Derecho cannico Captulo I.

El derecho en general 16 agosto 2011

CAPTULO I. EL DERECHO EN GENERAL 0. Introduccin

En la vida diaria todos realizamos actos o nos encontramos en situaciones que nos ponen en contacto con el derecho. Comprar un diario, titularse como profesional en una universidad, cruzar en la esquina con el semforo en verde, formar parte de una asociacin. El derecho es connatural a la vida en sociedad: en las relaciones sociales hay cosas repartidas, debidas en justicia, lo tuyo, lo mo, lo nuestro. Es necesario un orden que respete, en lo posible, tales exigencias de la justicia. Ese orden presupone un derecho que sirva para establecerlo y garantizarlo. Sin derecho no habra sociedad, es decir, un conjunto de personas ligadas de manera orgnica por un principio de unidad que las supera para la consecucin de determinados fines. Por otra parte el hombre es un ser social, sin la vida social el hombre no sera plenamente tal. Por eso la relacin entre hombre y derecho es estrecha. La fuente primaria del derecho est ms all del Estado y de la sociedad. Est en los hombres mismos, en nuestra conciencia racional, en las relaciones de justicia, como traduccin de la naturaleza humana y del orden universal de las cosas. En definitiva est en Dios, autor de la condicin humana, que ha impreso la nocin de lo justo en la conciencia de los seres racionales. Pero ms de una vez nos parece que existe una tensin entre la Iglesia, comunidad espiritual, carismtica, y el derecho, o ms precisamente, la normativa jurdica. Qu lugar ocupa el derecho en la Iglesia? Tiene relevancia jurdica que una persona sea bautizada en la Iglesia catlica? o que en un barrio perifrico de la ciudad el obispo haya erigido una nueva parroquia que el Romano Pontfice nombre un nuevo Nuncio Apostlico en Chile que el Arzobispo de Santiago designe nuevos vicarios un prroco organice la preparacin de los fieles para la recepcin de los sacramentos un sacerdote reciba la pena de excomunin por haber violado el sigilo sacramental una mam soltera pida el bautismo para su hijo el consejo econmico de la dicesis da su consentimiento la venta de un terreno de propiedad de la dicesis un grupo de fieles decide organizarse para promover la devocin al Seor de los milagros, constituyendo una asociacin con este fin una joven que fue obligada por sus padres a casarse pide ante un tribunal eclesistico la declaracin de nulidad de su matrimonio un sacerdote es dimitido del estado clerical al ser condenado por abusos de menores

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la Santa Sede promulga normas para la seleccin y formacin de los diconos permanentes un grupo de jvenes hace profesin religiosa en un Instituto de vida consagrada. Se trata de actos de distinta naturaleza, propios del tejido de relaciones sociales existente en la Iglesia, Pueblo de Dios, comunidad espiritual y visible. Todos estos actos tienen una dimensin de algo debido en justicia, y por ello producen efectos jurdicos. Tengamos presentes algunos elementos de eclesiologa sobre los que volveremos ms adelante, para profundizar este argumento. La Iglesia es una realidad sacramental La Iglesia es la comunidad de los bautizados, es una realidad compleja: espiritual y visible. La Iglesia es como un sacramento de la comunin de Dios con los hombres y de los hombres entre s. Qu es un sacramento?: Es un signo comunicativo de la salvacin de Cristo. En la dinmica sacramental lo divino y lo humano estn unidos: lo espiritual se comunica con los sentidos, a travs de signos sensibles. Signos comunicativos: significan lo que contienen, son eficaces. En este sentido, Jess de Nazareth, verdadero Dios y verdadero hombre es el gran sacramento del Padre. La misin de Jesucristo es el anuncio del Reino. Llama a los discpulos a estar con l y a anunciar el Evangelio. Para continuar su misin a lo largo de la historia, para que los hombres de todos los tiempos puedan encontrar esta buena noticia, crea una comunidad visible, para expresar su presencia. Hagan esto en memoria ma. Vayan por todas partes y bauticen en el nombre del Padre, del Hijo y del Espritu Santo. Podemos decir que la Iglesia es la accin de Dios Padre, Hijo y Espritu Santo en la historia. Una comunidad visible, para comunicar la presencia de Dios, no slo su evocacin, su recuerdo, para que los hombres y mujeres de todos los tiempos puedan tener acceso a la experiencia de encontrarse con Jesucristo. La Iglesia es el Pueblo de Dios La Constitucin Lumen gentium del Concilio Vaticano II utiliza un concepto bblico para referirse a la Iglesia: la Iglesia es Pueblo de Dios. Este Pueblo de Dios es un misterio de comunin. Comn-unin: compartir algo en comn. La Iglesia nace de Dios que es comunin del Padre, del Hijo y del Espritu Santo, y en la historia es signo de dicha comunin y signo de la comunin entre Dios y los hombres. El Pueblo de Dios que es la Iglesia se forma por la existencia entre sus miembros de unos vnculos sociales, algunos de los cuales, son, a la vez, jurdicos. Una caracterstica de estos vnculos

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sociales es su multiplicidad: unos aparecen en el mbito estrictamente interno de la Iglesia, otros en el externo, otros son comunes a ambos elementos. Los vnculos en el mbito interno tienen su expresin en las relaciones de solidaridad conocidas como comunin de los santos, comunin de bienes espirituales, comunidad de fe, esperanza y caridad. En el mbito externo hay diversos vnculos: fraternidad, comunidad de culto, comunidad de fines, mutua caridad. Tambin existe el vnculo jerrquico, por el cual los miembros del pueblo de Dios se unen en relaciones de autoridad con los legtimos pastores. Este conjunto de vnculos sociales est regido por tres principios: igualdad fundamental en dignidad y accin (en virtud del bautismo); variedad en el camino a seguir y en la forma de buscar el fin y desarrollar su actividad (diversidad de funciones y ministerios, variedad de ritos, apostolados, formas de vida); e institucional, en el sentido de que el Pueblo de Dios nace a partir de una convocacin divina, sus rasgos fundamentales han sido trazados por su Fundador, su desenvolvimiento depende en ltima instancia de la accin divina, a travs de sus dones. En virtud de este principio institucional hay funciones jerrquicas que llevan consigo la misin de ejercer el poder pastoral al servicio de la comunidad. En relacin con estas funciones jerrquicas se da en la Iglesia una desigualdad funcional: no todos cumplen las mismas funciones. Todo este conjunto de vnculos y relaciones postula un orden social en el que encuentren su adecuado equilibrio. Entonces el derecho no es una superestructura con respecto a las races sobrenaturales, puesto que deriva y es requerido por ellas. Tampoco el derecho debe ser entendido como una expresin unilateral de la Jerarqua, ya que una de sus funciones es garantizar las esferas de autonoma de los fieles. Tampoco el derecho debe ser percibido como algo que se limita a engendrar deberes o prohibiciones, pues tambin es tutela de libertad y cauce de actuacin responsable. El derecho en la Iglesia no es una simple conveniencia, sino una necesidad. La incorporacin a la Iglesia, la posicin jerrquica, los carismas recibidos no se apoyan slo en relaciones de caridad entre los fieles, se integran en relaciones de solidaridad y servicio que se fundan en exigencias de la condicin de fiel ante los dems miembros de la Iglesia y de la naturaleza y funcin ministeriales (de servicio) de la jerarqua; son por tanto relaciones con un aspecto de justicia, que postulan connaturalmente un orden jurdico. Base sacramental del derecho cannico El Pueblo de Dios se estructura por los sacramentos. Entonces, el derecho cannico tiene su base en los sacramentos. En especial en dos de ellos: Orden y Bautismo. De estas celebraciones

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eficaces de la fe nacen vnculos, derechos y obligaciones inspiradas en la virtud de la justicia. No todo est al mismo nivel. En la Iglesia hay distintos niveles de juridicidad. En el tejido de relaciones sociales de la Iglesia se puede distinguir entre un nivel sacramental (la determinacin de cmo se celebran los sacramentos), otro organizativo (cules son los derechos y deberes del obispo en su dicesis) y otro funcional (por ejemplo, dar normas sobre el feriado del prroco). Adems hay que recordar que el derecho de la Iglesia contiene normas de origen divino y otras de origen humano (por ejemplo, de derecho divino natural es el impedimento matrimonial en la lnea recta y de derecho divino revelado es que el pan y vino sean la materia de la Eucarista; el precepto dominical nace de las palabras de Jess: hagan esto en memoria ma). La relacin entre lo divino y lo humano es de unidad en un sistema coherente, de jerarqua: el derecho divino es base, lmite y criterio y de complementacin. Hemos hablado de diversos conceptos que necesitamos profundizar: hemos hecho referencia al hombre como un ser social, un ser en relacin, hemos hablado de justicia, y de derecho humano y divino. Tratemos de dar algunas luces para profundizar estos conceptos fundamentales.

1. El derecho como lo justo [ius iustum]

El derecho, adems de ser una realidad social y humana, est vinculado esencialmente con la idea de justicia. Incluso en su etimologa la palabra derecho, del latn, directum, es sinnimo de lo justo, y de la correspondiente voz latina ius, usada en la Roma clsica, de la que derivan iustum y iustitia. La relacin esencial entre justicia y derecho se explica de modo radical al considerar que ius o derecho, antes que hacer referencia a un conjunto de normas, designa el objeto de la justicia. La justicia es la virtud que consiste en dar a cada uno lo suyo (suum cuique tribuere). Lo suyo, lo debido el to dikaion de Aristteles, es aquello que se debe en justicia a cada uno, es lo que los romanos denominaron ius o derecho y Santo Toms llam la res iusta, la cosa justa o debida. Este es el significado ms fundamental o radical de derecho del que derivan los dems. Slo puede hablarse de justicia cuando existen cosas debidas, es decir, cosas que estn repartidas y pertenecen a distintos sujetos. Lo propio de la justicia es dar a cada uno lo suyo. Dar en el sentido genrico de entregar, distribuir, otorgar, reconocer respetar, restituir, etc. Lo que ya era suyo y estaba, de algn modo en poder de otro. Por eso se dice que el ius, el derecho, preexiste a la justicia.

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Primero debe haber algo debido para que podamos hablar de justicia. Por ello el ius, el derecho, preexiste a la justicia. Un regalo no es algo debido en justicia, es don, puede ser signo de amor. Dar algo a alguien para que se convierta en suyo (por ejemplo un regalo) no pertenece a la justicia. Este acto podr depender de otras virtudes: liberalidad, prudencia, etc., pero no de la justicia. El ius o lo suyo es un concepto polivalente que abarca a todo tipo de derechos: tanto por la pluralidad de objetos (bienes materiales o espirituales debidos) como por su pertenencia al sujeto no se da siempre del mismo modo y en la misma medida. En efecto, cualquier derecho, adems de exigir un fundamento que capacite o habilite para poseerlo, surge por un ttulo que atribuye la cosa al sujeto y que puede ser muy variado (un convenio, una ley, la propia naturaleza humana) Y ms variada an es la medida del derecho o el ajustamiento entre lo debido y lo dado; pues la cuanta de la atribucin est determinada por factores muy diversos: naturales calidad, cantidad, tiempo o positivos: acuerdo de voluntades. Todo esto entraa una gran diversidad en el ius. Pero lo que unifica las mltiples formas de lo suyo, la caracterstica primaria del ius, es que implica una misma clase de deuda: una deuda de justicia. Por ejemplo, el ttulo que permite a alguien residir en una vivienda alquilada y a su propietario obtener a cambio una retribucin, suele surgir de un pacto y quedar formalizado en un contrato de arrendamiento. La medida del precio del alquiler depende normalmente de la duracin del mismo y del tamao del local; la cantidad la fija el acuerdo de voluntades. La obligacin que surge es de estricta justicia. El derecho es entonces la cosa justa debida, desde este concepto se entienden los otros usos de la palabra derecho: Derecho objetivo: El conjunto de normas o disposiciones que regulan la conducta intersubjetiva, determinando una medida del ius, lo que debe cada uno. Derecho subjetivo: tengo derecho a algo: facultad de emplear lo suyo que corresponde en justicia a un sujeto. Derecho como ciencia: Es la ciencia que estudia el ius. Por ello ser jurista es discernir y precisar lo suyo de cada uno. Decir el derecho con su ttulo y medida: juris-dictio.

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2. Etimologa de la expresin derecho

La interpretacin dada por el jurista romano ULPIANO hace derivar la voz ius de iustitia, segn el texto del Digesto: Ius a iustitia appellatum. Sin embargo, no es este el orden de derivacin semntica o gramatical, sino el inverso. Tanto iustum como iustitia se derivan de la forma ms primitiva y simple: ius. La filologa acepta dos races snscritas como probable etimologa de ius. Una es la raz yu (de donde iugum y iungere), que expresara bien la idea de vnculo y obligacin contenida en el derecho. La otra raz es yoh (de donde yous, yaus y yovis) y significa algo santo, sagrado, que procede de la divinidad. De ah el nombre latino de la divinidad: Iovis o Iu-piter, derivado de la misma raz snscrita. Este sentido religioso tambin lo conserva la otra palabra latina de la misma familia: iurare, iuramentum. El juramento expresaba una invocacin de la divinidad que tiene valor de ley. Varias lenguas modernas han perdido el sustantivo ius y han derivado el trmino derecho con sus diversas formulaciones: diritto, droit, direito, Right y Recht de la raz snscrita rgu, que significa lo recto o derecho tanto en su sentido fsico, el concepto geomtrico de la lnea recta, como en su sentido moral: la rectitud, el ser recto, y tambin el significado de dirigir por una lnea recta, de ejercitar una funcin de mando. De hecho con la misma raz se encuentran las voces regere, rex, regnum, regula, directum.

3. La enseanza de Santo Toms de Aquino

En la IIa, IIae, q. 57, art. 1 ad 1.um, de la Suma Teolgica, Santo Toms recuerda que el vocablo ius originariamente se emple para significar la misma cosa justa 1. El trmino derecho, el ius, no significa propiamente lo justo, sino la cosa justa, la res iusta. De la entera Questio 57 se puede concluir que para Santo Toms no hay actividad humana que no gire en torno a una de las virtudes cardinales. Ahora bien, siendo el derecho una actividad humana que se desarrolla en las relaciones interpersonales, es evidente que no puede girar sino que en la rbita de la virtud de la justicia, como virtud cardinal que regula las acciones hacia los otros. Pero mientras para las virtudes de la prudencia, fortaleza y templanza vale el principio que la virtud perfecciona al sujeto y al acto: la virtud es la que hace bueno a su poseedor y buena su obra 2,
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Hoc nomen ius primo impositum est ad significandum ipsam rem iustam: SANTO TOMS Theologiae, IIa IIae, q. 57, art. 1 ad 1.um (= IIa IIae, q. 57, art. 1 ad 1.um). 2 virtus est quae bonum facit habentem et opus eius bonum reddit: Ia IIae, q. 55, art. 3.

DE

AQUINO, Summa

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de modo que no se puede encontrar la perfeccin de la virtud en el acto sin que se encuentre antes en el sujeto, para la virtud de la justicia no ocurre siempre y necesariamente as. En otras palabras, mientras para las primeras no se puede hablar de acto de virtud si no es teniendo cuenta del sujeto que lo ejecuta y del modo en que lo ejecuta, para la justicia, en cambio, es posible hablar de un acto justo aun sin tener en cuenta cmo lo ejecuta el agente3, porque la perfeccin de la justicia se da tambin separadamente del nimo del agente en la relacin con otro sujeto. La justicia, por lo tanto, puede ser una virtud presente objetiva y subjetivamente y tendremos en ese caso el iustum perfectum in ordine moralitatis; o bien puede ser una virtud presente slo objetivamente. Ser un iustum imperfectum, una armona solamente exterior, a nivel de cosas y acciones, sin lograr hacer bonum hominem y limitndose a hacer bonum opus o bonum actum. El ius para Santo Toms es este iustum imperfectum, el bonum opus en cuanto puede darse separado del bonus homo. O sea, si la justicia es la virtud por la cual suum unicuique tribuitur, el derecho es aquel suum, es el objeto de la justicia visto en su posible no necesario - aislamiento del nimo del sujeto agente. Esta disociacin del sujeto del objeto permite a Santo Toms identificar el derecho en la accin, en la res. Los actos considerados en su exterioridad, vaciados del nimo, caen al nivel de cosas, llegan a ser res. Slo en cuanto pueden ser equiparados a una cosa son derecho. El derecho como ipsa res iusta constituye para Santo Toms el primer elemento de todo el ordenamiento jurdico, el cual, por lo tanto, tiene su fundamento en el orden objetivo de las cosas. Para Santo Toms tambin la ley se funda sobre el orden justo de las cosas, en cuanto constituye una expresin y una determinacin de este, a travs de los procesos de adaptacin, deduccin y determinacin. La ley es siempre una cierta medida, una concretizacin histrica y parcial, del derecho. La ley nace del ordenamiento objetivo de las cosas, iluminadas por la razn. Por eso la ley debe tener su raz ltima en la res iusta y, por lo tanto, en la misma justicia 4. Por eso el derecho puede ser definido como el ordenamiento justo de las cosas expresado e integrado por la ley.

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etiam non considerato qualiter ab agente fiat: IIa IIae, q. 57, art. 1. Lex non est ipsum ius, proprie loquendo, sed aliqualis ratio iuris [La ley no es el derecho mismo, propiamente hablando, sino cierta razn de derecho]: IIa, IIae, q. 57, art. 1, ad 2um.

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Preguntas para el estudio de la materia: 1. Cul es la relacin que se establece entre derecho, sociedad y persona? 2. Qu lugar ocupa el derecho en la Iglesia? 3. Describe las relaciones y vnculos sociales que constituyen al Pueblo de Dios? 4. Qu principios rigen los vnculos sociales dentro de la Iglesia? 5. Qu se entiende por la Iglesia como una realidad sacramental? Qu importancia tiene esto para el derecho cannico? 6. Cmo se articulan los conceptos de derecho y justicia? 7. Cmo entiende Santo Toms de Aquino el acto justo perfecto? 8. Cul es la relacin entre derecho y ley, segn Santo Toms?