CONTRATOS JOINT VENTURE

QU ES JOINT VENTURE? 1.1. Etimolgico

Joint: afiliarse, ligar, asociarse, grupo, asociacin, unin, empalme y conexin. Venture: ventura, riesgo, asumir un riesgo conjunto.
*Es decir el Joint Venture es un contrato de asociacin de riesgos compartidos.

Contrato Joint Venture

I. Histricamente

El Joint Venture no es un contrato de este siglo, pues su origen debe ser indagado muchas dcadas atrs, especialmente en los estrados judiciales norteamericanos, quienes acuaron esta denominacin en virtud a una prohibicin. El Contrato de Joint Venture debe encontrarse en el origen mismo del comercio desarrollado entre fenicios, egipcios y asirio-babilonios, pero ms concretamente en los Institutos de la Colleganza y la Commenda, en Gnova y Venecia respectivamente; dedicados a actividades mercantiles con la finalidad de unificar esfuerzos para la realizacin de viajes internacionales.

1. CONCEPTO

JOINT VENTURE es un tipo de alianza estratgica entre dos o ms personas naturales o jurdicas , para operar por un tiempo determinado, y obtener beneficios a largo plazo. Por la naturaleza de este tipo de negociacin, un contrato joint venture hace nfasis en un proyecto especfico, y tiene caractersticas muy particulares, que deben reflejar fielmente las negociaciones e intereses de los socios, definiendo con precisin los aportes de capital, utilidades, funciones administrativas, finanzas y terminacin de las actividades conjuntas. Para hacer ms claros y prcticos estos acuerdos, se elaboran documentos complementarios tales como licencias de uso de tecnologa, contratos administrativos, de suministro, de distribucin, manuales operativos, normas y procedimientos, entre otros.

Se le conoce a este contrato como de Riesgo compartido, y tiene como caracterstica que dos o ms personas naturales o jurdicas, celebran este contrato con el objeto de realizar una actividad econmica especfica, es decir, realizar un negocio en conjunto, asumir el riesgo respectivo en comn y disfrutar de sus beneficios, por un tiempo determinado, sin la necesidad de constituir una sociedad o persona jurdica. La esencia de este contrato es el objetivo comn de las partes, donde la accin es determinada por dos o ms emprendedores, sin el nimo de formar una sociedad. Para Arias Schreiber, el contrato de riesgo compartido es un instrumento contractual que responde a la necesidad de movilizar capitales en busca de alta rentabilidad y correlativa reduccin de riesgo, en el que las partes se juntan con un criterio de coparticipacin que asume las ms diferentes formas y matices.

Las partes aportan para lograr el objeto del contrato, activos tangibles o intangibles que debern ser explotados nicamente en miras al fin especfico propuesto. 2. CARACTERSTICAS Tiene las siguientes caractersticas: Acuerdo de las partes: aspecto consensual. nimo de lucro, beneficio. Reunin de determinados activos de las partes: se da una combinacin de intereses y activos de dos o ms e mpresas, y no la fusin o unin permanente entre ellas. Existencia de rganos de administracin. Existencia de un control y direccin en comn, en conjunto. Carcter temporal de la relacin asociativa. Derecho a participar en las utilidades y contribucin en las prdidas. Deberes de lealtad y no concurrencia Carencia de personalidad jurdica propia o individual Destinado a un proyecto especifico al cual las partes dan su aporte Propiedad en comn Facultad para representar y obligar Los coparticipes conservan su individualidad y su identidad.

3. PERFECCIONAMIENTO Estos contratos se perfeccionan con el consentimiento de las partes en base a la buena fe contractual, y podrn elevarse a escritura pblica e inscribirse en los Registros Pblicos, cuando las partes hayan acordado constituir una sociedad especial para este fin. 4. VENTAJAS La ventaja que se reconoce a estos contratos es de ser utilizados para una cantidad ilimitada de proyectos e inversiones, en las distintas reas de la minera, hidrocarburos, pesquera, navegacin, industrias y empresas comerciales en general. En los contratos bancarios, el riesgo compartido se da especialmente en las operaciones contempladas en los incisos 8) y 26) del Art. 2210 de la Ley GSF. 8).- Actuar en sindicacin con otras empresas para otorgar crditos y garantas, bajo las responsabilidades que se contemplen en el convenio respectivo. 26).- Celebrar contratos de compra o de venta de cartera.

En el primer caso, los Bancos pueden compartir el riesgo del crdito, actuando en sindicacin con otros Bancos, quienes previo convenio pueden otorgar un crdito importante a uno de sus clientes comunes. Al aprobarse el crdito, los Bancos asumen un porcentaje de participacin, conforme al cual aportarn el capital prestado, porcentaje que servir tambin para determinar su participacin en las recuperaciones y beneficios. En el segundo caso, los Bancos pueden celebrar contratos de participacin en la venta de cartera pesada, establecindose en los contratos la forma de asumir el riesgo compartido, en los casos de cartera no recuperada. 5. DURACIN

La duracin prevista est referida al logro de los objetivos propuestos: no obstante los JOINT VENTURES, pueden sealar un plazo mximo definido, pudindose extinguir, an no concluido el objeto. 6. RIESGOS QUE SE PRESENTAN Los principales riesgos que se presentan y que se tienen que compartir son: 1.1. Riesgo financiero como problemas en balanza de pagos, variaciones en las tasas de cambio, inflacin, tasas de intereses. 1.2. Riesgos polticos como expropiaciones o estatizaciones. 1.3. Riesgos normativos que surgen de los diferentes sistemas jurdicos, jurisdiccionales superpuestas. An cuando existe una variedad de estudios para identificar y evaluar los riesgos, las empresas extranjeras no siempre estn dispuestas a enfrentarlos individualmente, por lo que buscan socios en el pas donde van a operar, recurriendo al JOINT VENTURE. 7. TERMINACIN DEL CONTRATO Las causales previstas para la terminacin del contrato son: 1.4. El logro del objeto o del negocio previsto. 1.5. Por resolucin del contrato ante el incumplimiento de algunas de las condiciones contractuales. 1.6. De mutuo acuerdo entre las partes. 1.7. Por vencimiento del contrato cuando fue celebrado a plazo determinado. II. ASPECTOS TIPIFICANTES Cuando nos ocupemos de los intentos de la doctrina por esbozar una definicin del Contrato de Joint Venture, aludiremos a un comentario del profesor Astolfi, para quien el hecho mismo de intentar encasillar al contrato dentro de un marco definitorio rgido, ha originado que se obvien algunas de sus notas caractersticas ms relevantes, con la consecuencia de haberlo asimilado con otras figuras atpicas. Lo anteriormente sealado no deja de ser cierto, por cuanto es posible advertir que, en ciertos casos de enunciacin de definiciones, los autores han dejado de lado caracteres sustanciales del contrato, anotando otros que, sin la concurrencia de aqullos, no podra llegar a tenerse una clara idea de su significado. Al tener que abordar precisamente este tpico, pretendemos anotar los caracteres que consideramos los ms tipificantes del Contrato de Joint Venture, luego de lo cual estaremos en condiciones de intentar una definicin del mismo. 1.8. 2.1. Contractualidad La doctrina es pacfica en aceptar como caracterstica del Joint Venture su naturaleza contractual. Ello, por cuanto el Joint Venture como veremos en su oportunidad- representa el acuerdo de dos o ms partes decididas en agrupar esfuerzos, conocimientos y aportes con la finalidad de llevar adelante un negocio determinado que les signifique algn beneficio o provecho econmico, sin el animus de conformar un ente distinto a los contrantes. No obstante esta afirmacin, existe la posicin de los profesores Chuli Vicent y Beltrn Alandete (9) para quienes el Joint Venture y lo citan como rasgo esencial- da lugar a la formacin de una persona jurdica distinta a la de sus miembros. Ms adelante volveremos sobre el particular. Anotamos esta nota caracterstica, por cuanto el origen del Joint Venture, recogido a partir de la Partnership, fue netamente contractual y por ende excluyente del nimo de formar una sociedad. Ahora bien, no obstante estar incluidos dentro del trmino Joint Venture, tanto el Contractual como el Joint Venture Corporation, debemos ser

claros en sealar que en la gran mayora de casos las personas sean naturales o jurdicas- que acuerdan establecer una relacin de este tipo, lo hacen con el propsito de vincularse temporalmente en un negocio que excluye todo animus societatis, pues lo deseado realmente por las partes, es no verse involucrados en relacin societaria de ninguna clase. En el Per, el profesor Len Barandiarn Hart expone esta situacin al decir que (...) en una puridad conceptual, el Joint Venture debe ser considerado como una figura jurdica totalmente distinta y claramente de naturaleza contractual, agregando que el verdadero contrato de Joint Venture se puede convertir, as, en la base contractual de la cual se genera el nacimiento de una sociedad o corporacin, a travs de la cual se ejecuta la actividad conjunta pactada en el contrato (...) (10). Por otro lado, la Joint Venture debe ser fruto de un contrato, bien sea expreso o implcito. La relacin de partcipes de una Joint Venture se funda en un contrato (...), y el que las partes hayan creado o no tal tipo de relacin entre s depende de su verdadera intencin, la cual se determina de acuerdo con las normas generales que regulan la interpretacin de los contratos (11). En suma, entendemos al Joint Venture como una figura de naturaleza contractual, que excluye el affectio societatis entre sus integrantes, no originando necesariamente- un ente distinto a sus miembros. 1.9. 2.2. Ausencia de affectio societatis Relacionado en cierta medida con lo anotado precedentemente, encontramos una nota tipificante fundamental en la estructura del Contrato de Joint Venture: la ausencia de affectio societatis. Debe entenderse por este carcter (...) el elemento psicolgico que compulsa a las personas al consenso o acuerdo de voluntades para aunar esfuerzos a travs de la asociacin con miras a realizar una explotacin y repartirse utilidades que resulten. La unin de esfuerzos requiere a su vez, una colaboracin activa de los asociados entre s y de stos con la sociedad, todo lo cual ha de regularse en el contrato (12). La affectio societatis constituye un elemento moral y psicolgico de significado lato, por cuanto generalmente indica un lazo de fraternidad entre los socios, del mismo modo que un sentimiento de estimacin y afecto; elementos indispensables para la constitucin de una sociedad y existencia de una actividad armnica, a fin de evitar posibles debilitamientos del vnculo contractual entre los socios. Aplicando dicha nocin al Contrato de Joint Venture, observamos que sucede aqu lo contrario, por cuanto las personas naturales y/o jurdicas integrantes de un Joint Venture deciden agruparsem ms que por una affectio societatis, por una affectio cooperationis, pues lo que menos desean los co-venturers es verse involucrados en una relacin societaria y, adems, tener que sujetarse a una normatividad completamente rgida. Es precisamente por este motivo que el Joint Venture ha logrado constituirse en una figura contractual verstil, toda vez que al constituir slo relacin contractual, permite a los participantes pactar el negocio de acuerdo con lo ms conveniente para ellos. Este hecho es advertido por Astolfi, al decir que "no corresponde la subsuncin del contrato es un esquema societario, en cuanto no slo conducira a una errnea consideracin unitaria de las Contractual Joint Ventures y de los Joint Ventures Corporations, sino que no tendra en cuenta la circunstancia de que la convencin del Contrato de Joint Venture est motivado, en la generalidad de los casos, en la propia voluntad de los contrayentes de convenir en una relacin de colaboracin que quiere excluir una relacin social"(13). A pesar de haber quedado delimitado este carcter por la doctrina, existen algunas opiniones discrepantes, como lo expresado por Pastor Argumedo, para quien el animus o affectio societatis si es constitutivo del Contrato de Joint Venture toda vez que "(...) los miembros que celebran el contrato, tienen la intencin de asociarse reuniendo en comn capitales y conocimientos a efectos de explotar un negocio determinado por un tiempo limitado"(14). Nos permitimos discrepar con esta afirmacin, por cuanto la consecuencia inmediata del affectio societatis es, precisamente, dar nacimiento a una persona jurdica distinta de los intervinientes, circunstancia totalmente ajena si de Joint Ventures hablamos.

Prima facie, podra pensarse que en un Joint Venture Corporation, efectivamente, es comprobable la presencia de este animus, al "decidir" los co-venturers constituir una sociedad. No creemos que esto sea as, pues en la gran mayora de los casos, la constitucin de una persona jurdica distinta a los miembros se produce nicamente a efectos de lograr una mejor administracin del negocio y no, precisamente, porque esto haya sido la inicial motivacin al momento de celebrar el contrato. Sierralta refuerza los conceptos vertidos en los prrafos precedentes al decir que "no existe entre los sujetos vinculados el nimo de formar una sociedad, justamente optan por esta figura porque no desean formar un ente jurdico autnomo. Est ausente la affectio societatis, no existe el nimo de formar una sociedad, pues se busca la realizacin nica de una operacin determinada (...)"(15). 1.10. 2.3. Objeto especfico El Contrato de Joint Venture debe orientarse a la realizacin de un objeto especfico, actividad nica o specific venture; rasgo por lo dems caracterizante, que lo distingue claramente de la Partnership. El objeto especfico a desarrollar, constituye la motivacin principal por la cual las partes deciden agruparse, uniendo para ello bienes o recursos con la finalidad de proceder a su ejecucin; actividad que requerir ser precisada en todos sus trminos y alcances al momento de celebrarse el contrato. Un Joint Venture puede ejecutar actividades diversas, tales como la explotacin de recursos naturales (minera, pesquera, etc.), construccin, prestacin de servicios, telecomunicaciones, energa, fabricacin de productos diversos, investigacin, entre otros. La doctrina se ha pronunciado al respecto, sealando que el primero, tal vez definitorio, es la limitacin a la realizacin de un negocio jurdico nico, verbigracia la realizacin de una obra, comercializacin de un producto (...)(16). Del mismo modo se pronuncian Binstein y Gene cuando mencionan que el objeto de la Joint Venture, usualmente, debe limitarse al desarrollo de una sola aventura comercial y, citando a Willinston aaden que probablemente la caracterstica distintiva sobre la cual ha hecho mayor nfasis la jurisprudencia es el carcter nico o ad hoc de la empresa (17). Merece atencin lo expuesto por Etcheverry quien parece resumir, en pocas palabras, las ideas anotadas, cuando afirma que el Contrato de Joint Venture (...) no desarrolla ilimitadamente un objeto en el tiempo, no prev una serie de negocios genricos, sino que su objeto est previsto en forma tal, que individualiza un solo negocio, por ms complejo o extenso en el tiempo que ste resulte (...) De la clusula referida al objeto, debe aparecer que se trata de un emprendimiento muy concreto, especfico e identificable y, por tanto, transitorio (18). 1.11. 2.4. Consensualidad Un contrato deviene consensual cuando nicamente se requiere el consentimiento de las partes para su perfeccionamiento resultanto, por tanto, ajeno a todo tipo de formalidad (19). El Contrato de Joint Venture es de esta manera consensual, por cuanto slo basta para su perfeccionamiento el simple acuerdo de los intervinientes (futuros co-venturers). No se encuentra sujeto a ningn tipo de formalidad, aunque la escrita sea la mayormente utilizada, ya se trate para brindar seguridad jurdica a los propios contratantes como a terceros interesados en el contrato. A ello debe sumarse la envergadura de negocio que generalmente representa el Joint Venture, exige que sean especificadas la forma de organizacin, aportes, reparto de utilidades, asuncin de prdidas, entre otros. El no estar sujeto a reglamentacin especfica, hace que el Contrato de Joint Venture redactado por escrito adquiera el carcter de ad probationem, es decir acta nicamente como medio de prueba y no ad solemnitatem (20), por cuanto si as fuere, la inobservancia de alguna formalidad impuesta por ley- acarreara inevitablemente su nulidad; situacin que no se presenta en el presente caso. No obstante lo anotado precedentemente, tratndose de Joint Ventures celebrados en el rea minera, ser requisito esencial que el contrato sea redactado por escrito, se eleve a escritura pblica y se inscriba en el Libro de Contratos de Riesgo Compartido del Registro de Contratos de la oficina regional del Registro Pblico de Minera del lugar del domicilio sealado en el contrato; tal y como lo dispone el D.S. N 03-94-EM, en su artculo 156.

1.12. 2.5. Nominado y atpico Nuestro ordenamiento civil, teniendo como base lo prescrito por el artculo 1353 prescribe que Todos los contratos de derecho privado, inclusive los innominados, quedan sometidos a las reglas generales contenidas en esta seccin, salvo en cuanto resulten incompatibles con las reglas particulares de cada contrato. Si nos atenemos estrictamente al texto del citado artculo, tendramos que el Contrato de Joint Venture constituye un contrato innominado, por carecer de una especfica regulacin legal; sin embargo, consideramos necesario una vez ms (21)- anotar algunas ideas al respecto con el objetivo de precisar el significado exacto de las expresiones nominado, innominado, tpico y atpico, y si es cierto que pueden considerarse sinnimas. El artculo en comento fue objeto de diversas modificaciones antes de tener la actual redaccin contenida en el Cdigo Civil. En el Anteproyecto de la Comisin Reformadora del Dr. Arias-Schreiber (1980), en el artculo 6 se expresaba que todos los contratos de Derecho Privado, tpicos y atpicos, quedan sometidos a las reglas generales contenidas en este ttulo, salvo en cuanto resulten incompatibles con las reglas particulares de cada contrato. Posteriormente, en el artculo 1375 del Proyecto de la Comisin Reformadora (1981) se cambia la expresin tpicos y atpicos por la de inclusive los atpicos, para finalmente en el Proyecto de la Comisin Revisora (1984), artculo 1320, incluir la expresin inclusive los innominados, la misma que se mantiene en la actualidad. Es por ello el significado actual de los trminos nominado e innominado, los cuales se atribuyen a aquel contrato que posee regulacin normativa propia y cuando carece de ella, respectivamente. Piantioni (22) nos dice que esta clasificacin (...) es de antigua data y se ha dado en todos los pases con legislacin positiva vigente; existi en todos los tiempos como consecuencia de la autonoma de la voluntad y de la libertad de las formas frente a la necesidad de reglamentar las nuevas relaciones interhumanas originadas por el avance de la ciencia, de la tecnologa, de la industria, del comercio, de la imaginacin humana y el constante devenir de la vida que sobrepasan a los tipos de relaciones jurdicas contractuales previstas en la legislacin positiva en un pas determinado en un momento dado. Esos nuevos negocios con caractersticas propias, convalidado, las ms de las veces, por los usos o las costumbres como contratos atpicos sin reglamentacin especfica en el derecho positivo, pasan a ser tpicos cuando son incorporados al ordenamiento jurdico, con una reglamentacin propia. As tendramos, entonces, que en contra de lo dispuesto por el Cdigo Civil-, contrato tpico ser aquel que cuenta con una normatividad especfica y atpico cuando no la tuviera. En cuanto a los contratos nominados, los consideramos como aquellos que poseen un nomen iuris aceptado y reconocido por todos, que bien pueden estar o no disciplinados legalmente, con lo cual estaramos frente a la figura de contratos nominados tpicos o atpicos; contrariamente, los innominados son aquellos que adolecen de una denominacin que pueda identificarlos, no obstante su constante utilizacin en el trfico. Estos son exclusivamente atpicos. En ese sentido, el Joint Venture vendra a constituir un contrato nominado, por cuanto posee un nomen iuris conocido y con el cual se le identifica en el Derecho, con significacin propia, elementos caractersticos perfectamente delimitados y una estructura que lo diferencia claramente de otras figuras contractuales; y atpico, al no gozar de una regulacin normativa concreta, aun cuando est contemplado por cierta legislacin, como sucede con la minera. 1.13. 2.6. Relacin fiduciaria: lealtad entre las partes Elemento de connotacin especial dentro del Contrato de Joint Venture lo constituye el hecho de la mutua confianza y estricta lealtad entre los co-venturers; conocido en doctrina como relacin fiduciaria. Esta confianza y lealtad nacen desde el momento mismo en que se deciden agrupar voluntades, capacidades, esfuerzos, recursos financieros, tecnolgicos e industria dentro de una relacin contractual con la finalidad de llevar adelante la explotacin de un negocio, con objeto determinado y por un cierto perodo de tiempo. Pero la circunstancia que motiva esta conjuncin de esfuerzos y recursos no slo reposa en el animus lucrandi de los participantes sino, adems, en las relaciones de buena fe, confianza y lealtad recprocos existentes entre ellos; pues consideramos que la eleccin de un co-venturer para intervenir conjuntamente con otro en un Joint Venture

descansa, ms que en los atributos financieros y tecnolgicos de los cuales pudieran disponer, en ese elemento tan esencial cuando de negocios complejos y duraderos en el tiempo se trata: la mutua confianza y lealtad. Esta nota tipificante ha sido advertida por la jurisprudencia norteamericana en el fallo del caso Salmn vs . Meinhard del cual Le Pera nos da cuenta: Los Joint Adventurers, al igual que los partners, se deben el uno al otro, mientras la empresa contina, el deber de la ms delicada lealtad. Muchas formas de conducta permisibles en el mundo cotidiano para aquellos que actan sin ninguna especial vinculacin entre s estn prohibidas para aquellos atados por lazos fiduciarios. No solamente honestidad, sino tambin el puntillo del honor ms delicado es aqu una pauta de conducta (23). Deben destacarse dos momentos fundamentales en el Contrato de Joint Venture: el primero de ellos lo constituye la confianza mutua que debe existir al momento de pactar la unin y, el segundo, la lealtad y buena fe que deber mantenerse durante la ejecucin del contrato, lo cual no impide que los co-venturers sigan desarrollando con independencia sus negocios particulares. 1.14. 2.7. Fin lucrativo Rasgo distintivo en todo contrato asociativo lo representa en fin de lucro al cual se orientan las activiadades de los contratantes. En el Joint Venture, esta circunstancia no es tampoco ajena, toda vez que al decidirse la conjuncin de esfuerzos y capacidad tecnolgica o industrial, los co-venturers desean obtener una utilidad resultante de la ejecucin conjunta del proyecto para el cual se han relacionado contractualmente. Ahora bien, en este contrato no siempre la finalidad lucrativa deber entenderse como la obtencin de utilidades o beneficios monetarios; pues como seala Ghersi (...) no siempre la idea de beneficio debe ser traducida como sinnimo de rentabilidad efectiva, pues a lo que aqu se apunta es a la valuacin econmica(24); valuacin econmica tal que puede estar presente cuando, por ejemplo, una empresa extranjera se relaciona contractualmente con otra, con la nica y exclusiva finalidad de penetrar en el mercado nacional de su par con el objetivo de ganar presencia internacional. En este supuesto, aunque pudiera pensarse lo contrario, la empresa extranjera aludida, adems de justificar su presencia en el Joint Venture convenido, est obteniendo un beneficio, digamos ms claramente- un beneficio patrimonial valuable econmicamente, en palabras de Ghersi- como lo es el hecho de haber logrado ingresar en un pas con un mercado desconocido, haber tenido la oportunidad de demostrar su capacidad organizativa e industrial y de evidenciar, por ltimo, la calidad de su produccin. 1.15. 2.8. Temporalidad Cuando se especifica el proyecto u obra que comprender el Joint Venture, tendr que sealarse el tiempo de su ejecucin, a efectos de determinarse el momento exacto de su fenecimiento. La duracin puede ser acordada por los co-venturers en la clusula respectiva del contrato, pues ste es (...) un contrato temporal. La duracin es flexible. Puede depender de cuanto dure el proyecto u obra (25); lgicamente, tendr que tenerse presente la dimensin del proyecto a ejecutar y la capacidad de los co-venturers para llevarlo adelante en el plazo convenido. 1.16. 2.9. Control conjunto con participacin en utilidades y prdidas Entindase por control conjunto, aquellas facultades de cuales estn investidos los co-venturers para dirigir el Joint Venture constituido. Este control conjunto, bien puede recaer en manos de todos los co-venturers o delegarse en uno o ms de ellos; lo importante es que ninguno quede excluido del control. Este aspecto, por lo dems, debe ser determinado con la mayor minuciosidad a fin de evitar controversias o conflictos futuros que pudieran poner en riesgo las relaciones de aqullos. Le Pera nos dice al respecto que tenga o no tenga la facultad de administrar la operacin, un joint venturer debe tener alguna forma de control y direccin sobre el proyecto, aunque delegue el ejercicio de ese control en los dems partcipes, agregando que aunque una posicin igualitaria y control conjunto de la empresa es esencial para un

Joint Venture, uno de los partcipes puede delegar el control real de la operacin en el otro, y todava seguira siendo un Joint Venture (26). En cuanto a la participacin en las utilidades y prdidas, existe consenso en considerar como principio bsico del Joint Venture- que sean todos los co-venturers quienes participen en forma igualitaria de los beneficios o utilidades obtenidas y que concurran conjuntamente en las prdidas, si las hubiera. Del mismo modo, nada impedir que los partcipes, teniendo como marco lo estipulado en el contrato respectivo, acuerden repartirse los ingresos brutos, mas no las utilidades, asumiendo cada co-venturer sus propios costos. En cuanto a la participacin en las prdidas, no desvirta la esencia del contrato el acuerdo de la participacin de todos en las utilidades, en tanto slo algunos soportarn el peso de las prdidas que pudieran resultar de la ejecucin del negocio conjunto (27). En suma, y de acuerdo con lo expresado en prrafos precedentes, resumimos: Todos los co-venturers tienen igual poder de control respecto del negocio conjunto. No obstante, esta facultad puede ser delegada. 2. Igualdad de participacin en las utilidades resultantes. 3. Participacin conjunta en prdidas, aunque podra estipularse que slo algunos la soporten. Todos estos acuerdos deben ser detallados minuciosamente al momento de la suscripcin del contrato. 9.10 . Contrato con prestaciones plurilaterales autnomas Tema que no admite discusin en doctrina, lo representa la calidad de las prestaciones de las partes en un Contrato de Joint Venture, esto es, considerarlas como autnomas y no recprocas como anota un autor nacional (28). Cmo debemos entender esta circunstancia?, qu implica un contrato que contenga prestaciones plurilaterales autnomas? Siguiendo a Manuel de la Puente, podemos decir que (...) lo peculiar del contrato es que el vnculo jurdico obligacional que surge en virtud de dicho consentimiento contiene prestaciones que no son recprocas entre las partes, sino que van dirigidas a un fin comn corriendo suertes autnomas unas de otras, de tal manera que la ejecucin de una prestacin no est sujeta a la ejecucin de las dems. Falta ese paralelismo o simetra entre las prestaciones que caracteriza al moderno contrato con prestaciones recprocas (29). De esta manera, el Contrato de Joint Venture contiene prestaciones plurilaterales autnomas en virtud a las consideraciones siguientes: Existencia de dos o ms partes, unidos bajo la determinacin de ejecutar un negocio en comn. Las prestaciones a que se comprometen los co-venturers son independientes, obviamente destinadas a la consecucin de aquel fin comn; corren por tanto, suertes distintas. No existe entre los co-venturers relaciones de acreedor-deudor, pues el cumplimiento de la prestacin por una de las partes no lo convierte en acreedor de la prestacin de la otra, ni sta se convierte en deudor de aqulla. El incumplimiento de la prestacin, por parte de uno de los co-venturers, genera tambin consecuencias particulares debido a la calidad de las prestaciones involucradas, que por obvias razones no es menester abordar aqu.

III.

TIPOLOGA

Corresponde, ahora, centrar nuestra atencin en la tipologa del Joint Venture, dentro del cual reconocemos al Joint Venture contractual, el Joint Venture corporation, el Joint Venture operativo y el Joint Venture Instrumental. Revisemos seguidamente cada uno de ellos. 3.1. Joint Venture contractual

La doctrina lo entiende sealando que se "utiliza esta expresin para denominar a toda relacin de colaboracin o emprendimiento comn entre dos o ms empresas que desean excluir una relacin societaria" (31). Por nuestra parte, entendemos al Joint Venture contractual como aquella unin de dos o ms partes (naturales o jurdicas) que, excluyendo una relacin societaria, deciden efectuar los ms diversos aportes con la finalidad de llevar a cabo la ejecucin de un negocio o proyecto determinado. No se genera, per se, una persona jurdica independiente; consecuentemente, cada miembro integrante conserva su propia autonoma. El mbito en el cual se desenvuelve este tipo de Joint Venture puede ser de lo ms variado, dependiendo del negocio o rea econmica en la cual los co-venturers decidan participar conjuntamente: comercializacin, suministros, fabricacin, turismo, explotacin de recursos, investigacin, entre otros, podrn ser ejecutados mediante Joint Ventures contractuales. Nos inclinamos a pensar en la versatilidad de este tipo de Joint Venture, por cuanto los co-venturers no se vern inmersos en una relacin societaria no deseada y lo que es, segn nuestra ptica, ms relevante: no ver sometidos sus acuerdos a normas preestablecidas o determinadas de antemano, como sucede con los entes societarios. En sntesis, podemos sealar Relacin netamente contractual; como caractersticas del Joint Venture contractual las siguientes:

No crea u origina una persona jurdica autnoma; Cada parte integrante conserva su autonoma respecto a la otra; y por ltimo, Los aportes de los co-venturers no son destinados a la conformacin de un capital societario, sino ms bien a la constitucin de un fondo comn.

3.2. Joint Venture corporation Aqu acontece lo contrario al tipo estudiado anteriormente. Los co-venturers deciden la constitucin de una persona jurdica independiente (una sociedad) a ellos con la finalidad de administrar ms eficientemente el negocio conjunto, en virtud a la complejidad, envergadura o duracin del emprendimiento comn. Certeramente, Le Pera nos indica su concepcin sobre este tipo de Joint Venture y las motivaciones de su constitucin. En efecto, expresa que "la expresin joint venture es usada en el habla comercial para aludir a todo acuerdo empresario para la realizacin de un proyecto especfico (...) Una de estas formas es la constitucin de una sociedad por acciones (...) en la que participarn las empresas de que se trata. A esta sociedad se la llama frecuentemente Joint Venture corporation", agregando que "si el proyecto requiere una inversin significativa en bienes del activo fijo (plantas, equipamiento) cuya amortizacin habr de producirse de manera ms o menos lineal a lo largo de un perodo prolongado, la creacin de una sociedad ad-hoc es no slo aconsejable sino en algunos casos probablemente necesaria. Un caso tpico es la instalacin y operacin de una planta industrial, principalmente de manufacturas"(32). Resta por decir que la conformacin de una persona jurdica autnoma se realiza, nicamente, con la finalidad de proceder a la ejecucin de un subyacente Contrato de Joint Venture. 3.3. Joint Venture operativo Este tipo de Joint Venture se encuentra orientado a la ejecucin directa del negocio en forma inmediata, obteniendo los co-venturers una parte del producto extrado, teniendo en cuenta su participacin en la inversin. En palabras de Astolfi, diramos que las partes encuentran en este tipo de Joint Venture un punto de convergencia centrado en la posibilidad de evitar la constitucin de una nueva sociedad, en cuanto las finalidades perseguidas por los coventurers pueden ser obtenidas de manera ms satisfactoria mediante la simple coordinacin de sus prestaciones y la adquisicin directa de una parte del resultado de la inversin ms all de la comunidad de utilidades (33).

3.4. Joint Venture instrumental Segn Montoya Alberti "son suscritos con el fin de satisfacer la oferta de un tercero, y donde el fin inmediato es coordinar actividades distintas para satisfacer un requerimiento conjunto"(34). Se origina debido a que "(...) las exigencias de la demanda o de la licitacin no podran ser satisfechas separadamente o, simplemente, porque as conviene a las partes" (35). Se configura un Joint Venture instrumental, cuando dos o ms partes se unen, agrupando actividades complementarias, a efectos de organizar y presentar una oferta para lograr la ejecucin de un proyecto especfico que, finalmente, ser convenido con un tercero. Pero ntese que aqu se presenta el Joint Venture Instrumental como momento preliminar a la realizacin de ese proyecto, el cual de ser aceptada la oferta por el tercero y entregada la operacin al Joint venture creado; entonces recin el Joint Venture podr desarrollar la actividad a l encomendada. Parece discutible esta forma de Joint Venture, por cuanto se observa la presencia de un elemento aleatorio representado por la decisin del tercero de comisionar al Joint Venture el proyecto sustento de la oferta presentada, previa evaluacin. No se toma en cuenta que ste, en s, tiene por finalidad la ejecucin inmediata, no estando sujeta a aprobaciones o determinaciones de terceros para la realizacin de tal o cual proyecto. No obstante lo anterior, nos inclinamos a pensar que en nada afecta la naturaleza del Contrato de Joint Venture en que ste se celebre exclusivamente para participar, por ejemplo, en una licitacin. Cosa distinta ser que la oferta presentada sea aprobada y la ejecucin del proyecto autorizada, para proceder entonces a la actuacin en comn. Pero en ambos casos, el contrato sigue siendo tal, no afectando -repetimos- su naturaleza. IV. JOINT VENTURE Y OTRAS FORMAS ASOCIATIVAS

ELEMENTOS 2 FATA TEXTO Cmo hacer un contrato JOINT VENTURE El establecimiento de las clusulas requiere de una definicin previa respecto de los acuerdos y objetivos en base en los siguientes puntos:

Aportes de cada una de las partes Presupuesto de inversin Tiempo de duracin Recursos (humanos, financieros, materiales, tecnolgicos) Procesos administrativos Procesos operacionales

Estos son algunos ejemplos de las clusulas que se estipulan en un contrato Joint Venture: Objetivos y alcances Los socios debe describir los fines y las metas con todas las especificaciones que hagan posible una ampliacin de los alcances, pero guardando la precisin en cada punto. Esto se hace con el propsito de guiar los procedimientos a futuro, medir el rendimiento del acuerdo y determinar si se sigue el rumbo trazado o las actividades se estn desviando del curso original. Es preciso que los socios aclaren mediante una clusula que los aportes, recursos, produccin y gestin en general, estn destinados a apoyar sus empresas y negocios respectivos, fuera de lo que representa el Joint Venture. La firma Aunque no es estrictamente indispensable, puede incluirse en las clusulas un punto relativo a la firma, que estar sujeta a los acuerdos preestablecidos sobre el lapso de negociaciones, los documentos complementarios, las polticas de administracin y operacin de la empresa y los aportes de cada socio. Los documentos complementarios o auxiliares En este punto se enumeran los diversos documentos que servirn de extensin al acuerdo, especificando cada rea de accin de la empresa.

Convenios de direccin y administracin Establecen toda funcin de ndole administrativa, comenzando por la direccin y el acuerdo sobre cul de los socios ocupar el cargo, el financiamiento de estas actividades, los fondos para cubrirlo y todos los otros asuntos relativos a la direccin y administracin de la empresa. Convenio de transferencia Tiene que ver con los aportes en materia tecnolgica, la forma y el tiempo de empleo cuando el aporte procede de un socio, donde se establecer si ste otorgar una licencia o si la transferencia incluye la propiedad de la tecnologa. Convenio de distribucin Describe lo concerniente a esta operacin, si se hace exclusivamente para los productos y servicios del Joint Venture o puede extenderse a la produccin de las empresas participantes. Convenios de uso de patentes y marcas registradas En este punto deben quedar claramente descritos los derechos de cada parte, as como los derechos del Joint Venture, para utilizar patentes y marcas, y tambin para la comercializacin de sus productos. Se establece adems para el caso de terminacin del contrato, a cul de las partes pertenecen dichos elementos. De los aportes y constitucin En esta clusula queda establecida la figura legal que se dar al Joint Venture, que puede ser cualquiera de las opciones previstas en la legislacin del pas sede, por lo general sociedades annimas o de responsabilidad limitada. Tambin se establecen los aportes de capital de cada socio, si son en efectivo, especies o conocimiento (incluyendo tecnologa, bienes y otros). La administracin Es uno de los puntos clave en todo Joint Venture. Un desacuerdo administrativo puede llevar a la disolucin de la empresa, de all la importancia de especificar cada accin y funcin en esta materia: estructura interna, facultades directivas, presupuestos, labores de auditora, manuales de operaciones y reglamentaciones. De comn acuerdo los socios nombrarn a las personas que integren la administracin operativa y el Consejo Directivo, as como tambin todo lo relativo a las funciones de estos equipos. La administracin abarca muchos aspectos de importancia para una empresa, en el caso de un acuerdo de Joint Venture, se requiere asesora legal y administrativa contable especializada, pues no hay dos acuerdos iguales, todo depende de las negociaciones y de los intereses de cada socio, prcticamente son contratos nicos para cada caso. Requisitos legales Se tramitan segn las leyes vigentes de cada pas y la figura comercial elegida por los socios, tanto para el acuerdo propiamente tal, como para los documentos auxiliares.