ACCION DE AMPARO CONTRA LA R.D. N 101 EXP. NO. ESCRITO N. 01 SUMILLA: DAMANDA ACCIN DE AMPARO.

SEOR JUEZ DE JUZGADO DEL CONO NORTE VARGAS MENA, FLORA MELQUIADES, identificado con DNI N 31029717, sealando domicilio real en Urb. Asociacin de Propietarios Las Mercedes, Jirn los Olivos, Mz.A, Lte 10, San Martn de Porres y domicilio procesal en la Calle 4 N 100 urbanizacin Carabayllo 2 piso oficina 201 del distrito de Comas Lima; ante usted con el debido respeto me presento y expongo: Que, de conformidad con lo previsto en el Inc. 2) del Art. 200 de la Constitucin Poltica del Estado; y conforme a los Arts. 1, 2, 3, 5, 37, 38, 40, 41, 45 y dems pertinentes de la Ley N 28237 Cdigo Procesal Constitucional; interpongo Demanda de ACCION DE AMPARO contra la siguiente entidad: DEMANDADO: 1.- DIRECTOR DE LA UNIDAD DE GESTIN EDUCATIVA LOCAL (UGEL) N 02, Jr. Camino de Amancaes s/n (Alt. cruce Av. Samuel Alczar y Prolongacin Tacna) del distrito del Rmac 2.- DIRECTOR DE LA INSTITUCIN EDUCATIVA N 2030-VIRGEN DEL CARMEN, con domicilio real en el jirn Santa Cruz 225, Los Libertadores, San Martin de Porres. A quien se les deber de notificar en el domicilio legal antes indicado, a fin que por sentencia judicial se sirva disponer lo siguiente: I. PETITORIO: La inmediata SUSPENSIN E INAPLICACIN al accionante, de la Resolucin Ministerial N 0101-2009-ED, que aprueba los Lineamientos para la Evaluacin y racionalizacin de Plazas de Educacin Bsica y Tcnico Productiva del Sector Pblico, publicada en el Diario Oficial El Peruano con fecha 24 de abril del 2009, por afectar y contravenir el inciso 15 del Art. 2, inciso 2 del Art. 26, Art. 51, Art. 109 y Art. 138 de la Constitucin Poltica del Estado, as como vulnerar el inciso a) del Art. 13 de la Ley N 24029, modificado por la Ley N 25212, Ley del Profesorado, el Art. 33 y 233 del Decreto Supremo N 019-90-ED, Reglamento de la Ley del Profesorado y el Art. 28 de la Resolucin Ministerial N 1174-91-ED, Reglamento de Reasignaciones y Permutas para el Profesorado. Son Fundamentos de Hecho y de Derecho que dan sustento la presente Demanda, los que a continuacin pasamos a exponer:

II. FUNDAMENTOS DE HECHO: PRIMERO: Que, es el caso Seor juez, que soy docente nombrada con Ttulo Pedaggico en Educacin primaria y Licenciada en Educacin primaria, en el Nivel Primaria de la Institucin Educativa N 2030-Virgen del Carmen, dentro el rgimen regulado por la Ley N 24029, modificado por la Ley N 25212, ley del Profesorado, y reglamentada por el Decreto Supremos N 019-90-ED. SEGUNDO: Que, el 24 de abril del 2009, en el diario oficial El Peruano, el Ministerio de Educacin expidi la Resolucin Ministerial N 0101-2009-ED, que aprueba los Lineamientos para la Evaluacin y Racionalizacin de plazas de Educacin Bsica y Tcnica Productiva del Sector Pblico. Norma que viene aplicando la Institucin Educativa y la UGEL.01-SJM, en la racionalizacin del presupuesto, obligando a que se declare excedente al recurrente, sin respetar los derechos vigentes establecidos en el rgimen amparo por la Ley del Profesorado. TERCERO: Que, ante el ilegal proceder presente el recurso de reclamacin ante la Direccin y Presidencia de la Comisin tcnica de la Institucin Educativa (COTIE), dentro de los trminos y plazos de ley con el Expediente N de fecha, 22 de mayo del 2009. Teniendo como respuesta, la intencin de continuar vulnerando mi derecho a la estabilidad laboral. Decisin con la que se continua afectando la legalidad vigente, reconocida incluso por la Ley N 29062,Ley de Carrera Pblica Magisterial y su Reglamentos aprobado por el Decreto Supremo N 003-2008-ED. Es ms el Decreto Supremo N 011-2007-ED, que efecta la modificatoria del Decreto Supremo N 019-90-ED, reconoce la vigencia del Art. 233 de este Reglamente de la Ley del Profesorado, por lo que su aplicabilidad est vigente, y por encima de la Resolucin Ministerial N 0101-2009-ED. CUATRO: Que, habiendo concluido el ilegal trabajo, el Director y Presidente de la COTIE, tiene que evacuar el Informe que corresponde a la UGEL.02-RIMAC, instancia que proceder, vulnerando la legalidad y los derechos vigentes, a reasignarme a otra Institucin Educativa. Hecho que no solo es ilegal, sino arbitraria, ya que se ejecuta en flagrante contraviniendo las normas y derecho constitucionales y legales que a la fecha de encuentran vigentes, ya que el Art. 13 inciso a) de la Ley N 24029, y el Art. 33 del Decreto Supremo N 019-90ED, no ha sido modificada. Razn por la que no puede ser afectada por una norma de menor jerarqua. III. FUNDAMENTOS JURIDICOS: PRIMERO: ANTECEDENTES.- El inciso a) del Art. 13 de la Ley N 24029, modificada por Ley N 25212 Ley del Profesorado, reconoce el derecho de los profesores con respecto a su estabilidad. En tal sentido, seala expresamente que es derecho la Estabilidad laboral en la plaza, nivel, cargo, lugar y centro de trabajo. Derecho que a la fecha no ha sido cuestionada y/o afectada por otra norma,

contrario sensum, la Ley N 29269, Ley de Carrera Pblica Magisterial, que en su Dcima Segunda Disposicin Complementaria, Transitoria y final, precisa expresamente que En tanto no ingresen a la Carrera Pblica Magisterial,, los profesores al servicio continuarn comprendidos en los alcances de la Ley N 24029 y su modificatoria, la Ley N 25212. En virtud a lo normado por la Ley del Profesorado, el Art. 33 del Decreto Supremo N 19-90-ED Reglamento de la Ley del Profesorado estableci lo siguiente: Art. 33.- Los profesores al servicio del Estado tienen derecho a la estabilidad laboral, en la plaza, nivel, cargo, lugar, centro y turno de trabajo, salvo a lo dispuesto en los Artculos 119, 233 y 234 del presente Reglamento. Norma que fue modificada por el Decreto Supremo N 011-2007-ED, publicada en el Diario Oficial El Peruano, en los siguientes trminos: Art. 1.- Modificacin. Modifquense los artculos 33, 126 y 137 del Reglamento de la Ley del Profesorado, aprobado por Decreto Supremo N 19-90-ED, los que quedan redactados de la siguiente manera: Artculo 33.- Los profesores al servicio del Estado tienen derecho a la estabilidad laboral, en la plaza, nivel, cargo, lugar, centro y turno de trabajo, salvo a lo dispuesto en los Artculos 119, 119-A, 137, 233 y 234 del presente Reglamento. Modificacin de la que se puede inferir que se mantiene vigente lo establecido en el Art. 233 del Decreto Supremo N 019-90-ED, norma que se refiere al proceso de racionalizacin y/o declaracin de excedencia de los profesores de las Instituciones Educativas Pblicas, que literalmente expone en su segundo prrafo: Art. 233.- Se declara excedente al profesor que no rene los requisitos o especialidad requerida para el cargo. A igualdad de condiciones se declara excedente al de menor Nivel Magisterial, de subsistir la igualdad, al de menor tiempo de servicio en el centro de trabajo. En similar declaracin normativa, el Art, 28 de la R.M. N 1174-91ED-Reglamento de Reasignaciones y Permutas del Profesorado, establece el procedimiento para declarar la excedencia del personal docente en una Institucin Educativa. SEGUNDO: LA ILEGAL NORMA.- No obstante la racionalidad, razonabilidad y vigencia de las normas que protegen la estabilidad laboral a nivel del rgimen de la Ley del Profesorado, as como excepcionalmente permiten, en caso necesario, la racionalizacin o excedencia del personal docente, el Ministerio de Educacin asignado al presente Gobierno, en un contexto donde el Titular del pliego continua con sus agresiones y desprecio al magisterio, emite y publica la Resolucin Ministerial N 0101-2009-ED, que aprueba los Lineamientos para la Evaluacin y Racionalizacin de plazas de Educacin Bsica y Tcnica Productiva del Sector Pblico, disponiendo en una de sus normas los siguiente criterios de

excedencia para profesores: 7.2.1.- Personal docente: En caso de existir en la Institucin Educativa, un nmero mayor de plazas y personal docente y administrativo que las estrictamente necesarias para atender con eficiencia el servicio educativo, como resultado de la evaluacin, ser declarado excedente de acuerdo a la siguiente: a. Profesionales de la Educacin (Docentes Titulados). En caso de los docentes titulados, se declarara excedente de manera excluyente a los docentes que no renan los siguientes requisitos: a.1 Ttulo pedaggico que no es del nivel o modalidad educativa a.2 Ttulo pedaggico que no es de la especialidad requerida para el cargo. A igualdad de condiciones se considerar excedente al docente con menor puntaje de acuerdo al siguiente cuadro: ITEM PUNTAJE Estudios concluidos de Doctorado relacionado a educacin 8 Grado de Doctor relacionado a Educacin 10 Estudios concluidos de Maestra relacionado a educacin 5 Grado de Maestra relacionado a Educacin 8 Desempeo profesional Muy bueno 5 Bueno 3 Regular 1 Participo en la evaluacin censal 3 Para EBR, participo en la capacitacin del PRONAFCAF 2 Para EBA, particip en la capacitacin DIGEBA, en los aos 2005, 2006 y 2008 (1 pto por curso) Para los CETPRO, realiz cursos de Capacitacin en el enfoque modular con una duracin de 80 a mas horas (1pto por curso) Realiz cursos de especializacin en los ltimos 5 aos, duracin mayor a 150 horas (2 pto por curso). PUNTAJE TOTAL En caso de igualdad de condiciones ser declarado excedente el docente que tenga menor tiempo de servicios oficiales en la Institucin educativa, de subsistir la igualdad ser declarado excedente el que tenga menor tiempo de servicios oficiales docentes al Estado. Los criterios establecido en esta norma, no tienen ninguna base y/o sustento legal, por el contrario, se alejan de lo formulado en el Art. 233 del Decreto Supremo N 019-90-ED,Reglamento de la Ley del Profesorado, norma que legalmente est sustentada en el derecho

reconocido por el inciso a) del Art. 13 de la Ley N 24029-Ley del Profesorado y en el Art. 33 del acotado Decreto Supremo N 01990-ED. Criterios que fueron ratificado por este Ministerio de Educacin, al modificar mediante el Decreto Supremo N 011-2007ED, el acotado Art. 33. En tanto es as, los criterios contenidos para la declaracin de excedencia en la cuestionada Resolucin Ministerial N 0101-2009-ED, son arbitrarias, ilegales e inconstitucionales. En efecto, segn el Art. 233 del Decreto Supremo N 019-90-ED, se debe considerar como primer criterio excluyente para declarar excedente a un docente, el hecho de que no rena los requisitos o especialidad requerida para el cargo, precisin de la norma, que ambiguamente lo recoge la norma cuestionada en los literales a.1 y a.2 del numeral 7.2.1 de la Resolucin Ministerial N 0101-2009-ED, referidas a los requisitos de Ttulo Pedaggico del Nivel, Modalidad y Especialidad; pero los siguientes criterios, establecido por el Art. 233 del Reglamento de la Ley del Profesorado, orientado al Nivel Magisterial y al tiempo de servicio en la Institucin Educativa, son groseramente omitidos por la norma en cuestin, prefiriendo en su lugar aspectos de formacin profesional, sin siquiera antes haberlas afectado con alguna norma que las modifique y/o derogue. TERCERO: SE AFECTA DERECHO Y EL PROCEDIMIENTO VIGENTE: En el fondo, las instituciones demandadas, aplican la norma cuestionada atentando contra los derechos y/o procedimiento contenido en la Ley N 24029, su modificatoria, Ley N 25212, y su Reglamento, aprobado por el D.S. N 019-90-ED, referentes a la estabilidad laboral y la excedencia del docente. Abuso que efectan, a sabiendas, que las normas acotadas estn vigentes, y regulando los derechos, obligaciones, funciones y dems actos de casi el 98% del magisterio nombrado en las Instituciones Educativas Pblicas. Derecho protegido no slo por la Constitucin y la Ley, sino refrendado por la Jurisprudencia vinculante y obligatoria, como lo referido en el Fundamento 24 del Expediente N 0008-2005-PI/TC, que literalmente expresa sobre el Principio de la Irrenunciabilidad de Derechos: hace referencia a la regla de no revocabililidad e irrenunciabilidad de los derechos reconocidos al trabajador por la Constitucin y la Ley.En ese sentido, la renuncia a dichos derechos sera nula y sin efecto legal alguno. En ese sentido, de conformidad con lo establecido en el artculo V del Ttulo Preliminar del Cdigo Civil, la renuncia a dichos derechos sera nula y sin efecto legal alguno. As, conforme se desprende de lo previsto en el inciso 2) del artculo 26. de la Constitucin, la irrenunciabilidad slo alcanza a aquellos "(...) derechos reconocidos por la Constitucin y la ley". CUARTO: VIOLACIN DEL NUMERAL 2) DEL ART. 26 DE LA CONSTITUCIN POLTICA DEL ESTADO.- El inciso 2) del Art. 26 de la Constitucin Poltica, consagra el principio laboral del Carcter irrenunciable de los derechos RECONOCIDOS por la Constitucin y la ley. Principio que ha sido tratado y considerado como constitucional en los fundamentos 24 del Expediente N 0008-2005-PI/TC, tornndose en jurisprudencia de carcter vinculante y de observancia obligatoria.

QUINTO.- VIOLACIN DEL ART. 51 Y EL INCISO 8) DEL ART. 118 DE LA CONSTITUCIN POLTICA DEL ESTADO.- En funcin a lo expuesto con anterioridad, la Resolucin Ministerial N 0101-2009-ED, es una norma que supuestamente precisa lo establecido el inciso a) del Art. 13 de la Ley del Profesorado; es decir, regulan la aplicacin de una norma previa, en lo referido a las excepciones para la estabilidad laboral; es decir, est ligado a dicha norma. Por ende, son Reglamentos ejecutivos o secumdum legem. Sin embargo, los Reglamentos como toda norma jurdica- se encuentran insertos dentro del sistema de fuentes del derecho e implica una serie de relaciones entre las mismas. Las mismas pueden ser subsumidas en la aplicacin de dos grandes principios que detallamos a continuacin: El principio de jerarqua normativa.- Consiste en la ordenacin jerrquica de las diversas formas que pueden adoptar las normas, regulado en el Art. 51 de la Constitucin Poltica del Estado. En este aspecto, se analiza tanto la fuerza activa (la eficacia derogatoria que la norma superior tiene sobre la inferior) como pasiva de la norma (la resistencia de la norma superior frente a la inferior y consiste en la nulidad de sta cuando contradiga a aqulla). El principio de competencia.- Consiste en la distribucin de las materias susceptibles de regulacin entre las diversas fuentes que integran el ordenamiento jurdico. La importancia del sistema de fuentes del derecho ha sido desarrollada por el Tribunal Constitucional en la Sentencia del 04 de mayo del 2004 (Exp. N 0013-2003-AI/TC Caso Municipalidad Provincial de Urubamba): 17. En lo que se refiere a los criterios que regulan las relaciones entre las fuentes, en primer lugar, debe mencionarse que la Constitucin establece su propia superioridad sobre otras fuentes, colocndose as en el vrtice del sistema. Ello se fundamenta, directamente, en disposiciones constitucionales, tales como las que se refieren al control de constitucionalidad de las leyes (artculos 200, 201 y 202), a la indicacin de un procedimiento diferenciado para la modificacin de las normas constitucionales (artculo 206), o a la existencia de lmites impuestos a la revisin constitucional (artculo 32 y 206). 18. De esta forma, la Constitucin impone lmites en el proceso de produccin de la legislacin, y, de otro lado, fija controles al respeto de aquellos lmites. Naturalmente, los lmites (y en parte tambin los controles) que la Constitucin impone a las fuentes constituidas, no se presentan del mismo modo en las confrontaciones de cada una de ellas. El condicionamiento normativo es, en efecto, ms reducido para las leyes de revisin de la Constitucin que para las leyes ordinarias, as como tambin para otras categoras de fuentes (como, por ejemplo, los decretos legislativos, ordenanzas regionales o municipales, etc.), las que estn sujetas a otros condicionamientos y lmites [Federico Sorrentino. Le fonti del diritto, en Giuliano Amato y Augusto Barbera, Manuale di Diritto Pubblico, Il Mulino, Quinta edizione, 1997, pp.126].

19. Del mismo modo, la Constitucin establece diversos principios que sirven para articular y, en su caso, resolver los conflictos que se pudieran suscitar entre las fuentes inmediatamente subordinadas a ella, tales como los de concurrencia (o equivalencia), de jerarqua y competencia. En el caso de los Reglamentos, tiene significativa importancia la relacin entre Reglamento y Ley, la cual se define exclusivamente a travs del principio de jerarqua normativa establecido en los Arts. 51 y el 118 Inc. 8) de la Constitucin que sealan lo siguiente: Art. 51.- La Constitucin prevalece sobre toda norma legal; la ley, sobre las normas de inferior jerarqua, y as sucesivamente. La publicidad es esencial para la vigencia de toda norma del Estado. Art. 118.- Corresponde al Presidente de la Repblica: 8. Ejercer la potestad de reglamentar las leyes sin transgredirlas ni desnaturalizarlas; y, dentro de tales lmites, dictar decretos y resoluciones. Cmo acta el principio de jerarqua normativa en la relacin leyreglamento? Como habamos sealado, la jerarqua normativa supone que la ley o las normas con rango de tal, tienen fuerza activa y fuerza pasiva frente a los reglamentos. En efecto, aquellas normas con rango de ley derogan cualquier norma reglamentaria preexistente que se les oponga y los reglamentos que contradigan las leyes son nulos o sin efecto jurdico alguno. La aplicacin del principio de jerarqua normativa en la relacin ley-reglamento no debe ser estricta, sino que debe ser flexible debido que: Evidentemente la supremaca jerrquica de la ley sobre el reglamento prohbe que ste contradiga aqulla, so pena de nulidad, de modo que cuando una ley regula una materia derogar las normas reglamentarias que la contradigan y en el futuro no cabr dictar normas reglamentarias contrarias a las leyes. Pero eso no significa en absoluto que el reglamento no pueda ocuparse de esa materia en tanto respete lo que la ley haya dispuesto sobre ella, salvo, claro est, que haya una prohibicin legal. De que una norma sea jerrquicamente inferior a otra no se desprende en modo alguno que no pueda regular la materia de la que sta se ocupa, sino tan slo que no puede contradecirla.(Subrayado agregado) En funcin a lo expuesto en los Apartados anteriores, se advierte que la Resolucin Ministerial cuestionada ha desnaturalizado normas de carcter constitucional y legal (las que desarrollaremos a continuacin). Por tanto, no solo vulnera las normas expuestas en la introduccin de la Demanda, sino tambin por conexin- los Arts. 51 y el Inc. 8) del Art. 118 de la Constitucin Poltica del Estado que consagran el principio de jerarqua de normas. IV. PROCEDENCIA DE LA PRESENTE DEMANDA DE ACCIN AMPARO.El objeto del presente proceso es la inmediata suspensin e inaplicacin de la Resolucin Ministerial N 0101-2009-ED al suscrito. Norma expedida por el Ministerio de Educacin, aplicada por la UGEL y la Institucin Educativa. Para tal efecto nuestro ordenamiento procesal constitucional ha previsto un mecanismo especfico para conseguir dicha finalidad: La Accin Amparo. Dicha institucin de

control constitucional y legal est prevista en el inciso 2) del Art. 200 de la Constitucin Poltica del Estado, que seala lo siguiente: Art. 200.- Son garantas constitucionales: 2. La Accin de Amparo, que procede contra el hecho u omisin, por parte de cualquier autoridad, funcionario o persona, que vulnera o amenaza los dems derechos reconocidos por la Constitucin. No procede contra normas legales ni contra resoluciones judiciales emanadas de un procedimiento regular. En efecto, la ilegal Resolucin Ministerial N 0101-2009-ED, afecta el derecho constitucional AL TRABAJO, pues sin observar la vigencia del Art. 33 del Decreto Supremo N 019-90-ED, afecta la estabilidad laboral del recurrente, al tratar de declarar excedente y remover a otra institucin educativa al recurrente. Razn de hecho que justifica la procedencia de la demanda, ya que se debe defender el Derecho Protegido:Al trabajo, establecido en el inciso 9) del Art. 37 del Cdigo Procesal Constitucional, en concordancia con lo normado en el inciso 15 del Art. 2 y numeral 2 del Art. 26 de la Constitucin Poltica del Estado. V. EL CUMPLIMIENTO DE LOS REQUISITOS DE PROCEDENCIA PARA LA INTERPOSICIN DE LA PRESENTE DEMANDA.Teniendo en cuenta lo establecido en el Art. 42 del Cdigo Procesal Constitucional, la presente Demanda cumple con los siguientes datos y anexos: 1) La designacin de la Sala ante quien se interpone: La Sala Civil competente de la Corte Superior de Justicia de Lima. 2) El nombre, identidad y domicilio del demandante, lo cual est descrito en el exordio del presente Escrito. 3) La relacin numerada de los hechos que se han producido, y estn por afectar a los derechos del recurrente. 4) Los derechos considerados amenazados. 5) El petitorio especifico. 6) En la parte inferior del presente Escrito, se advierte la firma del demandante y de su abogado. VI. MEDIOS PROBATORIOS.Con la finalidad de acreditar todo lo expuesto en el presente Escrito de Demanda, cumplimos con ofrecer los siguientes medios probatorios: VI.A.- Copia de la Resolucin Ministerial N 0101-2009-ED. VI.B.- Copia del extremo de la Ley N 24029, referida al Art. 13 inciso a). VI.C.- Copia del Art. 233 del D.S. N 019-90-ED, extremo donde est el Art. 233.

VI.D.- Copia del D.S. N 011-2007-ED, que modifica el Art. 233 del D.S. N 019-90-ED VI.E.- Copia de respuesta al Expediente N -DEL 17-07-09, precisando la aplicacin de la R.M. N 0101-2009-ED. POR TANTO: A UD. SEOR: Se sirva admitir a trmite la presente Demanda de Accin de Amparo; y en su oportunidad, declararla FUNDADA por ser de ley. PRIMER OTROS DIGO: Que, al amparo de lo dispuesto en el Art. VIII del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Constitucional, solicitamos a vuestro Despacho suplir las deficiencias procesales en que pudisemos haber incurrido involuntariamente, en aplicacin del Principio General del Derecho Procesal IURA NOVIT CURIAE, aplicable a la presente solicitud. SEGUNDO OTROS DIGO: Que, cumplimos con acompaar cuatro copias simples del presente Escrito conforme a Ley. San Martin de Porres, Agosto 11 del 2009 VARGAS MENA, FLORA MELQUIADES DNI N 08042683