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Eduardo Jos de Mattos Drea Filho

A vinculao da COSIP fatura do consumo de energia eltrica.

Salvador 2013

Eduardo Jos de Mattos Drea Filho

A vinculao da COSIP fatura do consumo de energia eltrica.

Artigo cientfico apresentado ao curso de PsGraduao em Direito Pblico do CEJUS Centro de Estudos Jurdicos de Salvador, como requisito parcial de obteno do ttulo de especialista.

Salvador 2013

Agradecimentos

A oportunidade de escrever sobre aquilo que se aprende e reflete-se, tanto no que se refere aos limites universais, regionais e pessoais de carter relevante. Nesse sentido, obtive a satisfao de redigir acerca de tema notvel; no poderia, portanto deixar de agradecer aos que me auxiliaram nessa humilde tarefa. Em primeiro lugar, agradeo a Deus que com a sua luz direcionadora me concedeu a oportunidade de viver refletindo, sem a qual no teria concludo. Agradeo tambm aos meus pais e a minha irm pelo constante apoio e incentivo que confesso terem sido fundamentais para a minha pessoa. No poderia deixar de agradecer tambm aos professores, colegas e a toda equipe do curso CEJUS. No que se refere aos mestres, dedico especial apreo aos professores Ren Longo, Gabriel Marques e Andr Uchoa, pelos conhecimentos transmitidos em reas do conhecimento teis elaborao do presente artigo.

O nascimento e a morte de seres humanos no so simples ocorrncias naturais, mas referem-se a um mundo no qual aparecem e do qual partem indivduos singulares, entes nicos, impermutveis e irrepetveis. Hannah Arendt, A condio humana, p. 119.

4 A vinculao da COSIP fatura do consumo de energia eltrica.

Eduardo Jos de Mattos Drea Filho

RESUMO: Os estudos e pesquisas referentes COSIP so intensos, na medida em que se pode analisar as questes, sobre diferentes prismas atinentes ao Direito Tributrio. No presente trabalho, h um compromisso em tratar, inicialmente acerca do conceito e dos aspectos controvertidos da contribuio social para o custeio da iluminao pblica. No obstante essas preocupaes iniciais surge a necessidade da realizao da citao e comentrios acerca da evoluo jurisprudencial sobre o tema. Em seguida, faz-se uma anlise sobre a vinculao da COSIP fatura do consumo de energia eltrica. PALAVRAS-CHAVE: COSIP; tributao; servios pblicos. ABSTRACT: The studies and research regarding COSIP are intense, to the extent that one can analyze issues on different prisms relating to tributary law. In the present work, there is a commitment to treat initially about the concept and controversial aspects of social contribution toward the cost of street lighting. Despite these initial concerns, the need arises for the completion of the quote and comments on the evolution of jurisprudence on the subject. Then, it is an analysis of the binding of the bill COSIP electricity consumption. KEYWORDS: COSIP; taxing; public services.

________________ Ps-graduando em Direito Pblico pelo CEJUS Centro de Estudos Jurdicos de Salvador.

5 Sumrio 1. Introduo. 2. A contribuio social para o custeio da iluminao pblica. 2.1. Conceito. 2.2. Aspectos controvertidos da contribuio social para o custeio da iluminao pblica. 2.3. Breves consideraes acerca de recentes entendimentos dos tribunais. 3. A vinculao da COSIP fatura do consumo de energia eltrica. 3.1. Cobrana de tributo de carter uti universi juntamente com tributo uti singuli: resqucios do patrimonialismo. 3.2. Possibilidade de corte do fornecimento de energia eltrica ao contribuinte. 4. Concluso. 5. Referncias.

6 1. Introduo. tarefa precpua do Estado, na sua concepo moderna, o papel de fornecedor de servios pblicos aos seus administrados. Adotando o conceito de Rousseau, no que se refere ao contrato social, h uma subordinao dos contribuintes ao pagamento de tributos aos entes federativos, com o intuito de custear as eventuais despesas com tais servios. Para isso, os municpios sero dotados de possibilidade de instituir contribuio social de carter contributivo para o custeio de despesas referentes ao fornecimento do servio de energia eltrica nas vias e logradouros pblicos. Delineado est, em linhas gerais, o conceito de COSIP, objeto de anlise do presente trabalho. Mas, afinal de contas, estaria a instituio de tal tributo, pacificamente acolhido pela sociedade e pela doutrina? H que se afirmar negativamente a essa indagao. Ainda h na doutrina, na jurisprudncia e at mesmo em certa parcela da sociedade civil, dvidas a respeito do tema que necessitam ser esclarecidos e at mesmo debatidos oportunamente. Esse trabalho uma tentativa de se discutir a questo sobre um prisma constitucional, tomando como referncia a Carta Magna como protetora dos valores e princpios fundamentais da Repblica. Oportunamente, tentar-se- responder ao seguinte questionamento: seria correta e justa a vinculao da cobrana da COSIP fatura do consumo de energia eltrica? Servio esse, portanto de carter uti universi, usufrudo por todos, independentemente de exercerem ou no o fato gerador consubstanciado na hiptese de incidncia referida? a partir da que surgem as primeiras indagaes. Como pode haver tributo de carter nitidamente uti universi sendo cobrado juntamente com fatura de consumo de iluminao pblica, servio esse conhecido amplamente por todos como sendo uti singuli? com o intuito de fazer frente a essas indagaes que vem baila anlises quanto ao conceito de contribuio social para o custeio da iluminao pblica. Como conseqncia e justificativa do trabalho, logo em seguida trato das questes controvertidas acerca do tema. Em seguida, elenco recentes entendimentos de tribunais sobre a questo. Referncia-se questes que envolvem a vinculao da COSIP fatura do consumo de energia eltrica. H ainda postulados acerca da cobrana de tributo de carter uti universi juntamente com tributo uti singuli, reafirmando os resqucios do patrimonialismo no ordenamento jurdico brasileiro atual. Surgem, imediatamente aps esses postulados tericos, comentrios sobre os recentes entendimentos dos tribunais no que se refere possibilidade de corte do fornecimento de energia eltrica. No captulo final, apresento as conseqentes concluses acerca do que fora tratado. Pretendo diante de todo o exposto, contribuir para o meio acadmico, na medida em que o tema em destaque ainda gera profundas discusses e intensos debates no mbito tributrio e, sobretudo nas questes que envolvem os interesses pblicos. 2. A contribuio social para o custeio da iluminao pblica. O tributo em questo foi institudo pela emenda 39, publicada em Dezembro de 2002, acrescentando o art. 149-A da CRFB/88. Contribuio esta, destinada ao custeio do

7 servio de iluminao pblica nos Municpios e no Distrito Federal. Nesta oportunidade, os presidentes das casas legislativas do poder executivo federal eram o Deputado Efraim Morais e o Senador Ramez Tebet. O habitante de determinada cidade est inserido na comunidade em que vive, na medida em que titular de direitos e submete-se ao cumprimento de deveres perante essa mesma comunidade. No mbito da cidadania, dever possuir uma noo global de vida, momento em que tomar cincia da possibilidade da Administrao Pblica exigi-lo quanto ao cumprimento de atuao de acordo com o interesse pblico. Uma dessas possibilidades a hiptese de incidncia tributria. No conceito de hiptese de incidncia, est-se a delimitar os momentos em que, praticando o fato gerador, o indivduo est vinculado ao pagamento de determinado tributo. Nos dizeres de Geraldo Ataliba: Hiptese de incidncia a descrio legislativa (necessariamente hipottica) de um fato a cuja ocorrncia in concretu a lei atribui a fora jurdica de determinar o nascimento da obrigao tributria. (ATALIBA, 2012, p.76) H momentos em que surge a necessidade do consumo de energia eltrica por imposies mundanas que no cabem neste trabalho, serem discriminadas, muito menos discutidas. O que interessa, momentaneamente delimitar as hipteses de incidncia ligadas ao consumo de energia eltrica por parte do cidado. Consumiu energia eltrica no mbito residencial, praticou o fato gerador do tributo pouco importando de que forma se consumiu nasce a obrigao de pag-lo. A contribuio social para o custeio da iluminao pblica, no foge regra. Foi instituda para custear a iluminao pblica e o seu fato gerador se d no mbito residencial privado. a partir dessa constatao que surgem as primeiras dvidas quanto sua legitimidade e grau de eficcia. Surgindo do consumo privado, h que se invocar sua incoerncia, na medida em que ser destinada ao custeio de servio uti universi, tal qual o servio de iluminao pblica dos logradouros pblicos, como praas, ruas, viadutos, marginais e caladas (sendo estes, bens de uso comum do povo). 2.1. Conceito As contribuies so tributos, pois se inserem perfeitamente definio legal prescrita no Cdigo Tributrio Nacional sobre o que se entende por tributo. Analisemos, portanto, cada uma das definies do CTN acerca do que seja um tributo, em comparao com a COSIP, tributo objeto do presente trabalho. Aduz o art. 3 da codificao em destaque, que: Tributo toda prestao pecuniria compulsria, em moeda ou cujo valor nela se possa exprimir, que no constitua sano de ato ilcito, instituda em lei e cobrada mediante atividade administrativa plenamente vinculada. Organizaremos o artigo atravs dos seus principais verbos mandamentais a seguir dispostos, sucessivamente.

8 prestao pecuniria compulsria, na medida em que o sujeito que pratica o fato gerador se vincula ao pagamento do tributo, por expressa determinao legal. A partir do momento em que realiza o fato gerador previsto na hiptese de incidncia, vincula-se o contribuinte ao pagamento do tributo, de forma compulsria, valendo-se o Estado da possibilidade de cobr-lo judicialmente atravs de ao prpria (ao de execuo fiscal). Alm disso, pago em moeda ou cujo valor nela se possa exprimir. Ou seja, a COSIP, tributo como quaisquer outros constantes no ordenamento jurdico. Dever ser pago, portanto, em dinheiro ou, excepcionalmente, por valor em que nele se possa exprimir. Ex.: dao em pagamento. Ademais, no constitui sano de ato ilcito . No h que se falar em sano. Muito pelo contrrio. O objeto da sua incidncia exatamente algo plenamente permitido e at mesmo estimulado pela legislao e por boa parcela da sociedade, sobretudo o setor empresarial do ramo de eletrodomsticos e de energia em geral. Por fim, tributo institudo em lei e cobrado mediante atividade administrativa plenamente vinculada. Essa determinao est muitas vezes, transcrita na lei instituidora do tributo, no mbito municipal. Exemplificativamente, a cidade de Salvador, capital do Estado da Bahia, instituiu o tributo em questo sob o nome de COSIP, em 27 de Dezembro de 2002, sob a gesto do ento Prefeito Antnio Imbassahy, pela Lei municipal de nmero 6251/02. Segundo o doutrinador Paulo de Barros Carvalho (2005, p. 42):
No de agora que advogamos a tese de que as chamadas contribuies tm natureza tributria. Vimo-las sempre como figuras de impostos ou de taxas, em estrita consonncia com o critrio constitucional consubstanciado naquilo que denominamos de tipologia tributria no Brasil. Todo o suporte argumentativo calcavase na orientao do sistema, visto e examinado na sua integridade estrutural. Assim, outra coisa no fez o legislador constituinte seno prescrever manifestamente que as contribuies so entidades tributrias subordinando-se em tudo e por tudo as linhas definidoras do regime constitucional peculiar aos tributos.

H que se dizer, ainda que, por expressa determinao constitucional, a COSIP poder ser instituda. O que vale dizer que as leis municipais instituidoras do tributo guardam ligao com a Carta Magna, sendo a determinao da CFRB/88, norma de eficcia limitada. A sua complementao surge, exatamente com a lei do municpio instituidor. que competncia da Unio, expedir normas gerais no setor de tributao. Poder este derivado da necessidade coletiva de regular as relaes econmicas decorrentes do cidado e sua relao com o Estado. So interesses que exorbitam as esferas locais reduzidas dos municpios, possuindo respaldo de carter universal, atribudos por valores de poltica nacional. Apenas confirma o que fora exposto, as prescries da Lei Maior, em seu artigo 149, que em sede de Poder Constituinte de cunho legislativo, assim preferiu estabelecer , in verbis: Compete exclusivamente Unio instituir contribuies sociais, de interveno

9 no domnio econmico e de interesse das categorias profissionais ou econmicas, como instrumento de sua atuao nas respectivas reas, observado o disposto nos arts. 146, III, e 150, I e III, e sem prejuzo do previsto no art. 195, 6, relativamente s contribuies a que alude o dispositivo. E foi alm o legislador, estabelecendo no apenas prescries de carter geral no que se refere s contribuies sociais, como tambm de cunho especfico (COSIP), saber: Art. 149-A: Os Municpios e o Distrito Federal podero instituir contribuio, na forma das respectivas leis, para o custeio do servio de iluminao pblica, observado o disposto no art. 150, I e III. Momento de deslize cometeu o legislador, no entanto, quando prescreveu, erroneamente a faculdade da cobrana da COSIP, na fatura de consumo de energia eltrica, o que se desprende da leitura do pargrafo nico do artigo 149-A da CRFB/88. Frise-se aqui, mormente, que os comentrios acerca desse deslize sero feitos em momento oportuno. 2.2. Aspectos controvertidos da contribuio social para o custeio da iluminao pblica. H que se dizer que existem alguns aspectos relevantes que devem ser levados em considerao nos debates acerca do tema, j que geram controvrsias reiteradas. Fato que j chegou ao conhecimento dos tribunais, o que vem ocasionando uma srie de posicionamentos a respeito. Fato controvertido a previso doutrinria e legal da destinao especfica dos tributos denominados de contribuies sociais. Tais tributos teriam a sua receita destinada ao custeio de servios determinados. No que se refere COSIP, surge um questionamento derradeiro: a sua finalidade seria o custeio de iluminao pblica. Premissa verdadeira. Quanto controvrsia decorrente, delineia-se: destinao vinculada ao custeio de servio uti universi, quando o seu fato gerador consumo individual de energia.
A concluso parece-nos irrefutvel: as contribuies so tributos que, como tais, podem assumir a feio de impostos ou de taxas. Exclumos, de indstria, a possibilidade de aparecerem com os caracteres de contribuio de melhoria, posto que esta espcie foi concebida em termos de estreito relacionamento com a valorizao do imvel, trao que no s prejudica como at impede seu aproveitamento como forma de exigncia e cobrana das contribuies. (CARVALHO, 2001, p. 44)

Primeira controvrsia acerca do tema surge exatamente da finalidade que se destina a COSIP. Claro est que destinada ao custeio da iluminao de logradouros pblicos. No entanto, h que se considerar que no deveria. J que as contribuies sociais funcionam mais como mecanismos de financiamento de setores ligados ordem e desenvolvimento social, como educao, sade e previdncia social. Na verdade as contribuies aparecem com alguns caracteres de impostos. No que se refere COSIP, diferencia-se dos impostos na medida em que elemento essencial desse tributo o fato gerador. Na COSIP, pouco importa as hipteses de incidncia ou o fato gerador, j que contribuio social, dotada de finalidade especfica. Ou seja, a

10 finalidade do tributo custear as despesas com iluminao pblica, no dependendo do fato do cidado usufruir ou no do servio. Trata-se de servio pblico uti universi, disponvel a todos os cidados, independentemente da utilizao efetiva do servio. Nos dizeres de Luciano Amaro (2006, p. 84), a caracterstica peculiar do regime jurdico deste terceiro grupo de exaes est na destinao determinada atividade exercitvel por entidade estatal ou paraestatal, ou por entidade no estatal reconhecida pelo Estado como necessria ou til a realizao de uma funo de interesse pblico. preciso destacar outro fator importante para discusso. Trata-se da necessria modificao nas estruturas das instituies e dos rgos pblicos destinados ao planejamento oramentrio de gastos pblicos. Da forma como est organizada a sistemtica atual, as receitas provenientes dos tributos so mal distribudas. Os oramentos e os gastos pblicos no so direcionados, muitas vezes, para o financiamento de servios de interesse geral. que decorre do poder constituinte originrio a faculdade de organizar o Estado de forma racional para que se possa da melhor forma, prestar os servios pblicos de uma forma geral. Atravs dos tributos arrecadados, a mquina estatal poder prever despesas tendo em vista o custeio e financiamento dos interesses principais e acessrios da sociedade.
Depende da concepo do oramento a fixao do que deve conter. O certo que, qualquer que seja ele, entram como seu contedo bsico a estimativa da receita e a autorizao da despesa, que so apresentadas em forma de partidas dobradas em seu aspecto contbil. Mas o oramento no se define mais como simples atos de previso e de autorizao de receitas e de despesas pblicas. uma pea de governo muito mais complexa do que isso, porque o processo e o conjunto integrado de documentos pelos quais se elaboram, se expressam, se aprovam, se executam e se avaliam os planos e programas de obras, servios e encargos governamentais, com estimativa da receita e fixao das despesas de cada exerccio financeiro. (SILVA, 2000, p. 738)

Ser destinado captulo especfico para crticas no que se refere s inadequaes entre rgos e oramentos pblicos, quanto s suas reais atuaes. Essas crticas sero abordadas, fazendo-se um paralelo com o pensamento do doutrinador Raymundo Faoro e suas concepes acerca dos modelos de gesto pblica. 2.3. Breves consideraes acerca de recentes entendimentos dos tribunais. Smula 670/STF: o servio de iluminao pblica no pode ser remunerado mediante taxa. Trata-se, sem dvidas, do principal entendimento jurisprudencial acerca do tema. O STF considerou que no possvel que se inclua na fatura de consumo taxa de iluminao pblica, vulgarmente conhecida como COSIP, em que pese, aproveitando o ensejo, que em algumas localidades tambm denominada de TIP (taxa de iluminao pblica).

11 vlida a meno para nortear o leitor mais envolvido na temtica, evitando com isso enganos ou confuses terminolgicas. O que o Supremo Tribunal Federal, enquanto rgo de cpula do Judicirio quis dizer, em resumo, foi que no se pode custear o servio de iluminao pblica mediante taxa. Haveria dessa forma, uma incompatibilidade conceitual e prtica entre o objeto das taxas de servio e a finalidade da COSIP. Taxa de servio tributo institudo levando-se em considerao um servio de interesse individual. O que no ocorre com as contribuies sociais. Curioso perceber que, de maneira oportunista, alguns municpios transformaram a nomenclatura do tributo para Contribuio Social, para justificar a sua cobrana. No entanto, erro jurdico perceptvel maior no poderia ter sido provocado, na medida em que as contribuies possuem finalidade especfica de carter contributiva (aproximando-se aos impostos, portanto), incompatvel com o carter retributivo das taxas de servio. Informativo 141 do Supremo Tribunal Federal: O servio de iluminao pblica no pode ser remunerado mediante taxa, uma vez que no configura servio pblico especfico e divisvel prestado ao contribuinte ou posto a sua disposio (CF, art. 145, II). Com base nesse entendimento, o Tribunal, concluindo o julgamento de recursos extraordinrios (v. Informativo 138), por votao unnime, declarou, incidenter tantum, a inconstitucionalidade da taxa de iluminao pblica instituda pelo Municpio de Niteri - RJ (arts. 176 e 179 da Lei n. 480/83, na redao dada pela Lei 1.244/93, ambas do Municpio de Niteri-RJ). RREE 231.764-RJ e 233.332-RJ, rel. Min. Ilmar Galvo, 10.3.99. EMENTA: CONSTITUCIONAL. TRIBUTRIO. TAXA DE ILUMINAO PBLICA. MUNICPIO DE IVOTI, RS. I. - Ilegitimidade da taxa, dado que o servio de iluminao pblica um servio destinado coletividade toda, prestado uti universi e no uti singuli. II. - Precedentes do STF. III. R.E. inadmitido. Agravo no provido. (AIAgR n. 231.132RS. Rel. Min. Carlos Velloso. j. 25/05/99. DJ. 06/08/99.

O informativo em tela, corrobora para o anterior entendimento, praticamente funcionando como uma confirmao do que fora sumulado. Da anlise da smula 670/STF, percebe-se nitidamente uma relao de complementaridade com o informativo supracitado. H, na realidade um detalhamento da smula, aplicando-a a um caso concreto. O que ocorre que, no que se refere ao tributo questionado, h visveis interesses patrimoniais e financeiros. Tais interesses so multilaterais. No h como precisar ao certo, qual dos interesses ir prevalecer em determinado momento, nem mesmo qual setor da sociedade ir adotar quaisquer posies a esse respeito. O fato que cabe ao rgo julgador, sopesar o princpio da supremacia do interesse pblico sobre o particular em detrimento de interesses de cunho meramente lucrativo e passageiro.

12 No julgado, h referncia inadmisso quanto a determinado recurso especial interposto (de um universo gigantesco de recursos) perante a Suprema Corte, que inclusive declarou a inconstitucionalidade do tributo institudo pelo Municpio de Niteri/RJ. Consequentemente, seguindo entendimento pacificado, o agravo de instrumento interposto perante a mesma Corte no fora provido.

Informativo 292 do Supremo Tribunal Federal: invivel a cobrana de taxa quando vinculada no somente a servio pblico de natureza especfica e divisvel, como a coleta de lixo domiciliar, mas tambm a prestaes de carter universal e indivisvel como a limpeza de logradouros pblicos, varrio de vias pblicas, limpeza de bueiros, de bocas-de-lobo e das galerias de guas pluviais, capina peridica e outros. Com base nesse entendimento, a Turma deu provimento a recurso extraordinrio para reformar acrdo do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais que entendera que a Taxa de Limpeza Pblica cobrada pelo Municpio de Belo Horizonte custeava servio de carter divisvel e especfico. Precedente citado: RE 245.539-RJ (DJU de 3.3.2000). RE 361.437-MG, rel. Ministra Ellen Gracie, 19.11.2002. (RE-361437). O leitor mais atento notar que o informativo em destaque no trata especificamente da COSIP, mas faz referncia a taxas em geral institudas e com caractersticas parecidas. Da leitura atenta, percebe-se a inviabilidade da taxa para custear servio de carter universal e indivisvel. Ou seja: taxa somente para servios de natureza especfica e divisvel em relao ao contribuinte. Pouco importa o fato de informativo ser omisso quanto COSIP. O que se torna relevante o fato de tratar de taxa de servio e especificar que a sua cobrana deve atender a critrios de ordem legal e doutrinrio. Esses critrios direcionam para uma cobrana vinculada uma prestao especfica em relao ao contribuinte. Postulado determinante e explicativo que nos remete concluso lgica: a inviabilidade da cobrana de taxa vinculada servio de carter uti universi, desfrutvel, portanto, por todos os cidados. Inclusive, somente ttulo de reiterao, o Tribunal acabou por reformar acrdo do TJMG que entendia de forma contrria, aplicando-se o princpio do duplo grau de jurisdio. Ou seja, no ocorreu uma fria e irnica reforma do acrdo mineiro, apenas deu-se seguimento entendimento pacfico em contrrio. A relatoria do feito deu-se por intermdio da ilustre Ministra Ellen Gracie. Ao Direta de Inconstitucionalidade n 237-9/200: TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE GOIS COMARCA: CAMPINORTE RGO ESPECIAL REQUERENTE: PROCURADORIA GERAL DE JUSTIA DO ESTADO DE GOIS

13 RELATORA: DES. BEATRIZ FIGUEIREDO FRANCO. EMENTA: CONSTITUCIONAL TRIBTARIO. AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE. LEI MUNICIPAL N 279/2002. CONTRIBUIO PARA CUSTEIO DE ILUMINAO PBLICA. INCONSTITUCIONALIDADE FORMAL E MATERIAL. 1 A espcie tributria no prescinde de lei complementar nacional para reger a hiptese de incidncia genrica (artigo 101, 3, III, a , CE), at porque o municpio no foi conferido competncia para legislar sobre direito tribunal (artigo 4 II, a , CE). 2 A contribuio de iluminao pblica renova a anterior taxa de iluminao pblica, declarada inconstitucional pela corte suprema. O referido tribunal tem carter uti universi e no uti singuli, faltando-lhes os requisitos da especificidade e da indivisibilidade, devendo ser custeado por meio do produto da arrecadao dos impostos, retribuio indireta. Afronta ao princpio da isonomia tributria (artigo 102, II da CE). 3 declarada a inconstitucionalidade formal e material, com efeitos ex. nunc. ACRDO Vistos, relatados e discutidos estes autos de AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE N 237-9/200 (200301464582), da Comarca de Campinorte GO em que requerente PROCURADORIA GERAL DE JUSTIA DO ESTADO DE GOIS tendo como requerido o MUNICPIO DE CAMPINORTE. Decide o Egrgio Tribunal de Justia de Estado de Gois, pelos componentes do rgo especial, unanimidade de votos, julgar procedente a ao, declarando a inconstitucionalidade formal e material, com efeitos ex nunc, nos termos do voto da relatora. Acompanharam o voto da Relatora, os Desembargadores Vitor Barboza Lenza, Floriano Gomes, Ney Teles de Paula, Marlia Jungmann Santana, Aluzio Atades de Souza, Rogrio Ardio Ferreira, Leobino Valentes Chaves, Huygens Bandeira de Melo e Felipe Batista Cordeiro. O Desembargador Jos Lenar de Melo Bandeira encontravase impedido. Estiveram ausentes no incio, os desembargadores Alfredo Abinangem, Prado (convocado o Des. Arivaldo da Silva Chaves) e Paulo Teles. A sesso foi presidida pelo desembargador Jamil Pereira de Machado. Esteve presente sesso de julgamento a Dra. Ana Cristina Ribeiro Petermella Franca, Procuradora de Justia. Goinia, 14 de setembro de 2005. DES. JAMIL PEREIRA DE MACEDO Presidente DES. BEATRIZ FIGUEIREDO FRANCO Relatora Diante da ADI em tela, pode-se visualizar a unanimidade do rgo ad quem no sentido de condenar a ilegalidade da hiptese de incidncia e do seu respectivo fato gerador. Percebe-se aqui mais um exemplo de condenao da sua previso legal, nos moldes da doutrina, sobretudo no que se refere aos princpios implcitos nas leis e explicitados pela doutrina. Fundamenta a deciso a relatoria, utilizando-se da justificativa aqui j tratada anteriormente da questo do carter uti universi do tributo, incompatvel com a sua aplicao revestida pela caracterizao uti singuli. Ademais, aplica-se tambm as

14 crticas referentes afronta ao princpio da isonomia tributria. Justifica a sua no aplicao pela falta dos requisitos da especificidade e da indivisibilidade necessrios nos casos de tributos uti singuli. Por fim, declara-se a inconstitucionalidade formal e material do tributo, com eficcia retroativa, desconstituindo todas as relaes jurdicas anteriormente celebradas sob a gide da presuno de constitucionalidade. No que se refere essa ltima concluso (inconstitucionalidade) na verdade, no h que se classificar como ltima, j que o julgado aponta diretamente para a inconstitucionalidade do tributo deve-se prolatar algumas observaes. Os incidentes processuais questionadores da constitucionalidade do tributo so os mais diversos, havendo inmeros casos no dia-a-dia forense desse tipo de pleito inicial preliminar. Nos casos de discusso dos valores devidos em fatura de consumo, por muito se alega a inconstitucionalidade da COSIP em sede de preliminar. No exemplo acima, tem-se ADI julgada por Tribunal estadual, com questionamento de constitucionalidade de lei municipal em face de lei estadual. Foi um avano, sem dvidas. No entanto, ainda no temos no mbito da jurisdio federal, mormente no rgo de cpula do Judicirio brasileiro, nenhum trmite processual envolvendo a COSIP. O que h, aps pesquisas realizadas junto ao stio do Supremo Tribunal Federal julgado referente ADPF e no ADI. Trata-se de ADPF ajuizada perante o supremo argindo-se violao de preceito fundamental, o que sequer fora conhecida, por justificativa basilar de que h possibilidade de discusso em sede estadual das leis municipais cotejadas com a constituio estadual, vide ADI TJ - Gois 237-9/200 (observao nossa). Na verdade, o que ocorre que, muito embora a COSIP seja considerada inconstitucional por muitos, h que se observar a dificuldade desses mesmos em fundamentar os seus pleitos, por flagrante permissivo constitucional. A cobrana, no final das discusses, acaba que restando permitida, pelas vozes daqueles mais legalistas, que por muito aparecem no fim das contendas, alertando para prescrio legal autorizadora da cobrana. O que se deve levar em conta nesses casos exatamente a ambigidade do artigo da Carta Maior, quando permite a cobrana do tributo. Estamos tratando do pargrafo nico do artigo 149-A, que permite a cobrana do tributo vinculado fatura de consumo de energia eltrica. Portanto, as leis municipais instituidoras do tributo de fato no so inconstitucionais, pela literalidade do mandamento referido. O que poderia ser questionado seria a sua compatibilidade com os preceitos fundamentais da Repblica, por via de ADPF, como de fato j fora suscitado em sede da ADPF de nmero 100. pertinente a transcrio da ementa do julgado em tela: ARGIO DE DESCUMPRIMENTO DE PRECEITO FUNDAMENTAL. INCIDNCIA, NA ESPCIE, DO PRINCPIO DA SUBSIDIARIEDADE, PORQUE INSTAURVEL, PERANTE O TRIBUNAL DE JUSTIA LOCAL, PROCESSO OBJETIVO DE CONTROLE NORMATIVO ABSTRATO DE LEIS MUNICIPAIS (CF, ART. 125, 2). POSSIBILIDADE DE CONCESSO, EM REFERIDO PROCESSO DE NDOLE OBJETIVA, DE MEDIDA CAUTELAR APTA A SANAR, DE IMEDIATO, A LESIVIDADE DO ATO NORMATIVO IMPUGNADO. ADPF NO CONHECIDA.

15 A possibilidade de instaurao, no mbito do Estado-membro, de processo objetivo de fiscalizao normativa abstrata de leis municipais contestadas em face da Constituio Estadual (CF, art. 125, 2) torna inadmissvel, por efeito da incidncia do princpio da subsidiariedade (Lei n 9.882/99, art. 4, 1), o acesso imediato argio de descumprimento de preceito fundamental. que, nesse processo de controle abstrato de normas locais, permite-se, ao Tribunal de Justia estadual, a concesso, at mesmo "in limine", de provimento cautelar neutralizador da suposta lesividade do diploma legislativo impugnado, a evidenciar a existncia, no plano local, de instrumento processual de carter objetivo apto a sanar, de modo pronto e eficaz, a situao de lesividade, atual ou potencial, alegadamente provocada por leis ou atos normativos editados pelo Municpio. Doutrina. Precedentes. A questo da parametricidade das clusulas constitucionais estaduais, de carter remissivo, para fins de controle concentrado, no mbito do Tribunal de Justia local, de leis e atos normativos estaduais e/ou municipais contestados em face da Constituio Estadual. Revela-se legtimo invocar, como referncia paradigmtica, para efeito de controle abstrato de constitucionalidade de leis ou atos normativos estaduais e/ou municipais, clusula de carter remissivo, que, inscrita na Constituio Estadual, remete, diretamente, s regras normativas constantes da prpria Constituio Federal, assim incorporando-as, formalmente, mediante referida tcnica de remisso, ao plano do ordenamento constitucional do Estado-membro. Com a tcnica de remisso normativa, o Estado-membro confere parametricidade s normas, que, embora constantes da Constituio Federal, passam a compor, formalmente, em razo da expressa referncia a elas feita, o "corpus" constitucional dessa unidade poltica da Federao, o que torna possvel erigir-se, como parmetro de confronto, para os fins a que se refere o art. 125, 2 da Constituio da Repblica, a prpria norma constitucional estadual de contedo remissivo. ADPF no conhecida. 3. A vinculao da COSIP fatura do consumo de energia eltrica. Primeira crtica faz-se plenamente possvel no entorno do tema a questo da diferena visvel entre um universo de contribuintes que no coincide com o dos beneficirios do servio. Ou seja, h que se criticar o fato de que, ao praticar o fato gerador do tributo, o cidado ir arcar com os custos de um servio que ser utilizado por todos, em detrimento do uso em potencial pelo indivduo pagador do tributo. Fato contestvel tambm a base de clculo que toma como parmetro o custo da iluminao pblica e o consumo individual de energia eltrica. A crtica mais veemente aos fatos at aqui explicitados exatamente em decorrncia desse termo: consumo individual. No h que se conceber sob a qualificao de justo tal parmetro, visto que no h relao entre o consumo individual e os reais gastos da administrao pblica com a prestao do servio essencial sociedade de iluminao de ruas e logradouros pblicos.

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Nos sbios dizeres do ilustre doutrinador Hugo de Brito Machado (2004, p. 400):
O fato de haver a norma, inserida na Constituio pela Emenda n. 39, dito ser facultada a cobrana da aludida contribuio na fatura de energia eltrica, com certeza no quer dizer que possa o pagamento daquela contribuio ser colocado como condio para o pagamento da conta de energia eltrica. Realmente, uma coisa a cobrana de a contribuio ser feita na fatura de consumo de energia eltrica. Outra, bem diversa, a exigncia do pagamento da contribuio como uma condio para o pagamento da fatura de energia. Como o nopagamento da fatura de consumo de energia eltrica autoriza a concessionria do servio a interromp-lo, colocar o pagamento da contribuio como condio para o pagamento da fatura de consumo de energia seria dar ao sujeito ativo da obrigao tributria um meio violento, que exclui o devido processo legal e atropela o direito de defesa do contribuinte contra eventual cobrana indevida. Meio de cobrana que, por isto mesmo, no tem sido admitido para os tributos em geral.

Com efeito, o arcabouo jurdico-tributrio da COSIP, a partir das normas constitucionais explicitadas, sugere uma relao jurdico-tributria (municpio/sujeito ativo) e outra relao jurdico-contratual (municpio/concessionria). Ademais, ainda se pode identificar uma outra relao jurdica, de carter eminentemente consumerista (concessionria/ consumidor), que concerne cobrana da tarifa de energia. Deveras, a compreenso destas trs relaes jurdicas fundamental para uma anlise menos tendenciosa da cobrana perpetrada pelos municpios. H, portanto, uma viso que exorbita a tica meramente consumerista. Alm das trs facetas mencionadas, tambm no se pode desconhecer uma outra, de cunho administrativo e financeiro, advindo, ao trmino de todo o processo de arrecadao. Na oportunidade, ento repercute no mbito das finanas municipais e da realizao das despesas daquele ente, especialmente no que se refere prestao do servio de iluminao coletiva. Do ponto de vista meramente privado, o que se tem que a anlise no se perfaz completa. Pelo contrrio, ao cabo, sua procedncia h de infligir ainda maior dano ao consumidor. 3.1. Cobrana de tributo de carter uti universi juntamente com tributo uti singuli: resqucios do patrimonialismo. A COSIP tributo com carter, nitidamente fiscal, possuindo a finalidade de custear os gastos pblicos com a prestao do servio de iluminao pblica (servio esse de feio uti universi). No obstante essa caracterstica h fato gerador na utilizao de servio de carter uti singuli, servio esse conhecido por todos como iluminao particular, til no sentido de fornecer energia eltrica para os lares dos cidados, individualmente considerados. Por isso, cobrados mediante taxa. possvel fazer um comparativo dessa prtica com o modelo de gesto pblica patrimonialista, que lamentavelmente, ainda permanece no pas, compondo o que se

17 chama de gesto pblica da atualidade. Essas prticas patrimonialistas esto relacionadas com a pouca ou quase nenhuma distino entre o setor pblico e o privado. J que o financiamento surgido com a COSIP para o custeio de servio de interesse geral, no poderia, portanto ser vinculado fatura de energia eltrica individual, tomando como base de clculo esse consumo (individual). Ningum mais foi capaz de definir essa forma de gerir a coisa pblica do que Raymundo Faoro em sua clebre obra Os donos do poder. Aduz o citado autor (2001, p.870):
O domnio tradicional se configura no patrimonialismo, quando aparece o estado-maior de comando do chefe, junto casa real, que se estende sobre o largo territrio, subordinando muitas unidades polticas. Sem o quadro administrativo, a chefia dispersa assume carter patriarcal, identificvel no mando do fazendeiro, do senhor de engenho e nos coronis. Num estgio inicial, o domnio patrimonial, desta forma constitudo pelo estamento, apropria as oportunidades econmicas de desfrute dos bens, das concesses, dos cargos, numa confuso entre o setor pblico e o privado, que, com o aperfeioamento da estrutura, se extrema em competncias fixas, com diviso de poderes, separando-se o setor fiscal do setor pessoal.

o poder de tributar, prerrogativa concedida pelo constituinte aos entes federativos, elemento indispensvel do ordenamento jurdico, impulsionador das receitas administrativas. No balano entre receitas e despesas pblicas, conseqncia natural dos oramentos, h sempre (ou deveria haver) o privilgio do interesse coletivo em detrimento do particular. Portanto, so as contribuies sociais elementos necessrios para a proviso de recursos estatais para o financiamento de servios de interesse geral. Por outro lado, o que se visualiza uma inverso de valores institucionais, quando do momento de vinculao exemplificada de carter vinculativo entre as cobranas de carter tributrio. O que deveria servir para financiar interesses pblicos, resta financiando interesses de determinadas classes sociais. que o destino dos recursos provenientes dessas contribuies quase sempre se dirige ao patrocnio de eventos de interesse restrito, por muito totalmente dispensveis. No se busca utilizar os recursos para incrementar a iluminao de logradouros pblicos carentes de tal proviso como se pode perceber quando da visita a muitas ruas e vielas de capitais brasileiras. Para que a COSIP possa ser vinculada ao consumo individual seriam necessrias mudanas estruturais. Mudanas essas que devem estar coadunadas principalmente com o cumprimento efetivo dos programas de governo, e que no devem servir de ensejo a financiamentos privados. Caso contrrio, os cidados continuaro sendo enganados quanto as suas reais necessidades atreladas ao servio citado. Segurana pblica e urbanidade so, indubitavelmente, um dos valores mais valorizados por aqueles que moram nos grandes centros urbanos. Esses, por sua vez, podero ser mais facilmente alcanados atravs de uma iluminao pblica eficiente.
Enquanto o sistema feudal separa-se do capitalismo, enrijecendo-se antes de partir-se, o patrimonialismo se amolda s transies, s mudanas, em carter flexivelmente estabilizador do modelo externo, concentrando no corpo estatal os mecanismos de intermediao, com suas manipulaes financeiras, monopolistas, de concesso pblica

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de atividade, de controle do crdito, de consumo, de produo privilegiada, numa gama que vai da gesto direta regulamentao material da economia. (FAORO, 2001, p. 871.)

3.2. Possibilidade de corte do fornecimento de energia eltrica ao contribuinte. sabvel da possibilidade da administrao pblica celebrar contratos administrativos de concesso e permisso de servio pblico para fornecimento de servio essencial de energia eltrica. Isso ocorre na medida em que se torna necessrio, muitas vezes, contratos de parceria com a iniciativa privada, vide a impossibilidade de o Poder Pblico prestar todos os servios sociedade. Muitas vezes, o ente celebra contrato com particulares para melhor prestar o servio em questo, para que se garanta a efetividade do princpio constitucional da eficincia administrativa. Necessidade premente dos administrados a energia eltrica. Usufruir de iluminao pblica decorre desse anseio. As vias e logradouros pblicos sero utilizados pelas pessoas, nas suas rotinas dirias de locomoo e permanncia. o ponto do nibus, a rua em que se realizar determinada festa, a via comum que passaro veculos e pessoas retornando ou se dirigindo aos seus locais de trabalho e produo em geral. Iluminao pblica , portanto, servio essencial sociedade. Fato que, por muito, tambm, o cidado se v na iminncia de corte individual do fornecimento de energia eltrica, por falta do pagamento de taxa de energia eltrica empresa concessionria. Pode a empresa cortar o fornecimento do servio? O que diz a doutrina administrativa brasileira a respeito?
Analisados diversos instrumentos previstos em nosso ordenamento jurdico que protegem a continuidade dos servios pblicos, importante ressaltar que, excepcionalmente, a sua interrupo ser possvel nas hipteses previstas no art. 6, 3, da Lei 8.987/95. A lei autoriza a interrupo do servio, no se caracterizando a sua descontinuidade, quando tipificada situao de emergncia ou com prvia comunicao ao usurio, quando este for inadimplente ou no oferecer as condies tcnicas necessrias para que a concessionria possa prestar o servio. (MARINELA, P. 538.)

Portanto, segundo a doutrina, plenamente possvel o corte do fornecimento do servio nos casos de inadimplncia. At porque fato incontestvel que o indivduo que no quita o dbito perante a concessionria, torna-se inadimplente. Inadimplncia essa, que poder decorrer, muitas vezes, por impossibilidade de cunho financeiro de pagar, inclusive a contribuio social vinculada fatura. H que se dizer, sem embargo, que no seria justo o corte do fornecimento de energia nos casos de fatura prevendo COSIP, na medida em que trata-se de imposio contributiva, desvinculada dos fatores individuais do servio de iluminao privada. Haveria, portanto, uma mescla entre tributaes no interesse coletivo com o interesse privado do indivduo que deseja usufruir dos servios de energia eltrica no mbito da sua residncia, regulada pelos ditames privados.

19 que o poder de tributar uma decorrncia constitucional de arrecadao estatal de verbas, tendo em vista a prevalncia dos interesses gerais e abstratos da sociedade. O indivduo, quando contrata o servio de energia eltrica perante a concessionria, est celebrar contrato com base no direito privado e seus princpios norteadores, muito diferentes daqueles atinentes ao Poder Pblico. Na permisso do corte do fornecimento do servio estaria a se cercear a fruio de um bem privado, por questes de ordem pblica (inadimplemento). Isso se constituiria num absurdo sem precedentes. Pior: violaria princpio fundamental, qual seja o da liberdade contratual e a autonomia da vontade.
A iluminao pblica um servio geral e indivisvel, no sendo possvel medir a utilizao individual. Dessa maneira, no se admite a cobrana por taxa que consiste em tributo vinculado a uma contraprestao do Estado (por taxa paga-se o que realmente foi utilizado no servio), sendo sua cobrana inconstitucional, conforme reconhece o STF, na smula 670. oportuno destacar que, atualmente, esse servio mantido pela cobrana de uma contribuio prevista no art. 149-A da CF, introduzido pela Emenda Constitucional n. 39/02, o que inconstitucional, porque a contribuio tambm uma espcie tributria vinculada a uma contraprestao estatal. (MARINELA, p. 539)

4. Concluso 4.1. A cobrana da COSIP jamais poderia ser instituda mediante a vinculao de seu fato gerador ao consumo individual de energia eltrica. Visveis nos projetos de lei instituidora e mais que nunca nas suas previses legais, sinais do modelo de gesto pblica patrimonial, j por demais, ultrapassado. 4.2. Injusto e destitudo de fundamentos plausveis seria corte do fornecimento do servio de energia eltrica, por inadimplncia do usurio. Isso daria ensejo uma interveno anmala do Estado nas liberdades individuais, desconstituindo relaes de direito privado, que no guardariam ligao com o poder de tributar constitucionalmente previsto. 4.3. Na insistncia da vinculao doravante criticada, que sejam adotadas concomitantemente, medidas de reforma estrutural. As instituies e rgos pblicos devem ser canalizados para uma efetiva proteo dos interesses pblicos, em detrimento de anseios particulares. No momento de alcance desses valores de interesse coletivo, poder-se-, quem sabe pensar no implemento da vinculao, por muito criticada ao longo desse trabalho.

20 5. Referncias ATALIBA, Geraldo. Hiptese de incidncia tributria. 6. ed. So Paulo: Malheiros, 2000. AMARO, Luciano. Direito Tributrio Brasileiro. 12. ed. So Paulo: Saraiva, 2006. BRASIL. Constituio (1988). Constituio da Repblica Federativa do Brasil. DF, Senado, 1988. BRASIL. Cdigo Tributrio Nacional. DF, Senado, 1966. CARVALHO, Paulo de Barros. Curso de Direito Tributrio. 17. ed. So Paulo: Saraiva, 2005. FAORO, Raymundo. Os donos do poder. Formao do patronato poltico brasileiro. 3. ed. So Paulo: Globo, 2001. MACHADO, Hugo de Brito. Curso de Direito Tributrio. 24. ed. So Paulo: Malheiros, 2004. MARINELA, Fernanda. Direito Administrativo. 6. ed. Rio de Janeiro: Impetus, 2012. SILVA. Jos Afonso da. Curso de Direito Constitucional Positivo. 18. ed. So Paulo: Malheiros, 2000.