional. No mesmo dia, foi tambm promulgado o Decreto Legislativo n 8, que aprovou o Acordo Cultural entre o Governo da Repblica Federativa do Brasil e o Governo do Reino do Marrocos, concludo a 10 de abril de 1984, tendo pargrafo nico nos seguintes termos: Quaisquer atos, de que possam resultar reviso, modificao ou emenda ao presente Acordo, so sujeitos aprovao pelo Congresso Nacional.

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23. A 25 de novembro de 1987 foi promulgado o Decreto Legislativo n 9, que aprovou o Acordo de Cooperao Tcnica, Cientfica e Tecnolgica entre o Governo da Repblica Federativa do Brasil e o Governo da Repblica Dominicana, assinado a 8 de fevereiro de 1985, com pargrafo nico, dispondo que:
So sujeitos aprovao pelo Congresso Nacional quaisquer atos que possam resultar em implementao deste Acordo, bem como aqueles que 16 se destinem a estabelecer ajustes operacionais complementares.

24. Por ocasio do exame pela Comisso de Relaes Exteriores do Senado da aludida ressalva, proposta pela sua homloga da Cmara, assim se pronunciou o relator, senador Carlos Lyra:
Em boa hora a Cmara dos Deputados determinou que os atos 17 subseqentes sejam submetidos aprovao do Congresso Nacional.

25. Ainda em 1987 foram promulgados mais trs Decretos Legislativos com advertncia de que quaisquer atos de que possam resultar reviso ou que se destinem a estabelecer ajustes complementares aos acordos aprovados esto sujeitos aprovao do Congresso: ns. 11, 12 e 13, todos de 25 de novembro, referendando, respectivamente, o Acordo de Cooperao Tcnica e Cientfica entre o Brasil e a Tailndia, o Acordo de Cooperao no Campo dos Usos Pacficos da Energia Nuclear entre o Brasil e a Repblica 18 Popular da China e o Acordo Comercial entre o Brasil e o Paquisto. 26. No caso do citado Acordo de Cooperao Nuclear BrasilChina, afirmou o senador Carlos Lyra, na Comisso de Relaes Exteriores do Senado:
A Cmara dos Deputados, acolhendo uma orientao que partiu desta Casa, em acordo cultural de 1973, inseriu pargrafo nico ao artigo 1 do Projeto de Decreto Legislativo ora apreciado. Nesse pargrafo, acertadamente, submete as eventuais modificaes futuras do acordo
16 17 18

Dirio do Congresso Nacional (Seo II), 26 de novembro de 1987, p. 3195-96. Dirio do Congresso Nacional (Seo II), 12 de novembro de 1987, p. 2809. Dirio do Congresso Nacional (Seo II), 26 de novembro de 1987, p. 3204-7.

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apreciao legislativa, o que, dada a natureza genrica do mesmo, altamente recomendvel. Esta tendncia, que j se tem acentuado nos inmeros acordos-quadro firmados pelo Brasil recentemente, de grande 19 importncia institucional, porque reafirma o poder desta Casa.

27. No pertinente ao Acordo Comercial Brasil-Paquisto, a emenda para insero do pargrafo nico foi apresentada no plenrio da Cmara, pelo deputado Floriceno Paixo, pois o acordo fora aprovado sem qualquer ressalva pelas Comisses, que, ento, diante da lembrana do mencionado parlamentar, revisaram seus pareceres, concordando com a emenda proposta em sesso plenria. A atitude demonstra o quanto evoluiu o interesse pelo tema no Congresso 20 Nacional. 28. Aps entrar em vigor a Constituio de 1988, a compulsoriedade da deliberao do Legislativo para quaisquer tratados celebrados pelo Executivo foi reafirmada em vrios pronunciamentos do Congresso Nacional. 29. A Comisso de Constituio, Justia e Cidadania do Senado aprovou, a 26 de outubro de 1989, parecer da lavra do senador Antnio Luiz Maia em que deixou claro seu modo de ver a competncia do Congresso Nacional em matria de referenda de tratados internacionais com base na Constituio de 1988:
Nos termos da Constituio Federal de 5 de outubro de 1988, compete Unio manter relaes com Estados estrangeiros e participar de
Dirio do Congresso Nacional (Seo II), 12 de novembro de 1987, p. 2808. Antes de 5 de outubro de 1988, data em que entrou em vigor a nova Constituio do Brasil, foram promulgados mais trs Decretos Legislativos, segundo a formulao que estou sublinhando: Decreto Legislativo n 1, de 11 de fevereiro de 1988, aprovando o Convnio Zoossanitrio entre o Brasil e o Uruguai para o Intercmbio de Animais e de Produtos de Origem Animal, celebrado a 14 de agosto de 1985 (So sujeitos aprovao pelo Congresso Nacional quaisquer atos, protocolos ou ajustes complementares de que possam resultar reviso ou modificao deste acordo.); Decreto Legislativo n 3, de 11 de maro de 1988, aprovando o Acordo sobre a Criao de Comisso Mista entre o Brasil e Gana, celebrado a 5 de julho de 1985 (So sujeitos aprovao do Congresso Nacional quaisquer atos de que possa resultar implementao deste Acordo, bem como aqueles que se destinem a estabelecer ajustes operacionais complementares.); Decreto Legislativo n 68, de 16 de setembro de 1988, aprovando o Acordo de Cooperao Econmica e Tcnica entre o Brasil e a Unio Sovitica, celebrado a 10 de dezembro de 1985 (So sujeitos aprovao do Congresso Nacional quaisquer atos de que possa resultar reviso do Acordo, bem como aqueles que se destinem a estabelecer Ajustes Complementares.).
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organizaes internacionais (art. 21, I), ao Presidente da Repblica celebrar tratados, convenes e atos internacionais, sujeitos a referendo do Congresso Nacional (art. 84, VIII), e ao Congresso Nacional resolver definitivamente sobre tratados, acordos ou atos internacionais que acarretem encargos ou compromissos gravosos ao patrimnio nacional (art. 49, I), vale dizer, conceder ou negar ao Presidente da Repblica 21 autorizao para a concluso de tratado, de acordo ou de ato internacional.

30. No ano de 1991, o Presidente do Senado determinou o reexame do Acordo de Cooperao no Campo dos Usos Pacficos da Energia Nuclear entre o Brasil e a Espanha, celebrado a 12 de maio de 1983, que vinha tramitando no Congresso desde 1984. O Presidente do Senado decidiu solicitar que as Comisses se pronunciassem sobre ele, em face das novas disposies constitucionais. 31. O ltimo pronunciamento, antes da vigncia da Constituio de 1988, coube Comisso de Relaes Exteriores, que aprovou, em 1985, parecer do senador Itamar Franco, com a incluso de pargrafo nico do seguinte teor:
Todo ajuste complementar, convnio ou outro instrumento que, na forma do artigo X do Acordo, tenha por objetivo implementar a cooperao ou definir responsabilidade ser submetido prvia aprovao do Congresso 22 Nacional.

32. Argumentou o referido senador que os parmetros genricos fornecidos pelo texto do Acordo no autorizavam uma previso abalizada das suas conseqncias futuras. E justificou:
O artigo X do presente ato internacional prev a concluso de: ajustes complementares, convnios ou outros instrumentos, nos quais sero definidas as modalidades de implementao em cada uma das reas de cooperao, bem como a responsabilidade de cada uma dessas instituies. Eximiu-se o Itamaraty de esclarecer, na resposta ao pedido de informaes (item 9), se referidos atos complementares sero
21 22

Dirio do Congresso Nacional (Seo II), 1 de novembro de 1989, p. 6569. Dirio do Congresso Nacional (Seo II), 29 de maro de 1992, p. 1283.

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submetidos prvia aprovao legislativa. Entendemos que, por se tratar de rea sensvel, tanto do ponto de vista poltico quanto de segurana, no 23 deve o Congresso ser mantido margem das futuras negociaes.

33. Por isso, opinou pela aprovao do Acordo, com a incluso do preceito referido. A Comisso de Constituio, Justia e Cidadania reexaminou, ento, a matria. Foi aprovado parecer do senador Pedro Simon, que sustentou a necessidade da aprovao do Congresso para quaisquer tratados celebrados pelo Presidente da Repblica, na vigncia da Constituio 24 de 1988. A Comisso de Relaes Exteriores e Defesa Nacional opinou no mesmo sentido. O plenrio do Senado aprovou o projeto de Decreto 25 Legislativo com o preceito proposto inicialmente por Itamar Franco. Retornando Cmara, a emenda do Senado foi aprovada pelas Comisses de Relaes Exteriores; de Constituio e Justia e de Redao; e de Minas e Energia. 34. O deputado Mendona Neto, relator da Comisso de Relaes Exteriores, declarou que o imperativo constitucional de sujeio ao Congresso Nacional dos atos internacionais abrange tambm os atos complementares, concludos luz ou em decorrncia desses mesmos 26 atos. O deputado Pascoal Novais, relator da Comisso de Minas e Energia, foi mais incisivo:
Uma vez que o Acordo prev, no art. X, que as Partes contratantes designaro as respectivas instituies nacionais, s quais caber implementar a cooperao prevista, incluindo a definio de ajustes complementares, convnios ou outros instrumentos nos quais sero definidas as modalidades de implementao em cada uma das reas de cooperao, o texto do Projeto de Decreto Legislativo aprovado oferece delegao prvia para qualquer extenso dos termos do mesmo. Assim, o contedo da Emenda aprovada no Senado Federal afigura-se no apenas oportuno, 27 como conveniente e merecedor do apoio desta Casa.
23 24

Ibid. Ibid., p. 1283-84. 25 Ibid., p. 1284-85. 26 Dirio do Congresso Nacional (Seo I), 12 de novembro de 1992, p. 24378. 27 Ibid., p. 24379.

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35. Entretanto, ao chegar o projeto no plenrio, para votao final, o deputado Joo Almeida conclamou a bancada do seu partido a votar contra a emenda do Senado. Argumentou o citado parlamentar que:
A proposio do Senado no sentido de que o desdobramento do cumprimento desse Acordo obriga sempre o Congresso Nacional a se pronunciar sobre ele, parece um despropsito total, pois torna-se inteiramente inexeqvel quando o acordo internacional. A praxe o Congresso Nacional aprovar as condies e alterar o que achar inadequado, mas no se pode, a cada etapa, submeter o Acordo apreciao do 28 Congresso, pois inviabiliza sua execuo.

36. O deputado Jos Carlos Aleluia apoiou a conclamao de Joo Almeida e esclareceu que no se trata de autorizar a celebrao de tratados sem a anuncia do Congresso Nacional, mas apenas de admitir que os atos de implementao no precisam, no devem e no podem ser submetidos ao Congresso Nacional, pois isso inviabilizaria o cumprimento e a execuo 29 do Acordo. 37. O Presidente da Cmara dos Deputados decidiu efetuar votao nominal em face da importncia da matria. Resultado: 149 votos a favor da 30 emenda do Senado, 100 votos contra e 6 abstenes. A emenda foi, portanto, aprovada. O Decreto Legislativo tomou o n 2, de 23 de maro de 31 1993. 38. V-se, destarte, que os congressistas mantiveram o repdio aos acordos internacionais com redao vazada em termos demasiadamente amplos e pouco precisos, de tal modo que o seu real contedo dado por ajustes complementares. 39. O plenrio da Cmara dos Deputados concordou em prosseguir, inserindo dispositivo nos decretos legislativos que force a submisso dos ajustes complementares ao crivo do Parlamento.
28 29 30

Dirio do Congresso Nacional (Seo I), 3 de maro de 1993, p. 4335. Ibid., p. 4337. Ibid., p. 4338. 31 Dirio do Congresso Nacional (Seo II), 24 de maro de 1993, p. 2605.

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40. Os motivos que levam o Congresso a incluir tal preceito ficaram bem ntidos no processo de referenda da Conveno destinada a evitar a dupla tributao e prevenir a evaso fiscal em matria de impostos sobre a renda entre o Brasil e a Tchecoslovquia, celebrada a 26 de agosto de 1986. 41. No Senado, o relator da matria, senador Cid Sabia de Carvalho, emitiu parecer, na sesso de 24 de outubro de 1989, sustentando que: [...] bom que fique claro, no texto do Decreto Legislativo em questo, a sujeio aprovao pelo Congresso Nacional de quaisquer atos que possam resultar em reviso da presente Conveno ou estabelecer-lhe ajustes 32 complementares. Da porque apresentou emenda no sentido de que se acrescente ao Decreto Legislativo o seguinte pargrafo: Ficam sujeitos aprovao do Congresso Nacional quaisquer atos que possam resultar em reviso da presente Conveno, bem como aqueles que se destinem a 33 estabelecer-lhe ajustes complementares. O plenrio do Senado aprovou a emenda, voltando a matria, portanto, para a deliberao final da Cmara dos Deputados. 42. O relator da Comisso de Relaes Exteriores, deputado Dlio Braz, opinou pela aprovao da emenda do Senado. Argumentou que:
O artigo includo tem feito parte da redao dada por esta Comisso a projetos de Decreto Legislativo que aprovam os textos de tratados e outros acordos internacionais. A incluso se deve ao fato de que tem sido considerado de bom alvitre explicar que o Congresso seja ouvido quanto a atos que possam resultar dos instrumentos em exame, bem assim aos que se destinam a definir para eles quaisquer ajustes complementares. Deve-se, portanto, deixar claro no texto do Decreto Legislativo, como diz o parecer do nobre relator no Senado, a questo da sujeio aprovao do Congresso Nacional de atos que possam resultar em reviso da presente Conveno. Tais alteraes necessitam do referendo manifesto do Poder Legislativo, devendo o Exmo. Sr. Presidente da Repblica, nos termos do disposto no artigo 49, I, do texto constitucional, submet-las apreciao 34 deste.
32 33 34

Dirio do Congresso Nacional (Seo II), 29 de outubro de 1989, p. 6195-96. Ibid., p. 6196. Dirio do Congresso Nacional (Seo I), 9 de maio de 1990, p. 3972.

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Este parecer foi aprovado pelas Comisses de Relaes Exteriores; de Constituio e Justia e de Redao; de Finanas e Tributao; e pelo plenrio da Cmara dos Deputados. A Conveno com a Tchecoslovquia foi 35 promulgada pelo Decreto Legislativo n 11, de 23 de maio de 1990. 43. As situaes em que se faz necessria a incluso de preceito que exige o assentimento do Congresso Nacional para os ajustes que revisem ou complementem tratados aprovados foram discutidas pela Cmara dos Deputados em 1989. Naquele ano, o Senado devolveu Cmara projeto de Decreto Legislativo que aprovava o texto da Conveno n 146 da Organizao Internacional do Trabalho (OIT) sobre Frias Remuneradas Anuais da Gente do Mar, adotada em Genebra em 1976, porque deliberou introduzir uma emenda, acrescentando artigo com a seguinte redao:
Art. 2. So sujeitos aprovao do Congresso Nacional quaisquer atos que possam resultar em reviso da presente conveno, bem como aqueles 36 que se destinem a estabelecer-lhe ajustes complementares.

44. O relator da Comisso de Relaes Exteriores da Cmara, deputado Jesus Tajra, reconheceu que o artigo cuja incluso pretende o Senado tem freqentemente feito parte da redao dada pelo Congresso a decretos legislativos que aprovam o texto de tratados e outros acordos internacionais, pois:
Considera-se necessrio explicitar que o Congresso Nacional seja ouvido quanto a atos que possam resultar em reviso dos instrumentos em exame, bem assim aos que se destinam a estabelecer para eles quaisquer ajustes 37 complementares.

E acrescentou o parlamentar:
Firmou-se, todavia, nas Comisses de Relaes Exteriores tanto da Cmara dos Deputados quanto do Senado Federal, a interpretao de que tal
35

Dirio do Congresso Nacional (Seo II), 24 de maio de 1990; Decretos Legislativos n.28 (1990):7. 36 Dirio do Congresso Nacional (Seo I), 24 de outubro de 1990, p. 11069. 37 Ibid.

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dispositivo necessrio quando o instrumento que se est ratificando no explicita a forma de sua eventual alterao. Contudo, quando est perfeitamente definido o rito atravs do qual se pode modificar o acordado entre as partes, no imprescindvel que haja referncia a esta determinao no texto mesmo do projeto. Assim, em instrumentos internacionais que no podem ser sujeitos a modificaes, ou aqueles que explicitamente fazem referncia ratificao, no se impe a 38 introduo do mencionado artigo.

Como a alterao, parcial ou total, da Conveno n 146 da OIT pela Conferncia Internacional do Trabalho implica, de acordo com o prprio texto, em nova conveno, sujeita, portanto, aprovao do Congresso Nacional, concluiu o deputado Jesus Tajra no existir qualquer necessidade de introduzir-se no Decreto Legislativo o dispositivo objeto da emenda apresentada pelo Senado Federal. Opinou, assim, pela rejeio da emenda do Senado, acompanhado pelos demais integrantes da Comisso de Relaes Exteriores. Na Comisso de Constituio e Justia e de Redao, o relator da matria, deputado Nilson Gibson, emitiu parecer igualmente pela rejeio da emenda, com os mesmos motivos da Comisso de Relaes Exteriores. J a Comisso de Trabalho, Administrao e Servio Pblico divergiu das anteriores, aprovando parecer do deputado Edmilson Valentin a favor da emenda do Senado. Declarou Edmilson Valentin:
Tem sido comum estabelecer nos textos dos decretos legislativos que referendam acordos e tratados internacionais efetuados pelo Brasil, determinao de que quaisquer alteraes futuras nos mesmos devero tambm ser apreciadas pelo Congresso Nacional. Tal prtica bastante louvvel, uma vez que levar ao conhecimento do Congresso quaisquer acordos e tratados realizados significa transparncia e reconhecimento da necessidade de que tais atos sejam tornados pblicos 39 e referendados pelo Poder Legislativo.
38 39

Ibid. Ibid., p. 11070.

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45. O plenrio da Cmara dos Deputados optou pela opinio das Comisses de Relaes Exteriores e de Constituio e Justia e de Redao, rejeitando a emenda do Senado. O Decreto Legislativo foi promulgado a 27 40 de novembro de 1990, adotando o n 48. 46. Por ocasio do exame da Emenda n 3 ao Convnio Constitutivo do Fundo Monetrio Internacional (FMI), a Comisso de Relaes Exteriores da Cmara acatou parecer do deputado Eduardo Siqueira Campos, referendando a Emenda com a ressalva de que:
So sujeitos apreciao do Congresso Nacional quaisquer revises presente Emenda, bem como quaisquer ajustes complementares que, nos termos do artigo 49, inciso I, da Constituio Federal, acarretem encargos 41 ou compromissos gravosos ao patrimnio nacional.

47. O deputado Paulino Ccero de Vasconcellos formulou declarao de voto, criticando a deliberao da Assemblia de Governadores do FMI, que condicionou a subscrio de novas quotas pelos Estados Membros aprovao da Emenda ao texto do Convnio Constitutivo da organizao, segundo informao contida na exposio de motivos do Ministro de Relaes Exteriores. No entendimento do referido parlamentar, essa medida da Assemblia de Governadores, alm de desnecessria, pois o FMI j possui instrumentos eficazes para fazer cumprir as suas decises, representa uma afronta ao direito soberano de os Estados deliberarem livremente sobre os compromissos internacionais. O desrespeito a esse direito, no caso brasileiro, afirmou Paulino Ccero de Vasconcellos, reflete-se, sobretudo, no cerceamento da prerrogativa constitucional conferida ao Poder Legislativo de resolver, definitivamente, sobre os tratados celebrados pelo Presidente da 42 Repblica. 48. O deputado Lus Roberto Ponte, relator da Comisso de Finanas e Tributao, prolatou parecer em que fez reparos tcnica legislativa adotada no projeto de Decreto Legislativo aprovado pela Comisso de Relaes Exteriores. Afirmou o parlamentar:
40 41 42

Dirio do Congresso Nacional (Seo II), 28 de novembro de 1990, p. 7466. Dirio do Congresso Nacional (Seo I), 10 de julho de 1993, p. 14887. Ibid., p. 14889.

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No podemos, contudo, deixar de nos manifestar sobre o aspecto da tcnica legislativa adotada no projeto de Decreto Legislativo oferecido pelo Relator, em face da redao de seu pargrafo nico. Tal como est vazado, alm de desnecessrio, pois um dos comandos nele contidos j se encontra ipsis litteris no texto constitucional vigente (art. 49, I), o que constituiria bis in idem, mas sobretudo porque a redao induz o intrprete futuro do direito nele veiculado a pensar que, nas demais emendas anteriores, eventuais alteraes poderiam ser efetivadas sem audincia do Congresso Nacional. [...] Os diplomas legais que aprovaram as emendas anteriores veiculam a aprovao pura e simples da emenda oferecida ratificao do Brasil. So modelos que, sem nenhum prejuzo para a clareza e eficcia do Direito, 43 podem ser perfilhados.

49. Argumentou, destarte, Lus Roberto Ponte com a possibilidade de o intrprete entender que, se o Congresso, em um Decreto Legislativo, impe que as alteraes posteriores ao tratado aprovado tambm precisam do assentimento congressional e em outro no efetua a mesma declarao textual, porque, neste caso, as alteraes podem ser feitas sem a aprovao do Legislativo. 50. Na Comisso de Constituio e Justia e de Redao, o deputado Roberto Magalhes, relator da matria, ressaltou que as objees do deputado Paulino Ccero de Vasconcellos, em sua declarao de voto perante a Comisso de Relaes Exteriores, embora dignas de considerao no que tange ao aspecto meritrio do tema, no podem ser acatadas na anlise de constitucionalidade da Emenda ao Convnio Constitutivo do FMI. Roberto Magalhes no vislumbrou possibilidade de a medida configurar cerceamento da prerrogativa constitucional conferida ao Poder Legislativo de resolver, definitivamente, sobre os tratados celebrados pelo Presidente da Repblica, de vez que qualquer alterao do texto do convnio necessariamente submete-se, por determinao constitucional, ao crivo do 44 Congresso Nacional. No que respeita tcnica legislativa, no h reparos a serem feitos, asseverou o deputado:
43 44

Ibid., p. 14891. Ibid., p. 14892.

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Embora o teor do pargrafo nico do artigo primeiro seja despiciendo, conforme assinalou o nobre relator da Comisso de Finanas e Tributao, no prejudica o texto, e tampouco enseja qualquer antinomismo relativamente aos textos dos projetos anteriores, que no transcreveram a 45 norma constitucional contida no inciso I do artigo 49.

A Comisso de Constituio e Justia e de Redao da Cmara dos Deputados aprovou, por unanimidade, o parecer de Roberto Magalhes, em sesso de 28 de abril de 1993. 51. Em 1989, o Senado Federal apreciou projeto de Decreto Legislativo da Cmara dos Deputados aprovando o Acordo Bsico de Cooperao Cientfica e Tecnolgica entre o Brasil e a Tchecoslovquia, celebrado a 2 de julho de 1985, com pargrafo nico no sentido de que ficam sujeitos aprovao do Congresso Nacional quaisquer atos que se destinem a estabelecer ajustes complementares. O relator da Comisso de Constituio, Justia e Cidadania, senador Carlos Patrocnio, consignou que:
A insero, por deciso da Comisso de Relaes Exteriores da Cmara, no texto do projeto de Decreto Legislativo, de dispositivo estabelecendo a obrigatoriedade da aprovao pelo Congresso Nacional dos atos que se destinem a estabelecer os ajustes complementares a que se refere o artigo II do Acordo reveste-se de grande oportunidade. que os ajustes complementares so tambm atos internacionais, ainda que celebrados ao abrigo de um acordo bsico, nada impedindo que eles, embora destinados a dar execuo a outro ato anteriormente acordado, contenham dispositivos que o modifiquem em sua substncia. Por outro lado, embora no possa a participao do Legislativo na celebrao de atos internacionais fazer abstrao de modalidades de acordos como os chamados ajustes complementares, conviria refletirmos detidamente sobre a exeqibilidade de um dispositivo que estabelece a obrigatoriedade de se submeter ao crivo do Congresso todo e qualquer ato internacional, inclusive aquele que vise pura e simplesmente implementao de um acordo preexistente. A conseqncia dessa prtica,
45

Ibid.

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no nosso entender, seria a criao de uma situao catica, por sobrecarregar em demasia o Legislativo, gerando, assim, uma certa morosidade, que poderia levar a uma verdadeira paralisia no tocante implementao, pelo Brasil, dos tratados por ele acordados. Sugerimos, portanto, que se defina, com preciso, quais os ajustes complementares que caberia, obrigatoriamente, submeter ao crivo do Congresso. Entendemos que somente os ajustes complementares de que possa resultar reviso ou modificao de determinado acordo deveriam ficar sujeitos aprovao do Legislativo, de maneira a evitar que o Congresso, j excessivamente onerado, se veja obrigado a pronunciar-se sobre instrumentos internacionais versando sobre matria meramente administrativa. Ficariam, tambm, sujeitos submisso do Congresso Nacional, de acordo com preceito constitucional (art. 49, I), todos os ajustes que acarretassem encargos ou compromissos gravosos ao patrimnio 46 nacional. (O destaque meu.)

Esse parecer foi adotado pela Comisso de Relaes Exteriores e Defesa Nacional e aprovado pelo plenrio do Senado em sesso de 15 de dezembro de 1989, e o projeto, transformado no Decreto Legislativo n 88, de 15 de 47 dezembro de 1989. 52. A opinio expressa por Carlos Patrocnio e acatada pelo Senado revela que a Cmara Alta comeava a reconhecer a necessidade de definir quais so os ajustes complementares que precisam ser aprovados pelo Legislativo, para evitar a paralisia da implementao dos tratados celebrados pelo Brasil, embora tenha sido reafirmada a regra geral da compulsoriedade da deliberao do Congresso para todos os acordos internacionais, inclusive os complementares. 53. Em 1990, o Senado Federal apreciou projeto de Decreto Legislativo oriundo da Cmara dos Deputados, aprovando o texto do Acordo sobre Transporte Areo Regular entre o Brasil e a Venezuela, assinado em Caracas, a 11 de novembro de 1988. O projeto da Cmara inclua pargrafo nico, estabelecendo que ficam sujeitos aprovao do Congresso Nacional quaisquer atos que possam resultar em reviso do referido Acordo, bem como quaisquer ajustes complementares ao mesmo.
46 47

Dirio do Congresso Nacional (Seo II), 16 de dezembro de 1989, p. 8169. Decretos Legislativos n. 27(1989):37.

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54. O senador Mauro Benevides emitiu parecer, aprovado pela Comisso de Relaes Exteriores e Defesa Nacional, no qual ponderou que:
Os ajustes complementares, no entender de Celso de Albuquerque Mello, so atos internacionais que versam sobre matria de importncia secundria, geralmente de teor administrativo. Ademais, internacionalistas brasileiros como Hildebrando Accioly, Levi Carneiro, Joo Hermes Pereira de Arajo e Geraldo Eullio Nascimento e Silva sustentam que seria dispensada a aprovao do Legislativo para os acordos que decorrem, lgica e necessariamente, de algum tratado vigente e so como que o seu complemento. Os ajustes complementares so, muito freqentemente, concludos por troca de Notas Diplomticas conforme, alis, prev o artigo XVI do Acordo em tela. Tambm o art. XX contempla a possibilidade de modificaes nos dispositivos do Acordo, caso necessrias, para adequ-lo a Convenes ou emendas a Convenes Aeronuticas multilaterais que possam, 48 eventualmente, vir a entrar em vigor.

55. A seguir, Mauro Benevides repetiu a argumentao do senador Carlos Patrocnio, apresentada por ocasio do exame do Acordo Bsico de Cooperao Cientfica e Tecnolgica entre o Brasil e a Tchecoslovquia, no sentido de que o Legislativo ficaria demasiadamente sobrecarregado se tivesse de apreciar qualquer ajuste complementar a um acordo preexistente, mesmo quando apenas vise a implement-lo ou diga respeito a matria meramente administrativa. O senador Mauro Benevides sugeriu que sejam submetidos ao crivo do Congresso apenas os atos que possam resultar em reviso do Acordo sub examen, ou aqueles ajustes complementares que acarretem encargos ou compromissos gravosos ao patrimnio nacional (art. 49, I, da Constituio 49 Federal). Por isso, props a substituio do texto do pargrafo nico aprovado pela Cmara para o seguinte:
Ficam sujeitos aprovao do Congresso Nacional quaisquer atos que possam resultar em reviso do referido Acordo, bem como quaisquer ajustes
48 49

Dirio do Congresso Nacional (Seo II), 1 de maio de 1990, p. 1619. Ibid.

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complementares que, nos termos do art. 49, I, da Constituio Federal, 50 acarretem encargos ou compromissos gravosos ao patrimnio nacional.

O plenrio do Senado aprovou a emenda de Mauro Benevides e o projeto de Decreto Legislativo regressou, ento, Cmara dos Deputados. 56. O deputado Daso Coimbra, designado relator da matria na Comisso de Relaes Exteriores da Cmara, opinou pela aprovao da emenda do Senado, mas declarou:
Fica esclarecido que os atos meramente administrativos, que no acarretem encargos ou compromissos gravosos ao patrimnio nacional, a serem praticados entre as duas naes, no dependero, para sua validade, da ratificao do Congresso Nacional, mas devero ser trazidos ao 51 conhecimento do Poder Legislativo.

Nessas condies, a Comisso aprovou o parecer de Daso Coimbra, confirmando, pois, o entendimento do Senado. A Comisso de Constituio e Justia e de Redao tambm chancelou a emenda do Senado. 57. O deputado Paulo Roberto, relator da Comisso de Viao e Transportes, Desenvolvimento Urbano e Interior, entendeu que a emenda devia ser aprovada, pois seria descabido o Congresso se envolver no exame 52 de atos administrativos ou que se referem implantao do acordo. 58. O plenrio aprovou os pareceres das Comisses Tcnicas, portanto, confirmou a emenda do Senado. A manifestao final do Congresso foi dada pelo Decreto Legislativo n 165, de 21 de junho de 53 1991. 59. Desde ento, como demonstra o Senhor Assessor de Relaes com o Congresso, passou a predominar nos decretos legislativos a seguinte frmula:
50 51 52

Ibid. Dirio do Congresso Nacional (Seo I), 21 de fevereiro de 1991, p. 362. Ibid., p. 363. 53 Dirio do Congresso Nacional (Seo II), 22 de junho de 1991, p. 3599.

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So sujeitos aprovao do Congresso Nacional quaisquer atos que possam resultar em reviso do Acordo, bem como quaisquer ajustes complementares que, nos termos do artigo 49, inciso I, da Constituio Federal, acarretem encargos ou compromissos gravosos ao patrimnio nacional.

60. Projetos apresentados recentemente no Congresso Nacional permitem concluir que os parlamentares insistem na prerrogativa constitucional do Legislativo de apreciar os acordos internacionais negociados pelo Executivo, mas admitem a possibilidade da celebrao por este Poder de ajustes complementares a tratados preexistentes aprovados pelo Congresso, sem que se faa imperioso o consentimento congressional nesses casos. 61. So exemplos o Projeto de Decreto Legislativo n 08/99, do Deputado Pedro Valadares, e a Proposta de Emenda Constituio n 36/ 99, do Deputado Jos Dirceu e outros. 62. O Projeto de Decreto Legislativo n 08/99 contm o seguinte dispositivo:
Art. 5 O Congresso Nacional, por proposta de uma de suas Casas, poder declarar sujeitos aprovao do Poder Legislativo os acordos executivos ou acordos em forma simplificada que tenham modificado o ato que lhes deu origem ou que no sejam de natureza estritamente inerente rotina diplomtica ordinria.

63. A Proposta de Emenda Constituio n 36/99 visa a dar nova redao ao art. 49, I, da Constituio da Repblica, a saber:
Art. 49. da competncia exclusiva do Congresso Nacional: I. Decidir definitivamente sobre todo ato internacional firmado pelo Presidente da Repblica ou por autoridade por ele delegada, exceo dos acordos executivos ou acordos em forma simplificada que no tenham modificado o ato que lhes deu origem ou que sejam de natureza estritamente inerente rotina diplomtica ordinria, podendo a deciso referente ao ato incluir ressalvas, emendas e clusulas interpretativas.

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64. Destarte, luz do histrico legislativo apresentado nos pontos enumerados acima, que consistem em subsdios Assessoria de Relaes com o Congresso, qual a orientao que a Consultoria Jurdica pode dar com vistas ao balizamento da atuao do Itamaraty em face da necessidade ou no de os acordos internacionais complementares serem submetidos ao referendo do Congresso Nacional ? 65. No Brasil, o controle congressional dos compromissos externos absoluto. Todas as Constituies republicanas brasileiras preceituaram, com pequenas variaes nos termos empregados, que competncia do Presidente da Repblica celebrar tratados internacionais, ad referendum do Congresso Nacional. A Constituio de 1988 adotou idntico dispositivo, no artigo 84, VIII. Todavia, estabeleceu que compete ao Congresso resolver sobre tratados, acordos ou atos internacionais que acarretem encargos ou compromissos gravosos ao patrimnio nacional, no artigo 49, I. H, assim, entre os artigos 84, VIII, e 49, I, uma aparente antinomia, de carter solvel, pois se percebe, mediante a aplicao de princpios hermenuticos, que o legislador constituinte desejou estabelecer a obrigatoriedade do assentimento do Congresso para os tratados internacionais, dando nfase para aqueles que acarretarem encargos, gravames, nus financeiros, para o patrimnio nacional. 66. Embora tenham ocorrido tentativas isoladas, tanto no terreno doutrinrio, como no prprio Parlamento, de interpretar restritivamente os mencionados preceitos constitucionais, no sentido de que s devem passar pelo crivo do Congresso os tratados que acarretem encargos ou compromissos gravosos ao patrimnio nacional, prevaleceu a interpretao extensiva, e, atualmente, os poderes constitudos, tanto o Executivo como o Legislativo, no colocam em dvida a compulsoriedade da deliberao do Congresso para os tratados internacionais celebrados pelo Brasil, quer acarretem ou no encargos ou compromissos gravosos ao patrimnio nacional. 67. Na prtica, porm, so utilizados no Brasil dois processos para a celebrao de tratados internacionais: o processo completo, que
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compreende as etapas da negociao, assinatura, mensagem ao Congresso, aprovao parlamentar, ratificao e promulgao (ou, quando for o caso, mensagem ao Congresso, aprovao, adeso e promulgao); e o processo abreviado, que compreende as etapas da negociao, assinatura ou troca de notas e publicao. 68. O processo abreviado o seguido pelos chamados acordos em forma simplificada, cuja admissibilidade no Direito brasileiro sustentada por parte da doutrina jurdica nacional desde a vigncia da Constituio de 1946, e aceita, pelo menos tacitamente, pelo Congresso Nacional. 69. A prtica desses acordos vem de longa data e no foi interrompida pela Constituio de 1988. 70. Os mais numerosos so os ajustes complementares a tratados preexistentes, que se destinam a operacionalizar tratado anterior, devidamente aprovado. Em geral, so concludos no quadro de acordos de cooperao cientfica, tcnica ou tecnolgica. 71. H decises do Congresso, em casos isolados, que admitem a celebrao pelo Executivo de ajustes complementares em forma simplificada, desde que visem apenas a implementar tratado preexistente. Segundo tais decises, aludidas acima, s requerem referendo do Legislativo os atos que possam resultar em reviso de tratado preexistente ou os ajustes complementares que acarretem encargos ou compromissos gravosos ao patrimnio nacional. 72. Essa orientao , por conseguinte, a que a Consultoria Jurdica recomenda Assessoria de Relaes com o Congresso (ARC). 73. importante sublinhar que a consulta demonstra que a prtica atual da formao da vontade do Estado brasileiro para obrigar-se por tratados internacionais incerta em alguns pontos. Urge, pois, que estes sejam elucidados. O meio para obter o necessrio esclarecimento poderia ser alguma forma de regulamentao especfica da tramitao dos tratados internacionais, negociada entre os poderes Legislativo e Executivo.
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74. Tenho defendido que a frmula que melhor se ajustaria s exigncias da vida internacional contempornea consistiria em reiterar que os tratados so sujeitos a referendo do Congresso Nacional, mas admitir a celebrao de acordos em forma simplificada: 1) quando se destinem a executar, interpretar ou prorrogar tratados preexistentes devidamente aprovados pelo Legislativo; 2) quando forem estritamente inerentes rotina diplomtica ordinria e puderem ser desconstitudos mediante comunicao outra parte, eficaz desde logo, sem necessidade de denncia. Entretanto, o Congresso Nacional sempre seria informado da existncia desses acordos, imediatamente aps a celebrao deles. Se entender que determinado acordo tiver modificado o ato que lhe deu origem ou no for estritamente inerente rotina diplomtica ordinria, o Congresso Nacional poderia rejeit-lo, mediante decreto legislativo, ficando o Executivo obrigado a denunciar ou desconstituir o acordo. o parecer, salvo melhor juzo. Braslia, 21 de maro de 2000. Antnio Paulo Cachapuz de Medeiros Consultor Jurdico

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Senado Federal. Projeto de lei. Comparecimento bienal de Chefes de Misses Diplomticas ao Senado Federal.

PA R E C E R O Senhor Secretrio-Geral submete apreciao da Consultoria Jurdica o Projeto de Lei do Senado n 429/99, de autoria do Senhor Senador Pedro Simon, que dispe sobre o comparecimento bienal dos Chefes de Misses Diplomticas perante o Senado Federal. 2. O projeto estabelece que os Chefes de Misses Diplomticas comparecero a cada dois anos perante o Senado, de acordo com escala, em rodzio, fixada pelo Itamaraty juntamente com a Comisso de Relaes Exteriores e Defesa Nacional daquela Casa Legislativa, para prestarem contas sobre temas e informaes fixados pela referida Comisso. 3. Prescreve, ademais, que o comparecimento dos mesmos Chefes ser precedido de auditoria do Tribunal de Contas da Unio. 4. O autor do Projeto de Lei argumenta que a participao do Legislativo deve ir alm da aprovao da escolha dos Chefes de Misses Diplomticas de carter permanente e estender-se avaliao do seu desempenho, especialmente no que toca correta aplicao de recursos e guarda de bens colocados disposio dos postos.
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5.

O Projeto de Lei inconstitucional.

6. A avaliao do desempenho pretendida no se restringe fiscalizao contbil, financeira, oramentria, operacional e patrimonial da Unio, pois os Chefes de Misses Diplomticas devero discutir temas com os Senhores Senadores e fornecer dados estabelecidos pela Comisso de Relaes Exteriores e Defesa Nacional, alm da prestao de contas, precedida de auditoria. 7. Ao pretender uma sabatina peridica sobre aspectos polticos, e no meramente contbeis, o Projeto colide com a Constituio da Repblica, que confere ao Senhor Presidente da Repblica a conduo da poltica externa do Pas. 8. A conduo da poltica externa atributo natural do Poder Executivo. 9. No obstante a fora e a expanso dos princpios democrticos, que influenciam, desde o final do sculo XVIII, a organizao dos regimes polticos representativos, os Estados mantm, no domnio das relaes exteriores, um comportamento quase monrquico. 10. A direo da poltica externa geralmente competncia de uma s pessoa. Pouqussimos so os pases onde h envolvimento de um nmero maior ou de todas as pessoas. 11. Compete privativamente ao Presidente da Repblica, diz a Constituio brasileira de 1988, manter relaes com Estados estrangeiros (artigo 84, VIII). 12. So principalmente as circunstncias inerentes poltica internacional que direcionam as Constituies a conferir ao Executivo o poder de dirigir as relaes exteriores. 13. No plano interno, as Constituies procuram impor limites ao do Executivo, de forma a preservar o equilbrio entre os poderes do Estado. A maior concentrao de prerrogativas nas mos do Executivo desperta
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suspeitas e temores, levando, freqentemente, diviso territorial do poder, mediante descentralizaes administrativas e aplicao do federalismo, e diviso funcional do poder, por meio do sistema de freios e contrapesos entre Legislativo, Executivo e Judicirio. 14. No plano externo, ao contrrio, as Constituies admitem a concentrao de prerrogativas em torno do Executivo, pois s este poder rene os requisitos necessrios para imprimir dinmica contnua poltica externa, garantindo a segurana do Estado e preservando a sua existncia. O Executivo dos pases que adotam regimes democrticos e representativos dispe de uma autoridade no domnio das relaes exteriores que no lhe concedida nos outros setores da atividade estatal. 15. A predominncia do ramo executivo do governo decorre da natureza do sistema internacional contemporneo, que ainda se conserva em uma fase de autotutela, na qual cada Estado precisa proteger a si mesmo e para isso conta basicamente com as prprias foras. A convivncia na sociedade internacional requer uma fonte nica de autoridade. S o Executivo pode defender eficientemente os interesses nacionais no mbito das relaes exteriores. A estrutura (ou a ausncia de estrutura) da sociedade internacional, que, por no dispor de rgos institucionalizados, capazes de impor suas decises aos Estados, configura uma ordem potencialmente belicosa, a principal razo que conduz as Constituies dos pases democrticos a confiarem a direo das relaes exteriores ao Executivo. 16. Quer se trate de relaes diplomticas, quer de aes militares, ao Executivo que compete sempre a iniciativa e a impulso; cabe a ele orientar; dar a primeira e a ltima palavra. S assim o Estado pode, se necessrio, agir rapidamente, em segredo, com continuidade de propsitos, ou, quando for o caso, com flexibilidade. O representante do Estado nas suas relaes com as potncias estrangeiras, o rgo central, diretor da poltica externa, por excelncia, o Chefe do Estado. Convm, entretanto, frisar que essa funo pode ser deslocada para o Chefe do Governo, se o Poder Executivo apresentar estrutura dual. Nas repblicas presidencialistas e nas monarquias absolutas, o mesmo indivduo exerce a Chefia do Estado e a Chefia do Governo. Nos regimes parlamentaristas, monrquicos ou
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republicanos, as aludidas funes so exercidas por distintos titulares. Neste caso, geralmente o Chefe do Governo que conduz a poltica externa. 17. O Executivo, em suma, seja qual for a sua configurao, impulsiona as relaes internacionais. 18. As conferncias diplomticas, das quais depende a soluo de intrincados problemas, exigem demorada e paciente preparao. Nessas reunies, impe-se que o Estado atue s vezes em segredo, sempre com unidade de viso, prudncia, esprito de continuidade e perseverana, condies que s o Executivo pode proporcionar. 19. Por outro lado, a heterogeneidade e a instabilidade da composio das Cmaras, integradas por grande nmero de parlamentares; os perodos de recesso a que esto submetidas; o carter pblico e nada discreto dos debates; a lentido do processo decisrio, entre outros aspectos, representam obstculos muito srios para que o Legislativo possa ter uma participao ativa na direo da poltica externa. Ademais, as tribunas parlamentares no se tm revelado instrumento apropriado para examinar em profundidade os temas das relaes internacionais ou para conciliar interesses e vises conflitantes. No possvel, igualmente, atribuir ao Legislativo competncia para tomar parte da negociao de tratados. 20. O Executivo dispe no s dos meios indispensveis para perceber quais so as clusulas teis ao interesse nacional, mais bem informado que das necessidades gerais do Pas e mais habilitado a assegurar a boa redao dos textos convencionais, como tambm apenas o Executivo pode divisar, por meio das informaes que recebe dos agentes diplomticos, o que pode exigir das demais partes contratantes e obter destas as maiores concesses possveis. 21. A constatao de que o Executivo deve ser o centro de impulso da poltica externa e reunir sob sua competncia os poderes de guerra, a negociao dos tratados e as relaes diplomticas vem do tempo dos regimes monrquicos do sculo XVIII, e continua sendo verdadeira para as democracias da poca contempornea.
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22. Foi essa a tese vitoriosa na Conveno de Filadlfia, de 1787, e na Constituinte francesa, que aprovou, em 1790, o Decreto sobre o Direito da Paz e da Guerra, sob a inspirao de Mirabeau. 23. Entretanto, devido necessidade de as Constituies imporem limites s funes do Executivo no plano domstico e exigncia que advm das caractersticas das relaes exteriores de ampliao das faculdades do Executivo, surge uma inevitvel dificuldade para disciplinar essa rea. 24. Se for severamente cerceado nas suas atividades, em funo da imperiosidade de proteger o regime democrtico, h o perigo de o Executivo tornar-se enfraquecido e ficar inapto a defender eficazmente os interesses nacionais em face dos demais pases. Por outro lado, se a Constituio conferir ao Executivo poder vigoroso no campo das relaes exteriores, para que possa se desempenhar com a necessria autoridade, rapidez e segredo na vida internacional, ele pode tornar-se um poder forte demais e extrapolar as suas limitaes, institudas para preservar o equilbrio entre os poderes do Estado. Assim, o que virtude no tocante ao mbito interno, pode ser vcio no domnio das relaes exteriores, na medida em que a poltica externa pode se tornar prisioneira e vtima da organizao democrtica do Estado; e o que virtude para as relaes exteriores, pode ser vcio internamente, na medida em que a convivncia democrtica interna entre os poderes pode ficar prejudicada, na nsia de fortalecer a direo da poltica externa. 25. Encontrar frmula que permita organizar os poderes do Estado, de modo a preservar os princpios democrticos internamente e, ao mesmo tempo, conferir ao Executivo suficiente autoridade para promover os interesses e garantir o bem-estar da nao no cenrio externo um desafio difcil de ser enfrentado. A anlise dos principais sistemas constitucionais determinadores da competncia dos poderes do Estado para a direo e o controle das relaes exteriores demonstra a existncia de muitas incertezas neste campo. Ao fazer a diviso de poderes, as Constituies geralmente conferem ao Parlamento o poder de legislar e ao Executivo o poder de administrar e cuidar que as leis sejam fielmente executadas. Esta diviso aplica-se aos assuntos internos e aos externos. O Parlamento pode, por exemplo, legislar sobre impostos e tarifas, para garantir o progresso do Pas, tanto no pertinente s questes internas como externas. O Executivo pode designar ministros e
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altos funcionrios da administrao interna, assim como pode nomear o Ministro das Relaes Exteriores e agentes diplomticos que vo atuar nas questes da poltica externa. Entretanto, as Constituies, em geral, so imprecisas no domnio das relaes internacionais. H poderes que o ordenamento constitucional confere que no se ajustam clssica diviso entre elaborar e executar a lei. O Parlamento tem poder para autorizar o Presidente a declarar a guerra e a celebrar a paz, o que no estritamente uma funo legislativa; o Governo tem poder para negociar tratados e, com o consentimento do Legislativo, torn-los obrigatrios, o que no estritamente uma funo executiva. Mas a poltica externa abrange atividades bem mais vastas do que fazer tratados, declarar guerra ou legislar sobre tarifas, pois consiste em um processo cotidiano, dinmico, contnuo e informal. O Legislativo nem sempre est em sesso, e seus membros dispersam-se pelos mais distantes pontos do Pas. O Executivo est sempre em atividade. O Parlamento decide formalmente, por lei ou resoluo, dando ampla publicidade aos seus atos. O Executivo pode agir informalmente e, quando necessrio, atua de maneira discreta ou at secreta. 26. Como nico rgo de comunicao com o resto do mundo, o Executivo torna-se olhos, ouvidos e voz do Estado e tambm o prprio centro de formulao da poltica externa. 27. O Parlamento, via de regra, contribui para a expanso dos poderes do Executivo nas relaes exteriores. H sentimento predominante entre os legisladores de que a exclusividade das informaes e a experincia acumulada fazem do Executivo o rgo apto a lidar com a poltica internacional. A prtica freqente de consultas informais entre o Executivo e os lderes dos partidos representados no Parlamento serve para dirimir suas dvidas, assim como aos demais legisladores, e ajuda a confirmar a autoridade do governo para agir sem a participao do Legislativo. Os freqentes depoimentos do Chanceler, do Secretrio-Geral, dos Subsecretrios-Gerais e de outros diretores de unidades do Itamaraty s Comisses tcnicas das duas Casas do Congresso Nacional igualmente representam contribuio importante para o esclarecimento dos parlamentares. 28. A originalidade do poder de dirigir e de controlar as relaes exteriores foi percebida por autores clssicos como John Locke, Montesquieu
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e Alexander Hamilton. Estes pensadores identificaram uma funo do Estado prpria e original destinada ao domnio das relaes exteriores. Infelizmente, os redatores das primeiras Constituies no souberam transferir para os seus textos a funo preconizada pelos mencionados publicistas. Faltaramlhes as necessrias luzes para dar uma resposta oportuna, homognea e sistemtica s exigncias que as relaes exteriores demandam no plano constitucional. O exame cuidadoso das obras de Locke, de Montesquieu e de Hamilton revela que eles viram a direo das relaes exteriores como um departamento original do governo. 29. Visto que a poltica externa materializada juridicamente por intermdio dos tratados internacionais tem como centro de impulso o Poder Executivo, que acumula os poderes de guerra e a atividade diplomtica, convm deixar claro que isso no significa que deva ser minorada a importncia da participao do Poder Legislativo no campo das relaes exteriores. A adoo de um regime representativo e democrtico requer que se faa efetivo o princpio da soberania popular no domnio da poltica externa, at o limite permitido pela natureza da sociedade internacional. No h motivo que justifique os rgos representativos de um povo terem truncadas suas possibilidades de participao, quando a atividade poltica e sua instrumentao jurdica ultrapassar as fronteiras do Estado. o que afirma Antonio Remiro Brotons, acrescentando que o envolvimento das cmaras legislativas em questes de poltica externa no deve prejudicar a ao do Executivo, em uma rea para a qual esse poder tem melhor aptido. Tampouco se pode exigir do Parlamento um conformismo incondicional com fatos consumados.1 H fortes razes que advogam pela importncia e pela necessidade da participao do Legislativo nos assuntos atinentes poltica externa. Na qualidade de representao nacional, o Parlamento tem o direito de velar para que os interesses do Pas no sejam afetados por erros ou m-f do Executivo na direo das relaes exteriores. Qualquer falta cometida pode gerar graves conseqncias para a nao. Portanto, muito perigoso conceder ao Executivo absoluta liberdade para agir no domnio das relaes internacionais. Os atos de poltica externa engajam a nao toda. O regime da soberania nacional, nascido da democratizao dos sistemas polticos, inaugurado
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BROTONS, Antonio Remiro. La Accin Exterior del Estado. Madrid: Tecnos, 1984. p.16-7.

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pelas revolues francesa e norte-americana, impe que a nao no seja comprometida por vontade outra que a prpria. Por isso, em oposio ao mtodo secular que reduzia a poltica externa condio de problema pessoal dos monarcas, surgiu a noo moderna de que a nao no pode se vincular a outra seno em virtude de sua vontade, expressa quer diretamente (hiptese terica, de aplicao muito difcil), quer por meio da representao nacional, isto , por intermdio do Parlamento, eleito pelo povo. Permitir que o Executivo possa assumir compromissos externos sem a interveno do Legislativo renunciar soberania nacional e ao direito da nao de controlar o prprio destino. Como guardio do tesouro nacional, o Parlamento tem o dever de impedir o Executivo de assumir encargos financeiros prejudiciais ao Pas (as operaes externas de natureza financeira de interesse da Unio so submetidas aprovao do Senado). Outrossim, o direito das Cmaras de intervir na formao da vontade do Estado justifica-se at pela sua funo de rgo supremo, tanto para legislar como para controlar as finanas nacionais. 30. H entendimento generalizado de que s o Executivo pode exercer adequadamente a funo de dirigir a poltica externa. Entretanto, as razes que recomendam a concesso dessa responsabilidade ao Executivo continuidade, segredo, rapidez etc. no impedem absolutamente que o Legislativo exera um papel de carter passivo, mas igualmente importante, nas relaes exteriores. Existiriam inconvenientes e dificuldades, se o Legislativo tomasse parte diretamente na negociao de tratados ou em outras aes diplomticas, mas impossvel negar o direito do Parlamento de apor seu veto quando estimar que um ato internacional nocivo ao interesse nacional. 31. Assim, se o Executivo preside a poltica, tanto interna quanto externa, ao Legislativo compete controlar as aes governamentais, concedendo a sua aprovao aos tratados internacionais, s operaes externas de natureza financeira e aos chefes de misses diplomticas de carter permanente. 32. A problemtica essencial da determinao da competncia dos poderes constitudos para a celebrao de tratados e para a direo e o controle da poltica externa consiste em buscar uma conciliao entre duas exigncias contraditrias: por um lado, a exigncia de que o Estado tenha
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unidade de ao, para que possa enfrentar os desafios da sociedade internacional; por outro, a exigncia de que a representao nacional tenha controle sobre a ao do Estado, para que sejam mantidos os princpios democrticos. 33. No fcil obter essa conciliao. Combinar os poderes, regulament-los, moder-los e faz-los agir [...] obra-prima de legislao que o acaso raramente produz e que tambm raramente deixa-se prudncia fazer, sabiamente ponderou Montesquieu.2 34. No caso do ordenamento constitucional brasileiro, contudo, no resta dvida de que a competncia para conduzir a poltica externa do Presidente da Repblica. Logo, tambm pertence a ele a faculdade de avaliar o desempenho dos Chefes de Misses Diplomticas de carter permanente. Pretender, por intermdio de lei, transferir este poder para o Senado constitui infrao aos princpios constitucional da separao dos poderes. 35. O Senado exaure sua atribuio constitucional ao sabatinar e aprovar os cidados indicados pelo Presidente da Repblica para o desempenho de funes de Chefes de Misses Diplomticas. 36. Por outro lado, os Chefes de Misses Diplomticas so nomeados pelo Presidente da Repblica, aps a devida aprovao do Senado. Cabe ao Presidente, assim, tambm destitu-los, caso no esteja satisfeito com o seu desempenho. 37. Ao trmino do mandato presidencial, todos os Chefes de Misses Diplomticas permanentes colocam seus cargos disposio, aguardando, no exerccio de suas funes, dispensa ou confirmao, o que evidencia o carter de confiana que tais cargos possuem. 38. Alm dos pontos acima enumerados, o Projeto de Lei poder onerar muito os cofres pblicos, pois criar o imperativo da vinda bienal de todos os Chefes de Misses Diplomticas ao Brasil, com as respectivas despesas de passagens e dirias.
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MONTESQUIEU. O Esprito das Leis. Braslia: Editora UnB, 1982. p. 96.

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39. Enfim, oportuno recordar que as Misses Diplomticas j se encontram submetidas ao controle interno e externo no que diz respeito fiscalizao contbil, financeira, oramentria, operacional e patrimonial. Pelo ngulo interno, o controle est a cargo da Ciset do Ministrio das Relaes Exteriores, e, pelo ngulo externo, o controle exercido pelo Congresso Nacional, com o auxlio do Tribunal de Contas da Unio. 40. Isto posto, entendo que o Projeto de Lei no s fere a Constituio da Repblica, como pretende fixar um controle que j existe, na forma da legislao vigente. o parecer, salvo melhor juzo. Braslia, 31 de maro de 2000. Antnio Paulo Cachapuz de Medeiros Consultor Jurdico

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