EXMO.(A) SR.(A) DR.(A) JUIZ(A) DE DIREITO DA ..... VARA CRIMINAL DA COMARCA DE ANANINDEUA, ESTADO DO PAR.

PROCESSO-CRIME N 0010723-40.2008.814.0006

RUI SOARES MAGALHES JUNIOR, brasileiro , casado, motorista, portador (a) do CIRG n. 2837913, residente e domiciliado no Conjunto Cidade Nova IV, Trav. WE40, N 18, Bairro Coqueiro, Ananindeua-PA, por intermdio de sua advogada e bastante procuradora (procurao em anexo - doc. 01), com escritrio profissional sito Trav. Virglio Cardoso n 03, Bairro Centro, Ananindeua-PA, onde recebe notificaes e intimaes, vem mui respeitosamente presena de Vossa Excelncia propor: DEFESA PRELIMINAR pelos motivos de fato e de direito a seguir aduzidos. PRELIMINARMENTE 1. DENNCIA FORA DO PRAZO. PERDA DO DIREITO DE AO

Examinando-se o processo verifica-se, s fls. ...., que o feito foi remetido Promotoria Pblica, com vista, em data de .... de .... de ...., vendo-se, logo em seguida, a promoo ministerial com data de .... de .... de ...., com a seguinte observao: "(Somente hoje por acumulo de servio, com dois juzes na Vara)."

A denncia tem a mesma data, mas s recebeu despacho judicial em data de .... de .... de ...., como se v s fls. .... destes autos. Ora, o artigo 46 do Cdigo de Processo Penal de linguagem pura e cristalina: "O prazo para oferecimento da denncia ... de 15 dias, se o ru estiver solto ou afianado. No ltimo caso, se houver devoluo do inqurito autoridade policial (art. 16), contar-se- o prazo da data em que o Ministrio Pblico recebeu novamente os autos." Est claro, pois, que a denncia - porque oferecida .... dias aps o recebimento do processo pela Douta Promotoria, no poderia ter sido recebida por V. Exa., data vnia, pelo que a Justia Pblica perdeu a legitimidade para iniciar a ao penal,

ensejando

total

nulidade

da

denncia.

Requer, em preliminar, determine V. Exa. o arquivamento do processo, sem julgamento do mrito, com fundamento no artigo 46 do CPP, por falta de legitimidade da autora. 2. NULIDADE DA DENNCIA A Lei n 4.611, de 02.04.65, em seu artigo 1, prev, para os casos de crimes culposos, como no caso do artigo 129, 6, do Cdigo Penal, o rito sumrio, conforme artigos 531 a 538 do CPP. Somente quando a autoria do pretenso crime ficar ignorada por mais de 15 dias que o rito ser do art. 539 do mesmo cdigo. Ora, no presente caso houve o oferecimento da denncia para o incio da ao penal. Dito procedimento ofendeu literalmente o artigo 531 do CPP que prev o incio da ao penal com a portaria da autoridade policial. E o que se v s fls. .... deste processo uma portaria apenas "... para melhor apurao dos fatos ...", sem que isto se configure em incio de ao penal, como previsto pela legislao processual. A nulidade patente e indiscutvel.

A Portaria no atingiu seus objetivos , porque limitou-se a determinar a "apurao dos fatos" e no a inicial ao penal. A denncia foi oferecida irregularmente, porque os fatos j eram conhecidos no prprio dia de sua ocorrncia, como atesta o Boletim de Acidentes de fls. ...., datado do mesmo dia do evento. Diante disto, em Preliminar, Requer determine V. Exa. o arquivamento do processo, sem julgamento do mrito, por nulidade absoluta, tanto da Portaria de fls. ...., como da denncia de fls. ...., ou, seja reiniciado o feito, declarando-se a sua nulidade ab initio. DO MRITO DOS FATOS No dia 25 de Agosto de 2008, por volta das 17 horas o Requerente, dirigindo um veculo automotor tipo PAS/MICROONIBUS, marca CITROEN/JUMPER M33M HDI, cor Branca, placas JUW1436, trafegando pela Rodovia BR 316, na altura do km 03, no sentido Belm-Ananindeua. Ocorre que, ao tentar fazer um retorno para adentrar na Empresa em que trabalhava, o motociclista adentrou na pista e se projetou frente do veculo do Requerente, tendo uma coliso frontal com o automvel de passageiros.

Na hora da coliso o Requerente se encontrava com o microonibus em movimento tendo passado pelo sinal amarelo e posteriormente vindo a ultrapassar o vermelho, atingindo depois o motociclista, quando este foi projetado para frente da moto vindo a sofrer leses por ter cado da moto direto no asfalto. Esses os fatos ocorridos e objetos deste processo. Ainda: Logo aps o evento, o Requerente parou o seu veculo alguns metros frente (no tendo havido percia do Detran para que pudessem averiguar a situao na pista na hora do acidente), logo aps o semforo, para que os passageiros do transporte pudessem descer em segurana. Mais: Com riscos de linchamento pela populao o Requerente se refugiou numa viatura policial, apesar de ter tentado prestar socorro vtima, que logo foi levada ao Hospital Metropolitano da Capital. Eis, em resumo, os fatos ocorridos. O Requerente prestou o seu depoimento na Polcia - fls. .... - informou a ocorrncia dos fatos como acima narrado, o que confirmou em seu depoimento j no processocrime, fls. .... Essas as provas encontradas no processo em tela.

DO DIREITO A acusao de infrao ao artigo 303, pargrafo nico, da Lei 9.503/97 (leso corporal culposa na direo de veculo automotor, no transporte de passageiros). Embora a denncia de fls. .... no seja muito clara a respeito, supe-se que a alegada imprudncia fundada na atribuio do ru, de excesso de velocidade e tentar cruzar "a Rua .... com o sinal fechado para si", segundo os genricos termos da denncia referida. Quanto denncia relativa imprudncia, o Requerente demonstrar, adiante, sua total improcedncia. A imputao de crime de leses corporais culposas, com base no artigo 129, 6, do Cdigo Penal. A denncia de fls. .... menciona, alegando imprudncia do ru, ter mo mesmo dirigido seu veculo em excesso de velocidade e ter tentado passar sinal de trnsito fechado. Entretanto, a verdade que o ru no dirigia, em absoluto, com excesso de velocidade e, tampouco, ultrapassou nenhum sinal fechado. O fato que o ciclista-vtima descia a mesma Av. .... - em ponto onde grande o declive - e, ao chegar esquina por onde passava o veculo do ru, a vtima inopinadamente virou para a esquerda, para tomar a Rua .... e, com isso, veio a

atingir

veculo

do

ru,

como

referido

nos

fatos

acima.

A vtima informou que o sinal estava aberto para ela. Ocorre que, descendo a mesma via, na esquina da .... com a Rua ...., o semforo de apenas dois tempos, isto , quando aberto para o trnsito na Av. .... abre para os dois lados, isto , quem desce a Av. ...., para virar esquerda e entrar na Rua ...., precisa aguardar que cesse o trnsito que sobe a mesma Av. ...., no sentido bairro-centro. O fato - infelizmente - que o ciclista-vtima virou esquerda, por onde passava o ru, e atingiu o seu veculo, tendo o impacto provocado ferimentos na mesma vtima. A vtima trabalhava como vigilante noturno, tendo encerrado seu servio no ...., onde passou a noite em viglia trabalhando. Por certo o mesmo, provavelmente sonolento, no se apercebeu da aproximao do veculo do ru, ou - quem sabe - calculou que daria tempo para atravessar a rua, mesmo com o sinal aberto para o veculo do ru, e tentou a infeliz manobra. Evidentemente que a vtima, nessas condies de sonolncia - por ter passado a noite toda trabalhando em seu mister tem os normais reflexos muito mais lentos do que uma pessoa em estado de descanso e repouso normais, o que no ocorreu com a vtima. Por isso totalmente descabida a alegao de imprudncia do ru, porque o mesmo no praticou nenhuma das aes a ele cominadas: a) no dirigia em excesso de velocidade, que era de cerca de .... Kms. horrios; b) no tentou cruzar o sinal fechado. Ao contrrio: o sinal estava aberto para ele, que subia a Av. .... sabido que a imprudncia - uma das modalidades da culpa, consiste na prtica de um ato perigoso, sem os cuidados que o caso requeira. Segundo o memorvel Nelson Hungria, em "Comentrios ao Cdigo Penal", vol. V, pg. 186: "Tanto na imprudncia, quanto na negligncia, h inobservncia das cautelas aconselhadas pela experincia comum em relao prtica de certos atos ou emprego de certas coisas." Por outro lado, ensina o mestre Magalhes Noronha, em seu "Direito Penal", 4 ed., vol. I, pg. 165: "A imprudncia tem forma ativa. Trata-se de agir sem a cautela necessria. forma militante e positiva de culpa, consistente em atuar o agente com precipitao, insensatez ou inconsiderao, j por no atender s circunstncias especiais do caso, j por no perseverar no que a razo indica, etc." Ora, verifica-se pelos conceitos exarados, de imprudncia, que ela no pode ser

atribuda ao ru. No caso em juzo, a culpa, se existiu, coube unicamente ao ciclistavtima, por tentar atravessar a rua cortando, quase, o normal trnsito do veculo do ru, tanto que, com sua bicicleta, atingiu a lateral do veculo automotor do ru, como j noticiado acima. No houve, em absoluto, nenhuma imprudncia que possa ser atribuda ao ru, de vez que o seu comportamento foi perfeitamente normal, de vez que dirigia em velocidade bastante baixa e tentou atravessar o sinal de trnsito que estava aberto para ele. Tanto verdade que o ru no imprimia velocidade alta ao seu veculo que, logo aps ter recebido o impacto da bicicleta, parou o seu veculo logo em seguida, como se v pelo croqui de fls. .... Ao acusado est se imputando a prtica de crime culposo, segundo se v na denncia iniciadora da ao penal. Afirma mestre Nelson Hungria, obra citada, pgina 180 que:

"Culpa omisso de diligncia do homem normal, do 'homo-medius', do tipo comum de sensibilidade tico-social. Tornando mais preciso o conceito, podemos dizer: culpa inconsiderada omisso da diligncia comum, de modo a fazer derivar de uma conduta involuntria (voluntria), uma involuntria conduta lesiva. Culpa a impreviso grosseira, isto , imprevidncia inescusvel, tendo em vista o que sempre acontece." Ensina tambm Anbal Bruno, em "Direito Penal", tomo 2, que:

"Consiste a culpa em praticar voluntariamente, sem a ateno ou cuidado devido, um ato do qual decorre um resultado definido na lei como crime, que no foi querido nem previsto pelo agente, mas que era previsvel." E, da previsibilidade resulta o fundamento filosfico e normativo da culpa. Tambm o citado E. Magalhes Noronha, na ob. cit., pg. 160, doutrina: "No h dvida, entretanto, de que a opinio mais categorizada a que fundamenta a culpa da previsibilidade. Remonta aos romanos e vem atravessando os sculos. CARRARA j definira a culpa como a 'involuntria omisso de diligncia em calcular as conseqncias possveis e previsveis do prprio fato', acrescentando: 'la essenza della colpa st tutta nella prevedibilit'." E continua, na pg. 161:

"Previsibilidade a possibilidade de se prever um fato. Diz-se haver previsibilidade quando o indivduo, nas circunstncias em que se encontrava, podia ter-se representado como possvel a conseqncia de sua ao. Para aferio da culpa, o critrio objetivo tem em vista o homem mdio, isto , sua diligncia e perspiccia. Previsvel um resultado, quando a previso de seu advento pode ser exigida do homem comum e normal, do indivduo de ateno e diligncia ordinrios, exigveis

da

generalidade

das

pessoas."

Logo, excelncia, o poder-dever de prever o resultado que constitui a base da culpa. A falta de previso do previsvel que estabelece o nexo psquico que vincula o agente ao resultado. No caso em tela, como poderia o acusado prever que a vtima, descendo a mesma Rua que o acusado subia, passando a esquina, a vtima repentinamente viraria sua bicicleta para o lado esquerdo, tentando entrar na Rua ...., de vez que o sinal de trnsito estava aberto para o carro do ru? Jamais poderia o ru - homem normal e mdio, como se disse acima - prever tal tipo de acontecimento. Nelson Hungria afirma, com inteira razo, que a previsibilidade a linha de fronteira, alm da qual comea o imprio das foras cegas. Ora, pelo contedo do processo - e pelos fatos - infere-se seguramente a imprevisibilidade do evento assumido pela vtima, ao tentar atravessar a Rua ...., possivelmente descendo a Av. .... em grande velocidade, para seu pequeno veculo. No se pode, data vnia, imputar ato culposo a algum que, tendo dirigido seu veculo em condies normais de trfego e obedecendo todos os limites de velocidade e o sinal que a ele estava aberto, franqueando-lhe o trfego, venha a sofrer as conseqncias provocadas por um terceiro, que infelizmente sofreu leses corporais. Exigir-se do acusado a previso de que o veculo da vtima - a pequena bicicleta viraria abruptamente esquerda (com o que atingiu a lateral do veculo do ru), ou mesmo considerar-se a possibilidade de prev-lo, querer o impossvel. A lei foi feita para homens comuns e no para os videntes.

Somente pelos fatos previsveis pode responder o agente, pois o resultado, conseqncia de sua conduta, no pode exceder o limite do caso fortuito. A simples relao de causa-e-efeito no basta para estabelecer o vnculo da responsabilidade penal entre o agente e o resultado. O caso fortuito fica fora do Direito Penal. A prevalecer a tese de imprudncia erigida na denncia, o simples exerccio de atividade que envolva risco necessrio se configurar em crime. Seria impossvel ao ru ser condenado sem culpa, simplesmente porque no momento exercia uma atividade que envolve riscos, e que por imprudncia de um terceiro (infelizmente vtima) veio a provocar um resultado danoso a algum. H que se verificar, para que se possa aplicar Justia questo, que, na verdade, houve imprudncia da vtima e no do acusado. A vinculao do agente ao resultado deve ser feita aps verificar-se se os elementos fundamentais da culpa foram preenchidos.

No caso em tela, no se pode falar em culpa, dada a total ausncia de condies de previsibilidade do evento. DOS PEDIDOS Diante do exposto - e considerando o contedo do caderno processual, considerado especialmente que o acusado, na verdade, est sendo vtima de uma situao criada pelo ciclista-vtima e que, portanto, no se configura como crime a sua atitude, dadas as totais ausncias dos elementos da culpa, Requer a sua absolvio da imputao que lhe feita, de cometimento de crime culposo, por infrao ao artigo 129, 6, do Cdigo Penal, por ser demonstrativo de inteira distribuio de Justia! Para prova de sua inocncia o acusado pede o exame de seu depoimento, do depoimento da vtima, que requer seja ouvida em juzo, bem como pede tambm sejam ouvidas as suas testemunhas abaixo arroladas, para o que pede a expedio de carta-precatrias s Comarcas de .... e ...., onde residem as testemunhas abaixo arroladas. Pede a sua intimao, na pessoa de seu advogado subscrito, para todos os demais atos processuais. Nesses Termos, Pede Deferimento. Ananindeua, 09 de Janeiro de 2012. __________________________________ Andra do Socorro Ferreira da Silva OAB/PA nXXXXX ROL DE TESTEMUNHAS 1. ....., brasileiro (a), (estado civil), profissional da rea de ....., portador (a) do CIRG n. ..... e do CPF n. ....., residente e domiciliado (a) na Rua ....., n. ....., Bairro ....., Cidade ....., Estado ..... 2. ....., brasileiro (a), (estado civil), profissional da rea de ....., portador (a) do CIRG n. ..... e do CPF n. ....., residente e domiciliado (a) na Rua ....., n. ....., Bairro ....., Cidade ....., Estado .....