ORDEN PUBLICO ECONOMICO de Orden Pblico Civil El orden pblico, es el orden dentro del Estado, es decir, una cierta

organizacin necesaria para el buen funcionamiento del Estado. tenemos una serie de normas que son de orden pblico. Normas de derecho pblico y normas de derecho privado Esta clasificacin atiende a los sujetos de la relacin regulada y a la calidad en que actan en la misma. Las normas de derecho pblico son aquellas que regulan la organizacin y actividad del Estado y dems entes pblicos menores (como las municipalidades), sus relaciones entre s o con los particulares, actuando el Estado y esos entes en cuanto sujetos dotados de imperium, es decir, de poder pblico. En el campo de las normas jurdicas de derecho pblico, los particulares actan en un plano de subordinacin respecto a las entidades que obran en nombre de la soberana nacional. Las normas de derecho privado son las que gobiernan las relaciones de los particulares entre s, o las de stos con el Estado o los dems entes polticos en cuanto no actan como poder poltico sino como si fueran particulares. Normas de orden pblico y normas de orden privado Esta clasificacin atiende a la posibilidad o imposibilidad de que los sujetos de la relacin descarten una norma para ser regidos por otras que ellos mismos se den o elijan. Son de orden pblico las normas que imponen necesariamente su propia regulacin, sin permitir a los particulares prescindir de ellas y establecer otra prescripcin diversa. Son de orden privado las normas que fijan una regulacin slo aplicable si los particulares no toman la iniciativa de disponer diferentemente. Ej: norma de derecho privado de orden pblico, aquella que niega efectos civiles al matrimonio que no se celebra de acuerdo a sus disposiciones. Norma de orden privado, aquella que determina que los gastos que ocasiona el pago de una obligacin sean se cuenta del deudor, salvo estipulacin en contrario. Las normas de orden pblico, no protegen intereses individuales sino que generales, como la seguridad, la moralidad pblica, las relaciones econmicas, etc. En materias patrimoniales la mayora de las normas son de orden privado, sin embargo, tambin encontramos algunas de orden pblico, como por ejemplo, la
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Todas las leyes de derecho

pblico son de orden pblico, pero adems en el mbito del derecho privado tambin

publicidad de las transmisiones, que tienen por objeto proteger a terceras personas que no han intervenido en un contrato. Referencias fundamentales en relacin a la nocin de orden pblico. 1.2.3.Son normas relativas a la organizacin bsica de la comunidad poltica. Se refieren a los intereses generales y ms permanentes de la sociedad. Se refieren a los valores que sustentan las normas de convivencia que defiende el ordenamiento jurdico.

Concepto de Orden Pblico Econmico No resulta fcil conceptualizar el orden pblico econmico. Por una parte, la legislacin econmica reconoce la tutela de la propiedad y ampara la autonoma contractual; pero por otra, inspirada en el deseo de consagrar la primaca del Estado en el campo de la economa, somete la conducta de los particulares a las ordenes que emanan de la administracin. Ms an, una cantidad importante de normas econmicas se explican por motivos de intervencin propios de un rgimen mixto. Por tanto, resulta muy difcil para el interprete elaborar conceptos homogneos a partir de una materia prima tan dismil. Atenta contra ello adems, el hecho de constatarse una discordia entre las disposiciones constitucionales, de las que deberan -en principio- emanar lo sustancial de la organizacin econmica y las disposiciones de rango inferior, sean stas legales o emanadas de la potestad reglamentaria y; que sin embargo y no obstante ser contradictorias con las normas de rango constitucional, se aplican cotidianamente. Concepto Funcional de Orden Pblico Econmico Quienes se orientan por esta va no reconocen ningn contenido especfico y determinado a aquello que sea el orden pblico econmico. Ms bien, se atienen fundamentalmente al hecho de que las normas que se reconocen como pertenecientes al orden pblico tienen funciones determinadas, tales como la direccin econmica, la proteccin del contratante ms dbil y el fomento de ciertas actividades econmicas, quedando fundamentalmente entregado a la autoridad administrativa el dar de tiempo en tiempo a esas normas el contenido que en un momento determinado- se estima ms adecuado para mantener la organizacin o lograr las finalidades convenientes al inters general. La nocin funcional de orden pblico es muy generalmente admitida en los regmenes intervencionistas o dirigistas, por lo que no ha de extraar que en Chile haya gozado de mucho favor hace algunas dcadas. Quien primero formul una definicin en esta lnea fue el profesor de Derecho Comercial Ral Varela quien hace ms de 40 aos, describa el orden pblico econmico como "el conjunto de medidas y reglas legales que dirigen la economa, organizando la produccin y distribucin de las riquezas en armona con los intereses de la sociedad". Conviene destacar que en el concepto funcional de orden pblico econmico, el "inters de la sociedad", no es otro que aquel que sea definido como tal por la autoridad econmica, segn lo que a su juicio mejor convenga a las circunstancias y a las polticas que desee implementar la autoridad.
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Los autores que aceptan el concepto funcional de O.P.E., reconocen la existencia de una inmensa cantidad de normas jurdicas que caben dentro de lo que se denomina orden pblico, pero estiman que no es posible extraer de ellas un conjunto de notas o caractersticas uniformes o comunes, por lo cual slo pueden describirlas, haciendo referencia a la finalidad que la autoridad pblica quiere lograr cuando pone en vigencia normas de esta naturaleza. Aceptan la existencia de disposiciones de orden pblico econmico, aceptan la restriccin que imponen a la autonoma privada y la drasticidad de su efecto inmediato en el tiempo; pero no encuentran como fundamento de esos efectos ninguna nota sustantiva de importancia. CONCEPTO MATERIAL DE ORDEN PUBLICO ECONOMICO El profesor Jos Luis Cea Egaa define el concepto de O.P.E. desde una punto devista material, en los siguientes trminos "El O.P.E. es el conjunto de principios y normas jurdicas que organizan la economa de un pas y facultan a la autoridad para regularla en armona con los valores de la sociedad nacional formulados en la Constitucin. Precisiones acerca del concepto de profesor Cea Egaa a. El concepto no slo es de ndole constitucional ni se agota en la Ley Fundamental, comprende el conjunto de principios, normas y reglas jurdicas, en sus diversas jerarquas y especies. b. Se extiende tanto al sector pblico, privado y mixto de la economa nacional y extranjera. c. La nocin transcrita excluye que el ordenamiento jurdico determine la vida econmica como tambin que sta fije el contenido y aplicacin de aqul. As, definida la economa como una ciencia social encargada de procurar la distribucin racional de recursos escasos, ella recoge los resultados y logros de las ciencias naturales y tcnicas para traducirlos, con el mayor rendimiento posible, en bienes de todo tipo que transformen y eleven el nivel de vida del hombre; y la economa apoyndose en las concepciones bsicas vigentes en cada momento histrico y cultural, recaba tambin para s una parte sustancial de la estructura legal de la sociedad, para fijar en ella el marco objetivo y general dentro del cual se determina la distribucin de las cargas y de los frutos del trabajo social total. OBJETIVO DEL O.P.E. A travs del O.P.E. se busca el desarrollo de la comunidad nacional, su bienestar con seguridad a la vez que la justicia individual, protectiva y social. Sin embargo, para cumplir tales objetivos algunos ordenamientos constitucionales otorgan categrica primaca a las potestades estatales, a las que suponen siempre orientadas a proteger los intereses sociales y que lo hacen en lucha con el egosmo de los individuos. En el otro extremo se encuentran los ordenamientos jurdicos que asumen la consumacin del bienestar general como resultado de la suma de las iniciativas individuales, libres de la intervencin de las autoridades pblicas, obligadas siempre a inhibirse y nunca actuar para procurar dicho bienestar. Es decir, la realizacin prctica de los objetivos referidos provoca conflictos entre la aspiracin a la libertad y la aspiracin a la distribucin justa de los bienes, siendo ste el fundamento del litigio poltico-social entre el liberalismo y el socialismo de todos los matices.
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Pero desde el polo del socialismo al del liberalismo y al revs, han ido surgiendo posiciones intermedias que aspiran a corregir los excesos de aquellos, conciliando la libertad de la persona y los grupos con el orden que la autoridad debe preservar para el bien comn. Ese es el caso de la economa social de mercado, fundada en que la iniciativa y competencia libres tienen su lmite y motivo de restriccin en la seguridad, justicia y progreso general. Los objetivos del O.P.E. en consecuencia, emanan de la axiologa que sobre el hombre, la comunidad y el Estado ha sido plasmada en la Constitucin. De manera que la economa es una materia que el derecho debe regular segn puntos de vista valorativos y finalsticos. La concepcin del profesor Cea Egaa, apoyado en los principios que postula ms adelante, sostiene que una sociedad libre y justa se sita necesariamente a distancia del colectivismo y del liberalismo, al reconocer y aplicar como criterio axial la subsidariedad. Ella conduce al bien comn mediante la capacidad creadora del hombre socialmente organizado, teniendo el Estado que protegerla y estimularla, pero tambin fiscalizarla para que sea respetada, castigando las transgresiones. Es decir, la iniciativa personal y de los grupos, racionalmente ejercida segn la definicin valorativa fijada en la Constitucin es enteramente compatible con y conducente con el progreso general. Pensar que ste slo resultar de la intervencin estatal es una afirmacin ideolgicamente interesada y falsa ante la historia, como lo es tambin aquella que sostiene la pura operacin libre de la "mano invisible" del mercado. La autonoma de la voluntad y la libertad contractual no son, en esencia ni por naturaleza, contrarias al bien comn, siendo su abusivo ejercicio el que obstruye el progreso social. Para que esto no ocurra, la Constitucin otorga al legislador y a la autoridad gubernativa la pertinente capacidad correctiva y sancionadora, as como los autoriza para imponer y aplicar los lmites y restricciones que exija el inters general. Resumiendo, la economa social de mercado legitima la intervencin de la autoridad para eliminar los efectos disfuncionales que el mercado genera, armonizando ste en cuanto supuesto bsico del desarrollo general con el equilibrio y progreso social, a travs de la distribucin y redistribucin de ingresos, nivelacin de patrimonios y cargas, pleno empleo y otras polticas anlogas. Por eso, y con tales objetivos, corresponde a la autoridad dirigir y regular el proceso econmico nacional a la vez que redistribuir el producto mediante la transformacin de los tributos, cotizaciones y gravmenes en bienes y servicios sociales. Precisando ms, dentro de la funcin directiva y regulatoria, es permitido a la autoridad orientar la economa nacional hacia los objetivos definidos, superar la crisis o recesiones con medidas coyunturales, implementar polticas estructurales que lleven a la modernizacin y realizar inversiones no rentables, pero con la condicin necesaria para el aumento de la productividad del pas. LA CONSTITUCION ECONOMICA Son numerosos los principios y normas de la Constitucin de 1980 con incidencia directa o indirecta en aspectos econmicos, lo que prueba su conexin con los asuntos sociopolticos considerados en ella. Estos principios el profesor Cea Egaa los agrupa en cuatro categora:
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1. En primer lugar, la sede en que generalmente se encuentra la propiedad en sus diversas especies sobre toda clase de bienes, la libertad para adquirirlos, las limitaciones y obligaciones que derivan de su funcin socia, as como los casos de bienes que la naturaleza ha hecho comunes a todos los hombres o que deben pertenecer a la nacin toda. 2. En segundo lugar, el marco jurdico bsico en que se desenvuelve la gestin econmica de los individuos, los grupos intermedios y el Estado para el bien comn, con igualdad de oportunidades reconocida a los sujetos de la economa. En esta categora se incluye adems el derecho a desarrollar cualquier actividad econmica; la libertad de trabajo y su proteccin; el derecho a la libre contratacin y a la libre eleccin del trabajo con una justa retribucin; la negociacin colectiva y la huelga. En fin, es comprensiva de esta categora el derecho a la proteccin de la salud y a la seguridad social, en ambos casos con posibilidad de que la ley establezca cotizaciones obligatorias. 3. En tercer lugar, el catlogo se refiere al rol, las potestades, obligaciones y prohibiciones del Estado en la economa. Se incluye en esta categora la igual reparticin de los tributos, la no discriminacin arbitraria en el trato que deben dar el Estado y sus organismos en materia econmica; el rgimen de beneficios; franquicias y gravmenes, la expropiacin, la indemnizacin, las concesiones, la requisicin y las restricciones al ejercicio de determinados derechos para proteger el medio ambiente. Igualmente abarca esta categora la prohibicin del monopolio estatal sobre los medios de comunicacin social, la emergencia econmica y las consecuencias patrimoniales de los estados de excepcin constitucional. Por ltimo en este mismo tpico inciden la legislacin presupuestaria y las materias de ley, especialmente en cuanto a la iniciativa exclusiva del Presidente de la Repblica, la planificacin y el fondo de desarrollo en sus diversas especies. 4. Por ltimo, en cuarto lugar se encuentran los principios y reglas sobre la organizacin institucional encargada de llegar a cabo las funciones pblicas en el rea econmica, sus competencias y los recursos deducibles contra las decisiones de las autoridades y las conductas de los particulares. Tambin pueden ser incluidas en este rubro, el juicio de cuentas y las normas sobre las Tesoreras del Estado y el Banco Central. Funcin de los principios y su concrecin en normas Los principios del O.P.E. arrojan luces sobre sus objetivos. En el fondo de las normas jurdicas positivas, hay siempre latente un principio de derecho. Sin embargo, los principios no actan como creadores de normas, sino que su valor constructivo lo alcanza en unin con el conjunto del ordenamiento reconocido, dentro del cual le incumbe una funcin definida. De esta manera, los principios constituyen la base de las reglas e instituciones, hasta el punto de que si no son reconocidas, el ordenamiento completo quedara falseado en su sentido y ninguna de sus disposiciones concretas podra dejar de ser afectada. Por ello los principios son fuente directa del derecho positivo. La cualidad de los principios consiste en informar axiolgicamente todo el ordenamiento constitucional y la hermenutica del mismo. O sea, sirven de clave interpretativa de las normas constitucionales, fijando consecuentemente el fundamento y lmites de las reglas complementarias.

Por ltimo, el O.P.E. debe ser interpretado y aplicado con sujecin a los valores que modelan la institucionalidad poltica, social y econmica proclamada en la Constitucin.

Cules son los principios bsicos de la Constitucin, desde el punto de vista econmico? Y Cmo quedan plasmados en el texto constitucional? 1.- LIBERTAD Eticamente la libertad humana ha sido definida como la aptitud, capacidad de nuestra voluntad, para autodeterminarse, sin obstculos, acerca de las decisiones respecto de los medios que conducen a un fin, sealado por la inteligencia y que la voluntad apetece como bien. Aplicacin de dicho principio es el derecho a desarrollar cualquier actividad econmica, que no sea contraria a la moral, el orden pblico o a la seguridad nacional, respetando las normas legales que la regulan. b. Otra aplicacin del principio es la libertad para adquirir el dominio de toda clase de bienes, excepto aquellos que la naturaleza ha hecho comunes a todos los hombres o que deben pertenecer a la nacin toda y la ley lo declare as. c. Por ltimo, el reconocimiento del derecho de propiedad en sus diversas especies sobre toda clase de bienes corporales o incorporales. La propiedad privada, por consiguiente es la base del rgimen constitucional vigente y ello en razn de la esencial relacin que tiene con la libertad de las personas.
a.

2.- SUBSIDARIEDAD En virtud de este principio el Estado garantiza a los grupos intermedios la adecuada autonoma para cumplir sus fines econmicos especficos. Se permite al Estado y sus organismos desarrollar actividades empresariales o participar en ellas, pero esto es una excepcin que tiene lugar si una ley de qurum calificado, cuya iniciativa pertenece exclusivamente al Presidente de la Repblica, los autoriza, quedando sometidos a la legislacin comn aplicable a los particulares, sin perjuicio de la salvedad de que, por motivos justificados, establezca la ley. Apartndose de la subsidariedad y perseverando en la tradicin basada en el inters nacional, se declara que el Estado tiene el dominio absoluto, exclusivo, inalienable e imprescriptible de todas las minas, con las excepciones que la Constitucin establece. 3.- IGUALDAD DE DERECHOS Y OPORTUNIDADES El tercero de los principios fundamentales del O.P.E., es el de igualdad de los derechos de todos los hombres y mujeres, recayendo en el Estado el deber de asegurarlo y que se traduce en permitir que las personas participen con igualdad de oportunidades en la vida nacional. El principio consiste en que las normas jurdicas deben ser formuladas en trminos generales, permanentes, abstractos y circunscritos a lo esencial en un
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ordenamiento positivo, aplicables por igual a todos quienes se encuentran en las situaciones descritas en su texto. En la Constitucin de 1980, este principio se traduce en:
a)

b) c)

El principio igualitario de participacin, que establece en su artculo 1 inciso final Es deber del Estado promover la integracin armnica de todos los sectores de la Nacin y asegurar el derecho de las personas a participar con igualdad de oportunidades en la vida nacional. El principio de sometimiento de los rganos del Estado a la Constitucin y las leyes. Art. 6. El principio de igualdad ante la ley. Art. 19 N2.

4.- BIEN COMUN Es ms relevante de todos los principios, como fin del Estado es el bien comn. Todos los otros principios son instrumentales para la consecucin del bien comn. De lo contrario todo el concepto de O.P.E. en el marco de una poltica social de mercado no sera sino puro liberalismo al suprimirse tal objetivo de la sociedad poltica. En la Constitucin este principio se encuentra plasmado en el artculo 1 que establece en su inciso 4 que, El estado est al servicio de la persona humana y su finalidad es promover el bien comn, para lo cual debe contribuir a crear las condiciones sociales que permitan a todos y a cada uno de los integrantes de la comunidad nacional su mayor realizacin espiritual y material posible, con pleno respeto a los derechos y garantas que esta Constitucin establece. Por otro, se encuentran en la Constitucin numerosas aplicaciones de este parmetro esencial, destacaremos: a) b) Las limitaciones y obligaciones que impone al derecho de propiedad, derivadas de su funcin social. Las requisiciones de bienes y el establecimiento de limitaciones al ejercicio del derecho de propiedad durante ciertos estados de excepcin. RACIONALIDAD DE LA POLITICA ECONOMICA

5.-

Las reglas que reservan al legislador la autorizacin para que el Estado, sus organismos y las municipalidades contraten emprstitos para financiar proyectos especficos, como igualmente las que autorizan la celebracin de cualquier clase de operaciones que puedan comprometer el crdito o la responsabilidad financiera pblica; implican la racionalizacin en el manejo de la poltica econmica, impidiendo la intervencin deficitaria del Estado que, con frecuencia tuvo lugar durante el imperio de la Constitucin de 1925. Esos objetivos y la proteccin de la moneda, a la vez que el control de la inflacin, explican: a) el precepto que requiere una ley de qurum calificado para autorizar la contratacin de emprstitos cuyo vencimiento exceda del trmino de duracin del respectivo perodo presidencial.
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b)

c) d)

e)

Razones semejantes, justifican tambin la regla que entrega a la ley la fijacin de las normas con arreglo a las cuales las empresas del Estado y aquellas en que ste tenga participacin puedan contratar emprstitos, los que en ningn caso pueden efectuarse con el Estado, sus organismos y empresas. Iguales consideraciones avalan, la iniciativa legislativa exclusiva del Presidente de la Repblica en materia econmica. Lo mismo ocurre con las limitaciones impuesta al Banco Central, en el sentido de que slo puede efectuar operaciones con instituciones financieras, otorgarles su garanta, como asimismo adquirir documentos emitidos por el Estado, sus organismos o empresas. Por ltimo, es necesario aadir que la ley establece que ningn gasto pblico o prstamo podr financiarse con crditos del Banco Central. PLANIFICACION Y LEGISLACION PRESUPUESTARIA

6.-

La planificacin econmica forma parte del instrumental tcnico necesario para que las polticas econmicas se cumplan. La planificacin econmica tiene un carcter ms objetivo que conceptual que recurre bsicamente a una expresin de carcter matemtico: se va a invertir tales o cuales recursos, para lograr tales o cuales metas en un perodo dado. El artculo 64 de la C.P. de la R. seala que el proyecto de Ley de Presupuestos deber ser presentado por el P. de la R. al Congreso Nacional, a lo menos con tres meses de anterioridad a la fecha en que deba empezar a regir. La ley orgnica de la Administracin Financiera del Estado, determina que el presupuesto pblico debe ser un instrumento de corto plazo de la planificacin del gobierno, lo que implica que las decisiones que se propone implementar el gobierno, obedecen a un plan predeterminado y establecido, en plena concordandia con la planificacin a nivel nacional y regional. El presupuesto nacional en su formulacin, comprende el desarrollo de las actividades y proyectos aprobados y evaluados de todos los organismos pblicos, contemplando una centralizacin de las decisiones globales y sectoriales en la asignacin de recursos, compatible con una descentralizacin en la preparacin y ejecucin de dichos programas y proyectos. El presupuesto nacional contempla adems, los proyectos de desarrollo regionales, los cuales deben ser concordantes con los planes nacionales. De esta forma el presupuesto nacional cumple con su funcin de instrumentalizar las decisiones relativas a fuentes y usos de los recursos del Estado, obedeciendo a planes sectoriales y regionales concordantes con los planes globales, elaborados, evaluados y aprobados por diversas instancias y niveles de la organizacin del Estado. 7.LEGALIDAD ADMINISTRATIVA DEL GASTO PUBLICO Y DISCRECIONALIDAD

La interpretacin sistemtica de todas las disposiciones citadas, induce a sostener que con ellas ha quedado excluida la posibilidad de que se introduzcan
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gastos pblicos no legislados. Adems puede deducirse que ha sido recortada la discrecionalidad administrativa en la materia. En resumen, con su intencin o espritu ha sido terminante el constituyente al exigir decisiones responsables, adoptadas con conocimiento de los costos y beneficios que ellas implican. Los diversos recursos y acciones que contempla la Constitucin deben ser los mecanismos preventivos y correctivos de cualquier transgresin a sus principios y normas. La intangibilidad de la esencia de los derechos, as como la facultad de toda persona, lesionada en sus derechos por la administracin del Estado de sus organismos o de las municipalidades para reclamar ante los tribunales; son dos elementos de relevancia del O.P.E.