Estudo da Legislao Penal de Combate ao Racismo

Professor: Almiro de Sena Soares Filho

1. Introduo A declarao de direitos humanos da Organizao das Naes Unidas de 1948 significou um divisor de guas na histria da evoluo e efetivao dos direitos e das garantias fundamentais da pessoa humana, porque a partir dela estabeleceu-se a concepo dos direitos humanos sob o enfoque da especializao dos direitos e dos sujeitos a que se destinam. Percebeuse ento a necessidade de proteo especfica quelas populaes, grupos e indivduos afrodescendentes ou oriundos dos povos do continente africano, uma vez que esse povo foram, historicamente, agredidos, de diversas formas, em sua dignidade. Como o Brasil formado por diversas etnias, por vrios povos provenientes de diversos locais do mundo, especialmente importante para ns conhecer profundamente a legislao que trata sobre as questes tnico-raciais. 2. Conceito Legal de Discriminao Racial dado pela Conveno Internacional Sobre a Eliminao de Todas as Formas de Discriminao Racial de 1965, feita pela ONU e ratificada pelo Brasil em 1968. Em seu artigo 1 tem-se que a expresso "discriminao racial" significa toda

distino, excluso, restrio ou preferncia baseada em raa, cor, descendncia ou origem nacional ou tnica que tenha por objeto ou resultado anular ou restringir o reconhecimento, gozo ou exerccio em um mesmo plano (em igualdade de condio) de direitos humanos e liberdades fundamentais nos campos poltico, econmico, social, cultural ou em qualquer outro campo da vida pblica.
importante ressaltar que existe uma exceo essa regra jurdica, ou seja, uma discriminao que seja permitida - a discriminao positiva, prevista no pargrafo 4 do artigo 1 da referida Conveno, que dispe: "No sero consideradas discriminao racial as medidas

especiais tomadas com o nico objetivo de assegurar o progresso adequado de certos grupos raciais ou tnicos ou de indivduos que necessitem da proteo que possa ser necessria para proporcionar a tais grupos ou indivduos igual gozo ou exerccio de direitos humanos e liberdades fundamentais, contanto que tais medidas no conduzam, em conseqncia, manuteno de direitos separados para diferentes grupos raciais e no prossigam aps terem sido alcanados os seus objetivos".
Em nossa Constituio Federal de 88, artigo 5, 2 e 3 temos disposio a respeito da incorporao de Tratados Internacionais ao ordenamento jurdico brasileiro. Ainda

tendo por base a Carta Maior, considere-se que no:

Artigo 5, incisos XLI e XLII - considera a prtica do racismo crime inafianvel, imprescritvel e sujeito pena de recluso, nos termos da lei.

Artigo 1, inciso III - Princpio da Dignidade da Pessoa Humana um valor essencial nos pases livres.

Artigo 3, inciso IV - um dos objetivos principais da Repblica combater o preconceito e a discriminao.

Artigo 4, inciso VIII - reafirma o compromisso da Repblica de combater o racismo em todas as suas manifestaes. Ressalte-se ainda que nos Atos de Disposies Constitucionais Transitrias ADCT

- artigo 68, o legislador constitucional visa resgatar a propriedade das populaes quilombolas, incumbindo ao Estado Brasileiro o seu reconhecimento. Essa uma forma eficaz e positiva do Estado e da sociedade brasileira na tentativa de eliminar e atenuar todas as conseqncias negativas do racismo para as diversas populaes do pas. 3. Legislao Penal Infraconstitucional Tipifica atos e condutas consideradas como crime perante o ordenamento jurdico ptrio. Na Lei 7.716 de 5 de janeiro de 1989 temos tipificados os crimes resultantes de discriminao ou preconceito de raa, cor, etnia, religio ou procedncia nacional, consoante alterao da Lei n 9.459 de 13 de maio de 1997. 4. Diferenas conceituais entre Discriminao, Preconceito e Racismo 4.1. Discriminar, em sentido amplo, o ato de distinguir, separar, diferenciar. Isso nem sempre ruim, pois por vezes feito para se obter resultados positivos, desde que feito por critrios corretos, sendo feito de forma corriqueira no cotidiano. O sentido que se quer enfocar neste caso a Discriminao Racial, que totalmente repudivel e punvel em nosso ordenamento. 4.2. Preconceito a idia preconcebida, anterior, com base na qual algum, sem tomar conhecimento devido de determinada situao, j produz uma idia anterior sobre outra pessoa ou circunstncia, seja ela positiva ou negativa. O preconceito condenvel aquele que se baseia em questo religiosa, sexual, de procedncia nacional ou tnico. Porm o preconceito, enquanto apenas no plano das idias, da cogitao, no pode ser punido. Mas quando essa idia preconceituosa exposta, sendo veiculada e divulgada na sociedade, a sim essa conduta reprovvel e seu autor pode ser punido.

4.3. Racismo uma doutrina, um pensamento elaborado durante sculos em que se considerou que um determinado povo poderia ser superior a outro to somente com base na formao biolgica, composio tnica, na cor da pele ou textura dos cabelos. um pensamento cientfico que hoje resta superado. Historicamente, no sculo XIX, o racismo foi considerado cincia na Europa, tendo sido parcialmente absorvida pela sociedade brasileira. No prembulo da Conveno Internacional Sobre a Eliminao de Todas as Formas de Discriminao Racial tem-se que: "A doutrina da superioridade baseada em diferenas raciais

cientificamente falsa, moralmente condenvel, socialmente injusta e perigosa, no existindo justificao para a discriminao racial, em teoria ou na prtica, em lugar algum.
De qualquer forma, se consideramos que o Racismo resta superado nos dias de hoje, pergunta-se por que a insistncia quanto discusso desse assunto. Tal discusso se justifica na necessidade de contemplar que, ainda em nossa realidade, se v a presena do Racismo subsistindo na mentalidade de algumas pessoas e at mesmo em alguns meios acadmicos. Sendo assim, uma vez ou outra nos deparamos com questes relativas raa. Por isso faz-se necessrio compreender e distinguir os conceitos de Raa, Cor e Etnia na legislao, uma vez que o Direito no pode ignorar a realidade. 5. Diferenas entre Raa e Cor 5.1. Raa: Segundo Luigi Luca Cavalli Sforza, Srgio Danilo Pena e Oracy Nogueira, estudiosos da medicina e cientistas, as diferenas biolgicas e anatmicas entre seres humanos so nfimas, no sendo suficientemente importante para diferenciar os seres humanos. Nesse sentido, no h que se falar em raa para animais racionais, apenas para os irracionais, pois neles se observa diferenas relevantes para classific-los. 5.2. Cor: apreciao da colorao da pele que, de acordo com a pigmentao, apresenta quantidade maior ou menor da substncia melanina. Essas variaes so, cientificamente, comprovadas como insignificantes para diferenciar um ser humano de outro. Em nosso pas, verifica-se que as pessoas que tem uma colorao de pele mais branca, tem maior possibilidade de ascenso social, podendo vir a ocupar altos cargos na esfera pblica e privada mais facilmente do que os de colorao mais escura. o chamado preconceito de marca, diz respeito apenas ao biotipo da pessoa, colorao da pele, tipo de cabelo ou contorno das feies faciais. Nos EUA, predomina o preconceito de origem, no qual verifica-se tambm a ascendncia da pessoa, no basta apenas a pessoa ser branca, sendo relevante saber tambm se ela tem herana indgena ou negra.

6. Tipos penais da Lei de Combate ao Racismo - Lei 7.716/89 Esta lei tipifica 20 condutas, variando desde o impedimento ao acesso de pessoas cargos pblicos at o impedimento de crianas e adolescentes escola. Nos artigos 1 a 19 so tipificadas condutas de discriminao racial, tnica, religiosa ou procedncia nacional (xenofobia). Esses crimes so imprescritveis e inafianveis. A partir do artigo 20 dessa lei, teremos a descrio de condutas cuja amplitude bem maior. Nos artigos anteriores, a ofensa era destinada a sujeitos nicos e determinados, mesmo que de um grupo tnico ou racial. Os tipos penais descritos no artigo 20 comportam condutas especficas no sentido de serem manifestaes racistas. Haver ainda a incidncia de uma qualificadora para os casos em que essa manifestao se d por meio de imprensa e tambm h um procedimento especfico para os crimes de racismo, tendo em vista o alcance e poder de ofensividade desses crimes. 7. O crime de Injria Racial No Cdigo Penal tambm h tipificao de crime racial, que o artigo 140, 3, que traz a conduta de injria racial. Este um crime formal, que tem por objetivo atingir o decoro, a honra subjetiva da pessoa. A honra subjetiva corresponde aquilo que algum pensa sobre si mesmo. A Injria Racial se distingue do crime do caput porque neste a honra ofendida por vrias expresses, no especificamente racistas. J quando a honra for atingida por expresses unicamente de cunho racista, a sim estamos diante de injria racial. 7.1. Diferenas entre o crime de racismo e a injria racista O crime de Injria Racial prescritvel, afianvel e de Ao Penal Privada. J o crime de Racismo imprescritvel, inafianvel e de Ao Penal Pblica Incondicionada. 7.2. Como diferenciar esses dois tipos de crimes? No h um pensamento unnime na doutrina e jurisprudncia. H pontos de vista que se destacam, dentre eles, h dois posicionamentos: O primeiro ensina que se deve verificar a questo subjetiva, ou seja, analisar se quando o agente proferiu aquelas expresses, ele estava querendo atingir aquele indivduo do grupo tnico-racial ou ele queria atingir toda a coletividade, todo o grupo ao qual faz parte a vtima. O problema est em avaliar exclusivamente esse critrio, porque depende unicamente da pessoa que proferiu as expresses. Na prtica, o que se v que o agressor, quando assume que proferiu as

injrias, justifica-se afirmando que as fez porque estava irritado com a vtima, mas que no racista, tendo vizinhos, amigos e at parentes negros. O segundo posicionamento toma por base o contexto objetivo em que foi pronunciada aquela expresso. Ento analisa-se o ambiente em que se deu a conduta, a pessoa que pronunciou, a prpria vtima, o histrico de conduta de cada envolvido, alm da anlise do prprio critrio subjetivo para que se possa classificar a conduta como Injria Racial ou Racismo. A crtica que se faz a essa dicotomia legal que ela acaba por beneficiar o infrator de crime de racismo, porque tende a classificar-se as condutas como meras injrias. 8. A questo do Racismo em outros diplomas legais Importa tambm mencionar que a questo do racismo repudiada por outras leis importantes de nosso ordenamento, como: 8.1. Lei de Combate Tortura 9.455/97: Em seu artigo 1, I, "c", que dispe: "Constitui crime de tortura: constranger algum com emprego de violncia ou grave

ameaa, causando-lhe sofrimento fsico ou mental, em razo de discriminao racial ou religiosa". A

pena para este crime de Recluso, de 2 a 8 anos; 8.2. Lei de Combate ao Genocdio 2.889/56: Em seu artigo 1 tem-se que "quem, com a inteno de destruir, no todo ou em parte, grupo nacional tnico, racial ou religioso" por morte, leso grave ou outro tipo de violncia. A pena para este crime a mesma que a pena cominada para o homicdio qualificado, ou leso corporal qualificada, etc; 8.3. Lei de Imprensa 5.250/67: Seu artigo 14 tipifica como crime a propaganda de preconceitos de raa ou de classe, cominando pena de Deteno, de 1 a 4 anos. 8.4. Tribunal Penal Internacional: Recentemente criado atravs do Estatuto de Roma, a lei que estabelece esse Tribunal e que tambm torna o Brasil submetido a ele, estabelece, em seu artigo 6, sua competncia para julgar crimes raciais. 9. A questo poltico-social do racismo no Brasil: Importa discutir essa questo como uma forma de resgatar a identidade do povo brasileiro. Quando se fala em combate ao racismo e aplicao da legislao relativa, o que se quer o reconhecimento dos negros como cidados comuns, com a punio e represso dos agentes de racismo e a promoo da igualdade tnico-racial. Mas para que o racismo seja realmente combatido, preciso haver polticas pblicas e resgate de valores, que devem ser veiculados tambm pela mdia, ressaltando-se a importncia da populao negra na formao da sociedade brasileira.