EXM. SR. DR. JUIZ DE DIREITO DA 2 VARA DA COMARCA DE CAUCAIA.

AO CIVIL PBLICA PROCESSO N. 2003.0003.3509-1 MINISTRIO PBLICO DO ESTADO DO CEAR ADRIANA LIMA CHAVES E OUTROS

APELAO CVEL

ADRIANA LIMA CHAVES, nos autos do processo em epgrafe, inconformada, data maxima venia, com a r. sentena de fls.180/189, por seu advogado, vem, mui respeitosamente, presena de V.Ex., interpor APELAO CVEL, com fulcro nos arts. 513 e seguintes do CPC, e o faz, na forma das RAZES anexas. Assim, recebido o presente Recurso de Apelao em seus efeitos SUSPENSIVO E DEVOLUTIVO, requer a intimao do apelado, para, querendo, apresentar contra-razes no prazo legal e, aps as devidas tramitaes, sejam os autos enviados ao EGRGIO TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DO CEAR. Fortaleza, 08 de junho de 2006. Flvio Jacinto Paulino Ernandes

OAB/CE 6.416

Estagirio

EGRGIO TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DO CEAR

- AO CIVIL PBLICA - PROCESSO N. 2003.0003.3509-1 - ORIGEM DA 2 VARA DA COMARCA DE CAUCAIA. - APELANTE ADRIANA LIMA CHAVES -APELADO MINISTRIO PBLICO DE ESTADO DO CEAR.

COLENDA CMARA, EMINENTE PROCURADOR DE JUSTIA DOS FATOS Trata-se de Ao Civil Pblica interposta pelo Ministrio Pblico do Estado do Cear contra o Municpio de Caucaia, objetivando declarar nula a nomeao da apelante no cargo de Procuradora Geral daquele municpio. Em sntese, o Ministrio Pblico Estadual alega que, poca da nomeao da apelante para o referido cargo pblico, o prazo de validade do concurso pblico competente j haveria expirado, no tendo sido prorrogado pela Administrao Pblica. Dessa forma, em sede de sentena de mrito, o juzo de 1 grau decidiu pela procedncia da pretenso autoral, reconhecendo a nulidade do ato administrativo que nomeou a apelante para o aludido cargo pblico, determinando ainda seu desligamento do quadro de pessoal do Municpio de Caucaia. DA DECISO RECORRIDA De acordo com a r. deciso recorrida, na nomeao da apelante para o cargo de Procuradora do Municpio de

Caucaia, a Administrao Pblica Municipal teria agido em desacordo com as determinaes contidas no ordenamento jurdico ptrio, em suposta afronta ao princpio da legalidade. Com efeito, a sentena em comento defende que a nomeao da apelante caracterizaria ato administrativo ilegal, uma vez que o prazo de validade do concurso pblico j haveria expirado, no havendo sido prorrogado pelo ente pblico no prazo legal. Por fim, a deciso apelada destacou a supremacia do interesse pblico sobre o interesse particular, deixando de considerar a boa-f da apelante, alm dos prejuzos por ela suportados em razo da situao em questo. No entanto, data maxima venia, a r. sentena de 1 grau merece ser reformada, porquanto, a apelante apta a exercer o referido cargo pblico, eis que foi devidamente aprovada no concurso pblico competente, tendo sua nomeao, ato discricionrio da administrao municipal, o intuito de atender aos interesses pblicos com o preenchimento das vagas existentes. DAS RAZES DE REFORMA DA DECISO RECORRIDA
DO CONCURSO PBLICO

Destaque-se, a propsito, que a prvia aprovao em certame pblico consiste em requisito indispensvel admisso de qualquer pessoa no servio estatal, nos termos do art.37, II, da Constituio Federal: Art. 37. [...] II a investidura em cargo pblico depende de aprovao prvia em concurso pblico de provas ou de

provas e ttulos, de acordo com a natureza e a complexidade do cargo ou emprego, na forma prevista em lei, ressalvadas as nomeaes para cargo em comisso declarado em lei de livre nomeao e exonerao; Logo, a finalidade precpua do concurso realizado pela Administrao Pblica selecionar os melhores candidatos ao preenchimento de cargos pblicos, de modo a atender as necessidades da sociedade. Com efeito, a realizao de concurso pblico implica em mtodo eficaz no sentido de selecionar pessoas efetivamente capazes de prestar o servio pblico, como bem destaca a lio de JOS DOS SANTOS CARVALHO FILHO: "O concurso pblico o mais idneo meio de recrutamento de servidores pblicos e, o instrumento que melhor representa o sistema de mrito, porque traduz um certame de que todos podem participar nas mesmas condies, permitindo que sejam escolhidos realmente os melhores candidatos". (JOS DOS SANTOS CARVALHO FILHO. Manual de Direito Administrativo, 3 ed., Rio de Janeiro: Ed. Lumen Juris, 1999). Assim, considerando que foi aprovada regularmente no certame pblico competente, a apelante mostra-se perfeitamente apta a exercer o cargo de Procuradora Geral de Caucaia, diante de sua comprovada capacitao.
DO ATO DISCRICIONRIO DA ADMINISTRAO PBLICA

A necessidade de convocao e nomeao dos classificados no referido concurso pblico consiste em interesse exclusivo da administrao pblica, que deve decidir sobre sua OPORTUNIDADE E CONVENINCIA. In casu, a Administrao Pblica agiu de acordo com seu poder discricionrio, atendendo aos interesses do Municpio de Caucaia, considerando que a convocao e a nomeao da apelante, bem como dos demais promovidos, era medida que se impunha diante da deficincia no quadro de pessoal daquele ente pblico para o cargo de Procurador Geral do Municpio. Em verdade, a discricionariedade do ato administrativo atacado resta evidente, como destacado pela prpria sentena apelada: Ora, no h necessidade da Administrao justificar em juzo tais nomeaes pela necessidade administrativa, pois tal fator cabe to somente apreciao do ente pblico, j que o fato de convocar ou no convocar candidatos aprovados em um concurso vlido, encontra-se no campo da discricionariedade da Administrao. (fls.184) Conforme exposto, A CONVENINCIA e a OPORTUNIDADE do ATO ADMINISTRATIVO so MANIFESTAS, uma vez que a convocao, e conseqente nomeao dos aprovados no aludido concurso pblico se justifica pela necessidade de preencher os cargos vagos. Verifica-se, assim, que o Municpio de Caucaia agiu obedecendo aos requisitos da oportunidade e convenincia, inerentes ao ato administrativo discricionrio, o qual se revela

dotado de carter social, como bem destaca o mestre HELLY LOPES MEIRELLES: "Atos discricionrios so os que a Administrao pode praticar com liberdade de escolha de seu contedo, de seu destinatrio, de sua convenincia, de sua oportunidade e do modo de sua realizao. A rigor, a discricionariedade no se manifesta no ato em si, mas sim no poder de a Administrao pratic-lo pela maneira e nas condies que repute mais convenientes ao interesse pblico. (HELLY LOPES MEIRELLES. Direito Administrativo Brasileiro, 19 ed., So Paulo: Malheiros Editores). Desta forma, com a convocao dos promovidos para o preenchimento das vagas existentes e conseqente nomeao para o cargo pblico em disputa, a Administrao Pblica visou atender ao INTERESSE PBLICO.
DA AFRONTA AO PRINCPIO DA SEGURANA JURDICA

Ademais, a apelante ingressou regularmente no servio pblico atravs de aprovao no concurso pblico competente, tendo sua convocao e nomeao a finalidade de suprir a carncia de pessoal do municpio de Caucaia em relao ao respectivo cargo pblico. Desde ento, a recorrente desempenha regularmente as funes referentes Procuradoria Geral de Caucaia, desenvolvendo tais atividades de maneira exemplar, gozando de excelente conceito profissional, tendo adquirido certa estabilidade em decorrncia do cargo pblico por ela exercido.

Ressalte-se, ainda, que, para assumir o cargo de Procuradora do Municpio, a apelante pediu exonerao do Tribunal de Justia do Estado do Cear, onde exercia o cargo de Tcnica Judiciria, considerando a proibio de acumulao de cargos pblicos. Destarte, a anulao do ato administrativo que determinou a nomeao da apelante, consiste em medida que viola um direito regularmente adquirido por ela, em MANIFESTA AFRONTA AO PRINCPIO DA SEGURANA JURDICA. De fato, tal princpio busca garantir a estabilidade das relaes, impedindo que se desconstitua atos jurdicos, considerando que a conseqncia pode ser mais prejudicial que sua manuteno, dada suas repercusses na ordem social. Acerca do referido princpio, merece destaque a lio de CELSO ANTNIO BANDEIRA DE MELO: O princpio da segurana jurdica no pode ser radicado em qualquer dispositivo constitucional especfico. , porm da essncia do prprio Direito, notadamente de um Estado Democrtico de Direito, de tal sorte que faz parte do sistema constitucional como um todo. (CELSO ANTNIO BANDEIRA DE MELO. Curso de Direito Administrativo, 13 ed. So Paulo: Malheiros, 2001). Com efeito, a segurana jurdica caracteriza-se como princpio constitucional implcito, que deve ser plenamente garantido, eis que tem como finalidade resguardar um mnimo de certeza na regncia da vida social.

Neste processo, desconstituir o ato que nomeou a apelante para o cargo por ela conquistado implica em leso ao seu direito de ingressar no servio pblico, alm de causar prejuzos de ordem pblica, porquanto, vai de encontro aos interesses municipais, por ser medida necessria o preenchimento de vagas existentes no seu quadro de pessoal.
DA CONVALIDAO DO ATO ADMINISTRATIVO

Por fim, deve-se rechaar a afirmativa constante na r. sentena recorrida, no sentido de que no deve haver convalidao do ato administrativo, considerando que no Direito Administrativo no h que se falar em ato anulvel. Em verdade, a convalidao o ato administrativo que tem por finalidade suprir eventuais vcios existentes na constituio de um ato anterior, assegurando a validade dos efeitos produzidos, sendo plenamente aplicvel aos atos administrativos. que, DESDE QUE NO HAJA LESO AOS INTERESSES PBLICOS OU PREJUZOS A TERCEIROS, A CONVALIDAO DO ATO ADMINISTRATIVO MOSTRA-SE COMO MEDIDA CABVEL, como se depreende do art. 55 da Lei n. 9784/99: Art. 55. Em deciso na qual se evidencie no acarretarem leso ao interesse pblico nem prejuzo a terceiros, os atos que apresentarem defeitos sanveis podero ser convalidados pela prpria Administrao. De acordo com o citado dispositivo legal, verifica-se claramente a possibilidade de convalidao do ato administrativo, levando em considerao a ausncia de prejuzo ao interesse pblico.

Destaque-se a propsito, a lio de SEABRA FAGUNDES: A infringncia legal no ato administrativo, se considerada abstratamente, aparecer sempre como prejudicial ao interesse pblico. Mas por outro lado, vista em face de algum caso concreto, pode acontecer que a situao resultante do ato, embora nascida irregularmente, torna-se til aquele mesmo interesse. Tambm as numerosas situaes pessoais alcanadas e beneficiadas pelo ato vicioso podem aconselhar a subsistncia dos seus efeitos. (SEABRA FAGUNDES. O Controle dos Atos Administrativos Pelo Poder Judicirio, 4 ed. 1967). Em verdade, o ato administrativo que nomeou a apelante para o cargo pblico por ela conquistado no causou nenhum dano ordem pblica, ou mesmo a terceiros, ao contrrio, consistiu em medida extremamente necessria, que resultou em proveito para a sociedade, devendo o referido ato ser convalidado. Por fim, deve-se ressaltar o seguinte aresto proferido em caso semelhante, o qual corrobora tal entendimento: DIREITO ADMINISTRATIVO. CONCURSO PBLICO. DECLARAO DE NULIDADE. IRREGULARIDADE NA LEI QUE CRIOU OS CARGOS. CONFLITO ENTRE O PRINCPIO DA LEGALIDADE E O DA SEGURANA JURDICA. CONCURSO ISENTO DE EIVAS. [...] CONVALIDAO DO ATO TIDO COMO IRREGULAR. EMBARGOS INFRINGENTES

ACOLHIDOS. "No direito pblico, no constitui uma excrescncia ou uma aberrao jurdica admitir-se a sanatria ou o convalescimento do nulo. Ao contrrio, em muitas hipteses o interesse pblico prevalecente estar precisamente na conservao do ato que nasceu viciado, mas que, aps, pela omisso do poder pblico em invalid-lo, por prolongado perodo de tempo, consolidou nos destinatrios a crena firme na legitimidade do ato. Alterar esse estado de coisas, sob o pretexto de restabelecer a legalidade, causar mal maior do que preservar o status quo." Por unanimidade de votos, acolheram os embargos. (Embargos Infringentes (GR) n 0143327-2/02, Ac. 1215, 1 Grupo de Cmaras Cveis do TAPR, Curitiba, Rel. Juiz Conv. Wilde Pugliese. DJ 26.04.2002). DO PEDIDO Por todo exposto, requer a esse Egrgio Tribunal, CONHECER E DAR PROVIMENTO AO PRESENTE RECURSO DE APELAO, reformando a r. deciso recorrida, julgando IMPROCEDENTE a Ao Civil Pblica proposta pelo apelado. Assim, requer que seja CONVALIDADO o ato administrativo que nomeou a apelante para o cargo de Procuradora do Municpio de Caucaia, sobretudo, VISANDO EVITAR LESO ORDEM JURDICA E ADMINISTRATIVA. Pedem deferimento. Fortaleza, 08 de junho de 2006.

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Ernandes Estagirio

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