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USURPAÇÃO DE ÁGUAS

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40.1 CONCEITO, OBJETIVIDADE JURÍDICA E SUJEITOS DO

CRIME

É típica a conduta de quem “desvia ou represa, em proveito próprio ou de

outrem, águas alheias” (art. 161, I, CP). A pena é detenção, de um a seis meses, e multa.

O bem jurídico protegido é o patrimônio, em relação ao direito do proprietário à

utilização das águas particulares ou comuns.

Qualquer pessoa pode ser sujeito do crime. Sujeito ativo é quem desvia ou
represa as águas, seja vizinho ou não do imóvel por onde elas correm. Sujeito passivo é
o titular do direito de uso, gozo ou fruição das águas.

40.2 TIPICIDADE

40.2.1 Conduta, elementos objetivos e normativos

Duas são as condutas típicas: desviar ou represar. Desviar é modificar o curso

natural da água, alterando, no espaço terrestre, o leito pelo qual elas correm ou fluem.
Executa-se por vários meios, construindo-se canais ou valas por onde elas possam
escoar ou com a utilização de tubulações e equipamentos mecânicos, como bombas,
para alterar o curso natural, não sendo necessário que o desvio seja da totalidade das
águas correntes.

Represar é conter as águas em seu próprio leito, impedindo a continuidade de sua

fluência natural, mantendo-as armazenadas em barragem, represa ou reservatório.

Águas alheias que estejam naturalmente contidas em lagoas ou lagos estanques

não podem ser represadas, porque assim já se encontram, nem desviadas, porque não
fluem por um curso que possa ser modificado. Podem, todavia, ser captadas, mas o tipo
não emprega expressão equivalente ao verbo captar. Caso sejam apropriadas, por via
2 – Direito Penal II – Ney Moura Teles

de mecanismo de sucção movido por energia elétrica, eólica ou até pela força
gravitacional, creio que o fato se subsumirá ao tipo de furto, porque nesse caso a
conduta é a de subtrair coisa alheia móvel, desde, é óbvio, que não sejam águas de uso
comum de todos.

Há um elemento normativo: águas alheias. É o Código Civil, nos arts. 1.288 a

1.296, e o Código de Águas (Decreto nº 24.643/34, com as modificações do Decreto-lei
nº 852/38 e do Decreto-lei nº 3.763/41, e Decretos nos 59.507/66 e 75.566/75), que
regulam o tema.

As águas são públicas ou particulares. As públicas podem ser de uso comum ou

dominicais. As particulares são as nascentes e todas as águas situadas em terrenos
particulares, com exceção das classificadas como de uso comum de todos, as públicas e
as comuns.

Assim, são alheias as águas que não sejam do agente, nem as águas comuns.

Empregando o agente violência contra a pessoa, haverá concurso material do

crime de usurpação de águas com o crime contra a pessoa, lesão corporal ou homicídio,
tentado ou consumado.

40.2.2 Elementos subjetivos

Crime doloso. O agente deve ter consciência da conduta e também de serem as

águas alheias e vontade livre de desviá-las ou represá-las, com o fim de obter proveito
para si ou para outra pessoa. Não se exige que haja prejuízo efetivo para a vítima.

Se o agente age impelido com o fim de prejudicar a vítima, sem o de obter

proveito, causando efetivo prejuízo à propriedade alheia, poderá incidir o tipo do art.
163.

Se o agente atua por engano, imaginando, por exemplo, ter direito ao desvio ou
represamento da água, haverá erro de tipo, excludente do dolo, mas poderá responder
por exercício arbitrário das próprias razões (art. 345, CP).

40.2.3 Consumação e tentativa

Consuma-se com o desvio ou o represamento das águas alheias, não sendo

necessária a obtenção da vantagem pretendida pelo sujeito, para si ou para outra
pessoa.

A tentativa é perfeitamente possível quando, iniciada a execução, não se

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consuma por circunstâncias alheias à vontade do agente.

40.3 AÇÃO PENAL

A ação penal é de iniciativa privada, se forem águas particulares e não houver

violência. Será pública incondicionada se o fato tiver sido praticado com violência
contra a pessoa ou se houver desvio ou represamento de águas públicas.

Em qualquer hipótese, a competência é do juizado especial criminal, estadual ou

federal, se houver interesse da União, possível a suspensão condicional do processo
penal, consoante o disposto no art. 89 da Lei nº 9.099/95.