EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUZ DE DIREITO DA VARA NICA DA COMARCA DE BETNIA -PE

PROCESSO N. 0000006-81.2007.8.17.0270

Mrio Ferreira Filho, brasileiro, casado, inscrito no CPF/MF sob n. 699.206.568-87, residente e domiciliado na Praa Luiz Epaminondas de Barros, n 22, Centro, Betnia/PE, tendo sido notificada nos autos da AO DE IMPROBIDADE ADMINISTRATIVA, nmero em epgrafe, promovida pelo MINISTRIO PBLICO DO ESTADO DE PERNAMBUCO, por seu advogado ao final assinado, VEM presena de V. Exa. apresentar MANIFESTAO PRVIA, pelos motivos que adiante se seguem.

I BREVE HISTRICO DOS FATOS Trata-se de Ao de Improbidade Administrativa promovida pelo Ministrio Pblico do Estado de Pernambuco, contra o Notificado, com fulcro em representao formulada pelo Ministrio Pblico local, de onde fora iniciado um procedimento de investigao pelo MPE, que resultou na presente ao. Ocorre que a presente Ao de Improbidade, porm, completamente descabida, o que importar na sua REJEIO, nos termos do 8 do art. 17 da Lei 8.429/92, conforme a seguir demonstrado.

II PRELIMINARMENTE: DA INAPLICABILIDADE
1

DA LEI 8.429/92 AO NOTIFICADO

A Lei n. 8.429/92 inaplicvel ao Notificado, isto porque ele, poca dos fatos, era simplesmente membro da comisso do referido concurso, e como tal, era agente poltico, status de que gozam, na lio de Hely Lopes Meirelles 1, todos os componentes do Governo nos seus primeiros escales, investidos em cargos, funes, mandatos ou comisses, por nomeao, eleio, designao ou delegao para o exerccio de atribuies constitucionais. Os agentes polticos, dada a relevncia do seu mister, tm plena liberdade funcional, do qu resulta a singularidade de prerrogativas e responsabilidades no desempenho de suas atribuies. Realmente, a situao dos que governam e decidem e bem diversa da dos que simplesmente administram executam encargos tcnicos e profissionais, sem responsabilidade de deciso e de opes polticas. Da por que os agentes polticos precisam de ampla maior liberdade resguardo funcional para e o

desempenho de suas funes. As prerrogativas que se concedem aos agentes polticos no so privilgios exerccio complexas governamentais
1

pessoais; de suas e altas

so e

garantias necessrias ao pleno funes decisrias.

Direito Administrativo Brasileiro. 31 ed., So Paulo: Malheiros, 2005, p. 76. 2

Sem ficariam ante

essas tolhidos o

prerrogativas na sua de

funcionais os agentes polticos liberdade de opo e de deciso, temor responsabilizao pelos padres comuns da culpa civil e do erro tcnico a que ficam sujeitos os funcionrios profissionalizados.
2

(grifo do autor)

Por tudo isto, os agentes polticos no se submetem ao mesmo regime de responsabilidade dos demais agentes pblicos; muito pelo contrrio, e ainda seguindo os passos de Hely Lopes Meirelles 3, tm normas especficas para sua escolha, investidura, conduta e processo por crimes funcionais e de responsabilidade, que lhe so privativos (grifo nosso). No responsabilidade, atinente, e especificamente, sanes, so aos prefeitos, a pelo

respectivas

regulamentadas

Decreto-Lei n. 201, de 27 de fevereiro de 1967, de forma que inaplicvel a Lei n. 8.429/92. Nesta esteira, concluiu, por maioria (6 (seis) votos contra 5 (cinco), o Pleno do Supremo Tribunal Federal o julgamento da Reclamao n. 2138/DF
4

, proposta pelo ex-Ministro da Cincia e

Tecnologia Ronaldo Mota Sardemberg:

RECLAMAO. COMPETNCIA TRIBUNAL

2 3 4

USURPAO DO

DA

SUPREMO FEDERAL.

MEIRELLES, Hely Lopes. Op. cit., p. 78. Op. cit., p. 76. Rel. Min. Nelson Jobim, julg. 13.6.2007, pub. 17.4.2008. 3

IMPROBIDADE CRIME DE

ADMINISTRATIVA.

RESPONSABILIDADE.

AGENTES POLTICOS. I. PRELIMINARES. QUESTES DE ORDEM. I.1. Questo de ordem quanto manuteno da competncia da Corte que justificou, no primeiro momento do julgamento, da o conhecimento reclamao,

diante do fato novo da cessao do exerccio da funo pblica pelo interessado. que cargo de Ministro Chefe de de Estado assumiu posteriormente

Misso Diplomtica Permanente do Brasil perante a Organizao das Naes Unidas. Manuteno da prerrogativa de foro perante o STF, conforme o art. 102, I, "c", da Constituio. Questo de ordem rejeitada. I.2. Questo de ordem quanto ao sobrestamento em com conjunto participao que tendo do julgamento outros todos vista que Corte os o a o no at que seja possvel realiz-lo com de em de da processos sobre o mesmo tema, Ministros Tribunal, integram

possibilidade pronunciamento

reflita o entendimento de seus atuais membros, dentre os quais

4

quatro no tm direito a voto, pois se seus antecessores por cinco j se pronunciaram. Julgamento que j estende anos. Celeridade processual. Existncia de outro processo com matria idntica na seqncia da pauta de julgamentos do do dia. Inutilidade II. MRITO. II.1.Improbidade atos de so administrativa. improbidade tipificados Crimes de responsabilidade. Os administrativa sobrestamento.

Questo de ordem rejeitada.

como crime de responsabilidade na Lei n 1.079/1950, delito de carter poltico-administrativo. II.2.Distino entre os regimes de responsabilizao administrativa. constitucional distingue polticos pblicos. regimes o dos A de responsabilidade dos O polticosistema brasileiro regime demais de agentes agentes no

Constituio

admite a concorrncia entre dois responsabilidade para os poltico-administrativa

agentes polticos: o previsto no art. 37, 4 (regulado pela Lei n 8.429/1992) e o regime fixado no art. 102, I, "c", (disciplinado pela Lei n 1.079/1950). Se a
5

competncia

para

processar

julgar a ao de improbidade (CF, art. 37, 4) pudesse abranger tambm regime especial, interpretao Constituio. II.3.Regime especial. Ministros de Estado. Os Ministros de Estado, por estarem regidos por normas especiais (CF, ao de art. de 102, responsabilidade I, "c"; Lei n atos de praticados pelos agentes polticos, submetidos a responsabilidade ter-se-ia ab-rogante uma do

disposto no art. 102, I, "c", da

1.079/1950), no se submetem modelo de competncia Administrativa previsto no regime comum da Lei Improbidade (Lei n 8.429/1992). II.4.Crimes de responsabilidade. Competncia Tribunal Tribunal julgar exclusivamente Federal os do ao Supremo Compete Supremo e polticoFederal.

processar

delitos

administrativos, na hiptese do art. 102, I, "c", da Constituio. Somente o STF pode processar e julgar Ministro de Estado no caso de crime de responsabilidade e, assim, eventualmente, determinar a perda do cargo ou a suspenso de direitos polticos.
6

II.5.Ao Estado que

de teve de

improbidade Ministro decretada seus de a

administrativa. suspenso perda da

direitos por

polticos pelo prazo de 8 anos e a funo pblica sentena do Juzo da 14 Vara da Justia Federal - Seo Judiciria do Distrito dos Federal. juzos de Incompetncia

primeira instncia para processar e julgar ao civil de improbidade administrativa agente ajuizada que contra possui poltico

prerrogativa de foro perante o Supremo Tribunal Federal, por crime de responsabilidade, conforme o art. 102, I, "c", da Constituio. III. RECLAMAO JULGADA PROCEDENTE.

Diante do citado precedente, o Superior Tribunal de Justia j afirmou estarem prefeitos (e vereadores) unicamente sujeitos ao Decreto-Lei n. 201/67, nos Recursos Especiais n. 769811/SP 456649/MG 6:
5

ADMINISTRATIVO.

AO

CIVIL

PBLICA. EX-PREFEITO. CONDUTA OMISSIVA. CARACTERIZAO DE

5

Primeira Turma, rel. para acrdo Min. Luiz Fux, julg. 19.6.2008, pub. DJ 6.10.2008. 6 Primeira Turma, rel. para acrdo Min. Luiz Fux, julg. 5.9.2006, pub. DJ 5.10.2006. 7

INFRAO ADMINISTRATIVA. N. 201/67. IMPROBIDADE

POLTICO DECRETO-LEI ATO DE

ADMINISTRATIVA.

LEI N. 8.429/92. COEXISTNCIA. IMPOSSIBILIDADE. MANUTENO DO ACRDO RECORRIDO. VOTO DIVERGENTE DO RELATOR. 1. Conduta de na ex-prefeito, aquisio de consistente

combustveis, sem a efetivao de processo licitatrio. 2. Razoabilidade de enquadramento nas sanes por infraes poltico-administrativas e na Lei n. 8.429/92, que define os atos de improbidade administrativa. 3. Os ilcitos previstos na Lei n. 8.429/92 encerram por praticados delitos de responsabilidade perpetrados polticos daqueles 4. aos e, art. quando agentes por diferenciando-se

servidores em geral. Determinadas servidores em autoridades geral, no por se pblicas no so assemelhados fora do cargo por elas exercido, conseqentemente, 2 da Lei n. inserem na reduo conceitual do 8.429/92 ("Reputa-se agente pblico, para os efeitos desta lei, todo aquele
8

que

exerce,

ainda ou por

que sem eleio,

transitoriamente remunerao, nomeao,

designao,

contratao ou qualquer outra forma de investidura ou vnculo, mandato, funo mencionadas anterior"), posto lei 5. que O prev responsabilidade. agente cause poltico atuam exerce com a aos parcela de soberania do Estado e pour independncia sujeitos inextensvel s cargo, nas no os emprego ou entidades artigo crimes de encartados na

servidores em geral, que esto limitaes hierrquicas e ao regime comum de responsabilidade. 6. A responsabilidade do agente poltico diversos obedece e a a padres por perquirida esses

outros meios. A imputao de improbidade como especial. 7. A Lei de Improbidade no seu Administrativa subsumveis admite agentes de natureza implica em categorizar a conduta "crime de responsabilidade",

organismo atos de improbidade a regime jurdico diverso, como se colhe do art. 14,
9

da

lei os

8.429/92 a

("

3 da

Atendidos

requisitos

representao,

autoridade

determinar a imediata apurao dos fatos que, em se tratando de servidores processada federais, na forma ser prevista

nos arts. 148 a 182 da Lei n 8.112, de 11 de dezembro de 1990 os e, em se tratando de servidor militar, de acordo com respectivos regulamentos disciplinares."), por isso que se infere excluda da abrangncia da lei os crimes de responsabilidade imputveis aos agentes polticos. 8. O Decreto-lei os polticos que os o Na n. dos 201/67, de dos e de de os a disciplina agentes maior crimes (prefeitos da lei

responsabilidade

vereadores), punindo-a com rigor do improbidade. axiolgica, concepo crimes abarcam com

responsabilidade administrativas penais,

crimes e as infraes polticosanes ao deixando, apenas,

desabrigo de sua regulao, os ilcitos civis, cuja transgresso implicam sano pecuniria. 9. Conclusivamente, dos os atos fatos de
10

tipificadores

improbidade administrativa no podem ser imputados aos agentes polticos, salvo atravs da propositura da correspectiva ao por crime de responsabilidade. 10. O realce poltico-institucional do thema iudicandum inerentes aos sobressai ditos das conseqncias das sanes atos mprobos, tais como a perda da funo pblica e a suspenso dos direitos polticos. 11. As sanes da ao ser por mais improbidade podem

graves que as sanes criminais tout court , merc para notvel penal ilcitos 12. o do gravame jurdicoinfrao os atos ilcitos no equilbrio colorido que civis dos de atos

institucional, o que lhe empresta distingue

criminais. Resta inegvel que, atinente aos agentes polticos, os delitos de improbidade encerram crimes de responsabilidade e, em assim sendo, revela importncia prtica a indicao da autoridade potencialmente apenvel e da autoridade aplicadora da pena. 13. A ausncia de uma correta exegese das regras de apurao da improbidade pode conduzir a
11

situaes ilgicas, como aquela retratada na Reclamao 2138, de relatoria do Ministro Nelson Jobim, que por seu turno, calcouse na Reclamao 591, assim sintetizada: "A ao de improbidade tende a impor sanes gravssimas:perda do cargo e inabilitao, para o exerccio de uno pblica, por prazo que pode chegar a dez anos. da Ora, mais se um magistrado das houver de responder pela prtica insignificante contravenes, a que no seja cominada pena maior que multa, assegura-se-lhe foro prprio, por prerrogativa por que cargo este ora um de funo. Ser julgado pelo Tribunal de Justia, Tribunal rejeito, um do Supremo. juiz STF de e Entretanto a admitir a tese que primeiro grau poder destituir do Ministro impor-lhe pena de inabilitao para outra funo por at dez anos. V-se que se est diante de soluo que incompatvel como o sistema." 14. A eficcia jurdica da soluo da demanda de improbidade faz sobrepor-se a essncia sobre o rtulo, e contribui para emergir a questo de fundo sobre a
12

questo assentou

da o

forma. Ministro

Consoante Humberto

Gomes de Barros na Rcl 591: "a ao tem como origem atos de improbidade responsabilidade civil, qual o seja errio, de ressarcir que de geram natureza de No relativo bens.

aquela

indisponibilidade

entanto, a sano traduzida na suspenso dos direitos polticos tem natureza, da evidentemente, de funo punitiva. uma sano, como aquela perda pblica, que transcende a seara do direito civil A circunstncia de a lei denomin-la civil em nada impressiona. nosso jurdico, no Em verdade, no ordenamento existe jurdico qualquer

separao estanque entre as leis civis e as leis penais." 15. A doutrina, luz do sistema, conduz inexorvel concluso de que os agentes regidos de polticos, por por estarem especiais normas

responsabilidade,

no se submetem ao modelo de competncia previsto no regime comum da lei de improbidade. O fundamento a prerrogativa pro populo e no privilgio no dizer de Hely Lopes Meirelles, verbis:

13

"Os

agentes e

polticos

exercem

funes judiciais elaborando decidindo sua e

governamentais, quase-judiciais, normas atuando So legais, com as

conduzindo os negcios pblicos, independncia nos assuntos de competncia. pblicas autoridades supremas

do Governo e da Administrao, na rea de sua atuao, pois no so hierarquizadas, sujeitando-se apenas aos graus e Em polticos e limites da os plena constitucionais jurisdio. agentes legais doutrina, tm

liberdade funcional, equiparvel independncia dos juzes nos seus julgamentos, e, para tanto, ficam a salvo de responsabilizao civil por seus eventuais erros de atuao, a menos que tenham agido com culpa grosseira, m-f ou abuso de poder. (...) Realmente, a situao dos que governam e decidem bem diversa da dos que simplesmente administram e executam encargos de tcnicos deciso e e de e
14

profissionais, responsabilidade agentes ampla polticos liberdade

sem

opes polticas. Da por que os precisam funcional

maior

resguardo

para

desempenho de suas funes. As prerrogativas que se concedem aos agentes polticos no so privilgios exerccio complexas governamentais Sem ficariam liberdade ante essas tolhidos de o opo e de pessoais; suas altas so e garantias necessrias ao pleno funes decisrias. prerrogativas na e sua de

funcionais os agentes polticos deciso

temor

responsabilizao pelos padres comuns da culpa civil e do erro tcnico a que ficam sujeitos os funcionrios (cit. p. Administrativo ed., p. 76). 16. Aplicar-se do a Lei de pode pelo Improbidade, conduzir insustentveis voto a) o cegamente, enunciadas profissionalizados 77)" (Direito 27 Brasileiro,

situaes Ministro do

preliminar afastamento nico. da

Jobim, assim descritos: cautelar Presidente da Repblica (art. 20, par. Lei 8.429/92) mediante iniciativa de membro do Ministrio Pblico, a despeito das normas constitucionais que fazem o prprio processo penal a
15

ser movido perante esta Corte depender da autorizao por dois teros da Cmara dos Deputados (CF, art. 102, I, b, c;c o art. 86, caput); ou ainda o seu se afastamento definitivo,

transitar em julgado a sentena de primeiro grau na ao de improbidade que venha a determinar a cassao de seus direitos polticos e a perda do cargo: b) o afastamento do da cautelar e ou do do dos definitivo Congresso presidente presidente Cmara

Nacional

Deputados nas mesma condies do item anterior, a despeito de o texto constitucional assegurarlhes ampla imunidade material, foro por prerrogativa de funo em matria criminal perante o STF (CF, art. 102, I, b) e regime prprio c) o de responsabilidade cautelar ou parlamentar (CF, art. 55, II); afastamento definitivo do presidente do STF, de qualquer de seus membros ou de membros de qualquer Corte Superior, em razo de deciso de juiz de primeiro grau; d) dos o afastamento Comandantes cautelar das ou definitivo de Ministro de Estado, Foras
16

Armadas,

de

Governador

de

Estado, nas mesmas condies dos itens anteriores; e) o afastamento cautelar ou definitivo do procurador-geral em razo de ao de improbidade movida por membro do Ministrio Pblico e recebida pelo juiz de primeiro grau nas condies dos itens anteriores" 17. Politicamente, a Constituio Federal inadmite o concurso de regimes de responsabilidade dos agentes polticos e dos pela pela Lei de de posto dos agentes Improbidade definidora norma

Crimes

Responsabilidade, inaceitvel bis in idem. 18. A submisso

polticos ao regime jurdico dos crimes de responsabilidade, at mesmo punies, por torna suas severas a inequvoca

total ausncia de uma suposta "impunidade" deletria ao Estado Democrtico de Direito. 19. Recurso especial interposto pelo Ministrio Pblico do Estado de So Paulo o desprovido, recorrido mantendo acrdo

por seus fundamentos. ADMINISTRATIVO. AO CIVIL

PBLICA. EX-PREFEITO. CONDUTA

17

OMISSIVA. CARACTERIZAO DE INFRAO ADMINISTRATIVA. N. 201/67. IMPROBIDADE POLTICO DECRETO-LEI ATO DE

ADMINISTRATIVA.

LEI N. 8.429/92. COEXISTNCIA. IMPOSSIBILIDADE. MANUTENO DO ACRDO RECORRIDO. VOTO DIVERGENTE DO RELATOR. 1. Hiptese autos a em que a em excontrovrsia a ser dirimida nos presentes definir se cinge-se do conduta

prefeito, consistente na negativa do fornecimento de informaes solicitadas pela Cmara Municipal, pode ser enquadrada, simultaneamente, no Decreto-lei n. 201/67 que e disciplina na Lei as n. sanes por infraes polticoadministrativas, 8.429/92, que define os atos de improbidade administrativa. 2. Os ilcitos previstos na Lei n. 8.429/92 encerram por praticados delitos de responsabilidade perpetrados polticos daqueles 3. aos quando agentes por diferenciando-se

servidores em geral. Determinadas servidores em autoridades geral, por pblicas no so assemelhados fora do cargo por elas exercido,
18

e, art.

conseqentemente, 2 da Lei n.

no

se

inserem na reduo conceitual do 8.429/92 ("Reputa-se agente pblico, para os efeitos desta lei, todo aquele que exerce, ainda ou por que sem eleio, designao, transitoriamente remunerao, nomeao,

contratao ou qualquer outra forma de investidura ou vnculo, mandato, funo mencionadas lei 4. que O prev cargo, nas no os emprego ou entidades artigo crimes de

anterior"), posto encartados na responsabilidade. agente cause poltico atuam exerce com a aos parcela de soberania do Estado e pour independncia sujeitos inextensvel s

servidores em geral, que esto limitaes hierrquicas e ao regime comum de responsabilidade. 5. A responsabilidade do agente poltico diversos obedece e a a padres por perquirida esses

outros meios. A imputao de improbidade como especial.

19

agentes de natureza

implica em categorizar a conduta "crime de responsabilidade",

6.

Lei

de

Improbidade no seu

Administrativa subsumveis 3 da lei os a

admite regime 8.429/92 a

organismo atos de improbidade jurdico (" 3 da diverso, como se colhe do art. 14, Atendidos requisitos

representao,

autoridade

determinar a imediata apurao dos fatos que, em se tratando de servidores processada federais, na forma ser prevista

nos arts. 148 a 182 da Lei n 8.112, de 11 de dezembro de 1990 os e, em se tratando de servidor militar, de acordo com respectivos regulamentos disciplinares."), por isso que se infere excluda da abrangncia da lei os crimes de responsabilidade imputveis aos agentes polticos. 7. O Decreto-lei os polticos que os o Na n. dos 201/67, de dos e de de os a disciplina agentes maior crimes (prefeitos da lei

responsabilidade

vereadores), punindo-a com rigor do improbidade. axiolgica, concepo crimes abarcam com

responsabilidade administrativas penais,

crimes e as infraes polticosanes ao

20

deixando,

apenas,

desabrigo de sua regulao, os ilcitos civis, cuja transgresso implicam sano pecuniria. 8. Conclusivamente, dos os atos fatos de aos tipificadores podem ser

improbidade administrativa no imputados agentes polticos, salvo atravs da propositura da correspectiva ao por crime de responsabilidade. 9. O realce poltico-institucional do thema iudicandum sobressai das conseqncias das sanes inerentes aos atos ditos mprobos, tais como a perda da funo pblica e a suspenso dos direitos polticos. 10. As sanes da ao ser por mais improbidade podem

graves que as sanes criminais tout court, merc do gravame para notvel penal ilcitos 11. o equilbrio colorido que civis dos de atos jurdicoinfrao os atos ilcitos no institucional, o que lhe empresta distingue

criminais. Resta inegvel que, atinente aos agentes polticos, os delitos de improbidade encerram crimes de responsabilidade e, em assim sendo, revela importncia prtica a indicao da autoridade
21

potencialmente

apenvel

da

autoridade aplicadora da pena. 12. A ausncia de uma correta exegese das regras de apurao da improbidade pode conduzir a situaes ilgicas, como aquela retratada na Reclamao 2138, de relatoria do Ministro Nelson Jobim, que por seu turno, calcouse na Reclamao 591, assim sintetizada: "A ao de improbidade tende a impor para o sanes exerccio por prazo gravssimas: de que uno pode perda do cargo e inabilitao, pblica,

chegar a dez anos. Ora, se um magistrado houver de responder pela prtica da mais insignificante das contravenes, a que no seja cominada pena maior que multa, assegura-se-lhe foro prprio, por prerrogativa de funo. Tribunal admitir poder Ser de a julgado por que cargo pelo este ora um Justia, que do

Tribunal Supremo. Entretanto a tese rejeito, um juiz de primeiro grau destituir Ministro do STF e impor-lhe pena de inabilitao para outra funo por at dez anos. V-se que se est diante de soluo que incompatvel como o sistema."
22

13. A eficcia jurdica da soluo da demanda de improbidade faz sobrepor-se a essncia sobre o rtulo, e contribui para emergir a questo questo assentou de da o fundo forma. Ministro sobre a Consoante Humberto

Gomes de Barros na Rcl 591: "a ao tem como origem atos de improbidade responsabilidade civil, qual o seja errio, de ressarcir que de geram natureza de No relativo bens.

aquela

indisponibilidade

entanto, a sano traduzida na suspenso dos direitos polticos tem natureza, da evidentemente, de funo punitiva. uma sano, como aquela perda pblica, que transcende a seara do direito civil A circunstncia de a lei denomin-la civil em nada impressiona. nosso jurdico, no Em verdade, no ordenamento existe jurdico qualquer

separao estanque entre as leis civis e as leis penais." 14. A doutrina, luz do sistema, conduz inexorvel concluso de que os agentes regidos de polticos, por por estarem especiais normas

responsabilidade,

no se submetem ao modelo de competncia previsto no regime

23

comum da lei de improbidade. O fundamento a prerrogativa pro populo e no privilgio no dizer de Hely Lopes Meirelles, verbis: "Os agentes e polticos exercem funes judiciais elaborando decidindo sua e governamentais, quase-judiciais, normas atuando So legais, com as

conduzindo os negcios pblicos, independncia nos assuntos de competncia. pblicas autoridades supremas

do Governo e da Administrao, na rea de sua atuao, pois no so hierarquizadas, sujeitando-se apenas aos graus e Em polticos e limites da os plena constitucionais jurisdio. agentes legais doutrina, tm

liberdade funcional, equiparrvel independncia dos juzes nos seus julgamentos, e, para tanto, ficam a salvo de responsabilizao civil por seus eventuais erros de atuao, a menos que tenham agido com culpa grosseira, m-f ou abuso de poder. (...) Realmente, a situao dos que governam e decidem bem diversa da dos que simplesmente administram e executam encargos tcnicos e profissionais, sem
24

responsabilidade agentes ampla maior polticos liberdade

de

deciso

e de e o

opes polticas. Da por que os precisam funcional para

resguardo

desempenho de suas funes. As prerrogativas que se concedem aos agentes polticos no so privilgios exerccio complexas governamentais Sem ficariam liberdade ante essas tolhidos de o opo e de pessoais; suas altas so e garantias necessrias ao pleno funes decisrias. prerrogativas na e sua de

funcionais os agentes polticos deciso

temor

responsabilizao pelos padres comuns da culpa civil e do erro tcnico a que ficam sujeitos os funcionrios (cit. p. Administrativo ed., p. 76). 15. Aplicar-se do a Lei de pode pelo Improbidade, conduzir insustentveis voto a) o cegamente, enunciadas profissionalizados 77)" (Direito 27 Brasileiro,

situaes Ministro do

preliminar afastamento nico. da

Jobim, assim descritos: cautelar Presidente da Repblica (art. 20, par. Lei 8.429/92)
25

mediante iniciativa de membro do Ministrio Pblico, a despeito das normas constitucionais que fazem o prprio processo penal a ser movido perante esta Corte depender da autorizao por dois teros da Cmara dos Deputados (CF, art. 102, I, b, c;c o art. 86, caput); ou ainda o seu se afastamento definitivo,

transitar em julgado a sentena de primeiro grau na ao de improbidade que venha a determinar a cassao de seus direitos polticos e a perda do cargo: b) o afastamento do da cautelar e ou do do dos definitivo Congresso presidente presidente Cmara

Nacional

Deputados nas mesma condies do item anterior, a despeito de o texto constitucional assegurarlhes ampla imunidade material, foro por prerrogativa de funo em matria criminal perante o STF (CF, art. 102, I, b) e regime prprio c) o de responsabilidade cautelar ou parlamentar (CF, art. 55, II); afastamento definitivo do presidente do STF, de qualquer de seus membros ou de membros de qualquer Corte

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Superior, em razo de deciso de juiz de primeiro grau; d) dos o afastamento Comandantes de cautelar das ou definitivo de Ministro de Estado, Foras de Armadas, Governador

Estado, nas mesmas condies dos itens anteriores; e) o afastamento cautelar ou definitivo do procurador-geral em razo de ao de improbidade movida por membro do Ministrio Pblico e recebida pelo juiz de primeiro grau nas condies dos itens anteriores" 16. Politicamente, a Constituio Federal inadmite o concurso de regimes de responsabilidade dos agentes polticos e dos pela pela Lei de de posto dos agentes Improbidade definidora norma

Crimes

Responsabilidade, inaceitvel bis in idem. 17. A submisso

polticos ao regime jurdico dos crimes de responsabilidade, at mesmo punies, por torna suas severas a inequvoca

total ausncia de uma suposta "impunidade" deletria ao Estado Democrtico de Direito. 18. Voto para divergir do do e. Relator e negar provimento ao recurso especial Ministrio
27

Pblico Gerais,

do

Estado

de o

Minas acrdo

mantendo

recorrido por seus fundamentos. Demonstrada, pois, a inaplicabilidade da Lei n. 8.429/92 ao Notificado, impe-se a rejeio da presente ao, conforme preceitua o art. 17, 8, por improcedncia da ao.

IV PRELIMINARMENTE: DO NO ENQUADRAMENTO NAS HIPTESES LEGAIS Acaso ultrapassada a questo acima suscitada, o que se admite por extrema cautela, cumpre-se compreender o sentido da norma dita transgredida pelo MPPE, para concluir pela ausncia de dano ao errio pblico e de afronta aos princpios norteadores da Administrao Pblica. Ao tratar da Administrao Pblica, no seu art. 37, 4, prev a Constituio Federal as sanes para os atos de improbidade cometidos pelos agentes pblicos, deixando, porm, Lei a determinao das respectivas formas e gradao, in verbis:
Art. 37. (...) (...) 4 Os atos de improbidade a perda da administrativa importaro a suspenso dos direitos polticos, funo pblica, a indisponibilidade dos bens e o ressarcimento ao errio, na 28

forma e gradao previstas em lei, sem prejuzo da ao penal cabvel.

Em observncia a este preceito, foi ento editada a Lei de Improbidade Administrativa, Lei n 8.429, de 02 de junho de 1992, pela qual o Legislador enumera os atos que importam em reconhecimento de um comportamento mprobo, estabelecendo tambm o procedimento para apurao e punio dos agentes pblicos. Funciona a Lei, pois, como instrumento de moralizao da j combalida Administrao Pblica, para dela afastar as condutas desonestas que impliquem em enriquecimento ilcito do agente, em prejuzo ao errio pblico ou, ainda, em transgresso aos princpios constitucionais norteadores da Administrao Pblica. a) Da Ausncia de Dano ao Errio Pblico Aps dispor sobre a legitimidade passiva, trata a Lei dos atos de improbidade em espcie, discriminando as condutas delitivas nos arts. 9, 10 e 11, dentre os quais se define o enriquecimento ilcito como a vantagem patrimonial indevida auferida em razo de cargo, mandato, funo, emprego ou atividade nas entidades da Administrao Pblica. Em seguida, define o prejuzo ao errio como a conduta que enseja perda patrimonial, desvio, apropriao, malbaratamento ou dilapidao dos bens ou haveres da Administrao Pblica. No caso dos autos, porm, nenhuma das hipteses restou configurada, sendo certo que as condutas relatadas na exordial no configuram ato de improbidade pelo Manifestante, ora por no representar dano ao patrimnio, ora por no afrontar aos princpios da isonomia, da legalidade, da impessoalidade e da moralidade. Isso porque, em sua exordial, sustenta o Parquet haver na hiptese abuso e desvio de poder, alm de prejuzo ao errio pblico, pelo
29

que deveria o Manifestante ser penalizado com a perda da funo pblica, a suspenso dos seus direitos polticos e o pagamento de multa civil. Ocorre que, diferentemente do argumentado, no h

qualquer conduta mproba do Manifestante, no que se refere suposta desobedincia ordem judicial o que de fato no ocorreu. Outrossim, ainda que se enquadrasse a frceps as supostas condutas como desobedincia ordem judicial, no podia falar de improbidade administrativa, pois que, como assente na Doutrina e Jurisprudncia ptrias, para se ter enquadrada a hiptese no art. 10, da Lei de Improbidade Administrativa, imprescindvel o dano ao errio pblico, ou seja, a perda patrimonial, a desvantagem no patrimnio estatal. Nesse toar, oportuna a lio de MARAL JUSTEN FILHO:
Em princpio, no tem de sentido ato

pronunciar

defeito

administrativo sem a consumao de prejuzo aos cofres pblicos. Alis, isso fica evidenciado no art. 5, LXXII, da Constituio, que define a ao popular como instrumento de desfazimento de atos lesivos ao patrimnio pblico. No cabvel adotar a fico de todo e qualquer ato eivado de defeito na sua produo produz dano ao patrimnio pblico. (in Curso de Direito administrativo, p. 785)

No dizer de GUSTAVO RUSSIGNOLI BUGALHO:

Assim, ao contrrio da letra normativa anterior, efetivo dever ser demonstrado o prejuzo causado pelo ato

mprobo Administrao Pblica, no se podendo presumir tal dano, uma vez 30

que, para haver o ressarcimento de tais danos, necessria a apurao real do valor suportado pela Administrao Pblica. (...) Assim, absurdo aceitar que seja condenado o agente pblico meramente inbil. No existe ato desonesto sem inteno. A inteno est intrnseca ao conceito de desonestidade. Ningum pode ser desonesto a causar sem querer, a sem ter a A da vontade de cometer um ato que venha prejuzo ao ru. outrem. desonestidade deve ser comprovada, demonstrada, dbio pro contrrio (in inabilidade que deve ser presumida. In Improbidade Administrativa, p. 93) (grifos nossos)

Por oportuno, cumpre-se trazer baila julgados dos nossos tribunais, notadamente do SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA:
RECURSO ESPECIAL N 1.101.594 - MG (2008/0250628-0) RELATOR FALCO R.P/ACRDO : MINISTRO LUIZ FUX EMENTA PBLICA. ADMINISTRATIVA. LEI 8.429/92. AUSNCIA LESO DE A PRINCPIOS AO ERRIO. ADMINISTRATIVOS. DANO APLICAO DAS PROCESSUAL CIVIL. ADMINISTRATIVO. AO CIVIL IMPROBIDADE : MINISTRO FRANCISCO

31

PENALIDADES.

PRINCPIO

DA

PROPORCIONALIDADE. VIOLAO DO ART. 535, I e II, DO CPC. NO CONFIGURADA. (...) 4. luz de abalizada doutrina: "A probidade administrativa uma forma de moralidade administrativa especial que da mereceu considerao

Constituio, que pune o mprobo com a suspenso de direitos polticos (art. 37, 4). A probidade administrativa consiste no dever de o "funcionrio servir a Administrao com honestidade, procedendo no exerccio das suas funes, sem aproveitar os poderes ou facilidades delas decorrentes em proveito pessoal ou de outrem a quem queira favorecer". O desrespeito caracteriza administrativa. a esse a Cuida-se dever de que uma improbidade

imoralidade administrativa qualificada. A improbidade administrativa uma imoralidade qualificada pelo dano ao errio e correspondente vantagem ao mprobo Afonso ou da a outrem(...)." Curso de in Jos Silva, Direito

Constitucional Positivo, 24 ed., So Paulo, Malheiros Editores, 2005, p-669. (...) 7. O elemento subjetivo essencial caracterizao da improbidade, afastado pelo juzo singular e Tribunal a quo na sua fundamentao: A meu sentir, para que o ato pelo 32 administrativo hostilizado pudesse dar ensejo reparao pretendida

autor, deveria restar provado que os rus o teriam praticado de m-f, como o propsito deliberado de enriquecerem de forma desonesta, s custas do errio, ou seja, com o dolo de lesar os cofres pblicos . (...) (...) 9. In casu, a ausncia de dano ao patrimnio pblico e de enriquecimento ilcito, afirmados pelo juzo singular e mantido pelo Tribunal local, luz do contexto ftico delineado nos autos, revelam seno a desproporcionalidade Pelo exposto, das no sanes requeridas pelo ora recorrente, vejamos: vislumbrando nos autos elementos

suficientes que comprovem a prtica de atos de improbidade administrativa por parte dos rus e de dano ao errio, JULGO IMPROCEDENTES os pedidos do autor. (fls. 108).(...) (grifos nossos) RECURSO ESPECIAL N 805.080 - SP (2005/0172357-7) RELATORA : MINISTRA DENISE ARRUDA EMENTA ESPECIAIS. JURISPRUDENCIAL. COMPROVAO. DISPOSITIVOS INADEQUAO RECURSO 282/STF PBLICA. DE PROCESSUAL CIVIL E ADMINISTRATIVO. RECURSOS DIVERGNCIA NODESCUMPRIMENTO CONSTITUCIONAIS. ANLISE AUSNCIA AO EM DE CIVIL DE 33

DOS REQUISITOS LEGAIS. VIOLAO DE

ESPECIAL. E 211/STJ. ATO DE

PREQUESTIONAMENTO.

SMULAS IMPROBIDADE

ADMINISTRATIVA.

INEXISTNCIA

PAGAMENTO

DE

CORREO

MONETRIA. VIOLAO DE PRINCPIOS DA ADMINISTRAO PBLICA (ART. 11 DA LEI 8.429/92). MODALIDADE 10 ELEMENTO CULPOSA. SUBJETIVO. ERRIO

ATIPICIDADE CONFIGURADA. LESO AO (ART. DA LEI 8.429/92). PARA A REQUISITO PRESUMIDO. PRECEDENTES DO ESSENCIAL

CONFIGURAO DA CONDUTA. DANO IMPOSSIBILIDADE. STJ. RECURSOS

ESPECIAIS PARCIALMENTE CONHECIDOS E, NESSAS PARTES, PROVIDOS. (...) 9. O ato de improbidade previsto no art. 10 da LIA exige para a sua o configurao, necessariamente,

efetivo prejuzo ao errio, sob pena da no-tipificao do ato impugnado. A Corte a quo afirmou que a incidncia de correo monetria no estava prevista no contrato, bem como houve expresso reconhecimento na sequncia ainda de que os valores cobrados em excesso foram devolvidos do que cumprimento na forma de contratual,

"volume de resduos recolhidos". (..) (grifos nossos) RECURSO ESPECIAL N 758.639 - PB (2005/0097394-9) RELATOR : MINISTRO JOS DELGADO EMENTA ESPECIAL. 8.429/92. AO. 34 AUSNCIA ADMINISTRATIVO. RECURSO IMPROBIDADE DE DANO AO

ADMINISTRATIVA. ART. 11, I, DA LEI ERRIO PBLICO. IMPROCEDNCIA DA

1. "O objetivo da Lei de Improbidade punir palavras, o administrador para que se pblico o desonesto, no oinbil. Ou, em outras enquadre agente pblico na Lei de Improbidade necessrio que haja o dolo, a culpa e o prejuzo ao ente pblico, caracterizado pela ao ou omisso do administrador pblico." (Mauro Roberto Gomes de Mattos, em "O Limite da Improbidade Administrativa" , Edit. Amrica Jurdica, 2 ed. pp. 7 e 8). 2. "A finalidade da lei de improbidade administrativa punir o administrador desonesto" (Alexandre de Moraes, in "Constituio do Brasil interpretada e legislao constitucional", Atlas, 2002, p. 2.611). 3. "De fato, a lei alcana o e 1 administrador desonesto, no o inbil, despreparado, desastrado" 27.9.1999). 4. "A Lei n 8.429/92 da Ao Administrativa, de que Improbidade (REsp incompetente 213.994-0/MG,

Turma, Rel. Min. Garcia Vieira, DOU de

explicitou o cnone do art. 37, 4, da Constituio Federal, teve como escopo impor sanes aos agentes pblicos incursos em atos de improbidade nos casos em que: a) importem em enriquecimento ilcito (art. 9); b) em que causem prejuzo ao errio pblico (art. 10); c) que atentem contra os princpios da Administrao Pblica (art. 11), aqui tambm compreendida a leso moralidade pblica" (REsp n

35

480.387/SP, Rel. Min. Luiz Fux, 1 T, DJU de 24.5.2004, p. 162). 5. O recorrente sancionou lei aprovada pela Cmara Municipal que denominou prdio pblico com nome de pessoas vivas. 6. Inexistncia de qualquer acusao de que o recorrente em que tenha lhe enriquecido do ato apontado ilicitamente decorrncia

administrativo como praticado.

8. No configurao do tipo definido no art. 11, I, da Lei n 8.429 de 1992. 9. Pena de por suspenso quatro de direitos sem polticos anos,

nenhuma fundamentao. 10. Ilegalidade que, se existir, no configura ato de improbidade administrativa. 11. Recurso especial provido. (grifos nossos)

Nesse sentido, no se pode conceber, nem sequer presumir, o cometimento por parte do Manifestante de conduta mproba to-somente pelo fato de ter supostamente descumprido um ordem judicial, sobretudo quando foram devidamente atendidas e cumpridas, sem sequer importar em qualquer dano ao patrimnio pblico.

b) Da Inexistncia de Ofensa aos Princpios da Administrao Pblica De aplicao subsidiria e residual, prev ainda a Lei 8.429/92 ato de improbidade administrativa quando da ofensa aos princpios da Administrao Pblica, que viole os deveres de honestidade, imparcialidade, legalidade e lealdade.
36

Para JOS ANTNIO LISBOA NEIVA, ao comentar a Lei de Improbidade Administrativa:

A desonestidade e a deslealdade s instituies encontram-se inseridas no conceito de improbidade que temos defendido, como uma conduta dolosa, coma nota essencial da deslealdade, desonestidade, m-f ou ausncia de carter. Por sua do vez, a ou simples conduta parcialidade agente

ilegal no seria suficiente, por si s, para o enquadramento. (in A Lei de Improbidade Administrativa Comentada lei n 8.429, de 2 de junho de 1992, p. 99)

Nesta seara, no basta, portanto, a ilegalidade, sendo imprescindvel a conduta desonesta, nefasta, desleal, cometida em detrimento do interesse coletivo, com efetiva inteno do agente pblico em transgredir os princpios salvaguardados. Isso porque, ao tratar dos atos de improbidade

administrativa, comungam os Doutrinadores em distinguir a ilegalidade da improbidade, conceituando esta como uma espcie qualificada daquela, porque necessrias a m-f e a desonestidade. Nesse toar, traz-se a lio de MARINO PAZZAGLINI FILHO, citada por Jos Antonio Lisba Neiva:
Ilegalidade no sinnimo de

improbidade e prtica de ato funcional ilegal, por si s, no configura ato de improbidade administrativa. Para 37

tipific-lo como tal, necessrio que ele tenha origem em comportamento desonesto, denotativo de m-f, de falta de probidade do agente pblico. (in Improbidade Administrativa, p.100)

Outro, alis, no o entendimento esposado pelos nossos Tribunais, inclusive, pelo SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA, conforme julgados abaixo:

Processo REsp 797671 / MG RECURSO ESPECIAL 2005/0179387-0 Relator(a) Ministro LUIZ FUX (1122) rgo Julgador T1 - PRIMEIRA TURMA Data do Julgamento da Publicao/Fonte 110 Ementa IMPROBIDADE 8.429/92. COMPRA AUSNCIA PBLICO. DOS E PROCESSUAL CIVIL. LEI DE ADMINISTRATIVO. AO CIVIL PBLICA. ADMINISTRATIVA. DE E VENDA DE DOAO DO DISPENSA LICITAO. 05/06/2008 Data DJe 16/06/2008

LEXSTJ vol. 228 p. 92 RNDJ vol. 106 p.

IMVEIS REALIZADOS PELO MUNICPIO. M-F DE AGENTE VIOLAO E NO DANO DE EFETIVO. MATRIA VIOLAO DOS

DEVERES

MORALIDADE

IMPESSOALIDADE. COMPROVADOS. AUSNCIA. REEXAME

FTICO-PROBATRIA. SMULA 07/STJ. VIOLAO DO ART. 535, I e II, DO CPC. NO CONFIGURADA. (...) 38

8.

carter

sancionador aos

da

Lei

8.429/92 violem os

aplicvel deveres de

agentes

pblicos que, por ao ou omisso, honestidade, imparcialidade, legalidade, lealdade s instituies e notadamente: a) importem em enriquecimento ilcito (art. 9); b) causem prejuzo ao errio pblico (art. 10); c) atentem contra os princpios da Administrao Pblica (art. 11) compreendida nesse tpico a leso moralidade administrativa. 9. A exegese das regras insertas no art. 11 da Lei 8.429/92, das cum considerada e a gravidade realizada sanes granu restries mxime

impostas ao agente pblico, deve se salis, porque uma interpretao ampliativa poder acoimar de mprobas condutas meramente irregulares, suscetveis de correo administrativa, posto ausente a m-f do administrador pblico, preservada a moralidade administrativa e, a fortiori, ir alm de que o legislador pretendeu. 10. A m-f, s consoante adquire quando fere da os o a cedio, status de premissa do ato ilegal e mprobo e a ilegalidade improbidade antijurdica constitucionais do administrador. 11. luz de abalizada doutrina: "A probidade administrativa uma forma de moralidade administrativa especial que da mereceu considerao conduta princpios

Administrao

Pblica coadjuvados pela m-inteno

Constituio, que pune o mprobo com 39

a suspenso de direitos polticos (art. 37, 4). A probidade administrativa consiste no dever de o "funcionrio servir a Administrao com honestidade, procedendo no exerccio das suas funes, sem aproveitar os poderes ou facilidades delas decorrentes em proveito pessoal ou de outrem a quem queira favorecer". O desrespeito a esse dever que caracteriza a improbidade administrativa. Cuida-se de uma imoralidade administrativa qualificada. A improbidade administrativa uma imoralidade qualificada pelo dano ao errio e correspondente vantagem ao mprobo Afonso ou da a outrem(...)." Curso de in Jos Silva, Direito

Constitucional Positivo, 24 ed., So Paulo, Malheiros Editores, 2005, p-669. 12. Entrementes, na presente demanda, restou amplamente provado que a conduta do agente poltico e dos co-rus, errio no resultou nem em leso ao pblico, configurou

enriquecimento ilcito dos mesmos, o que conduz inaplicao dos arts. 9 e 10, da Lei 8.429/92, alm do fato de que o ato de apontado leso e aos da improbo princpios no da amolda conduta prevista no art. 11, mngua impessoalidade dispensa decorreu de de moralidade sub examine pela

administrativa, tendo em vista que a licitao estudo realizado

Comisso de Licitao, consoante se infere do teor do voto condutor do acrdo recorrido. (...) (grifos nossos) 40

Processo AC 200334000031288 AC APELAO CIVEL 200334000031288 rgo julgador TERCEIRA TURMA Fonte Ementa ADMINISTRATIVO. e-DJF1 DATA:07/03/2008 CONSTITUCIONAL. ATO DE PAGINA:112

IMPROBIDADE ADMINISTRATIVA. M-F. INEXISTNCIA. DESCARACTERIZAO I " cedio que a m-f premissa do ato ilegal e mprobo. Consectariamente, a ilegalidade improbidade antijurdica constitucionais Pblica administrador. s adquire quando fere da A os pela o a status de conduta princpios m-f do

Administrao improbidade

coadjuvados

administrativa, mais que um ato ilegal, deve traduzir, necessariamente, a falta de boa-f, a desonestidade..." (REsp 480387/SP, PRIMEIRA Rel. Ministro LUIZ FUX, em TURMA, julgado

16.03.2004, DJ 24.05.2004 p. 163). II No caso sob exame, ressaltando dos elementos inexistncia constantes de m-f, da nos autos a o de impe-se

reconhecimento improbidade

inexistncia III

responsabilidade pela prtica de ato de administrativa. Recurso provido.

Pois bem. No presente caso, como j exaustivamente demonstrado, a conduta do Manifestante deu-se dentro da mais estrita legalidade, observado os princpios norteadores da Administrao Pblica, a exemplo da HONESTIDADE, LEGALIDADE, MORALIDADE,
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IMPARCIALIDADE e LEALDADE AO INTERESSE PBLICO. Assim, no se vislumbrando qualquer ato de improbidade, no se pode falar em aplicao das saes previstas no art. 12 da Lei de Improbidade, devendo, em verdade, ser rejeitado o presente processo, em razo do art. 17, 8o da referida LIA, convencendo-se esse MM Juzo da inexistncia do ato de improbidade. III DO MERITO Acaso superada as preliminares e no extinta a presente ao, apesar da patente improcedncia e da inexistncia de ato de improbidade, requer ser notificado para contestar a presente ao, quando se reserva o direito de rebater, ponto a ponto, as acusaes do Ministrio Pblico. IV REQUERIMENOS FINAIS Por todo o exposto, requer o Notificado, primeiramente, seja a Ao rejeitada, ante a inaplicabilidade da Lei 8.429/92, caso contrrio, o que se admite por cautela, requer a citao para apresentao de Contestao, nos termos 9 do art. 17 da Lei 8.429/92.

Pede Deferimento

Betnia, 08 de fevereiro de 2012. Glaucya Arajo OAB /PE 23.990

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