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DIREITO CIVIL VI 7 perodo RESPONSABILIDADE CIVIL Meu agradecimento a todos os mestres doutrinadores que dedicam muito de suas vidas sublime misso de ensinar e aos meus alunos queridos que me movem a cada dia buscar mais conhecimento dentro desse universo maravilhoso que o Direito. Prof Marise Baptista Fiorenzano Henrichs - Referncia Bibliogrfica: Srgio Cavalieri Rui Stocco Carlos Roberto Gonalves Cludia Lima Marques Leonardo Medeiros Pablo Stoze Gagliano Aguiar Dias

INTRODUO A responsabilidade civil tem sua origem no direito romano. O convvio social, por vezes, traz situaes de conflitos, ensejando perdas, quer seja patrimonial, quer seja moral. A resposta interveno que uma pessoa pode causar na esfera jurdica de outra, trazendo-lhe prejuzo o dever de reparao pelo ofensor. Nos primrdios da responsabilidade civil, admitia-se a vingana com as prprias mos, forma de autotutela, respaldada na Lei de Talio, olho por olho, dente por dente. Mas em termos prticos, ambos, ofensor e vtima, experimentavam prejuzos, sem nenhuma compensao. Em um segundo momento, surge para a vtima a opo por uma reparao em pecnia ou em bens. Nessa seara a Lei das XII Tbuas fixava um quantum indenizatrio a ser pago pelo ofensor vtima, o que importava numa reao autotutela. Posteriormente, a Lei de Aqulia, precursora da responsabilidade extracontratual, ( decorrente da lei e no do contrato), consagra a responsabilidade subjetiva, que obriga a vtima a provar a culpa do ofensor para ser indenizada. Essa responsabilidade perdurou de forma prevalente na vigncia do Cdigo Civil de 1916, com o advento do Novo Cdigo Civil de 2003, a responsabilidade objetiva passa a ser regra e a subjetiva a exceo, como veremos durante este semestre. Seguindo uma tendncia mundial, a nossa Constituio Federal de 1988 alou o ser humano ao patamar de centro do ordenamento jurdico, medida que esculpiu no seu art. 1, Inc.. III, como um dos fundamentos da Repblica o Princpio da Dignidade da Pessoa Humana. Sendo o indivduo o foco central no universo jurdico, instaurou-se na doutrina civilista contempornea a ideia da eficcia horizontal dos direitos fundamentais. Isso significa que todas as normas infraconstitucionais de Direito Civil

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( como tambm dos demais ramos do Direito), devem ser interpretadas luz dos princpios constitucionais. A esse fenmeno d-se o nome de constitucionalizao do direito civil ou direito civil constitucional. Assim, o juiz, ante o caso concreto, deve atravs de uma hermenutica (interpretao) constitucional, verificar se o princpio da Dignidade da Pessoa Humana est sendo respeitado. Ingo Sarlet nos traz o conceito de dignidade da pessoa humana. Qualidade intrnseca e distintiva do ser humano, que o torna merecedor do mesmo respeito e considerao por parte do Estado e da comunidade, implicando, nesse sentido, em um complexo de direitos e deveres fundamentais que asseguram a pessoa tanto contra qualquer ato de cunho degradante ou desumano, como condies de existncia mnima de ter uma vida saudvel, alm de propiciar e promover a sua participao ativa e co-responsvel no destino de sua prpria vida e em comunho com os demais seres humanos. Para que os valores constitucionais sejam respeitados adota-se a tcnica legislativa da utilizao das clusulas gerais, que so normas principiolgicas pelas quais irradiam-se os direitos fundamentais nas relaes que envolvem no s o Estado e o indivduo, mas nas relaes entre indivduos, permitindo ao juiz solucionar os conflitos utilizando-se de princpios. O juiz, ante o caso concreto, dever atravs das clusulas gerais, sendo a da dignidade da pessoa humana, uma delas, verificar se o equilbrio material do contrato, a Boa-f objetiva, a lealdade nas relaes contratuais e a proteo ao indivduo lesado nas relaes extracontratuais esto sendo respeitados. Importante ressaltar, que na Constituio Federal anterior a de 1988, a ordem jurdica e a paz social eram o foco do ordenamento e o indivduo um mero meio para o alcance desse fim. Na Carta Magna vigente, o indivduo valorado, devendo a sua dignidade ser protegida em todas as relaes jurdicas, da, todos os institutos jurdicos tm sido revisitados, inclusive o da responsabilidade civil, que a matria que iremos abordar neste semestre. O principal objetivo da ordem jurdica proteger o lcito e reprimir o ilcito. Para alcanar esta finalidade o ordenamento jurdico impe deveres jurdicos que podem ter contedo positivo de: dar coisa certa (art. 233 e CC), dar coisa incerta (art.243 CC), fazer (art. 247 do CC) ou contedo negativo: de no fazer (art. 250), de tolerar. O ordenamento determina tambm um dever geral de no prejudicar ningum. Esses deveres jurdicos no so meros conselhos, recomendaes ou advertncias, so ordens emitidas pelo Estado atravs das normas jurdicas dotadas de coercibilidade, normas obrigatrias, gerais e imperativas. A violao de um dever jurdico imposto pela lei configura um ato ilcito, conforme previsto no art. 186 do CC Art. 186 do CC - aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia ou imprudncia, violar direito e causar dano a outrem, ainda que exclusivamente moral comete ato ilcito. A violao a um dever jurdico, caso venha a causar dano a algum, gera para o agente outro dever jurdico, qual seja, o de indenizar, nos moldes do art. 927 do CC, in verbis: Art. 927 do CC - aquele que por ato ilcito causar dano a outrem, fica obrigado a indenizar. DO PRINCPIO do neminem laedere e restitutio in integrum

No podemos olvidar que um dos princpios gerais que orientam o Direito Civil o do neminem laedere, ou seja, no lesar ningum. Tal princpio nos d a exata dimenso do sentido de responsabilidade civil. Segundo Rui Stocco, a ningum permitido lesar a esfera de direitos de outrem sem sofrer as consequncias da reparao. Isso significa que, no mbito civil o dever de reparar assegura ao lesado a reconstituio de seu patrimnio material ou moral, reconstituindo-se o seu statu quo ante, mediante a restitutiu in integrum. DEVERES JURDICOS ORIGINRIOS ou PRIMRIOS e SUCESSIVOS ou SECUNDRIOS Caso o dever jurdico originrio ou primrio venha a ser violado, gerar para o agente um dever jurdico sucessivo ou secundrio, qual seja, o de indenizar o prejuzo. Ex. todos tm o dever jurdico de no violar a integridade fsica do ser humano, tratase de um dever jurdico primrio/originrio, medida que esse dever descumprido, nasce outro dever jurdico o da reparao do dano. Ex. aquele que atropela obrigado a custear todo tratamento mdico do atropelado, caso tenha dado causa ao atropelamento. O direito indenizao pelo dano sofrido pelo lesado, um direito fundamental, tanto que est previsto no art. 5, Inc X da CF, so inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas, assegurado o direito indenizao pelo dano material ou moral decorrente de sua violao Se a obrigao imposta pela lei for violada, nasce o dever de reparao para o agente lesante, e concomitantemente, nasce para o lesado o direito de ser reparado. Segundo Srgio Cavalieri Filho, a responsabilidade civil um dever jurdico sucessivo que surge para recompor o dano decorrente da violao de um dever jurdico originrio. A responsabilidade pressupe a violao de um dever jurdico preexistente. A responsabilidade exprime a ideia de restaurao de equilbrio, de reparao de dano. Assim, aquele que tem conduta danosa responsvel pela restaurao do prejuzo, ainda que no seja de sua vontade repar-lo, porque a norma jurdica, assim o impe. RESPONSABILIDADE JURDICA E RESPONSABILIDADE MORAL A responsabilidade jurdica pressupe a violao de um dever jurdico originrio, porm para que haja obrigao de reparao do dano, necessrio a conduta danosa + prejuzo, enquanto que a responsabilidade moral independe de prejuzo, a responsabilidade atua no campo da conscincia do indivduo. OBS violao de deveres jurdicos decorrentes: da lei, do contrato, da declarao unilateral de vontade, do ato ilcito, dos ttulos de crdito, e segundo Nelson Rosenvald, do Princpio da Boa-f objetiva. DA OBRIGAO DE INDENIZAR O art. 927 do CC determina que aquele que pratica ato ilcito obrigado a indenizar. A obrigao de indenizar tem por finalidade tornar indene, sem dano o lesado, colocar a vtima na situao que estaria, se no houvesse o dano. Alm das obrigaes previstas no CC de dar, fazer, no fazer, h ainda, a obrigao de indenizar.

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J foi dito que, as fontes de obrigao so: os contratos, declaraes unilaterais de vontade e ato ilcito. Com a prtica do ato ilcito nasce a obrigao de indenizar pelo lesante e, concomitantemente, o direito subjetivo do lesado de buscar a reparao, se houver dano. ATO ILCITO Ato ilcito toda conduta que viola a norma jurdica. O ato ilcito o fato gerador por excelncia para a responsabilidade civil, sendo imprescindvel o requisito de violao de obrigao originria para que haja responsabilidade. (art. 186, 187 c/c 927 do CC). Mas no s os atos ilcitos geram a obrigao de indenizar, h casos de obrigao de indenizar por atos lcitos, tratam-se de atos excepcionais e somente ocorrem em situaes especficas, exemplo: os danos causados em estado de necessidade, ex. art. 188 , Inc. II c/c 929 e 930 , in verbis: Art. 188 - No constituem atos ilcitos: II- a deteriorao ou destruio da coisa alheia, ou a leso pessoa, a fim de remover perigo iminente, ex. A para salvar a vida de B, destri portas em casa incendiada de C. Art. 929 se a pessoa lesada ou o dono da coisa, no caso do Inc. II do art. 188, no forem culpados do perigo, assistir-lhes- direito indenizao do prejuzo que sofreram. Art. 930 no caso do Inc. II do art. 188, se o perigo ocorrer por culpa de terceiro, contra este ter o autor do dano ao regressiva para haver a importncia que tiver ressarcido ao lesado. OAB/SP 129 EXAME DE ORDEM) Para desviar de criana que atravessava inopinadamente a rua, no semforo vermelho, e fora da faixa de pedestres, Fernando, que trafegava prudentemente por uma rua de So Paulo, obrigado a lanar seu automvel em cima da papelaria de Pedro, quebrando toda a vitrine, e causando um prejuzo de quatro (04) mil reais. A criana no foi atingida e saiu correndo depois do acidente, no sendo mais encontrada por Fernando nem por Pedro. Nesse caso, a lei concede a Pedro o direito de receber indenizao? Justifique Outros exemplos de dever de indenizar com base em fatos lcitos, ex. art 1.285 (passagem forada), art. 1.289, ex calha que cai gua em terreno de vizinho, art. 1.293 construo de canais para receber gua, 1.385, 3 , largueza de servido. Ressalte-se que nesses casos, no h responsabilidade porque esta pressupe a violao de deveres jurdicos originrios, mas mera obrigao de indenizar com base em ato lcito.

DUPLO ASPECTO DA ILICITUDE/ANTIJURIDICIDADE A ilicitude ou antijuridicidade tem dois aspectos: 1) aspecto objetivo e 2) aspecto subjetivo. A ilicitude no seu aspecto objetivo no se leva em conta a vontade do agente, o simples fato de ter praticado a conduta contrria norma jurdica j a qualifica como ilcita. Basta que a conduta seja contrria norma para ser ilcita. Nesse caso a conduta material de praticar o ato que relevante e no a inteno do agente em praticar o ilcito. Ex. quando dou r no carro e no olho para traz, se atropelar algum, apesar do ato ter sido voluntrio, porque eu quis dar a r no carro, ningum me compeliu, eu respondo pelos danos, mesmo que no tenha sido intencional.

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J a ilicitude no seu aspecto subjetivo implica fazer um juzo de valor a seu respeito, o que s possvel se a conduta resultar de ato humano consciente e livre. O comportamento tem que ser culposo, ou seja, por negligncia, imprudncia ou impercia, necessria a prova da culpa. A antijuridicidade objetiva da conduta difere da antijuridicidade subjetiva, porque nesta, o elemento culpa requisito para a responsabilidade, enquanto que para aquela o elemento culpa irrelevante. RESPONSABILIDADE OBJETIVA INDEPENDE DE CULPA, art. 14 do Cdigo de Defesa do Consumidor, art. 927, pargrafo nico do CC, enquanto RESPONSABILIDADE SUBJETIVA, a culpa relevante, ex. responsabilidade do mdico, art. 14, 4 do Cdigo de Defesa do Consumidor CDC), art. 186 do CC.

ATO ILCITO EM SENTIDO AMPLO E ESTRITO

Ato ilcito em sentido amplo indica apenas a ilicitude do ato contrrio ao ordenamento jurdico, prescindindo do elemento subjetivo ou psicolgico do agente. ex. Se o agente praticou ato ilcito ser obrigado a indenizar. Elementos necessrios para a responsabilidade: ato ilcito + dano + nexo causal. Ato ilcito em sentido estrito, para que o agente tenha responsabilidade subjetiva, ou seja, tenha a obrigao de indenizar, necessrio: ato ilcito, culpa, dano e nexo causal. O Cdigo Civil no art. 186 conceituou o ato ilcito no seu sentido estrito, pois exige a culpa do agente, enquanto que o art. 927, pargrafo nico conceituou o ato ilcito no seu sentido amplo. Art. 927 pargrafo nico haver obrigao de reparar o dano, independentemente de culpa, nos casos especificados em lei, ou quando a atividade normalmente desenvolvida pelo autor do dano implicar, por sua natureza, riscos para os direitos de outrem. (Teoria do Risco da Atividade por essa teoria o simples fato de exercer uma atividade impe ao fornecedor de servios ou de produtos o dever de indenizar, caso haja dano para algum) No art. 187, a hiptese de abuso de direito ou exerccio irregular do direito, a culpa no figura como elemento integrante do ato ilcito, mas sim os limites impostos pela Boa-F Objetiva, pelos costumes, pelo fim econmico ou social: Art. 187 tambm comete ato ilcito o titular de um direito que, ao exerc-lo, excede manifestamente os limites impostos pelo seu fim econmico ou social, pela boa-f ou pelos bons costumes.(abuso de direito). A diferena existente entre o ato ilcito do art. 186 e do art. 187 que, no primeiro caso, necessrio para a configurao do ato ilcito em sentido estrito, a culpa + o dano, enquanto que no segundo caso, desnecessria a culpa, da a responsabilidade ser objetiva. O abuso de direito importa em sano. Essa sano poder ser : 1) a nulidade do ato, obrigao de fazer, ex. demolir obra, perda de direito processual (art. 273, Inc II Cdigo de Processo Civil) ou material; ou 2) a indenizao, conforme art. 927 do CC. Ressalte-se que, o exerccio regular de um direito como: cobrar uma dvida, (desde que no exponha o devedor a vexame), a penhora em execuo forada, a propositura de ao de cobrana e o registro de ocorrncia em Delegacia de Polcia face a indiciado, tambm no importam em atos ilcitos. Sintetizando, o Cdigo Civil exige como pressuposto para a responsabilidade a prtica de atos ilcitos que tm como requisitos:

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1) culpa + dano = art. 186, responsabilidade subjetiva sano 2) dano = art. 927 , responsabilidade objetiva sano 3) art 187, responsabilidade objetiva/abuso de direito sano

ESPCIES DE RESPONSABILIDADE

1) Responsabilidade civil e penal

2) Responsabilidade contratual e extracontratual 3) Responsabilidade subjetiva, objetiva e pressuposta 4) Responsabilidade nas relaes de consumo 1) RESPONSABILIDADE CIVIL E PENAL: A ilicitude importa em uma contrariedade norma jurdica que pode ser do ramo do Direito Penal ou do Direito Civil. Quando ocorre a violao de um dever jurdico imposto pelo Direito Penal, verifica-se um ilcito penal, se houver violao de deveres jurdicos na esfera do Direito Civil, verificase um ilcito civil. A nica diferena entre o ilcito penal e o civil est na maior ou menor gravidade ou imoralidade em cotejo de uma com a outra. O ilcito civil um minus ou residum ou seja, tem uma gravidade menor em relao ao ilcito penal. S considerado ilcito penal a conduta de maior gravidade, obedecendo a razes de natureza de poltica criminal. O ponto de anlise diferenciador no o comportamento ilcito do indivduo. Um mesmo comportamento poder ensejar diversas espcies de responsabilidades. Exemplo: condutor que atravessa sinal vermelho e depois atropela um transeunte, ter em decorrncia de sua conduta a responsabilidade administrativa (pontos na carteira); a responsabilidade penal (leses corporais) e por fim, a responsabilidade civil (pelos danos causados, morais e materiais). O direito penal o soldado de reserva do direito, nas palavras de Nelson Hungria. E possui este ramo do direito modo diferente de lidar com os ilcitos cometidos, comparado ao direito civil. A sentena penal condenatria faz coisa julgada no cvel, quanto ao dever de indenizar (an debeatur). O CPP autoriza a fuixao de valor mnimo indenizatrio, j na sentena condenatria penal, nos moldes do art. 387, Inc IV. O juiz na condenao penal, ao proferir sentena fixar valor mnimo para reparao dos danos causados pela infrao , considerando os prejuzos sofridos pelo ofendido Em sntese, na responsabilidade civil, o agente fica obrigado a uma reparao, enquanto que na penal a uma punio. A responsabilidade penal pessoal, j a civil nem sempre, pois pode-se responder por ato de outrem, ex. por fato da coisa, do animal, do filho menor ( 928, 932 e ss do CC)

2-RESPONSABILIDADE OBJETIVA E SUBJETIVA A responsabilidade subjetiva, desde o Direito romano, e depois do seu resgate pela doutrina francesa, era toda baseada na culpa. A partir do sc. XX inicia-se um a mudana de entendimento, vez que a prova da culpa prejudicava o lesado, que muitas vezes no tinha como prova-la. Inicia-se o desenvolvimento da responsabilidade objetiva calcada na Teoria do risco, tambm chamada deTeoria do Risco do Empreendimento ou da Atividade. Pela Teoria do Risco aquele que cria o risco deve por ele responder independentemente de culpa. O Cdigo Civil consagra tanto a responsabilidade objetiva, como a subjetiva, esta est preceituada no art. 186 do CC, a culpa aqui esta empregada no sentido lato sensu, para indicar no s a culpa como o dolo. A vtima s obter a reparao do dano se conseguir provar a culpa do agente. A responsabilidade objetiva prescinde da culpa, est prevista no pargrafo nico do art. 927 do CC, in verbis: Haver obrigao de reparar o dano, independentemente de culpa, nos casos especificados em Lei, ou quando a atividade normalmente desenvolvida pelo o autor do dano implicar, por sua natureza, risco para os direitos de outrem. Esse risco no o do risco integral, que no admite excludente de responsabilidade, o risco aqui tem a ideia de risco proveito, trata-se de risco empreendido visando auferir proveito de determinada ordem, em geral, o lucro. Assim, no qualquer situao de risco que justifica a responsabilidade objetiva, trata-se de uma situao que impe a vtima uma probabilidade de risco maior do que outros membros da coletividade. OBS. Caio Mrio, nas palavras de Pablo Stolze entende que o pargrafo nico do art. 927 adota a teoria do risco criado, ou seja, no h a necessidade de se perquirir se a atividade do ofensor teria proveito econmico, basta apenas que a atividade exponha a vtima a uma maior probabilidade de risco. Enunciado 38 art. 927: a responsabilidade fundada no risco da atividade, como prevista na segunda parte do pargrafo nico do art. 927 do novo Cdigo Civil, configura-se quando a atividade normalmente desenvolvida pelo o autor do dano causar a pessoa determinada um nus maior do que aos demais membros da coletividade. Exemplos: a casa de Maria fica numa rea permitida, prxima a um aeroporto, em uma descida o trem de pouso de um avio caiu na casa de Maria. Pode-se argumentar que a responsabilidade da empresa objetiva por estar empreendendo uma atividade de risco visando a um proveito, atividade exercida com carter habitual, visando lucro. O pargrafo nico do art. 927 traz a ideia de que a responsabilidade objetiva pode ser verificada em leis especiais. Ressalte-se que o nosso ordenamento tem muitos microssistemas que consagram a responsabilidade objetiva, como por exemplo o Cdigo de Defesa do Consumidor, a legislao ambiental, legislao do DPVAT (seguro obrigatrio de veculos), responsabilidade do Estado, art. 37, 6 da CF. Ressaltando-se ainda, que o prprio Cdigo Civil consagra a responsabilidade objetiva em outros dispositivos, como do art. 931: Ressalvados outros casos previstos em lei especial, os empresrios individuais e as empresas respondem independentemente de culpa pelos danos causados pelos produtos postos em circulao.

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3-RESPONSABILIDADE PRESSUPOSTA Pablo Stolze nos fala sobre a Responsabilidade pressuposta, que objeto de tese da professora Gisela Hironaka. cedio que a responsabilidade subjetiva calcada na culpa, e a responsabilidade objetiva calcada no risco, devendo o lesado provar o dano e o nexo causal. A nova tese invoca o princpio da dignidade da pessoa humana, estudado na primeira aula. Para a professora, diante de um problema de responsabilidade civil, primeiramente, deve-se pensar na vtima e no no ru. Se o ru no est protegido por causas excludentes de ilicitude (legtima defesa, estado de necessidade, exerccio regular de direito e estrito cumprimento do dever legal), se houve injusto, pensa-se na vtima. PARA A AUTORA A RESPONSABILIDADE CIVIL NO CONSEQUNCIA DO DANO, MAS PRESSUPOSTA NO SISTEMA. Para a autora no importa verificar nem culpa, nem risco, verifica-se o dano. Se houver dano, a responsabilidade civil j est pressuposta no sistema. Caber ao ru a prova da excludente de responsabilidade . Com essa tese, a professora quer evidenciar que a responsabilidade civil no construda no processo. Se ocorrer o dano j h responsabilidade pressuposta, cabendo ao ru fazer uma contraprova disso. A responsabilidade pressuposta vai alm da responsabilidade objetiva. 4-RESPONSABILIDADE NAS RELAES DE CONSUMO A responsabilidade prevista no CDC objetiva, fundada no dever de segurana do fornecedor de produtos ou servios lanados no mercado de consumo. Assim essa responsabilidade que era uma exceo no nosso ordenamento passou a ser a regra, enquanto a responsabilidade subjetiva, a exceo. O Cdigo de Defesa do Consumidor adota a Teoria Monista ou Unitria medida que equipara o consumidor a todas as vtimas do acidente de consumo, submetendo a responsabilidade do fornecedor a um tratamento unitrio, tendo em vista que a responsabilidade do fornecedor se funda na violao ao dever de segurana pelo defeito do produto ou servio lanado no mercado, ex. tero direito indenizao os donos das casas destrudas por desastres areos. O Tribunal de Justia do Rio de Janeiro noticiou os seguintes julgados, recentemente: A Concer, Companhia de Concesso Rodoviria Juiz de Fora - Rio, foi condenada pelo TJ fluminense a indenizar um casal em R$ 30 mil, por danos morais, depois de acidente ocorrido na rodovia BR-040 em agosto de 2005. Os desembargadores da 17 Cmara Cvel modificaram a sentena de 1 grau e elevaram o valor das indenizaes, anteriormente fixadas em R$ 20 mil.Paulo Vilela e rica Souza seguiam pela via quando atropelaram um cavalo que estava sendo conduzido por um veculo da empresa r para fora da pista de rodagem. De acordo com depoimento de uma testemunha, no h cercas ao redor da rodovia para impedir o acesso de animais, fato que se repete com freqncia. Com a batida, Paulo sofreu trauma na coluna cervical, escoriaes no rosto, nariz, brao e punho esquerdos, o que o levou a ficar em repouso por seis meses. J rica apresentou leses na face, membros superiores, tronco e abdome, resultando em cicatrizes pelo corpo. Pela deciso, Paulo receber tambm R$ 6 mil por danos materiais e rica, R$ 15 mil por danos estticos. "Responde a concessionria de servios pblicos pelo acidente causado

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pela livre circulao de animal de grande porte, medida que a ela incumbe a vigilncia e a manuteno da rodovia objeto da concesso, de modo a garantir a segurana do trfego", ressaltou o relator, desembargador Elton Leme, em seu voto. Para o magistrado, no foi demonstrada, no decorrer do processo, nenhuma conduta dos autores da ao que tenha contribudo para o acidente. "Nenhuma regra de trnsito foi violada, no havendo prova de excesso de velocidade ou de falta de ateno na conduo do veculo, no caracterizada, portanto, a culpa exclusiva da vtima", destacou. Ita ter que pagar indenizao por danos morais A 1 Cmara Cvel de Justia do Rio de Janeiro manteve a sentena que condenou o Banco Ita ao pagamento de R$ 5.000,00 a ttulo de dano moral por ter includo indevidamente o nome de um pessoa em cadastros restritivos de crdito. O Ita inseriu o autor da ao no cadastro de inadimplentes devido a um emprstimo feito com documentos falsos.

5- RESPONSABILIDADE CONTRATUAL E EXTRACONTRATUAL Responsabilidade contratual ilcito contratual ou relativo. Responsabilidade extracontratual ilcito extracontratual ou absoluto. Aquele que infringe dever jurdico, de que resulte dano a outrem, fica obrigado a indenizar. Esse dever jurdico decorre de uma relao obrigacional preexistente oriunda de : CONTRATO, DECLARAO UNILATERAL DE VONTADE, LEI e ATO ILCITO. Ilcito extracontratual importa a violao de um dever jurdico imposto pela lei, enquanto que ilcito contratual importa a violao a deveres jurdicos impostos pela vontade das partes, em contrato ou manifestaes unilaterais de vontade. As regras trazidas pela lei no que tange ao dever de indenizar decorrentes de ato ilcito ou de ilcito contratual esto previstos nos arts. 393, 402 e 403 do CC. Art. 393 o devedor no responde pelos prejuzos resultantes de caso fortuito ou fora maior, se expressamente no se houver por eles responsabilizados. Pargrafo nico o caso fortuito ou fora maior verifica-se no fato necessrio, cujos efeitos no era possvel evitar ou impedir. OBS. Oportuno ressaltar que, a doutrina no unnime quanto o conceito de caso fortuito ou fora maior, embora ambos rompam com o nexo causal, excluem a obrigao de indenizar. Para Srgio Cavalieri, caso fortuito todo evento imprevisvel, logo, inevitvel, enquanto fora maior todo acontecimento que embora previsvel inevitvel, como o raio, a chuva, o furaco. H doutrinadores que entendem que, caso fortuito decorre de ato humano, ex. guerra e greve e fora maior decorre de eventos da natureza como: chuva, enchente, terremoto etc... Ressalte-se que o art. 402 do CC determina a obrigao de indenizar, quando ocorre um dano emergente, ou seja aquele efetivo e o lucro cessante, aquele que o lesado deixou de ganhar. Art. 402 salvo as excees expressamente previstas em lei, as perdas e danos devidas ao credor abrangem, alm do que ele efetivamente perdeu, o que

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razoavelmente deixou de lucrar. Ex. batida em taxi, o motorista ter direito indenizao pelo dano emergente e pelo lucro cessante. Art. 403 ainda que a inexecuo resulte de dolo do devedor, as perdas e danos s incluem os prejuzos efetivos e os lucros cessantes por efeito dela direto e imediato, sem prejuzo do disposto na lei processual. MATRIZ DA RESPONSABILIDADE CIVIL EXTRACONTRATUAL

Segundo Pablo Stolze, a matriz da responsabilidade civil extracontratual, encontra-se no artigo 186, CC que define a expresso ato ilcito. Este artigo estabelece a regra geral da responsabilidade civil no Brasil. Este artigo 186, CC tambm consagra o princpio de que a ningum dado o poder de causar prejuzo a outrem. Tambm chamado este princpio de neminem laedere. Art. 186, CC (REGRA GERAL) - Aquele que, por ao ou omisso voluntria (conduta dolosa), negligncia ou imprudncia (conduta culposa), violar direito e causar dano a outrem, ainda que exclusivamente moral, comete ato ilcito. Este artigo 186, CC que define o ato ilcito, define uma ilicitude subjetiva, pela presena dos elementos subjetivos, o dolo e a culpa. O fato de a culpa ou o dolo integrarem o conceito de ato ilcito, no implica necessariamente dizer que somente haver responsabilidade civil quando estes elementos estiverem presentes. Alm do artigo 186, CC, integram tambm o sistema jurdico de responsabilidade civil os artigos 187 e 927, CC que consagram formas de ilicitude objetiva. Art. 187, CC - Tambm comete ato ilcito o titular de um direito que, ao exerc-lo, excede manifestamente os limites impostos pelo seu fim econmico ou social, pela boa-f ou pelos bons costumes. Art. 927, CC - Aquele que, por ato ilcito (arts. 186 e 187), causar dano a outrem, fica obrigado a repar-lo. Pargrafo nico. Haver obrigao de reparar o dano, independentemente de culpa, nos casos especificados em lei, ou quando a atividade normalmente desenvolvida pelo autor do dano implicar, por sua natureza, risco para os direitos de outrem. Estes dois artigos acima consagram a configurao da responsabilidade civil e o conseqente dever de indenizar mesmo na ausncia de qualquer elemento subjetivo. O sistema de responsabilidade civil brasileiro montado sobre o trip destes trs artigos do Cdigo Civil: art. 186, art. 187 e art. 927. QUADRO SINTICO DA RESPONSABILIDADE CIVIL RESPONSABILIDADE CIVIL

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1) Extracontratual ilcito absoluto ou aquiliano 1.1) Subjetiva (art. 186 c/c927 do CC): Culpa provada Culpa presumida 1.2) Objetiva: Abuso de direito (art. 187 c/c 927 do CC) Atividade de risco fato do servio (art. 927 nico do CC) Fato do produto (art. 931 do CC) Fato de outrem ( art. 932 e 933 do CC) Fato da coisa (art. 936 a 938 do CC) Do Estado e dos prestadores de servios pblicos (art. 37, 6 da CF) Nas Relaes de Consumo (art. 12 e 14 do CDC) 2) Contratual ilcito relativo 2.1) com obrigao de resultado 2.2) com obrigao de meio OBS. Para a prova do ilcito contratual, basta provar que o contrato no foi cumprido. TEORIA DO RISCO CRIADO Segundo Caio Mrio, o novo CC adotou a teoria do risco criado, atravs da expresso independentemente de culpa, e dos casos especificados em lei, haver obrigao de reparar o dano quando a atividade normalmente desenvolvida pelo autor do dano implicar, por sua natureza, risco para os direitos de outrem Da Teoria do Risco. Surgiu na Frana no Sc. XIX para fundamentar a responsabilidade objetiva, quando o desenvolvimento industrial ensejava a reparao por acidentes no trabalho. Risco perigo, probabilidade de dano. Assim, todo prejuzo deve ser reparado pelo seu autor, independentemente de sua culpa. Enquanto a culpa vinculada ao homem, o risco ao servio, a empresa, coisa, ao aparelhamento. Modalidades do risco: Risco-proveito responsvel aquele que tira proveito da atividade danosa. A dificuldade dessa teria que se proveito est vinculado ideia de proveito econmico, fica restrita aos comercia ntes e industriais no alcanando os casos em que a coisa danosano fonte de lucro. Risco-profissional o dever de indenizar existe quando o dano decorrer atividade de trabalho, profisso do lesado, utilizada nas relaes trabalhistas. de

Risco excepcional a reparao devida, quando o dano decorre de um risco excepcional que escapa atividade comum da vtima, ainda que estranho ao trabalhoi que normalmente exera, ex. rede eltrica de alta tenso, explorao de energia nuclear, materiais radioativos e etc... Risco criado Seu maior defensor Caio Mrio, o risco criado uma ampliao do risco econmico, basta que haja dano em razo da atividade, independentemente dela

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trazer vantagem econmica ou no para o autor, a atividade em si que relevante, e no o lucro dela decorrente., mais equitativa para a vtima. Risco integral - modalidade extremada da doutrina para justificar o dever de indenizar, vez que o dever de indenizar se faz presente em face do dano, ainda que haja culpa exclusiva da vtima, fato de terceiro, caso fortuito ou fora maior. DA RESPONSABILIDADE SUBJETIVA NO CDIGO CIVIL J foi visto que o ilcito pode vir de conduta contrria s normas jurdicas e de conduta que importe em abuso de direito, ou exerccio irregular de direito. (art. 187). Em se tratando de responsabilidade subjetiva, prevista no art. 186 do CC, os pressupostos para a sua configurao so:

1) Conduta humana culposa ou dolosa,

A conduta humana, para efeito de responsabilidade civil, pressupe voluntariedade na sua atuao, omissiva ou comissiva. Dever haver o mnimo grau de conscincia inserido na conduta da pessoa. Exemplo: no h realizao de conduta humana e voluntria para fins de responsabilidade quando for ela motivada pelo sonambulismo, hipnose, reflexo, etc.

2) Dano, violao ao bem jurdico 3) Nexo causal, liame, o nexo causal entre a conduta humana e o dano
Por violao de direito se entende os direitos subjetivos: contratuais ( ilcito contratual ou relativos decorrentes de contrato) e os extracontratuais (ilcitos absolutos ou aquilianos) : reais e personalssimos, nestes includos o direito vida, sade, liberdade, honra, intimidade, ao nome e imagem. Ressalte-se que quando ocorre o ilcito contratual a prova da culpa limitada demonstrao de que a obrigao no foi cumprida. Para que se configure a Responsabilidade Subjetiva, imprescindvel: ato ilcito + culpa + dano + nexo causal. CULPA GENRICA OU LATO SENSU Quando se fala em culpa lato sensu tambm chamada de culpa genrica, inclui-se o dolo, vontade livre e consciente de agir e a culpa em seu sentido estrito, stricto sensu. Ocorre a culpa, quando o agente causa um dano sem ter tido a inteno. A culpa estrita se relaciona a 3 modelos jurdicos: 1)Imprudncia : culpa in comittendo, falta de cuidado + ao, quando motorista bbedo em alta velocidade causa acidente. O Ministrio Pblico tem entendido, que nesse caso o agente agiu com dolo eventual, assumiu o risco de produzir o resultado, tanto que tem havido denncia por homicdio doloso, e o ru julgado no Tribunal do Jri., (art. 186 do CC) 2) Negligncia: falta de cuidado + omisso (art. 186 do CC), ex. mdico que esquece gaze na barriga do paciente, aps uma cirurgia, culpa in omittendo. 3) Impercia falta de qualificao ou treinamento de um profissional liberal para desempenhar uma determinada funo, art. 951 do CC, para os que atuam na rea de sade.

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PRINCIPAIS CLASSIFICAOES DE CULPA: Quanto origem culpa contratual, incluindo a culpa em contratar ou culpa in contrahendo, se refere ao desrespeito clusula contratual ou a um dever anexo ou lateral do contrato, que pode se dar na fase pr-e-contratual. Ex. o TJRS condenou empresa carioca a pagar indenizao por danos materiais e morais a um gacho que por gerar falsas expectativas em relao a um carro anunciado como joia de carro impecvel. O gacho esposa e beb se deslocaram at o Rio, gerando despesas para a compra do veculo, encontrou um carro com pintura mal feita , que revelava que o carro era batido. Quanto culpa aquiliana decorre de violao de um dever fundado em norma de ordenamento jurdico, ex. acidente de trnsito. Quanto ao critrio da anlise pelo aplicador de direito culpa in concreto analisa-se a conduta de acordo com o caso concreto. Culpa in abstrato leva-se em conta a pessoa natural comum, ou seja, o antigo critrio do homem mdio.

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3) Quanto presuno ou contedo da culpa culpa in vigilando ocorre na quebra do dever de vigilncia, no caso de responsabilidade do pai por dano causado pelo filho, do tutor pelo tutelado, do curador pelo curatelado, do dono de Hotel pelo hspede, do educador pelo educando. Culpa in elegendo decorre da escolha ou eleio feita pela pessoa a ser responsabilizada, ex. responsabilidade do petro por ato de seu empregado ou preposto. Culpa in custodiendo decorrente da falta de cuidado em guardar uma coisa ou animal. Ex. o condmino responde por dano causado pelo vaso que caiu da janela, e o dono do cachorro responde pelo ataque do animal. Flvio Tartuce e outra parcela da doutrina entendem que no se pode mais falar nessas modalidades de culpa presumida, hipteses anteriores de responsabilidade subjetiva, ( Cdigo de 1916), vez que o art. 932 e 933, adotaram a Teoria do Risco, ou seja, tais casos so de responsabilidade objetiva, no se discutindo culpa, porque houve a objetivao da responsabilidade. Flavio Tartuce se pauta nos ensinamentos de Sergio Cavalieri que leciona, in verbis: Essas espcies de culpa, todavia esto em extino, porque o novo cdigo, em seu art. 933, estabelece responsabilidade objetiva para os pais, patro, comitente, detentor de animal etc... e no mais responsabilidade com culpa presumida como era no Cdigo anterior.
HIPTESES DE CULPA PRESUMIDA E CULPA CONTRA A LEGALIDADE, NA RESPONSABILIDADE SUBJETIVA, SEGUNDO SERGIO CAVALIERI J que estamos falando de culpa subjetiva, necessrio falarmos de culpa presumida e culpa contra a legalidade. A prova da culpa muitas vezes se torna um obstculo intransponvel para o lesado, chamada pela doutrina de prova diablica. Em tais casos, os tribunais tm examinado a prova da culpa com tolerncia, extraindo-a das prprias circunstncias em que se d o fato danoso. Diz-se que a culpa est in re ipsa,ou seja, ela decorre do prprio evento, para o agente eximir-se da responsabilidade ter que provar as excludentes de responsabilidade.ex. se o motorista sobe com o veculo na calada e atropela o transeunte. Na construo do viaduto Paulo de Frontein, hoje acima do bairro Rio Comprido, poca de sua construo, caiu, matando 29 pessoas. Travou-se intensa discusso se a responsabilidade era da pessoa jurdica de direito pblico, o Municpio do Rio de Janeiro, ou da construtora.

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O relator da causa, Des. Ebert Chamoun, em seu voto entendeu que, a comprovao da culpa por parte dos autores da Ao Indenizatria seria um exagero, pois patente estava que, a culpa decorria do prprio fato. A culpa era transparente e indiscutvel, do Estado e da empreiteira. Na culpa in re ipsa, a culpa decorre das prprias circunstncias que envolvem o acontecimento danoso. A culpa presumida foi um mecanismo encontrado para favorecer o lesado que era hipossuficiente tcnico para provar a culpa. Assim, no havendo caso fortuito ou fora maior, excludentes da responsabilidade, com base na culpa presumida, o autor da ao no teria mais o nus de provar a culpa do lesante, este quem teria que provar que no agiu com culpa. A culpa presumida traz uma vantagem processual ao autor da ao, o lesado, pois ela propicia a inverso do nus da prova. O lesante que ter que provar que no agiu com culpa, ou que no caso, houve caso fortuito ou fora maior. Assim, o causador do dano, at que prove em contrrio, presume-se culpado, trata-se de presuno relativa juris tantum. Importante ressaltar que, a culpa presumida se refere responsabilidade subjetiva, que tem como elemento a culpa. Quando se fala em culpa presumida, no se est falando de responsabilidade objetiva, que prescinde da culpa. Havendo culpa presumida, cabe ao lesante provar que no agiu com culpa e elidir (eliminar) a presuno da culpa, para que se exima da responsabilidade de indenizar. Essa inverso do nus da prova veio a favorecer a vtima, criando-se a seu favor uma situao privilegiada no processo. Para os doutrinadores que entendem que a responsabilidade objetiva, baseiase na presuno de culpa, esta se verifica em casos de responsabilidades complexas, ou seja, das que decorrem de fatos de outrem, ou fatos das coisas inanimadas. RESSALTE-SE QUE A MAIORIA DA DOUTRINA ENTENDE QUE A RESPONSABILIDADE OBJETIVA PRESCINDE DA CULPA, POIS SE BASEIA NO RISCO DA ATIVIDADE, E NO NA PRESUNO DE CULPA CONFORME O PARGRAFO NICO DO ART. 927 DO CC E TODA A RESPONSABILIDADE OBJETIVA DO CDC. Nas presunes relativas, ou juris tantum , o fato lesivo considerado, em si mesmo, um fato culposo, o que gera como consequncia a responsabilidade do agente, se este no provar: a fora maior, o caso fortuito, a culpa exclusiva da vtima ou o fato de terceiro. Assim sendo, se o animal causar dano a outrem, o dono ter que provar que no faltou com dever de guarda ou vigilncia, que o animal foi provocado por outrem ou por imprudncia do ofendido, ou, ainda, que houve caso fortuito ou fora maior. Fala-se em culpa contra a legalidade quando o agente faltou com o dever determinado em texto expresso de lei ou de regulamento, como ocorre com os deveres de seguir regulamentos de trnsito de veculos motorizados, ou com o desempenho de certas regras tcnicas para o exerccio de determinadas profisses. A mera infrao norma regulamentar fator determinante para a responsabilidade civil, cria-se em desfavor do agente uma presuno de que agiu com culpa, incumbindo-lhe o nus da prova em contrrio, qual seja, que no agiu com culpa. Pode-se citar como exemplo de culpa contra a legalidade, o motorista que em coliso de veculo no observou as regras trnsito de preferncia. Aquele que vem em via secundria obrigado a parar e aguardar condies favorveis de Trnsito para prosseguir. Isso porque, aquele que trafega em via preferencial tem a confiana de que aqueles que trafegam em vias secundrias respeitaro a sua primazia de passagem. Assim, verifica-se que h uma presuno de culpa daquele que infringiu normas legais e de regulamentos.

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Na culpa contra a legalidade, em matria de coliso com veculo que roda em via preferencial, transfere-se o nus da prova quele a quem cumpria observar a preferncia de passagem. Exemplo de culpa in re ipsa e culpa contra a legalidade, jurisprudncia: Caso I - empregador que mesmo sabendo que admite empregado aposentado por invalidez, o submete a trabalhos pesados, viola normas bsicas de segurana do trabalho. A culpa in re ipsa, est caracterizada sem que o autor da ao tenha que prova que houve imprudncia ou impercia. Caso II- responsabilidade civil quando houver coliso de veculo por desrespeito parada obrigatria, violao do princpio da confiana culpa contra a legalidade. Por fora deste princpio, o motorista tem a confiana que todos os motoristas que trafegam em vias secundrias iro respeitar a sua preferncia de passagem. A Resoluo n 196/96 do Conselho Nacional de Sade, que regula as pesquisas com seres humanos preceitua que age com culpa contra a legalidade o pesquisador que no apresentar o termo de consentimento informado ou consentimento livre e esclarecido ao sujeito da pesquisa, informando-o acerca dos procedimentos experimentais aos quais ser submetido e os seus riscos. Ressalte-se que na culpa presumida, h uma presuno de que o lesante agiu com culpa, enquanto na culpa provada, pelo sistema clssico da Responsabilidade Subjetiva, o autor da ao que ter que provar a culpa do lesante. (art. 333 do CPC) EXCLUSO DA ILICITUDE Nem sempre haver coincidncia entre ilicitude e dano, pode haver ilcito sem dano (conduta dolosa ou culposa ), ex. ultrapassar sinal vermelho e no causar dano a ningum, como tambm dano sem ilcito (causar dano em estado de necessidade ou legtima defesa). O art. 188 do CC consagra as hipteses de condutas excludentes de ilicitude: Art.188 no constituem atos ilcitos: I _ os praticados em legtima defesa ou no exerccio regular de um direito reconhecido; II a deteriorao ou destruio da coisa alheia, ou a leso a pessoa, a fim de remover perigo iminente.(estado de necessidade) Pargrafo nico, no caso do Inc. II, o ato ser legtimo somente quando as circunstncias o tornarem absolutamente necessrio, no excedendo os limites do indispensvel para a remoo do perigo. Infere-se desse artigo que, no constituem ato ilcito os praticados em legtima defesa, no exerccio regular de um direito, estrito cumprimento do dever legal e em estado de necessidade. O exerccio regular de direito importa em exercer o direito em observncia com o seu fim econmico, social, boa-f e bons costumes. Assim, ainda que o ato prejudique algum, ele ser lcito, como por ex. cobrar dvida, penhorar bem em ao executria, propositura de ao, Porta-giratria de um Banco desde que no haja discriminao ou excesso, a porta-giratria exerccio regular de um direito do Banco quanto sua segurana, guarda-volume de supermercado tambm considerado como exerccio regular do direito do supermercado.

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Observao: o STJ, por outro lado, no acatou a tese do exerccio regular de um direito no REsp 164391/RJ, sobre a alegao da excludente da ilicitude pela defesa em relao s medidas tomadas por uma famlia que para repreender a empregada domstica que em sua casa trabalhava, a trancou no apartamento por um momento, para que determinadas averiguaes fossem feitas: CIVIL E PROCESSO CIVIL. RESPONSABILIDADE CIVIL. EMPREGADA DOMSTICA. SUSPEITA DE FURTO. TRANCAMENTO NO APARTAMENTO. QUEDA DO EDIFCIO. SUSPEITA DE SUCIDIO. IRRELEVNCIA. RESPONSABILIDADE DOS PATRES. EXERCCIO REGULAR DE DIREITO. INOCORRNCIA. USO IMODERADO DO MEIO. DOUTRINA. RECURSO ESPECIAL. PRESSUPOSTOS. FALSIDADE DE DOCUMENTO. MATRIA FTICA. SMULA/STJ. ENUNCIADO N 7. PRINCPIO DA IDENTIDADE FSICA DO JUIZ. CPC. ART. 132. SENTENA PROFERIDA PELO JUIZ DA INSTRUO, REMOVIDO PARA OUTRA VARA DA MESMA COMARCA. INOCORRNCIA DE NULIDADE. IMPOSSIBILIDADE DE ENFRENTAMENTO DE TEMAS NO PREQUESTIONADOS. RECURSO DESACOLHIDO.

I - A relao de trabalho entre patro e empregada domstica confere quele o poder de exigir to-somente as obrigaes decorrentes do contrato de trabalho. Prender o empregado no local de trabalho, sob o argumento de averiguaes quanto a eventual ilcito praticado, constitui uso imoderado do meio, nos termos da melhor doutrina. II - O exerccio regular de um direito no pode agredir o direito alheio, sob pena de tornar-se abusivo e desconforme aos seus fins. III - O cerceamento ao direito fundamental de ir e vir encontra no ordenamento constitucional hipteses restritas, no se podendo atribuir ao empregador o poder de tolher a liberdade do emprega . Estrito cumprimento do dever legal, ex. policial que efetua mandado de priso atua sob o mando do estrito cumprimento do dever legal, desde que no haja o excesso configurado; da mesma forma quando o oficial de justia realiza um arrombamento por ordem judicial para realizar a busca e apreenso; etc - jurisprudncia: TJRJ, AP. cvel 11.794/2004 , atraso no pagamento da prestao, NEGATIVAO DO NOME DO DEVEDOR, dever de indenizar inexistente. - TJRJ, AP. cvel, 5.140/95, relatrio a superior hierrquico contendo narrao de fatos desabonadores praticados por outro servidor, dano moral no configurado, ato lcito, exerccio regular do direito de informar/dever funcional.(estrito cumprimento de dever legal. - TJRJ, AP. cvel 9.365/2000, despedida imotivada de empregado, exerccio regular de direito, dever de indenizar inexistente. -TJRJ, AP. cvel 13.638/98, comunicao de crime Polcia, absolvio criminal, inexistncia de dolo ou culpa do informante. (diferente de comunicao falsa de crime delito cometido pelas inglesas que pretendiam dar golpe no seguro anti-furto/roubo) Acontece porm, se o titular do direito ao exerc-lo extrapolar os limites estabelecidos por lei, tem-se abuso de direito, logo ato ilcito previsto no art. 187 do CC. Para que se configure a Legtima Defesa, necessrio os mesmos requisitos previstos no art. 25 do Cdigo Penal, que o agente, usando moderadamente dos

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meios necessrios, repele injusta agresso, atual ou iminente, a direito seu ou de outrem . Apesar da Lei no permitir a justia com as prprias mos, h situaes, em que o agente no pode esperar a justia, pois poder sofrer um dano injusto, em razo disso a Lei entende que a legtima defesa uma excludente de ilicitude. Ocorre o estado de necessidade quando algum deteriora ou destri coisa alheia ou causa leso a algum, a fim de remover perigo iminente. O ato s ser legitimo, quando no exceder aos limites do estritamente necessrio para a remoo do perigo. Quando o direito de algum est em conflito com o de outra pessoa, a Lei exige que se faa uma ponderao, a fim de se verificar qual o direito mai valioso. Ex. vida x patrimnio, se no caso de incndio A v B pedindo socorro na sacada poder quebrar a porta da casa para socorr-lo. Jurisprudncia: - STJ, Resp. 209.062, estado de necessidade nibus - freada que provoca queda de passageira. A regra de que esta conduta humana culmine na realizao de um ato ilcito. Mas somente a regra. Existem excees, em que poder haver responsabilizao civil decorrente de uma conduta lcita. Ateno observao logo abaixo. Observao: possvel que haja, outra exceo, responsabilidade civil decorrente de uma conduta humana lcita. Exemplos: desapropriao um ato lcito e jurdico que gerar responsabilizao e devida indenizao para aquele que tem seu imvel desapropriado; tambm gera indenizao o exerccio do direito da passagem forada que dever ser pago, baseado pela existncia de responsabilidade da conduta lcita realizada. DANO OU PREJUZO O dano configura um dos pressupostos para a responsabilidade civil, (ato ilcito, culpa, nexo causal e dano Responsabilidade subjetiva e ato ilcito, nexo causal e dano Responsabilidade objetiva Segundo Pablo Stolze, Responsabilidade civil sem dano um corpo sem alma, Se no h o dano, no h o que se indenizar. Como j dito anteriormente, indenizar significa tornar indene, ou seja, reparar o dano causado vtima. Se possvel, restaurando o status quo ante, que importa devolv-la ao estado em que se encontrava antes da ocorrncia do ato ilcito (evento danoso). Mas como na maioria das vezes impossvel tal objetivo, busca-se uma compensao em forma de indenizao pecuniria. O dano que interessa responsabilidade civil o DANO INDENIZVEL. Tanto assim que o mero aborrecimento no gera a indenizao. O dano ou prejuzo traduz a leso a um interesse jurdico tutelado material ou imaterial. Somente se fala em dever de indenizar se houver dano, seno haveria pretenso sem objeto. Tambm, para que haja obrigao de indenizar o dano tem que ser atual que j existe no momento da ao de responsabilidade e certo fundado em fato preciso e no em hiptese. E para que este dano seja indenizvel, ele dever observar trs requisitos: 1-A violao de interesse jurdico material ou moral; Exemplo: o dano decorrente do fim de um namoro no interessa responsabilidade civil, no se caracterizando como um interesse jurdico. Diferentemente de ter o indivduo seu nome inscrito erroneamente no cadastro do

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Servio de Proteo ao Crdito ou seu nome afixado na porta do elevador, como inadimplente de cota condominial. 2-A subsistncia do dano; Nas palavras da professora Maria Helena Diniz, se o dano j foi reparado pelo responsvel, o prejuzo insubsistente, mas, se o foi pela vtima, a leso subsiste pelo quantum da reparao; o mesmo se diga se terceiro reparou o dano, caso em que ele ficar sub-rogado no direito do prejudicado (DINIZ, Maria Helena. Responsabilidade Civil, 7 volume, Editora Saraiva, 2004, p.69). 3-A certeza do dano. o requisito mais difcil de ser caracterizado. Significa dizer que no se indeniza dano hipottico. O dano dever ser certo e atual.

A ttulo de exemplo, julgado de dano moral do TST, em relaes trabalhistas: A empresa paulista Frigol Comercial Ltda. foi condenada a pagar reparao por danos morais de R$ 10 mil a uma ex-empregada porque impunha a ela a obrigatoriedade de pedir autorizao chefia para ir ao banheiro. A condenao imposta pelo TRT da 15 Regio (Campinas/SP) foi mantida DES. ROGERIO DE OLIVEIRA SOUZA Julgamento: 13/09/2011 Observao: A teoria da Perda de Uma Chance relativiza a certeza do dano. TEORIA DA PERDA DE UMA CHANCE A teoria foi importada da Frana, ganhando relevncia no Brasil, quando o STJ enfrentou um recurso especial interposto por candidata do programa SHOW DO MILHO, exibido pela rede SBT. A candidata concorria ao prmio de R$ 1.000.000,00, quando Silvio Santos lhe perguntou: _ Qual o percentual da extenso territorial das terras indgenas, no territrio brasileiro? . A candidata, ante a pergunta, no sabia a resposta, respondeu que no arriscaria o prmio de R$ 500.000,00, j ganhos, no respondendo a resposta que lhe conduziria ao prmio mximo. O advogado da candidata, ajuizou ao indenizatria alegando que nenhuma das 4 assertivas apresentadas pela produo estavam certas, vez que nem a Constituio Federal informava a resposta, fundamentando o pedido indenizatrio na Teoria da perda de uma chance. A produo do programa entendeu como certa a assertiva de 10%, mas este percentual no est previsto na CF. Os ministros do STJ entenderam que a candidata poderia ter acertado ou no a pergunta, caso houvesse resposta certa. Assim, julgaram procedente, parcialmente o pedido, condenando o SBT a indenizar em R$ 125.000,00 do valor pleiteado, R$ 500.000,00. Na realidade, a teoria defende a indenizao pela perda da chance e no pela perda do sucesso. Chance a perda da possibilidade de auferir uma vantagem ou de evitar um prejuzo, razo pela qual no caberia a indenizao pelo valor mximo de R$ 500.000,00. Resp 788459/BA consagra situao famosa de perda de uma chance por conta da impropriedade de pergunta veiculada em programa televisivo. O questionamento em

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progrma de perguntas e respostas pela televiso, sem viabilidade lgica, uma vez que a CF no indica percentual relativo s terras indgenas (...) impondo o dever de indenizar o participante pelo que razoavelmente deixou de lucrar. Como j dito, entende-se por chance a possibilidade de se obter uma vantagem ou de se evitar uma perda. preciso verificar em cada caso se o resultado seria possvel. O juiz ter que fazer um prognstico sobre as concretas possibilidades, s ser indenizvel se a probabilidade era de mais de 50%, segundo Srgio Cavalieri. Para Carlos Roberto Gonalves a chance deve ser sria e real, pois mera possibilidade no passvel de indenizao. O juiz h que se respaldar em critrios objetivos. O Min Luis Felipe Salomo do STJ, em RE condenou a me a indenizar um de seus filhos, vez que alegou e provou que sua genitora propiciou tudo para seu irmo e nada para ele, em razo disso o irmo se tornou um homem bem sucedido. A aplicao dessa teoria cabvel em situaes de competio, ex cavalo favorito ao prmio, que entregue pela transportadora no hipdromo, depois da corrida. Outro exemplo que caberia a indenizao pela perda de uma chance, seria o caso de um atleta consagrado, que em razo de um dano fsico, perde a chance de vitria. A indenizao se d pela perda da possibilidade de obter uma vantagem e no pela perda da prpria vantagem.

ESPCIES DE DANO Dano material ou patrimonial o dano que afeta somente o patrimnio do ofendido. Dano Moral ou extrapatrimonial o que ofende a vitima como ser humano, no atingindo o seu patrimnio.

DANO INDIRETO, DANO REFLEXO E RICOCHETE

No h unanimidade na doutrina, Segundo Pablo Stolze: Dano indireto traz a idia de uma cadeia de prejuzos: a mesma vtima sofre um dano direto e danos indiretos ou conseqenciais da conduta realizada. Somente uma nica vtima sofre uma cadeia de acontecimentos e danos. Ex. Pedro comprou uma vaca, esta estava contaminada e contaminou mais 2 outros animais. J o dano reflexo ou em ricochete aquele que atinge alm da vtima, uma vtima indireta, a exemplo do filho que sofre o dano pela morte do pai. Existem duas vtimas envolvidas, o dano recai sobre o pai e sobre o filho. Juiz manda empresa indenizar mulher por impotncia do marido Dersa - Desenvolvimento Rodovirio S.A - foi condenada a pagar indenizao de R$ 500 mil por danos morais para uma dona de casa de Santos (SP). Motivo: ela foi privada de manter relaes sexuais com o marido por causa de um acidente na travessia de balsas, operada pela Dersa, que provocou o esmagamento de vrios rgos incluindo a genitlia e o deixou impotente.(...). O acidente provocou a reduo de seu rgo genital, deixando-o incapaz para a prtica de relaes sexuais. Ele morreu em outubro de 1999, quando se submeteu a uma operao para a recomposio das

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genitlias.Pelo acidente, o marido da autora ingressou com uma ao contra a Dersa e ganhou uma indenizao de R$ 1 milho 200 mil, que foram pagos em quatro parcelas de R$ 300 mil, entre junho e agosto de 1999. "Ela teve que experimentar a perda do ldimo direito de manter com seu marido relaes sexuais", afirmou o juiz. Segundo ele, "a indenizao tem por fim ministrar uma sano para a violao de um direito que no tem denominador econmico, considerando que o abalo psicolgico da autora em nenhum momento se confunde com a dor e os traumas experimentados pelo seu falecido marido".Ao fundamentar a sentena, o juiz fez referncia aos laudos mdicos periciais que apontaram as leses como muito severas e as seqelas irreversveis. "A vtima sentia fortes dores na regio abdominal, dificuldades para urinar e impotncia sexual. O perito, especialista em urologia, apontou que a reduo do rgo genital se dera por retrao por fibrose cicatricial da regio publiana. As leses redundaram em disfuno ertil, a ponto de o membro s responder a estmulo sexual com frmaco-induo".

DANO MATERIAL Titulares da ao de ressarcimento do dano material: O lesado e os dependentes econmicos (cnjuge, descendentes, ascendentes e irmos. Beneficirios da penso so aqueles que viviam sob dependncia econmica, a dependncia econmica presumida para os filhos e cnjuge. Em se tratando de ascendentes, dos descendentes maiores e irmos da vtima, tem que ser provada. A jurisprudncia tem admitido o direito da companheira de receber, indenizao, quando provada a unio estvel . Se a vtima pagava penso a ex-mulher e tinha uma companheira cabvel a concorrncia de ambas para buscar a indenizao. PERDAS E DANOS: DANO EMERGENTE E LUCRO CESSANTE No h unanimidade na doutrina, Srgio Cavalieri entende que as perdas e danos abrange somente o dano material, outros entendem que abarca tambm o dano moral composto por DANO EMERGENTE, aquele que a vtima efetivamente perdeu e o lucro cessante que a FRUSTRAO DA EXPECTATIVA DE LUCRO, ex. motorista de taxi que fica sem trabalhar. Encontra-se prevista no art. 402 do CC: Salvo as excees expressamente previstas em lei, as perdas e danos devidas ao credor abrangem, alm do que ele efetivamente perdeu, o que razoavelmente deixou de lucrar. .

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DANO MORAL o que atinge o ofendido como pessoa, a leso de bens que integra o direitos da personalidade como: a honra, a vida privada, a dignidade, a intimidade, a imagem, o bom nome etc... e tambm, que acarreta na vtima dor, sofrimento, tristeza, vexame e humilhao. Est preceituado no art. 5, Inc V e X da CF. Exemplos de dano moral: a dor que experimentam os pais na morte de filho, o padecimento ou complexo de quem suporta um dano esttico, a humilhao de quem foi publicamente injuriado. A indenizao tem por escopo atenuar, em parte, as conseqncias da leso jurdica sofrida. Ressalte-se que meros aborrecimentos da vida no configuram o dano moral, como se recomenda Srgio Cavalieri: a dor, vexame, sofrimento ou humilhao que, fugindo normalidade, interfira intensamente no comportamento psicolgico do indivduo, causando-lhe aflies, angstia e desequilbrio em seu bem-estar. Mero dissabor, aborrecimento, mgoa, irritao ou sensibilidade exacerbada esto fora da rbita do dano moral, porquanto alm de fazerem parte da normalidade do nosso dia-a-dia, no trabalho, no trnsito, entre os amigos e at no ambiente familiar, tais situaes no so intensas e duradouras, a ponto de romper o equilbrio psicolgico do individuo. O TJ/SP julgou improcedente pedido de dano moral de pessoa que ficou presa em porta de Banco com detectores de metais. Ex.2 no gera indenizao o exame de malas e bagagens de passageiros na alfndega. Sintetizando, o dano moral para ser indenizvel tem que ser razoavelmente grave. No se pode olvidar que em muitos julgados o dano moral deferido, em seu carter punitivo-pedaggico, ou seja, ainda que no haja dano aos direitos da personalidade do lesado, a indenizao arbitrada di no bolso do lesante, com o escopo de evitar que reitere na prtica danosa. , ex. quando ex-marido que paga penso para ex-mulher fica incapacitado para prest-la, em razo de dano sofrido. Neste caso, tem a ex-mulher o direito de ajuizar ao de reparao de dano em face do causador, porque existe a certeza do dano principal. (dano sofrido pelo devedor da prestao alimentcia DANO POR OFENSA HONRA OU IMAGEM DE PESSOA FALECIDA cedio que a honra e imagem so direitos personalssimos intransmissveis, e que a personalidade extingue-se pela morte da pessoa. Durante muito tempo no foi permitido aos herdeiros legitimados reclamar indenizao por suposta ofensa honra e a imagem de falecido. Acontece porm, que dependendo da notoriedade de uma pessoa , a imagem pode projetar efeitos jurdicos para alm de sua morte, ex. Ayrton Senna, Tom Jobim, Vincius de Moraes, Renato Russo, Tim Maia, componentes dos Mamonas Assassinas pois suas imagens continuam sendo exploradas comercialmente por meio de filmes, vdeos, publicidade, fotografias, livros, memrias e biografias, assim os efeitos econmicos incorporam-se ao patrimnio dos herdeiros. E s por eles podem ser comercializados. A doutrina entende que o mesmo pode ocorrer com os efeitos morais, vez que o patrimnio moral pode ser mais valioso que o material por eles deixados. Desta feita, os parentes prximos passam a ter um direito prprio, distinto da imagem do de cujus que os legitima a pleitear indenizao em juzo.

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O Cdigo Civil no art. 20, pargrafo nico, legitima o cnjuge, os ascendentes e descendentes a requererem a proteo da imagem do morto e do ausente. Ademais, o art 12 do Cdigo Civil tambm. H recentes julgados que entendem que o direito honra dos descendentes destacado do falecido, por fora dos artigos supracitados .

Questo
A me de uma conhecida atriz de televiso, que foi assassinada, insurge-se em face de imagens publicadas em jornal de grande circulao, extradas de novela, nas quais sua filha beijava o ator com quem contracenava, o qual veio a mat-la. Pretende o recebimento de indenizao por danos materiais e morais, ao argumento da utilizao indevida da imagem da filha, alm da violao de sua honra, j que as imagens, no contexto criado, levavam o leitor impresso de que o assassino e sua vtima mantinham na vida real um relacionamento amoroso. Em contestao, sustenta o jornal a ilegitimidade ativa ad causam da me da falecida, sob o fundamento da intransmissibilidade dos direitos envolventes. Decida a questo. Resposta No assiste razo ao jornal. A invocao dos entes familiares mortos no significa perpetuidade ps-morte dos direitos daqueles, tampouco a transmisso destes para os entes sobreviventes. O que ocorre a violao da prpria honra, dos prprios direitos da personalidade daquele sobrevivente, pela ofensa aos ancestrais. Por isso, a me tem toda a legitimidade para reclamar a tutela jurisdicional. Destarte, com base no artigo 20, pargrafo nico, do CC, deve ser rejeitada a preliminar de ilegitimidade, pois apesar da extino da personalidade pela morte, sua proteo subsiste em ateno aos familiares sobreviventes, que sero indiretamente atingidos pela ofensa memria da obituada. DANO MORAL A INCAPAZES( MENORES IMPBERES, AMENTAIS, NASCITUROS, PORTADORES DE ARTERIOSCLEROSE OU MAL DE ALZHEIMER) Controvrsia na doutrina acerca da possibilidade de se pleitear o dano moral. Para alguns autores cabvel a ao pelos representantes legais., porque apesar de carecerem de discernimento, a indenizao importa em reparao pela violao de um bem jurdico. Inclusive porque o sofrimento psquico acompanha todas as pessoas, ainda que crianas ou dementes. Para outros doutrinadores as crianas de pequena idade e os dbeis mentais no tm capacidade para experimentar o dano moral, por isso no podem ser vtimas desse ilcito, porque carecendo de discernimento no podem sentir a ofensa. J houve indenizao proposta por nascituro de 8 meses pela perda de seu pai em acidente de carro. Em outubro de 2011, o apresentador do programa CQC, Rafinha Bastos, disse sobre Wanessa Camargo, que estava grvida : _ Como a Vanessa e o beb! O infeliz comentrio foi noticiado em vrios meios de comunicao, o advogado do casal, Vanessa Camargo e Marcus Buaiz, ajuizou uma ao pleiteando danos morais por violao da honra de cada um e mais do nascituro, a juza de 1 grau entendeu que o nascituro no tem discernimento para entender a ofensa. Observe a smula do Tribunal de Justia do Rio de Janeiro No 216 A tenra idade, a doena mental e outros estados limitadores da conscincia de agresso no excluem a incidncia do dano moral.

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0013651-17.2011.8.19.0000 Julgamento em 22/11//2010 Relator: Desembargadora Leila Mariano. Votao unnime.Referncia: Processo Administrativo n. 21 A partir da Constituio Federal de 1988, adveio uma nova perspectiva para a configurao do dano moral, tendo como norte a dignidade da pessoa humana, a qual constitui um dos fundamentos do Estado Democrtico de Direito, do que se segue que aquelas condies no constituem empecilho para caracterizao do dano moral. DANO MORAL PESSOA JURDICA A pessoa jurdica pode sofrer dano moral, como proclama a smula 227 do STJ, no sofre dano moral subjetivo, mas sofre dano moral objetivo, por violao ao bom nome, ao crdito, a probidade comercial, a boa reputao etc... A pessoa jurdica pode cumular pedido de dano moral, abalo de credibilidade e material abalo de crdito. OBSERVAO a honra objetiva diz respeito imagem da pessoa perante comunidade, j a honra subjetiva diz respeito sua dignidade. A pessoa jurdica no tem honra subjetiva, mas objetiva.

QUESTO
Nave Materiais de Construo Ltda. ingressou com ao ordinria em face de Telemar Norte Leste S.A., pedindo indenizao por perdas e danos em razo de m prestao de servio telefnico. A autora relatou que adquiriu duas linhas telefnicas em dezembro de 2005, para melhor atender seus clientes. No final de janeiro de 2006, um dia aps a instalao, as linhas foram desligadas sem motivo, tendo sido pagas, mesmo assim, todas as contas da taxa de assinatura. Sustentou que sofreu prejuzos e lucros cessantes em seu negcio - entrega de materiais de construo, porque precisava das duas linhas telefnicas para atender demanda. Pediu indenizao por dano material e moral. A Telemar contestou alegando que no houve demonstrao de que a empresa teve sua imagem e credibilidade abalada. Na funo de Juiz, como voc resolveria a questo, referentemente ao pedido de dano moral? RESPOSTA Entendo presente o dano moral autora. Isto porque a imagem da empresa um dos seus principais argumentos de mercado, sem o qual sua atuao fica drasticamente prejudicada, causando esta violao moral empresa. Mesmo sendo uma entidade abstrata, de fato, a empresa conta ainda mais com sua imagem pblica do que uma pessoa natural. Em que pese a corrente refratria ao cabimento do dano moral pessoa jurdica, assim entende o STJ, na smula 227: a pessoa jurdica pode sofrer dano moral. H de se ressaltar, porm, que o STJ tem entendimento de que o simples atraso na instalao da linha telefnica no acarreta dano moral. Pode, sim, causar dano material ou lucro cessante, mas mediante prova. o que expe no REsp 751.626/RJ:

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REsp 751626 / RJ DJ 20/02/2006 p. 339 RESPONSABILIDADE CIVIL. INDENIZAO. PESSOA JURDICA. DANO MORAL. LINHA TELEFNICA. DEMORA NA INSTALAO. PROVA DO PREJUZO. - O simples atraso na instalao de linha telefnica em estabelecimento comercial no acarreta dano moral. Pode causar dano material ou lucro cessante, cuja existncia deve ser provada.

DA PROVA DO DANO MORAL DANO IN RE IPSA Esta expresso encontrada em muitos julgados do STJ. O dano in re ipsa aquele que dispensa a sua demonstrao em juzo. REsp 1.059.663/MS. como se fosse recebesse o tratamento de um dano presumido. Ex. negativao indevida de nome nos cadastros restritivos de crdito e morte de filho. RECURSO ESPECIAL 2008/0112156-1 Relator(a): Ministra NANCY ANDRIGHI (1118) rgo Julgador: T3 - TERCEIRA TURMA Data do Julgamento: 02/12/2008 Data da Publicao/Fonte: DJe 17/12/2008 Ementa Civil e processual civil. Recurso especial. Omisso. Inexistncia. Danos morais. No renovao do cheque especial. Ausncia de prova. Protesto indevido. Negativao. Pessoa jurdica. Dano in re ipsa. Presuno. Desnecessidade de prova. Quantum indenizatrio. Exagero. Afastamento de um dos motivos de sua fixao. Reduo. - Para o Tribunal de origem, o envio do ttulo a protesto de forma indevida gerou presuno de dano moral, o que tornou desnecessria a anlise dos pontos questionados em embargos declaratrios O dano moral, em regra dispensa a prova da perturbao, pois se passa no interior da personalidade e existe in re ipsa, trata-se de presuno absoluta. ex. me que perde seu filho atropelado. Acontece porm, que o TJ/SP exigiu prova pericial, percia psicolgica para que se comprovasse se dado fato danoso causou desgaste emocional. Ex de dano in re ipsa= negativao indevida de nome, morte de filho. REPARABILIDADE DO DANO MORAL EM CASO DE MORTE DE FILHO MENOR indenizvel o acidente que cause a morte de filho menor, ainda que no exera trabalho remunerado, smula n 491 do STF O fundamento era que os filhos representavam um valor econmico potencial, os pais teriam perdido, no mnimo oque j teriam gasto com o filho, ainda viram frustrada a expectativa de que o filho lhes fosse uma fonte de renda. Em fase recente, os Tribunais tm entendido que aos genitores cabem reparao por dano moral, como art. 946 do CC: Se a obrigao for indeterminada, e no houver na lei ou no contrato disposio fixando a indenizao devida pelo inadimplente, apurar-se- o valor das perdas e danos na forma que a lei processual determinar. Yussef Said Cahali frisa que a referida smula tem sido aplicada da seguinte forma: a) Por danos morais e materiais se o menor, dentro do contexto familiar representava um valor econmico potencial. b) S dano moral se no restar comprovado que a morte do filho menor representava a frustrao da expectativa de futura contribuio econmica.

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O Superior Tribunal de Justia tem entendido devidos no caso de filho menor, a penso deve ser de 2/3 do salrio mnimo dos 16 (dezesseis) anos at a poca em que a vtima completaria 25 (vinte e cinco) anos, quando presume-se, constituiria nova famlia e diminuiria o auxlio prestado para 1/3 do salrio mnimo at os eventuais 65 anos da vtima ou at o falecimento dos pais. CUMULAO DO DANO MORAL, MATERIAL E ESTTICO possvel a cumulao, quando oriundos do mesmo fato, como se verifica na smula 37 do STJ: So cumulveis as indenizaes por dano material e dano moral oriundos do mesmo fato. O STJ entende que tambm cumulvel o dano esttico. a Smula 387, prev que " lcita a cumulao das indenizaes de dano esttico e dano moral. DO DANO MORAL PELA DA PERDA DO TEMPO LIVRE Vivemos no regime capitalista, em uma sociedade de consumo, o que nos torna verdadeiros escravos do trabalho, fato que faz com que o nosso tempo livre seja cada vez mais valioso e merecedor de tutela jurdica. Por isso, a nossa jurisprudncia tem acolhido a referida teoria, sendo cabvel a indenizao por dano moral pela perda do tempo livre do consumidor, como verificamos a seguir: 0002207-29.2005.8.19.0054 - 1 Ementa DES. EDUARDO GUSMAO ALVES DE BRITO - Julgamento: 13/06/2011 - DECIMA SEXTA CAMARA CIVEL Apelao Cvel. Direito do Consumidor. Autor que adquiriu telefone celular, constatou defeito de funcionamento dois meses aps a compra e levou o aparelho assistncia tcnica, onde se constatou oxidao imputada pelo fornecedor ao consumidor. Resulta do art. 6, VIII, da Lei 8078, a transferncia para o fornecedor do nus de demonstrar a culpa exclusiva do consumidor. Recusa em trocar o aparelho que subtraiu a utilidade dele esperada durante quase sete anos e capaz de gerar danos morais corretamente reconhecidos pela sentena, que tambm condenou a apelante a efetuar a troca do aparelho. Danos morais que no guardam relao direta com o valor do objeto adquirido e visam a remunerar a perda do tempo livre do consumidor e sancionar a resistncia injustificada do fornecedor. Recurso ao qual se nega seguimento, monocraticamente, na forma do art.557, caput, do CPC.

0032836-61.2009.8.19.0210 1 Ementa DES. CHERUBIN HELCIAS SCHWARTZ - Julgamento: 06/06/2011 - DECIMA SEGUNDA CAMARA CIVEL APELAES CVEIS. COMPRA PELA INTERNET. DEFEITO NO PRODUTO. DEMORA INJUSTIFICADA DE REPARO. PRAZO DE GARANTIA VIGENTE. M PRESTAO DE SERVIO. DANOS MORAIS CONFIGURADOS. REDUO. In casu, o consumidor se viu obrigado a recorrer ao Poder Judicirio para pleitear o conserto de um aparelho de televiso e o reconhecimento de danos morais. A demora exagerada no conserto ou troca do produto que desempenha na vida cotidiana importante papel, somada perda do tempo livre do consumidor, gera direito percepo de danos morais. Quantum indenizatrio que se reduz. Recursos providos em parte, na forma do art. 557 1-A do CPC, para reduzir a verba indenizatria.

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I Deciso Monocrtica: 06/06/2011

des. luiz fernando de carvalho - julgamento: 25/05/2011 - terceira camara civel consumidor e processual civil. ao anulatria cumulada com indenizatria. defeitos sucessivos em veculo novo. sentena de parcial procedncia. apelos do autor e das 1 e 2 rs. ilegitimidade das 1 e 3 rs para responder ao pedido de resciso contratual bem reconhecida. contrato de compra e venda celebrado unicamente com a 2 r. defeitos apresentados pelo automvel comprovados. frustrao legtima expectativa do consumidor. responsabilidade solidria das 1 e 2 rs, respectivamente fabricante e vendedora do veculo. art. 18 c/c 25, 1, cdc. precedentes do stj. responsabilidade objetiva. culpa que no se afere. dano moral pela perda do tempo livre. precedentes deste tribunal. dano material demonstrado, que est umbilicalmente ligado falta de condies de uso do veculo. 3 r que no possui responsabilidade pelos danos sofridos pelo autor. ausncia de qualquer elemento probatrio que indique falha na sua prestao de servios. rejeio da preliminar de sua legitimao passiva. majorao da reparao por danos morais que se impe. seguidos defeitos apresentados por automvel adquirido novo, que inclusive impediam o regular uso do mesmo. fatos que causam grave dissabor. fixao da quantia de r$ 15.000,00. reparao que deve atender dupla funo de compensar o autor pelo ocorrido e de punir as rs, impondo-lhes um custo para a atitude que, em seu todo, foi desidiosa e desconsiderou a legtima expectativa do autor. honorrios advocatcios. sucumbncia que deve ser suportada pelas 1 e 2 rs, que deram causa propositura da demanda. parte autora que decaiu em parte mnima do pedido. princpio da causalidade. art. 21, pargrafo nico, cpc. correta a condenao do autor nas verbas sucumbenciais em favor da 3 r, j que decaiu em todos os pedidos formulados em face da mesma. parcial provimento do apelo do autor. desprovimento dos apelos das 1 e 2 rs. Smula do TJRJ, in verbis: No 215 A falta de prova da renda auferida pela vtima antes do evento danoso no impede o reconhecimento do direito a pensionamento, adotando-se como parmetro um salrio mnimo mensal. 0013651-17.2011.8.19.0000 - Julgamento em 22/11//2010 Relator: Desembargadora Leila Mariano. Votao unnime. Os lucros cessantes decorrem da simples incapacidade fsica obstativa da atividade laborativa, que se considera imanente virtualidade produtiva da prpria condio humana, situando-se, pois in persona ipsa(cf. Des. Edson Vasconcelos, Ap. 2006.001.23452, 17 C.C., TJERJ, julgamento em 31/05/06). Referncia: Processo Administrativo n. NOVOS JULGADOS DE DANO MORAL A Revista ISTO veiculou notcia, em setembro de 2011, que duas mulheres, uma francesa e uma argentina, receberam indenizao pela falha e falta do dever conjugal, uma se mantinha virgem aps 5 anos de casada e a outra no se contentou com o desempenho do marido. JURISPRUDNCIA: Notcia do Jornal O GLOBO, em julho de 2011: bCalma, santa - O Desembargador Srgio Silveira, do Rio, condenou um carioca a indenizar, em R$ 10.200,00, um casal de vizinhos a quem

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acusou publicamente, no livro do condomnio, de dar gritos escandalosos na hora do sexo. O rapaz ps no livro que o comportamento deles s aceitvel em prostbulos e em motel de beira de estrada. Processo n 0003910-80.204.8.19.0037. A QUANTIFICAO DE DANO MORAL O dano moral, atualmente fixado por arbitramento judicial, no tem aplicao no nosso pas, o critrio da tarifao, cuja indenizao prefixada, vez que o art 5 V e X. da CF adotou o Princpio da Reparao Integral, ou da Restitutio In Integrum. Ressaltando-se que existem projetos de Lei para a tarifao por dano moral, PL 334/2008 Art. 5, CF V - assegurado o direito de resposta, proporcional ao agravo, alm da indenizao por dano material, moral ou imagem; (...) X - so inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas, assegurado o direito a indenizao pelo dano material ou moral decorrente de sua violao; (...) para a quantificao do dano moral tem-se adotado quatro critrios: 1) Gravidade, verificado o grau de culpa do ofensor; culpa grave, (grosseira falta de cautela do ofensor, culpa com previso de resultado), culpa leve ( o dano pode ser evitado com cuidado prprio do homem comum ou culpa levssima falta de ateno, habilidade especial 2) e repercusso da ofensa 3) situao econmica da vtima e do ofensor. DO REDUTOR INDENIZATRIO Art. 944 do CC a indenizao mede-se pela extenso do dano. Pargrafo nico. Se houver excessiva desproporo entre a gravidade da culpa e o dano, poder o juiz reduzir , equitativamente, a indenizao. Rui Stocco critica o referido artigo, diz que este artigo traz um redutor indenizatrio de dano, isso porque se a culpa do causador do dano no foi grave, dever o juiz reduzir a indenizao, ainda que a extenso do dano seja muito grande. Ex. um amigo vai sua casa, deixa guimba de cigarro acesa, quando vocs dois saem, na volta sua casa virou cinzas. Assim, se o prejuzo foi de R$ 300.000,00, julgando com equidade, pelo agente ter agido com culpa leve, ser condenado a pagar R$ 120.000,00. J vimos que em se tratando de particulares, a responsabilidade subjetiva, nos moldes do art. 186, mas h casos de responsabilidade objetiva, onde no se questiona culpa. Nestes casos, no haver reduo, segundo enunciado 46 de Jornada de Direito Civil, in verbis:

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Art. 944 a possibilidade de reduo do montante da indenizao em face do grau de culpa do agente, estabelecida no pargrafo nico do art 944 do novo CC, deve ser interpretada restritivamente, por representar uma exceo ao princpio da reparao integral do dano, no se aplicando s hipteses de resp. objetiva. Acontece porm, que outro enunciado foi editado: 380 atribui-se nova redao ao em. 46, da I Jornada de Direito Civil, com a supresso da parte final: no se aplicando s hipteses de responsabilidade objetiva. O art. 944 acentua a indiferena do grau de culpa para a fixao da indenizao, cuja finalidade recompor a leso sofrida pela vtima, na extenso do prejuzo que lhe foi causado. Acontece porm, que este princpio da indiferena do grau de culpa, passa a sofrer mitigao pelo pargrafo nico Se houver excessiva desproporo entre a gravidade da culpa e o dano, poder o juiz reduzir, equitativamente, a indenizao. Assim, o grau de culpa influencia na dosagem da indenizao. A partir do novo Cdigo Civil, a indenizao poder ser reduzida se a conduta tiver sido praticada com um grau mnimo de culpa, mas desproporcional ao prejuzo, trata-se de exceo ao princpio da restitutio in integrum, ( restitucio n ntegrum) ou da reparao integral. Exemplo dado por Nelson Rosenvald, imaginem que velhinho foi visitar seu amigo fazendeiro, e ao acender um cigarro de palha acabou cochilando na varanda, incendiando toda a fazenda do amigo. Ou o policial, ao sentar mesa de bar com um amigo, para tomar refrigerante, a arma cai no cho e mata o amigo. O princpio da eticidade que inspirou o legislador, que utilizou a expresso equidade. Entende-se por equidade a aplicao da justia no caso concreto. O infortnio causado vtima foi o mesmo sofrido pelo ofensor, quer se evitar que haja uma transferncia de desgraa de um para o outro. Outro exemplo dado por Silvio Rodrigues, algum encosta na vidraa, no 20 andar, e cai do prdio atingindo um pai de famlia que transitava na calada. Nos casos acima, o ofensor no pagar o valor total da indenizao, mas uma pequena parte. A incidncia do pargrafo nico afastada quando no houver um dano desproporcional a uma culpa. Para a aferio da culpa, anteriormente, o juiz fazia uma perquirio subjetiva, o juiz verificava se o ofensor tinha condies de prever o resultado, a previsibilidade era elemento preponderante para a verificao da culpa, depois passou a comparar o ofensor com o homem mdio, o bom pai de famlia era o parmetro, o homem razovel, o homem padro. Hoje Nelson Rosenvald fala que indagao se refere culpa normativa, fala da fragmentao da culpa, o juiz verifica com o padro da categoria, com o standard, exemplo, se houve erro mdico, comparase com outros mdicos, se administrador, fisioterapeuta, etc... H recomendaes doutrinrias para que os juzes ajam com razoabilidade e bom senso no momento de arbitrar o dano moral devendo o magistrado agir com prudncia, atento s peculiaridades de cada caso concreto, de modo que o valor da indenizao no deva ser to vultuoso de forma a gerar um enriquecimento sem causa e nem to pequeno, de forma que se torne inexpressivo. Infelizmente, os juzes utilizam-se do critrio da capacidade econmica da vtima, como o maior balizador para o arbitramento do dano moral o que tem trazido muitas disparidades de julgamento. Isso faz com que a Xuxa seja contemplada com uma indenizao milionria, de R$ 4.100,00 (4 milhes e cem reais a ttulo de dano material ) e cem mil a ttulo de dano moral. Enquanto que policial militar que prendeu traficante, teve seu nome indicado como se fosse o traficante, foi indenizado com R$15.000, 00 a ttulo de dano moral.

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DANOS MORAIS PAGOS S CELEBRIDADES Ao de Xuxa contra Band permanece no Rio de Janeiro O ministro Sidnei Beneti, da Terceira Turma do Superior Tribunal de Justia, rejeitou o recurso com o qual a Band pretendia discutir em qual local deveria ser processada e julgada a ao de indenizao da apresentadora Xuxa Meneghel contra a emissora. Com isso, o processo no qual a emissora de TV foi condenada a pagar R$ 4,1 milhes apresentadora continuar correndo na comarca do Rio de Janeiro. Cabe recurso da condenao.O processo teve incio com a veiculao das imagens no programa Atualssima, no perodo da tarde, no dia 3 de maro de 2008. Ao prestar depoimento na 48 Vara Cvel do Rio de Janeiro, a apresentadora mostrou-se triste e indignada. Fiz as fotos aos 18 anos, no incio da carreira. S fui me tornar apresentadora aos 20 anos. Se pudesse voltar atrs, eu no faria novamente, por dinheiro nenhum, afirmou. De qualquer forma, eu fiz um trabalho para uma revista de adultos na poca, no para ser exposto na televiso agora, acrescentou Xuxa. A apresentadora observou, ainda, que trabalha com sua imagem, para um pblico formado por crianas de zero a oito anos, O programa foi exibido no horrio da tarde, horrio em que crianas assistem televiso. Fiquei imaginando isso na cabecinha delas e das mes que compram meus CDs e DVDs, afirmou. A apresentadora disse que no havia necessidade de passar por essa situao 26 anos depois. Ao se defender, a emissora afirmou que a idia do programa era mostrar revistas antigas e raras que tm um alto valor de mercado, incluindo-se a a da Xuxa. Segundo as testemunhas, a veiculao das fotos de Xuxa no aumentou a audincia nem o faturamento do programa. Aps examinar o pedido, o juiz considerou procedente a ao de indenizao por danos morais e materiais da apresentadora, determinando o pagamento. Para o magistrado, o fato de a apresentadora ter feito as fotos espontaneamente no pode deix-la refm da exposio pblica por toda a vida. A emissora apelou, mas o Tribunal de Justia do Rio de Janeiro manteve a sentena.Posteriormente, foi negado o pedido para que o caso fosse enviado ao STJ a fim de que examinasse o recurso especial da empresa no qual insiste na incompetncia da comarca do Rio de Janeiro. Considerando que a r transmissora de programa de televiso em sede nacional e o suposto dano foi exibido em vrios lugares, caber parte autora a escolha do local que pretende ajuizar ao, afirmou o TJRJ. Insatisfeita, a Band interps agravo de instrumento (tipo de recurso), insistindo para que suas alegaes fossem examinadas em recurso especial. O ministro Sidnei Beneti, relator do agravo, afirmou que o pedido no merece ser acolhido. O agravo de instrumento no impugnou a deciso agravada em toda a sua extenso, observou. Ainda segundo o ministro, necessria ao conhecimento do recurso a demonstrao de que a deciso foi incorreta, refutando-se todos os argumentos da outra parte. Logo, sendo o fundamento suficiente para manter a concluso da deciso, fica inviabilizado o recurso, concluiu Sidnei Beneti Xuxa recebeu quase 7 (sete) vezes mais que o policial, ressaltando que ela posou nua, e a foto publicada passa a ser de domnio pblico. ROMRIO X ZICO E ZAGALO Outro caso emblemtico foi a condenao do Romrio a pagar danos morais e materiais para Zagalo e Zico, vez que em seu restaurante, Bar Gol colocou imagens de Zagalo no vaso e o Zico segurando rolo de papel higinico

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DIRETO DO STJ

A Quarta Turma do Superior Tribunal de Justia (STJ) manteve a deciso do ministro Lus Felipe Salomo no sentido de no alterar a frmula de clculo de juros sobre indenizao devida pelo jogador Romrio de Souza Faria ao ex-tcnico da seleo brasileira Mrio Jorge Lobo Zagallo. A defesa de Zagallo pretendia aumentar os juros sobre o valor total indenizatrio de R$ 240 mil. Inicialmente, o ministro Salomo decidiu a questo de forma individual, aplicando a Smula 7 do STJ, que no permite a reapreciao de provas e fatos j analisados nas instncias estaduais. Desta deciso, houve recurso para que o mesmo tema fosse analisado por toda a Quarta Turma, o que ocorreu sem, contudo, alterar-se o resultado do julgamento. Os ministros entenderam que a defesa de Zagallo no atacou os fundamentos da deciso do ministro relator.A deciso, que estabeleceu como marco para a incidncia de juros de mora a data da publicao da liquidao de sentena, faz parte do processo de indenizao movido por Zagallo e Arthur Antunes Coimbra, o Zico, contra Romrio. O jogador e o Caf Onze Bar e Restaurante (Bar Gol) foram condenados a indenizar Zagallo e Zico pela utilizao de suas imagens de forma negativa nas portas dos banheiros do bar.O Tribunal de Justia do Rio de Janeiro (TJRJ) fixou em R$ 60 mil a indenizao devida a ttulo de danos morais. Quanto aos danos materiais, ficou estipulado que corresponderia ao montante equivalente ao triplo do que Zagallo receberia pela utilizao de sua imagem. Posteriormente, em liquidao de sentena, o TJRJ estabeleceu como marco para a incidncia de juros de mora a data de publicao da deciso de liquidao de sentena. Alm disso, reduziu o valor total indenizatrio para R$ 240 mil. MALU MADER X JORNAL EXTRA o grupo jornalstico Globo, foi condenado a pagar R$ 2 milhes para a atriz Malu Mader por danos morais e materiais por ter publicado uma reportagem no jornal Extra que manchou a imagem da atriz. Apesar de ser a atriz funcionria da empresa, Malu Mader no se intimidou quando decidiu acionar a empresa jornalstica pertencente ao mesmo grupo da empresa e que trabalha por se sentir desrespeitada com a matria divulgada e por ter sua imagem profissional maculada. Um gesto ousado que lhe garantiu mais prestgio profissional.

MODELO DANIELA SARAYBA X BENETTON J a modelo Daniella Sarahyba venceu uma ao de indenizao contra a empresa Benetton que usou indevidamente fotos suas em outdoors, quando o contratado entre

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as partes previa a utilizao das mesmas fotos apenas em campanha interna da empresa.

MAIT PROENA X LABORATRIO SCHERING Mait Proena interps ao de indenizao contra o laboratrio Schering do Brasil Qumica e Farmacuticos por danos morais sua imagem. A empresa contratou a atriz, em 1998, para uma campanha de recuperao de credibilidade da empresa envolvida em um escndalo mais conhecido na imprensa como o escndalo da plula da farinha. Na poca, Mait Proena estrelava uma campanha de preveno sade da mulher. Logo depois do contrato com a atriz, o laboratrio teve problemas com a qualidade de seus produtos. Mait Proena considerou que sua imagem havia sido prejudicada pela associao com a empresa farmacutica, razo pela qual rescindiu o contrato e pediu indenizao de 2.000 salrios mnimos por danos morais. VANESSA CAMARGO X RAFINHA BASTOS

Rafinha Bastos, ex apresentador do CQC disse, em rede nacional, que comeria a Vanessa Camargo e seu beb, foi condenado, em primeira instncia a pagar R$ 100.000,00, por danos morais.

Quando a indenizao para pessoas sem qualquer notoriedade, os juzes muito se preocupam com a sua situao econmica, para o combate ao enriquecimento sem causa (locupletamento sem razo). muito comum, indenizaes de no mximo R$ 200.000, por morte.

DA TARIFAO DO DANO Em razo dessas incoerncias, tramita no Senado Federal o projeto de lei 334/2008 que busca a indenizao tarifada por dano moral. Art. 6 O valor da indenizao por dano moral ser fixado de acordo com os seguintes parmetros,nos casos de:I morte: de R$41.500,00 (quarenta e um mil reais) a R$249.000,00 (duzentos e quarenta e novemil);II leso corporal: de R$4.150,00 (quatro mil,cento e cinqenta reais) a R$124.500,00 (cento e vintee quatro mil e quinhentos reais);III ofensa liberdade: de R$8.300,00 (oito mil etrezentos reais) a R$124.500,00 (cento e vinte e quatro mil e quinhentos reais);IV ofensa honra:a) por abalo de crdito: de R$8.300,00 (oito mil e trezentos reais) a R$83.000,00 (oitenta e trs mil reais); b) de outras espcies: de R$8.300,00 (oito mil e trezentos reais) a R$124.500,00 (cento e vinte e quatro mil e quinhentos reais); V descumprimento de contrato: de R$4.150,00 (quatro mil, cento e cinqenta reais) a R$83.000,00(oitenta e trs mil reais).no caso do inciso II do caput deste artigo: a) o grau de incapacidade resultante para a vtima, que determinar, sendo total ou permanente, o acrscimo de cinqenta por cento no valor fixado; b) a existncia de dano esttico, passvel de correo, total ou parcial, mediante tratamento, cujo custo dever ser assumido pelo ofensor ou pago ao ofendido, se este assim o preferir, a ttulo de reparao natural, sem prejuzo da indenizao de dano moral de natureza

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diversa, decorrente do mesmo fato; c) a existncia de dano esttico, no passvel de correo, que dever ser indenizado e diante acrscimo de vinte por cento no valor fixado para a reparao pecuniria do dano moral de natureza diversa, decorrente do mesmo fato, ou, na sua falta, mediante o pagamento deum valor entre R$4.150,00 (quatro mil, cento e cinqenta reais) e R$62.250,00 (sessenta e dois mil e duzentos e cinqenta reais), de acordo com a gravidade do dano. III na hiptese do inciso III do caput deste artigo, o tempo em que o ofendido ficou injustamente privado da liberdade; . Na realidade, infelizmente, os juzes arbitram o dano moral, conforme a situao econmica da vtima, quanto mais pobre, menor a indenizao, e quanto mais rica, maior ser a reparao. No se sabe se a indenizao tarifada trar mais justia aos lesados, vez que alguns crticos ao projeto de lei alegam que, dependendo do valor arbitrado para o dano, ser mais vantajoso determinada empresa pag-lo do que cumprir com sua obrigao de melhoria de produto ou servio. Nelson Rosenvald diz, sai mais barato pagar indenizao para donas de casa que sofrem acidente em escadas domsticas, do que investir em segurana. DOS PRINCPIOS DO NEMINEM LAEDERE E RESTITUTIO IN INTEGRUM No se pode olvidar que um dos princpios gerais que orientam o Direito Civil o do neminem laedere, ou seja, no lesar ningum. Tal princpio nos d a exata dimenso do sentido de responsabilidade civil. Segundo Rui Stoco, a ningum permitido lesar a esfera de direitos de outrem sem sofrer as consequncias da reparao. Isso significa que, no mbito civil, o dever de reparar assegura ao lesado a reconstituio de seu patrimnio material ou moral, reconstituindo-se o seu statu quo ante, mediante a restitutiu in integrum. (Stoco, p. 114, 2007) Com o sistema fechado/ tarifado da reparao civil no se atender ao desiderato maior da responsabilidade civil que o restabelecimento ao estado que o lesado encontrava-se antes do acontecimento do evento danoso.

DANO PUNITIVO/PEDAGGICO, PUNITIVE DAMAGES Se por um lado visa compensar a vtima por um dano sofrido, por outro, visa punir o ofensor, dano reconhecido pela jurisprudncia e doutrina ptria. Porm, alguns juristas criticam o reconhecimento do dano punitivo pedaggico alegando que ela no est previsto em lei que preveja esta sano. Para aqueles que o defendem, o fundamento est no princpio constitucional que garante a tutela jurisdicional contra toda e qualquer leso ou ameaa de leso de direito, art. 5, Inc. XXXV da CF. Assim, a indenizao punitiva do dano moral tem 2 objetivos: 1) preveno do dano atravs da dissuaso ( desaconselhvel) e a punio a

Smulas do STJ DANO MORAL :

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281- A indenizao por dano moral no est sujeita tarifao prevista na Lei de Imprensa. 326- Na ao de indenizao por dano moral, a condenao em montante inferior ao postulado na inicial no implica sucumbncia recproca. 362- A correo monetria do valor da indenizao do dano moral incide desde a data do arbitramento. 370- Caracteriza dano moral a apresentao antecipada de cheque pr-datado.

385- Da anotao irregular em cadastro de proteo ao crdito, no cabe indenizao por dano moral, quando preexistente legtima inscrio, ressalvado o direito ao cancelamento. 387- lcita a cumulao das indenizaes de dano esttico e dano moral. 388- A simples devoluo indevida de cheque caracteriza dano moral. 402 - O contrato de seguro por danos pessoais compreende os danos morais, salvo clusula expressa de excluso. 420 :Incabvel, em embargos de divergncia, discutir o valor de indenizao por danos morais. 498 : No incide imposto de renda sobre a indenizao por danos morais

RESPONSABILIDADE OBJETIVA NO CDIGO CIVIL Art. 927, CC Aquele que por ato ilcito, (arts 186 e 187), causar dano a outrem, fica obrigado a repar-lo. Pargrafo nico. Haver obrigao de reparar o dano, independentemente de culpa, nos casos especificados em lei, ou quando a atividade normalmente (deve ser uma atividade habitual, que corriqueiramente acontece;com maior probabilidade de risco) desenvolvida pelo autor do dano implicar, por sua natureza, risco para os direitos de outrem. A clusula geral de responsabilidade objetiva consagra-se no referido pargrafo nico pela expresso independentemente de culpa verificamos que a culpa no atua como pressuposto da responsabilidade, basta que estejam presentes:

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A CONDUTA HUMANA (ato ilcito) + DANO + NEXO CAUSAL Este pargrafo nico d a falsa impresso de que toda e qualquer atividade de risco gerar a responsabilidade objetiva. Tal interpretao no dever ser feita amplamente para que no se considere que todo comportamento ou atividade humana gere a responsabilidade objetiva genericamente. Para Pablo Stolze a responsabilidade objetiva justifica-se na medida em que o causador do dano, visando a auferir um proveito, submete a vtima a uma probabilidade de leso maior que outros membros da coletividade (maior que outros membros da coletividade). Ver tambm o enunciado 38 da I Jornada de Direito Civil: Enunciado 38, I Jornada de Direito Civil Art. 927: a responsabilidade fundada no risco da atividade, como prevista na segunda parte do pargrafo nico do art. 927 do novo Cdigo Civil, configura-se quando a atividade normalmente desenvolvida pelo autor do dano causar a pessoa determinada um nus maior do que aos demais membros da coletividade. A atividade de risco deve traduzir uma ao reiterada e habitual: RESPONSABILIDADE OBJETIVA E ATIVIDADE DO RISCO a teoria do risco que embasa a responsabilidade objetiva, dispensa a anlise da culpa. A idia da teoria do risco que aquele que o cria, dever responder por ele, independentemente da anlise de sua culpa. A responsabilidade Objetiva se respalda na Teoria do Risco da atividade, assim, aquele que exerce atividade reiterada e habitual que envolva risco, responder pelos danos causados a terceiro. O Cdigo Civil brasileiro consagra tanto a responsabilidade subjetiva, baseada na culpa, como a responsabilidade objetiva, baseada no risco. Risco significa a possibilidade do dano. RESPONSABILIDADE PELO DESEMPENHO DE ATIVIDADE DE RISCO No pargrafo nico do art. 927 do CC, verifica-se a segunda clusula geral de responsabilidade objetiva, ( a primeira est prevista no art. 187 do CC Abuso de direito): Haver a obrigao de reparar o dano, independentemente de culpa, nos casos especificados em lei, ou quando a atividade normalmente desenvolvida pelo autor do dano implicar, por sua natureza, risco para os direitos de outrem. TEORIA DO RISCO DO EMPREENDIMENTO OU DO RISCO DA ATIVIDADE Pela Teoria do Risco do Empreendimento, todo aquele que se disponha a exercer alguma atividade no mercado de consumo tem o dever de responder pelos eventuais vcios ou defeitos dos bens e servios fornecidos, independentemente de culpa. Srgio Cavalieri. J falamos das modalidades de risco anteriormente. A responsabilidade decorre do simples fato de algum se dispor a realizar atividade de produzir, estocar, distribuir e comercializar produtos e executar servios. O fornecedor responde pela qualidade e segurana dos servios e produtos que disponibiliza no mercado, passando a ser o garante dos mesmos.

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Assim se um defeito de fabricao em uma mquina de lavar, televiso, celular, geladeira provocar incndio na casa do consumidor, o fornecedor daqueles produtos ser responsvel pelos danos. Bem como um erro na formulao de um remdio, ex. plulas de farinha,ou em alimento que causar dano a algum, ex. cncer, aborto, esterilidade etc... O fornecedor de servios tambm responde pelo acidente de consumo, quando houver falha na prestao de servio, ex. acidente de avio, falha na prestao de servio de transporte. OBSERVAO: Para Srgio Cavalieri e Flvio Tartuce a responsabilidade objetiva prescinde da culpa, respalda-se no risco da atividade, para outros autores, na responsabilidade objetiva h uma culpa presumida.

CAMPO DE INCIDNCIA DO PARGRAFO NICO DO ART. 927 do CC Tal norma tem aplicao reduzida, em razo de outras normas especiais sobretudo o CDC, vez que atividade, habitual, reiterada, com o intuito de lucro traz a ideia de fornecimento de servios . Transporte em geral, areo ou terrestre estaria abrangido pelo pargrafo nico do art. 927, porm, como h normas especficas, ser regido por elas. Exemplos de aplicao : atividade de cobrana de ttulos protestados, atividades de bancos de dados e cadastros de consumidores.

CASOS DE RESPONSABILIDADE OBJETIVA DOS CONDOMNIOS, pargrafo nico do art. 927 do CC: 1) Responsabilidade do Condomnio por guarda de coisas perigosas, ex. piscina, elevadores, estaes de esgoto etc... 2) Responsabilidade do Condomnio por afogamento de crianas em piscinas 3) Responsabilidade do Condomnio por morte devido a acidente em elevador, ( o elevador no estava parado no andar). 4) Responsabilidade do Condomnio por morte de garoto que ao buscar bola, caiu na caixa destampada de esgoto de condomnio. 5) Responsabilidade do Condomnio por lanamento ou queda de coisa, quando no se identifica a unidade de onda o projetil foi lanado Nos casos acima, no se aplica o Cdigo de defesa do Consumidor, porque no h relao de consumo entre o condomnio e o condmino ou terceiro. Ressalte-se que o sndico que afixar na portaria ou porta de elevador a lista dos condminos inadimplentes, responde por dano moral, mas todos os condminos tm acesso a escriturao contbil do condomnio, se houver registro da inadimplncia, no h que se falar em dano moral. A ao proposta contra o condomnio, em razo de dano por coisa lanada chamada de Actio dejectis et efffusis pronncia = kcio dejctis t efsis.

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CULPA CONCORRENTE A culpa concorrente ocorre, quando paralelamente conduta culposa do agente, ocorre tambm, a conduta culposa da vtima. Assim, a conduta do agente e da vtima concorrem para o resultado em grau de intensidade e de importncia, de forma que o agente no contribuiu sozinho para o resultado, precisou do auxlio da vtima. Havendo culpa concorrente, a jurisprudncia recomenda dividir a indenizao, no pela metade, mas proporcionalmente pelo grau de culpabilidade de cada um. A partilha ser igual se houver o mesmo grau de culpabilidade. Ex. pingente ou surfista de trem no trem da Central. A culpa concorrente est prevista no art. 945 do CC, in verbis: Se a vtima tiver concorrido culposamente para o evento danoso, a sua indenizao ser fixada tendo-se em conta a gravidade de sua culpa em confronto com a do autor do dano. ex rapaz em garupa de bicicleta foi furado por vergalhes, carregados por outro carro, reduo da indenizao, porque trafegava em lugar imprprio. CAUSAS DE EXCLUSO DA RESPONSABILIDADE sabido que ningum dever responder por fatos danosos, aos quais no tenha dado causa. (exceto responsabilidade por fato de terceiro, do animal ou da coisa, art. 932 e ss do CC). Em regra s se responde por fato prprio. Muitas vezes pessoas so chamadas a responder por fatos que aparentemente deram causa, porm, quando essas causas so analisadas, constata-se que o dano decorreu de outras causas. Causas de excluso de responsabilidade so casos de impossibilidade superveniente do cumprimento da obrigao no imputveis ao devedor ou agente. Essa impossibilidade ocorre nas hipteses de: caso fortuito, fora maior, fato exclusivo da vtima ou de terceiro. CASO FORTUITO OU FORA MAIOR O art. 393 do CC determina, in verbis: O devedor no responde pelos prejuzos resultantes de caso fortuito ou fora maior, se expressamente no se houver por eles reponsabilizado. J falamos em outras aulas que tanto o caso fortuito como a fora maior esto fora dos limites da culpa, pois trata-se de acontecimento que escapa a toda diligncia, inteiramente estranho vontade do devedor da obrigao. O pargrafo nico do art. 393 do CC trata o caso fortuito e a fora maior como sinnimos: O caso fortuito ou de fora maior verifica-se no fato necessrio, cujos efeitos no era possvel evitar ou impedir. Embora o resultado prtico seja o mesmo, qual seja, a excluso da responsabilidade, a doutrina faz diferena entre um e outro. Para Srgio Cavalieri, o caso fortuito, quando o evento imprevisvel, logo inevitvel. J a fora maior verificase, quando estamos diante de um fato previsvel, porm inevitvel, como: enchentes, tempestades etc... trata-se de act of God Atos de Deus. Conclui-se que a imprevisibilidade elemento do caso fortuito, enquanto que a inevitabilidade da fora maior. A imprevisibilidade tem que ser

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especfica, presente, atual, relativa s circunstncias do momento da realizao da conduta, e no genrica, ex. que um dia morreremos, que se vou viajar dirigindo um automvel poderei sofrer um acidente, seno tudo passa a ser previsvel, como assaltos, acidentes, atropelamentos etc... no basta esta previsibilidade abstrata, ser necessrio que determinado acontecimento, concretamente considerado, pudesse ter sido previsto pelo agente, e consequentemente, evitado, mas no o foi por falta de cuidado. Ex. no se pode alegar que roubo a cofre de Banco seja imprevisvel, diferente se for em simples estacionamento. A imprevisibilidade e a inevitabilidade tem que ser aferida no caso concreto. preciso apreciar caso por caso para se verificar se houve caso fortuito ou fora maior. FATO EXCLUSIVO DA VTIMA A culpa exclusiva da vtima importa em excluso da responsabilidade, vez que se rompe com o nexo causal. O agente o nico e exclusivo causador do evento danoso. Assim, se A se atira na frente de um carro conduzido por B, no se pode falar em nexo de causalidade entre o dano sofrido e a conduta de B. O problema se desloca da culpa para o nexo causal. A foi o nico causador do dano por ele experimentado. O Cdigo de Defesa do Consumidor incluiu a culpa exclusiva da vtima nos arts. 12, 3, III e art. 14, 3, II, como causas excludentes da responsabilidade do fornecedor de produtos ou servios. Ex. Culpa exclusiva da vtima, exclui a responsabilidade, ex. atravessar fora da passarela, ou, no caso de relao de consumo, ligar aparelho 110v, em tomada dev 220v. FATO DE TERCEIRO Terceiro qualquer pessoa alm da vtima e o causador aparente do dano, vez que muitas vezes o ato de terceiro a causa exclusiva do evento, afastando qualquer relao de causalidade entre a conduta do autor aparente e a vtima. Exemplo, viva de ciclista ajuizou ao indenizatria em face de empresa de nibus alegando que seu marido morreu atropelado. A empresa alegou a excluso da responsabilidade, uma vez que o ciclista caiu em um buraco aberto por empresa concessionria de servios pblicos. Tal buraco foi o causador da queda do ciclista, verificou-se a culpa de terceiro. Em tais casos, a doutrina costuma equiparar o fato de terceiro ao caso fortuito ou fora maior, por ser uma causa estranha conduta do agente aparente, imprevisvel e inevitvel. TEORIA DO CORPO NEUTRO, trazida por Pablo Stolze Trata-se de uma aplicao do fato de terceiro, quando o agente fsico do dano lanado involuntariamente atingindo a vtima, o clssico exemplo do engavetamento, Carro A, em alta velocidade, abalroa carro B, que lanado em carro C, a teoria do corpo neutro sustenta que B no juridicamente responsvel pelo dano de C, porque tambm vtima, C demandar diretamente em face de A. B no est atuando em estado de necessidade, (aqui h atuao involuntria). Para a aplicao do fato de terceiro, na Teoria do corpo neutro, no h opo. No correto dizer que C demandar B, que demandar A em Ao regressiva, aqui B no est protegido pelo art. 188, II c/ art. 929 e 930 CC. B alegar fato de 3, com base na . NEXO CAUSAL

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J vimos anteriormente que os pressupostos para a responsabilidade subjetiva so: conduta dolosa ou culposa, dano e nexo causal, (art. 186 do CC). Para que haja dever de indenizar imprescindvel conduta culposa lato sensu, dano e por fim nexo causal. sobre este ltimo pressuposto que trataremos agora. Antes de se verificar se o agente agiu ou no com culpa necessrio verificar se houve um nexo causal entre a conduta e o resultado danoso, ou seja, necessrio perquirir se o agente deu causa ao resultado, porque ningum pode responder por algo que no fez, (exceto no caso de responsabilidade por fato de terceiro, ex. pai que responde por fato de filho menor, ou fato do animal ou da coisa), de modo que no tem o menor sentido examinar a culpa de quem no tenha dado causa ao dano. Assim necessrio perguntar - o causador do dano deve ser considerado dele culpado, para os efeitos de responsabilidade? No basta que o agente tenha praticado uma conduta ilcita, nem que a vtima tenha sofrido um dano, preciso que o dano tenha sido causado pela conduta ilcita, necessrio uma relao de causa e efeito, da o nexo causal. Somente pelo nexo causal pode-se definir quem foi o causador do dano e de quem a responsabilidade. Ex. apesar de ciclista ter morrido atropelado por nibus, o atropelamento somente ocorreu porque o ciclista caiu em um buraco aberto pelo Estado, o que o levou a cair com a cabea debaixo da roda do nibus. A empresa de nibus no foi responsabilizada, houve a excluso da responsabilidade daquela por fato de terceiro, houve o rompimento do nexo causal, aquele que, inicialmente, era o causador aparente do dano, depois, foi isento da responsabilidade. O nexo causal elemento indispensvel em qualquer espcie de responsabilidade civil. Pode haver responsabilidade sem culpa, (responsabilidade objetiva), mas no pode haver responsabilidade sem nexo causal. Quando o resultado decorre de um fato simples, em que fcil visualizar a conduta e o resultado, no h dificuldades em verificar o nexo causal. A dificuldade se verifica, quando o problema mais complexo, na hiptese de causalidade mltipla, isto , quando h vrias circunstncias concorrendo para o evento danoso. TEORIAS SOBRE O NEXO CAUSAL Vrias foram as teorias que tentaram solucionar o problema, porm trs se tornaram mais eficazes, ainda que nenhuma das duas ofeream solues prontas e acabadas para todos os problemas referentes ao nexo causal. Como teorias, apenas nos do o roteiro mental a seguir para a soluo do problema em anlise. No h diferenas substanciais entre as teorias, pois seguem caminhos mentais semelhantes para atingir o mesmo resultado, por isso, no caso concreto, tem que se valer de todas as contribuies trazidas por cada teoria para se chegar soluo do problema. Ressaltando que o juiz poder sempre preencher as lacunas deixadas por cada teoria utilizando-se dos princpios da probabilidade, da razoabilidade, do bom senso e da equidade. As teorias so: 1) da equivalncia dos antecedentes causais, (ou Teoria Conditio Sine Qua Non, ou teoria da equivalncia das condies), 2) da causalidade adequada e 3) Teoria da Causalidade Direta e Imediata.. 1-TEORIA DA EQUIVALNCIA DOS ANTECEDENTES OU TEORIA CONDITIO SINE QUA NON = CONDIO SEM A QUAL NO POSSVEL Essa teoria no faz diferena entre causa ( causa aquilo que uma coisa depende quanto existncia) e condio, (o que permite a causa produzir seus efeitos e positivos ou negativos). Se vrias condies concorrem para o mesmo resultado, todas tero o mesmo valor , diz Srgio Cavalieri. Causa ao ou omisso

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sem a qual o resultado no ocorreria, sendo dispensvel indagar qual foi a mais adequada ou relevante para o resultado. Para Pablo Stolze, para esta teoria todo e qualquer antecedente ftico que concorra para o resultado causa Para se saber se uma condio causa, deve-se elimin-la mentalmente, atravs de processo hipottico, se o resultado desaparecer, ento a condio causa, mas se eliminando a condio, o resultado permanecer, ento no ser causa do resultado danoso. Essa teoria sofre muitas crticas, porque para ela todo antecedente que concorra para o resultado causa. Para Gustavo Tepedino esta teoria leva o intrprete a uma regresso infinita de antecedentes. Assim, se Pedro desfere um tiro em Joo, so antecedentes a compra e a fabricao da arma. Chegaria-se a condenar o marceneiro que fez a cama, na qual o casal cometeu adultrio. Diz-se que o Cdigo Penal adotou essa teoria de modo mitigado, sendo a regresso dos antecedentes causais obstada pela teoria finalista da ao, que exige que a conduta seja dolosa ou culposa. A empresa Lego dinamarquesa poderia se valer dessa teoria para responsabilizar o jornal dinamarqus que publicou charge de Maom, (criou religio islmica, cujo livro sagrado o Alcoro, Deus=Al) ,da todos os pases rabes boicotaram todos os produtos dinamarqueses. Pois para essa teoria, tudo que concorra para o resultado causa. Assim, se o jornal no tivesse publicado a charge, a Lego no teria perdido os contratos com os pases rabes. Essa teoria criticada, pois leva a uma regresso infinita do nexo causal, ex. por essa teoria teria que indenizar a vtima aquele que dirigia o carro, aquele que vendeu o carro, aquele que fabricou e etc... 2-TEORIA DA CAUSALIDADE ADEQUADA Para essa teoria causa o antecedente no s necessrio mas, tambm, adequado produo do resultado. CAUSA SOMENTE O ANTECEDENTE FTICO ABSTRATAMENTE CONSIDERADO PARA A OCORRNCIA DO RESULTADO. Ex. se algum retm ilicitamente uma pessoa de embarcar em determinado voo, e esta pessoa embarca em outro avio que cai, a famlia no pode buscar indenizao, remetendo reteno ilcita como a causa jurdica do dano ocorrido, porque reter algum em aeroporto, no causa adequada em abstrato para causar queda em avio, embora possa verificar que se no fosse a reteno ilcita, o passageiro no teria morrido no desastre. Outro exemplo de Cardoso Gouveia: amigo d um tapa leve na cabea de outro amigo e este vem a sofrer convulses. Esta conduta, para o autor, no causa idnea para produzir o resultado. No h abstratamente conseqncia lgica em dar um pequeno tapinha na cabea de uma pessoa e ela venha a sofrer convulses. 3-TEORIA DA CAUSALIDADE DIRETA E IMEDIATA Esta terceira teoria, para professor Pablo Stolze, Gustavo Tepedino e Carlos Roberto Gonalves, mais aproximada de uma teoria objetiva. A teoria da causalidade DIRETA E IMEDIATA foi desenvolvida pelo professor Agostinho Alvim, de So Paulo. Para esta teoria, causa apenas o antecedente que determina o resultado como conseqncia sua de modo direto e imediato. Comparada com a segunda teoria, que se mostra muito abstrata junto anlise de cada causa; esta teoria em comento demonstra ser mais objetiva, devendo haver comprovao concreta do liame direto e imediato da causa para o alcance do resultado.

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Exemplo: A d soco em B, e este vem a cair batendo a cabea. C ao levar B para o hospital bate o carro e capota, levando este evento do acidente morte de B. Para a teoria da causalidade direta e imediata o fato da conduta soco no conseqncia direta e imediata para configurar como causa da morte de B. No h linha de desdobramento lgico, direto e imediato. H entendimento que por esta teoria no teria A VTIMA DIREITO A DANO INDIRETO, SOMENTE O DANO DIRETO. EX. Pedro compra a vaca Mimosa, esta contaminada por molstia incurvel contamina mais 2 outras vacas, por esta teoria Pedro somente seria ressarcido pelo valor pago na compra da Mimosa. A expresso causa direta e imediata no tm conotao cronolgica, temporal, mas diz respeito causa mais determinante para o resultado, porque no necessariamente a causa temporalmente mais prxima ao evento a mais determinante para a sua ocorrncia. Ex. se o locatrio injustamente obrigado a desocupar o imvel, vindo uma tempestade e danificando seus pertences, o locatrio no teria de quem buscar a reparao pelo dano. O mesmo ocorreria se o motorista que transportasse o mveis viesse a sofrer um acidente destruindo os mveis. Essas duas causas supervenientes rompem com o nexo causal no tendo o locador o dever de indenizar Na linha desta terceira corrente que sustenta o vnculo direto e necessrio entre o comportamento causal e o resultado danoso, para efeito de responsabilidade civil, entendeu o Min Luiz Fux: DIREITO ADMINISTRATIVO. RESPONSABILIDADE CIVIL DO ESTADO DO RIO DE JANEIRO. AUSNCIA DE FORNECIMENTO DE MEDICAMENTO. REJEIO DE RIM TRANSPLANTADO. NEXO CAUSAL. REEXAME DE PROVAS. SMULA 07/STJ. 1. Consignado pelo acrdo recorrido que o Estado do Rio de Janeiro fora compelido, por deciso judicial, a fornecer ao recorrido a medicao necessria para evitar a rejeio do rim transplantado, restou inequvoca (...)2. Destarte, instado a cumprir a deciso judicial, a sua omisso configurou inequvoca responsabilidade em face da rejeio do rgo transplantado, ante a ausncia do medicamento. 3. Deveras, restou assente na instncia local que: "A sade pblica um servio de competncia comum a todas as esferas da Federao e para a sua melhor execuo foi institudo o Sistema nico de Sade (SUS), do qual o Hospital Universitrio Pedro Ernesto participante. A alegao de que o referido hospital possui personalidade jurdica distinta da do Estado, no afasta legitimidade do Embargante, uma vez que (...)suspenso no fornecimento da medicao imunosupressora e a perda do rim transplantado." 5. Desta sorte, "no h como se amparar a tese de que o dano decorreu exclusivamente dos riscos da complicada cirurgia a que fora submetido o Embargado, uma vez ter ficado comprovado tecnicamente que o quadro clnico do paciente evoluiu aps a utilizao da medicao 'sandimmum' e que em decorrncia d(e sua interrupo houve a falncia total do rgo" (fls. 696) 6. Assentando o aresto recorrido o nexo de causalidade entre a omisso do Estado do Rio de Janeiro no fornecimento de medicamento e o dano sofrido pelo ora recorrido foi constatado pelo Eg. Tribunal a quo, assim, deciso em sentido contrrio em sede de recurso especial ensejaria minucioso reexame do material ftico-probatrio dos autos, esbarrando no enunciado da Smula n 07 desta Corte. Precedentes: STF, RE 257.090/RJ; RE 140.798/SP; STJ, AgRg nos EDcl no AG 244.454/GO. 7. Recurso Especial desprovido.

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Observao: Qual destas teorias acima analisadas foi a adotada pelo Cdigo Civil? Para os estudiosos do Cdigo Civil a teoria que menos se aproxima do Cdigo a primeira teoria. Os autores civilistas se dividem entre a teoria da causalidade adequada (como Srgio Cavalieri Filho); e a teoria da causalidade direta e imediata (como Gustavo Tepedino, Carlos Roberto Gonalves e professor Pablo Stolze). Professor Pablo Stolze diz que existem mais autores que defendem a causalidade adequada, mas insiste que a doutrina est dividida. O argumento da teoria da causalidade direta ou imediata baseada na redao do artigo do Cdigo Civil que trata do elemento do nexo causal: Art. 403, CC - Ainda que a inexecuo resulte de dolo do devedor, as perdas e danos s incluem os prejuzos efetivos e os lucros cessantes por efeito dela direto e imediato (teoria da causalidade direta e imediata), sem prejuzo do disposto na lei processual

CONCAUSAS Segundo o eminente doutrinador Srgio Cavalieri Filho, concausa outra causa que, juntando-se principal, concorre para o resultado. Ela no inicia e nem interrompe o processo causal, apenas refora, tal como um rio menor que desgua em outro maior, aumentando-lhe o caudal. A concausa apesar de contribuir para o resultado danoso no tem, por si s, o poder de excluir o nexo causal desencadeado pela conduta principal, em outras palavras, a concausa contribui para o agravamento do resultado. O agente da conduta principal suporta esses riscos, porque se no fosse a sua conduta, a vtima no teria sofrido o dano. Importante ressaltar que, Srgio Cavalieri citando Von Thur, afirma que, a obrigao de indenizar no excede nunca os limites traados pela conexo causal, mas o ressarcimento do dano no exige, necessariamente, que o ato do responsvel seja causa nica e exclusiva do prejuzo. (pg. 39, Programa de Responsabilidade Civil). O autor entende que o dano surge, necessariamente, da coincidncia de vrias circunstncias, decorrendo de causas diversas. Se de uma destas causas decorrer o dano, basta, esta nica causa, para que o agente tenha responsabilidade, ex. embora a leso seja leve, mas se a vtima tiver constituio anmala, vindo a sofrer consequncias graves, o agente ser responsvel pela leso. Primeiro caso Em ao que buscou a indenizao por queda de muro, a discusso se voltou para o nexo causal e a culpa, envolvendo vrios rus. A prova pericial apontou como causas determinantes para a queda do muro as seguintes condies: 1) construo de outro muro nas terras de A sem abertura para passagem das guas pluviais. 2) Falta de uma galeria de guas pluviais de responsabilidade da Administrao pblica.

42 3) Aterro executado em terreno vizinho de propriedade de B 4) M qualidade na construo do muro. Para julgar o caso, buscou-se qual foi dentre as vrias causas, aquela que se demonstrou determinante para o resultado. Entendeu-se que a construo de outro muro no terreno de A sem passagem para guas pluviais foi a causa determinante para a queda do muro. Verificou-se que antes da construo do segundo muro havia escoamento da gua, sendo que a passagem natural foi bloqueada pelo segundo muro, o que revelou a causa direta e imediata para a queda do primeiro muro, j que , com as chuvas, ocorreu um represamento das guas, presso sobre o muro e consequentemente a sua queda. Isso significa dizer que, ainda que o Estado tivesse a obrigao de construir a galeria de guas pluviais n faixa do terreno, a segunda r no poderia ter construindo um muro que possibilitou o represamento e presso das guas sobre o muro que ruiu. A segunda r deveria ter aguardado a construo da galeria pelo Estado ou compelir para que este fizesse. A culpa da r se verificou porque previsvel o resultado, vez que por extrema imprudncia pode-se bloquear o natural curso das guas. As demais causas: aterro, falta de galeria de guas pluviais e a m qualidade do muro, embora tenham concorrido para o evento, no foram a causa determinante do evento, embora tenham contribudo, assim, nesse julgamento, excluiu-se a responsabilidade dos demais rus.

Segundo caso O navio americano Mineral Star carregado com 45.000 toneladas de carvo mineral sofreu vrias avarias decorrentes de fortes tempestades no mar do Caribe. Ao chegar no porto de Fortaleza, o navio apresentava dois grandes rombos na proa, por onde entrava gua, estando o 1 e 2 poro totalmente inundado. Foi ento rebocado par o porto de Vitria, onde parte da carga foi transferida para outro navio, e seguiu rebocado para o porto do Rio de Janeiro. Ao chegar no porto de Sepetiba as autoridades impediram a atracao do navio alegando falta de documentao idnea comprovando a segurana do navio, e a cobertura do seguro de eventuais danos resultantes da operao, no caso de insucesso, pois a falta de documentao e de seguro colocaria em risco a segurana do porto. Na noite seguinte chegada no porto de Sepetiba, enquanto o navio aguardava autorizao para atracar, sobreveio tempestade que piorou significativamente a situao do navio, pois placas se soltaram alagando a praa de mquinas. O comandante, ento, encalhou o navio na Ilha Grande para impedir o seu naufrgio. Aps permanecer nesta situao, com o risco de poluir a Baa de Angra com carga txica o navio foi colocado em posio de reflutuar e rebocado at o estaleiro prximo, onde sofreu reparos, de modo a permitir sua atracao e descarga. A empresa dona do navio ajuizou ao indenizatria em face do porto de Sepetiba que no autorizou que o navio atracasse, pleiteando indenizao pelos custos com reparo do navio, equipes de salvatagem/salvamento, rebocadores, bem como pelo lucro cessante durante os 10 meses em que o navio ficou parado.

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Entendeu-se em julgamento em segunda instncia que a causa mais adequada e imediata par o resultado foi a tempestade sofrida no mar do Caribe e no a recusa das autoridades porturias de permitir a imediata atracao do navio, tanto que veio rebocado desde o porto de Fortaleza. Alm disso, comum que os navios fiquem aguardando o momento de atracar e nem por isso, as empresas que administram os portos so obrigadas a indenizar por prejuzos decorrentes de tempestades causados s embarcaes. Trata-se de causas absolutamente independentes e decorrentes de fora maior. Alm disso, outras embarcaes que estavam esperando para atracar se submeteram tempestade, porm nada sofreram , porque no estavam avariadas, o que evidencia que a segunda tempestade, por si s, no foi a causa adequada dos danos sofridos elo Mineral Star., trata-se de causa superveniente e independente, sobre a qual as autoridades porturias no tinham qualquer controle e nem responsabilidade. No basta a mera sucesso temporal dos fatos para se configurar o nexo causal, necessrio estabelecer, atravs de um juzo lgico e razovel de adequao dos fatos, qual ou quais causas so adequadas e necessrias para a ocorrncia do resultado.

RESPONSABILIDADE CIVIL INDIRETA 1) RESPONSABILIDADE CIVIL PELO FATO DE TERCEIRO, DA COISA E

DO ANIMAL TEORIA DA GUARDA A denominada teoria da guarda, de origem francesa, sustenta que a responsabilidade pelo fato da coisa e do animal da pessoa que detm o poder de comando sobre ela: em geral, o proprietrio o guardio presuntivo.

RESPONSABILIDADE CIVIL PELO FATO DO ANIMAL

O art. 936, CC/2002, por conta do potencial risco que o animal pode representar, consagra a responsabilidade objetiva em decorrncia desta responsabilidade indireta. Art. 936, CC - O dono, ou detentor, do animal ressarcir o dano por este causado, se no provar culpa da vtima ou fora maior. Observao: o STJ, conforme se pode ver no REsp 438831/RS, admite a responsabilidade subjetiva do Estado por omisso na fiscalizao e sinalizao de rodovia federal, quando do intenso trfego de animais na pista. PROCESSUAL CIVIL E ADMINISTRATIVO. VIOLAO DO ART 535 DO CPC. DEFICINCIA DE FUNDAMENTAO. SMULA N. 284/STF. ANLISE DE DISPOSITIVOS CONSTITUCIONAIS. COMPETNCIA DO STF. RESPONSABILIDADE CIVIL DO ESTADO. DANOS MORAIS E MATERIAIS.

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ACIDENTE DE TRNSITO. ANIMAL NA PISTA. AUSNCIA DE FISCALIZAO E SINALIZAO. OMISSO DO ESTADO. RESPONSABILIDADE SUBJETIVA. INDENIZAO POR DANOS MORAIS E MATERIAIS. HONORRIOS ADVOCATCIOS. SMULA N. 7/STJ. AUSNCIA DE PREQUESTIONAMENTO.

No entanto, conforme pode ser lido no REsp 647710/RJ, se a rodovia for privatizada a responsabilidade objetiva da concessionria com base no Cdigo de Defesa do Consumidor. RECURSO ESPECIAL. ACIDENTE EM ESTRADA. ANIMAL NA PISTA. RESPONSABILIDADE OBJETIVA DA CONCESSIONRIA DE SERVIO PBLICO. CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR. PRECEDENTES. Conforme jurisprudncia desta Terceira Turma, as concessionrias de servios rodovirios, nas suas relaes com os usurios, esto subordinadas legislao consumerista. Portanto, respondem, objetivamente, por qualquer defeito na prestao do servio, pela manuteno da rodovia em todos os aspectos, respondendo, inclusive, pelos acidentes provocados pela presena de animais na pista. Recurso especial provido.(REsp 647710/RJ, Rel. Ministro CASTRO FILHO, TERCEIRA TURMA, julgado em 20/06/2006, DJ 30/06/2006 p. 216) RESPONSABILIDADE CIVIL PELO FATO DA COISA DUAS SITUAES SOBRE O FATO DA COISA SO TRATADAS NO CDIGO CIVIL: A QUESTO DO ART. 937, CC (SOBRE A RUNA DE EDIFCIOS E CONSTRUES) E TAMBM NO ART. 938, CC (QUE TRATA DAS COISAS CADAS OU ARREMESSADAS DE UM PRDIO). Art. 937, CC - O dono de edifcio ou construo responde pelos danos que resultarem de sua runa, se esta provier de falta de reparos, cuja necessidade fosse manifesta. Runa pode ser total ou parcial. Alguns autores possuem certa resistncia em dizer que a responsabilidade objetiva baseada neste artigo. Srgio Cavalieri Filho e Pablo Stolze entendem que a responsabilidade objetiva. Esta responsabilidade objetiva porque se pressupe que se houve qualquer sorte de runa e conseqentemente o dano, houve realmente falta ou falha quanto aos reparos possivelmente efetuados. Mas possvel que se reconhea uma responsabilidade entre o construtor e do dono, porque o Cdigo Civil diz que sero responsabilizados todos aqueles que concorreram para o dano.

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Art. 938, CC - Aquele que habitar prdio, ou parte dele, responde pelo dano proveniente das coisas que dele carem ou forem lanadas em lugar indevido.

Esta responsabilidade pelos objetos lanados ou cados que recai sobre aquele que habitar o prdio, ou parte dele, tambm uma espcie de responsabilidade objetiva. O Cdigo Civil utiliza conceito aberto contra quem recai esta espcie de responsabilidade civil indireta: poder ser o proprietrio, detentor, locatrio, usufruturio, contra qualquer deles, desde que habite a unidade residencial, o apartamento. Se a vtima no souber de onde partiu o projtil Aplica-se neste caso a teoria da causalidade alternativa. Esta teoria diz que quando no se identifica o responsvel, pode-se imputar em alternatividade a responsabilidade civil. Neste caso se a vtima no souber de qual apartamento partiu o projtil, a vtima poder colocar como ru em sua ao todo o condomnio. O condomnio indenizar a vtima e depois ter direito de regresso, se descobrir posteriormente quem foi o verdadeiro responsvel pelo lanamento. A jurisprudncia diz que, se houver mais de um bloco no condomnio, de onde no se poderia ser arremessado nada no ponto em que a vtima foi atingida, todo este bloco ser excludo desta ao apresentada contra o condomnio. QUESTES ESPECIAIS ENVOLVENDO FATO DA COISA E ACIDENTE COM VECULOS 1. Acidente de veculo e ausncia da transferncia do veculo nos registros do DETRAN; Considerando-se o princpio bsico do direito civil, segundo o qual, nos casos dos bens mveis, a tradio que opera transferncia de propriedade, mesmo que no tenha havido transferncia administrativa no DETRAN, em caso de acidente, o antigo proprietrio no tem responsabilidade civil. Smula 132, STJ - A AUSENCIA DE REGISTRO DA TRANSFERENCIA NO IMPLICA A RESPONSABILIDADE DO ANTIGO PROPRIETARIO POR DANO RESULTANTE DE ACIDENTE QUE ENVOLVA O VEICULO ALIENADO. Em caso de infrao administrativa, o STJ, conforme se l no REsp 1.024.815/RS, tem admitido solidariedade entre proprietrio velho e o novo.

ADMINISTRATIVO. ALIENAO DE VECULO AUTOMOTOR. MULTAS, RESPONSABILIDADE SOLIDRIA DO ALIENANTE. INTERPRETAO DO ART. 134 DO CDIGO DE TRNSITO BRASILEIRO. 1. "Alienado veculo automotor sem que se faa o registro, ou ao menos a comunicao da venda, estabelece-se, entre o novo e o antigo proprietrio, vnculo de solidariedade pelas infraes cometidas, s afastadas quando o Detran comunicado da alienao, com a indicao

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do nome e endereo do novo adquirente. No havendo dvidas, in casu, de que as infraes no foram cometidas no perodo em que tinha o recorrido a propriedade do veculo, no deve ele sofrer qualquer tipo de sano" (REsp 965.847/PR, Rel. Min. Eliana Calmon, DJU de 14.03.08).

2. Acidente de veculo e locao de veculo automotor. A smula 492, STF estabelece, com fundamento na teoria do risco que empresas locadoras de veculos so solidariamente responsveis com o locatrio por dano causado a terceiro. Smula 492, STF - A EMPRESA LOCADORA DE VECULOS RESPONDE, CIVIL E SOLIDARIAMENTE COM O LOCATRIO, PELOS DANOS POR ESTE CAUSADOS A TERCEIRO, NO USO DO CARRO LOCADO. A solidariedade no se presume. Mas, a partir da idia do artigo 942, CC, todo aquele que concorre para o ilcito ser responsvel pela indenizao. Mesmo que seja uma regra geral de solidariedade, o entendimento do STF. Art. 942, CC - Os bens do responsvel pela ofensa ou violao do direito de outrem ficam sujeitos reparao do dano causado; e, se a ofensa tiver mais de um autor, todos respondero solidariamente pela reparao. Pargrafo nico. So solidariamente responsveis com os autores os coautores e as pessoas designadas no art. 932. 2) RESPONSABILIDADE CIVIL POR ATO DE TERCEIRO Novo sistema do Cdigo Civil de 2002 Inicialmente, vale referir que as hipteses de responsabilidade por ato de terceiro, previstas no art. 932, CC, no pressupe mais presunes de culpa (culpa in eligendo ou culpa in vigilando), traduzindo responsabilidade objetiva nos termos do art. 933, CC. Exemplo: o pai que tem um filho que causa um dano a outrem no poder alegar que estava o vigiando e no teve culpa quanto a sua conduta; e tambm o empregador no se eximir do ressarcimento dos danos causados por seu empregado dizendo que o escolheu bem, que no possua culpa pela escolha dele. Art. 933, CC - As pessoas indicadas nos incisos I a V do artigo antecedente, ainda que no haja culpa de sua parte (com ou sem culpa), respondero pelos atos praticados pelos terceiros ali referidos.

HIPTESES DE RESPONSABILIDADE PELO FATO DE TERCEIRO Art. 932. So tambm responsveis pela reparao civil: Quando o caput diz que so tambm responsveis, o Cdigo faz uma referncia a uma solidariedade passiva, com regramento mitigado, como ser estudado mais adiante.

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I - os pais, pelos filhos menores (incapazes em geral) que estiverem sob sua autoridade e em sua companhia; O Cdigo, no inciso I, no diferencia se os filhos so absoluta ou relativamente incapazes, como era feito no Cdigo Civil de 1916. O Cdigo Civil de 2002 menciona neste inciso que somente ser o pai responsvel que estiver o filho sob sua autoridade e em sua companhia. E o que acontece com a guarda unilateral? No dever dos pais, em mesmo grau, o dever de educar? O STJ, ao julgar o REsp 540459/RS, firmou entendimento no sentido de afastar a responsabilidade de qualquer dos pais que no tenha o filho sob sua guarda e companhia. REsp 540459 / RS RECURSO ESPECIAL 2003/0068859-6 Relator(a) Ministro CARLOS ALBERTO MENEZES DIREITO (1108) rgo Julgador T3 TERCEIRA TURMA Data do Julgamento 18/12/2003 Data da Publicao/Fonte DJ 22/03/2004 p. 299 Ementa Acidente de trnsito. Responsabilidade do proprietrio do veculo e dos pais do motorista. Precedentes da Corte. 1. Prevalece a responsabilidade do motorista, na linha da jurisprudncia da Corte, quando de acordo com a prova dos autos no foi afastada a presuno de culpa do proprietrio que empresta o seu veculo ao terceiro causador do acidente. 2. A responsabilidade do pai foi afastada porque no detinha a guarda nem estava o filho em sua companhia, mas no a da me, porque no enfrentado o argumento da falta de condies econmicas apresentado no especial para afastar seu dever de indenizar, prevalecendo, portanto, precedentes da Corte amparados no art. 1.521, I, do Cdigo Civil de 1916. 3. Recurso especial no conhecido. Professor Pablo Stolze diz que o afastamento desta responsabilidade causa de afronta tambm s razes polticas determinadas constitucionalmente quanto ao dever de educao, j que a Carta Maior d o dever de educar para ambos os pais, sem ressalvas. No importa se esto na guarda e na companhia dos filhos. II - o tutor e o curador, pelos pupilos e curatelados, que se acharem nas mesmas condies; Este inciso possui mesmo regramento, por disposio final do inciso II, das regras expostas acima, do inciso I. Nestas duas hipteses, tanto no inciso I, quanto no inciso II, a solidariedade passiva especial porque caracteriza uma forma de subsidiariedade. solidariedade porque qualquer dos dois responder pela dvida, pela indenizao. Mas primeiro responde o representante (qualquer dois pais), depois o representado (filho). O CC/1916 entendia que o absolutamente incapaz era considerado inimputvel. Mesmo que ele possusse muitos recursos, no arcaria com nenhum ressarcimento de dano por ele praticado. O CC/1916 assentia que a vtima ficaria sem receber nada, por haver uma proteo quase que absoluta para com o absolutamente incapaz. Silvio Rodrigues d o exemplo do inimputvel, enfermo mental milionrio, dizendo que era absurdo que ele no respondesse nada, ficando a cargo da indenizao seu curador, que poderia ser pauprrimo. Hoje, o CC/2002 diz que a vtima no poder ficar sem ressarcimento. Vide a observao abaixo.

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Observao: o art. 928, CC, modificando a sistemtica tradicional do CC/1916, passou a admitir a responsabilidade civil, ainda que subsidiria, do incapaz. Art. 928, CC - O incapaz responde pelos prejuzos que causar, se as pessoas por ele responsveis no tiverem obrigao de faz-lo ou no dispuserem de meios suficientes (solidariedade passiva subsidiria, especial). Pargrafo nico. A indenizao prevista neste artigo, que dever ser eqitativa, no ter lugar se privar do necessrio o incapaz ou as pessoas que dele dependem (regra geral do CC/2002, nenhuma execuo poder esgotar o patrimnio mnimo de ningum, muito menos do incapaz) . O incapaz (absolutamente ou relativamente) ter responsabilidade civil quando seu representante no tiver qualquer condio econmica de indenizar a vtima ou quando ele no tiver a obrigao de indenizar a vtima, a exemplo da imposio ao adolescente da medida socioeducativa de reparao de danos, na forma do Estatuto da Criana e do Adolescente. Estas medidas socioeducativas possuem caracterstica pedaggica e educadora. No h qualquer sentido em estender a obrigao de responsabilidade aos pais, no dando a ateno a estes atributos que devem incidir contra o menor causador do ato. III - o empregador ou comitente, por seus empregados, serviais e prepostos, no exerccio do trabalho que lhes competir, ou em razo dele; O conceito de comitente traduz uma srie de entendimentos. Em geral, o comitente parte de uma relao jurdica de preposio. Nem sempre o preposto empregado. Exemplo: contrato de comisso/ de agncia/ de corretagem possui comitente e preposto. So outras relaes de preposio afora a relao de emprego. O empregador responde pelo ato do empregado. A vtima poder demandar o empregado? SIM. Embora normalmente demande diretamente o empregador. O empregador responder objetivamente (relao interna). Mas, poder questionar a existncia de culpa ou no do seu empregado (relao externa). Uma vez que, a responsabilidade por ato de terceiro objetivou-se, perdeu razo de ser a smula 341, STF que estabelecia presuno de culpa do empregador em face do empregado. Teoria da substituio como menciona este fenmeno uma parte da doutrina, sobre esta situao do empregador entrar no lugar do empregado ao momento do ressarcimento dos danos. Smula 341, STF - PRESUMIDA A CULPA DO PATRO OU COMITENTE PELO ATO CULPOSO DO EMPREGADO OU PREPOSTO O empregador responde pelo ato do empregado, quando est este ltimo trabalhando (no exerccio efetivo do trabalho) ou quando atua em razo dele (estando somente disposio do empregador). Exemplo: se o empregado est com o carro da empresa, se dirigindo para o trabalho, e vem a atropelar algum, em tese o empregador ser responsabilizado por este ato, em havendo culpa do empregado. E no caso de ser domingo, dirigindo-se para a praia o empregado, e com o carro da empresa atropelar algum, continua sendo responsabilidade do

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empregador? Entende o STJ que h responsabilidade do proprietrio do carro, do empregador, porque a ttulo de comodato emprestou o carro ao seu empregado. IV - os donos de hotis, hospedarias, casas ou estabelecimentos onde se albergue por dinheiro, mesmo para fins de educao, pelos seus hspedes, moradores e educandos; O dono de hotel/hospedaria/ qualquer outro estabelecimento que albergue pessoas em troca de uma contraprestao possui responsabilidade por todo hspede que est em seu estabelecimento albergado. Exemplo: se o hspede que est se embriagando no bar do hotel, vindo a lesionar outro hspede, esta vtima poder voltar-se contra o dono do hotel. dever do hotel, parar de vender bebida para este hspede embriagado nas dependncias do estabelecimento. Dono de escola tambm responde por ato de educando menor. Escola neste caso do inciso a privada. Diferente se a escola fosse pblica, porque neste caso a responsabilidade do Estado, em sua posio de garante. Os pais transferem para a escola privada, e por conseqncia, para o dono da escola, a responsabilidade de educar e cuidar zelosamente de seus filhos. Em se tratando de educando maior, esta responsabilidade no existe. No haveria sentido nesta responsabilidade, no h esta delegao do cuidado e do zelo para o estabelecimento educacional por parte dos pais. Apenas ocorre em relao aos educandos menores. Direito de regresso Art. 934, CC - Aquele que ressarcir o dano causado por outrem pode reaver o que houver pago daquele por quem pagou, salvo se o causador do dano for descendente seu, absoluta ou relativamente incapaz. No cabe a ao regressiva quando a pessoa por quem se pagou for seu descendente absoluta ou relativamente incapaz. RESPONSABILIDADE PELA COBRANA INDEVIDA Art. 939 do CC cabvel a indenizao daquele que for cobrado, antes de vencida a dvida, se no for o caso de cobrana antecipada, art. 333 do CC, ficar obrigado a pagar as custas do processo em dobro. Tal artigo est em consonncia com art. 187 do CC, abuso de direito (resp objetiva) e para outros, art. 186 do CC (resp subjetiva)

Art 940 do CC

1- Aquele que demandar por dvida j paga parcial ou total, sem descontar o
que foi pago, fica responsvel a pagar em dobro do que foi cobrado

2- Se pedir mais do que devido, ser responsvel pelo equivalente cobrado,

salvo se houver prescrio.

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DIREITO DE EXIGIR E DE PRESTAR REPARAO TRANSMITE-SE COM A HERANA Art. 943 BULLYING Observao: o bullying, forma de violncia moral e fsica, especialmente observado em escolas e universidades pode resultar na configurao da responsabilidade civil do estabelecimento educacional por omisso. Palavra de origem inglesa que significa usar fora ou poder para intimidar, excluir, implicar e humilhar, usando atos de violncia fsica ou psicolgica, intencionalmente, e de forma reiterada. direito indenizao por dano material ou moral dela decorrente. Crimes contra a honra Art. 138- calnia difamar algum, imputando-lhe falsamente fato definido como crime, Pena - deteno de 6 meses a 2 anos e multa. Art. 139 difamao- difamar algum, imputando-lhe fato ofensivo a sua reputao Pena deteno de 3 meses a 1 ano e multa Art. 140 injria injuriar algum, ofendendo sua dignidade ou decoro. Pena deteno de 1 a seis meses ou multa

Tramita na Cmara dos Deputados o Projeto de Lei 1011/11, que visa a tipificao do Bullying como crime contra a honra Pena deteno de 3 a 6 meses e multa - Se com uso de violncia Pena de deteno de 6 a 1 ano e multa, mais sano por agresso fsica - Se com discriminao por raa, cor, etnia, religio ou origem Pena de recluso de 2 a 4 anos e multa - Se contra idosos ou deficientes Pena de recluso de 2 a 4 anos e multa OBSERVAO : diferena entre recluso e deteno;

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Ambas restritivas de liberdade, a diferena est no regime de cumprimento de pena, determinado em sentena: Recluso - regime fechado, semi-aberto e aberto Deteno semi-aberto e aberto Recluso- priso atrs das grades Deteno- colnia agrcola ou industrial, com segurana menor que em penitenciria. O regime aberto, por falta de estrutura, quase absolvio com efeitos penais, consequncia inscrio do condenado no rol dos culpados e estabelecida a reincidncia, no caso de outro crime. Na verdade deveria trabalhar durante o dia e dormir em casa de albergado. CYBERBULLYING a prtica que envolve o uso de tecnologia de informao e comunicao para dar apoio a comportamentos deliberados, repetitivos e hostis praticados por um indivduo ou grupo com inteno de prejudicar outrem. Meios utilizados _ o assdio moral pode ser feito via internet por celulares outros dispositivos para envios de textos ou imagens com inteno de ferir ou constranger outra pessoa, ex e mails, mensagens de texto, torpedos, chats, mensagens para blogs e sites, como os de relacionamentos, Orkut, facebook, My Space, twiter etc... Em casos extremos pode levar ao suicdio, ocorreu quando um colega de repblica para universitrios postou imagens do outro tendo relaes sexuais com outro homem. A mdia divulgou que acreditando nas falsas ofensas que lhe eram feitas continuamente atravs do site de comunicao My Space, a adolescente americana Megan Meier, de 13 (treze) anos, enforcou-se em seu quarto.[5]A vizinha Lori Drew confessou que ela e sua filha haviam criado um personagem fictcio no My Space, que fingia ter interesse romntico na vtima. No incio, esse personagem queria ter um romance, mas logo ela comeou a receber mensagens que a perseguiam continuamente, chamando-a de gorda, prostituta, mentirosa e coisas piores. Megan tentou reagir. Tentou se defender. Mas um dia falou para sua me ao telefone: Mame, eles esto sendo horrveis comigo. Depois de uma hora, Megan foi para o seu quarto e enforcou-se com um cinto.[6] www.ambitojuridico.com.br

CYBERBULLYING pode ocorrer: 1) Envio de email para pessoa que j manifestou no querer contato com o remetente, 2) Quando contm ameaas, comentrios sexuais, rtulos pejorativos 3) Discurso de dio, de ridicularizao 4) Postagem de declaraes falsas com objetivo de humilhar

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5) Quando h divulgao de dados pessoais da vtima como nome, endereo, local de trabalho ou de estudo, da vtima 6) Postar rumores e boatos. 7) Instigar outras pessoas a agirem contra a vtima

Objetivos; envergonhar, ameaar, denegrir, perseguir via on line, destruir a estrutura psquica de certa pessoa.

Medidas a serem tomadas:

Registrar as agresses atravs de atas notariais, ou seja, procurar documentar, para que o documento seja anexado petio inicial de aes judiciais. O registro deve ser feito no Cartrio de registro de notas, ( Lei 8935/94, art. 6 formalizar juridicamente a vontade das partes), pois a Ata d f pblica, um retrato jurdico de que aquele fato realmente existiu e serve como fora probatria em aes judiciais. A famlia informa o endereo eletrnico, onde as ofensas esto postadas e o tabelio, seu substituto ou outro funcionrio autorizado do cartrio entra no site e verifica que as mensagens, realmente esto na rede, ou se for o caso, vai casa do interessado acessa e-mails ou dilogos trocados por MSN, SMS ou twiter e registra a ata em cartrio, atestando que aqueles contedos foram encontrados no meio virtual.

ATA NOTARIAL um ato notarial, por meio do qual o tabelio lavra um instrumento pblico a pedido do interessado, que se formaliza pela narrativa fiel dos fatos de tudo aquilo que verificou por meio de seus sentidos sem emisso de opinio ou qualquer concluso, servindo tal documento de prova pr-constituda a ser utilizada, posteriormente, em ao judicial. Lembrando que a verdade dos fatos s pode ser atacada, mediante incidente de falsidade, atravs de sentena judicial. Com o registro da ata notarial, o ru que ter que provar que o documento falso, porque ata notarial tem f pblica, h uma presuno de veracidade do documento.

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Muito importante o combate ao Bullying, porque no sabemos as consequncias decorrentes das atitudes das vtimas, em razo de sua desestruturao psicolgica, recentemente, presenciamos a barbrie cometida na Escola Realengo, por vtima de Bullying.

CYBERBULLYING E CRIME Quando o fato configurar crime contra a honra deve a famlia promover a notcia criminis, porque o menor de 18 anos no responde por crime, mas por fato anlogo a crime, podendo sofrer reprimendas, previstas no ECA, desde medidas protetivas at medida scio educativa, que vai desde advertncia ou at internao, dependendo da idade, equivale a 3 anos de restrio da liberdade.. necessrio que as vtimas denunciem tais prticas, pedindo ao Delegado de polcia que providencie o rastreamento das mensagens enviadas e pea ao Juiz de direito a quebra do IP (Internet Protocol) do computador do acusado, e se for o caso, a suspenso do site ou pgina propagadora. O delegado antes da instaurao de inqurito, poder determinar uma VPI verificao de procedncia da informao . Lembrando que existe Delegacia no Rio de Janeiro especializada em apurao de crimes pela internet. Da tipificao penal do bullying: modismo ou crime? Do cyberbullyingPor fim, a ltima moda o Cyberbullying. Trata-se de ameaas, injrias (xingamentos, ofensas, etc) e difamaes (imputao de fatos desonrosos, mentirosos, etc) operadas atravs dos e-mails, blogs, sites de relacionamentos, comunidades virtuais, celulares e outras formas de comunicao virtual. Recentemente, a mdia divulgou que acreditando nas falsas ofensas que lhe eram feitas continuamente atravs do site de comunicao My Space, a adolescente americana Megan Meier, de 13 (treze) anos, enforcou-se em seu quarto.[5]A vizinha Lori Drew confessou que ela e sua filha haviam criado um personagem fictcio no My Space, que fingia ter interesse romntico na vtima. No incio, esse personagem queria ter um romance, mas logo ela comeou a receber mensagens que a perseguiam continuamente, chamando-a de gorda, prostituta, mentirosa e coisas piores. Megan tentou reagir. Tentou se defender. Mas um dia falou para sua me ao telefone: Mame, eles esto sendo horrveis comigo. Depois de uma hora, Megan foi para o seu quarto e enforcou-se com um cinto.[6]Todos esses comportamentos (e muitos outros) so tambm punveis pelo nosso Direito Penal.No caso do Cyberbullying temos em verdade vrios crimes sendo praticados atravs do ambiente da INTERNET, notadamente, crimes contra a Liberdade individual (ameaa, constrangimento ilegal e os crimes contra a honra. Nesse sentido, inclusive, temos o crime de injria previsto

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art.140 do Cdigo Penal Brasileiro: Injuriar algum, ofendendolhe a dignidade ou o decoro. Pena - deteno, de um a seis meses, ou multa. Pouco importa se a ofensa foi feita pela INTERNET ou meio similar, bastando a demonstrao do dolo efetivo do agente e a leso significativa sofrida pela vtima. Entrementes, assim como em qualquer delito preciso que as vtimas denunciem tais prticas, pedindo ao Delegado de polcia responsvel que providencie o rastreamento das mensagens enviadas e pea ao Juiz de direito a quebra do IP (Internet Protocol) do computador do acusado, e se for o caso, a suspenso do site ou pgina propagadora.4. Do menor infrator e o instituto do bullyingPor derradeiro, giza perlustrar que o Bullying quase sempre praticado por crianas ou adolescentes, seja em face deles prprios ou em detrimento de adultos, como p.ex, os professores e demais servidores da rea de educao. Pesquisa recente da Unesco - rgo das Naes Unidas para a Educao, Cincia e Cultura revela que o nmero de ocorrncias envolvendo agresses praticadas por menores em detrimento de professores da rede pblica aumentou em quase 84% em comparao com os ltimos 05(cinco) anos [7].Todavia, infelizmente, existe uma cresa popular no Brasil de que menor infrator (adolescente ou criana) no pode sofrer nenhuma reprimenda de ordem penal, o que desestimula professores e demais vtimas de denunciarem a agresso sofrida. Obtempere-se, contudo, que tal proposio no verdadeira, devendo ser exemplarmente combatida e afastada, sobretudo, porque o ECA Estatuto da Criana e do Adolescente (Lei 8.069/90) traz duras medidas para o menor infrator (seja criana ou adolescente).Isto porque, ao praticar o Bullying estar o menor infrator em verdade praticando um ato infracional anlogo aos crimes acima estudados, tais como ameaa, constrangimento ilegal, leso corporal leve, vias de fato, estupro, difamao, injria, crime de preconceito, etc.Destarte, o menor responder pelos ilcitos penais acima na condio de ato infracional anlogo, recebendo como reprimenda ressocializadora algumas medidas protetivas (art.101 do ECA) ou scio-educativas(art.112 do ECA), quem vo desde um advertncia at uma internao por 3 (trs) anos, dependendo da idade do menor e da gravidade do ato infracional. O que precisa existir nestes casos um combate duro por parte dos educadores, no deixando passar em branco nenhum tipo de comportamento que em verdade caracterize ato infracional anlogo aos crimes exaustivamente citados. (Hlisson Rodrigo Lopes, Gylliard Matos Fantecelle, www.ambito jurdico.com.br

FATO DA COISA E ACIDENTES COM VECULOS comum na troca de carro e a Concessionria exigir que o alienante assine documento de transferncia, em branco, que fica em poder dela. O alienante exige um documento de entrega do bem, e deixa o de transferncia, em poder daquela. A empresa se compromete a preencher esse documento em nome do adquirente, e

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depois de promovida a transferncia junto ao Detran, se compromete de remet-lo ao alienante. Muitas vezes porm, a Concessionria no faz isso e o adquirente se esquece de exigir o documento e s lembra que entregou o documento em branco, at que comeam a chegar multa e cobrana de IPVA atrasado em nome do alienante. No caso de infraes, o STJ tem admitido solidariedade entre o alienante e o adquirente, REsp. 102815/RS, fundamentado no art. 134 do CTN, a solidariedade s afastada, quando o Detran comunicado da alienao. No caso de acidente aplica-se a smula 132, STJ Sum. 132 a ausncia de registro de transferncia no implica a responsabilidade do antigo proprietrio por dano resultante de acidente que envolva veculo alienado. DA RESPONSABILIDADE POR ATO DO INCAPAZ O art. 928 do CC preceitua que o incapaz responde pelos prejuzos que causar, se as pessoas por ele responsveis no tiverem obrigao de faz-lo ou no dispuserem de meios suficientes. Ressaltando-se que a indenizao no poder privar o incapaz do necessrio ou as pessoas que dele dependam. Havendo dano causado por incapaz, a regra de que seus responsveis sero obrigados a indenizar. Entretanto, se eles no possurem meios suficientes ou no tiverem a obrigao de faz-lo, a obrigao de indenizar recair sobre o incapaz. A nica hiptese em que poder haver responsabilidade solidria do menor de 18 anos com seus pais ter sido emancipado nos termos do art. 5, pargrafo nico, inc. I, do novo Cdigo Civil. O incapaz responde pelos prejuzos que causar de maneira subsidiria ou excepcionalmente como devedor principal, na hiptese do ressarcimento devido pelos adolescentes que praticarem atos infracionais nos termos do art. 116 do Estatuto da Criana e do Adolescente, no mbito das medidas scio-educativas. Em resumo, responsabilidade por atos de incapaz: a) Responsabilidade objetiva, dos pais (art. 932, Inc I do CC) b) Responsabilidade solidria do incapaz com os pais, no caso de emancipao, art. 5, Inc. I do CC c) Responsabilidade subsidiria do incapaz, quando seus pais no tiverem recursos suficientes para arcarem com a responsabilidade d) Responsabilidade exclusiva do incapaz por ato infracional. Exemplo, meu filho de 14 anos cometeu um ato infracional, pichou o muro de Maria, como medida pedaggica, o juzo determinou que meu filho, com sua mesada, fosse pintar o muro da vtima Assim sendo, os pais respondem pelos atos dos filhos menores ou incapazes, ainda que maiores, que estiverem sob o seu poder e em sua companhia,; o tutor e o curador, pelos pupilos e curatelados; o patro, por seus empregados, os donos de hotis, hospedarias, casas, ou qualquer outro estabelecimento que se albergue/aloje por dinheiro, ainda que para fins de educao, pelos seus hspedes, moradores e educandos etc..., conforme o preceituado no art. 932 do CC. Pode, ainda algum ser responsabilizado por danos provenientes de animal ou de coisa que estava sob sua guarda, da a responsabilidade por fato do animal ou da coisa, conforme o previsto nos arts. 936, 937 e 938 do Cdigo Civil. A lei responsabiliza as pessoas indicadas nos artigos supracitados, porque tinham o dever de guarda, vigilncia ou cuidado em relao a certas pessoas, animais

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ou coisas e se omitiram no cumprimento deste dever. A responsabilidade objetiva, sendo necessrio a prova do nexo causal entre a conduta culposa ou dolosa e o resultado danoso do menor, do incapaz , do pupilo ou do curatelado, bem como que o dano foi causado pelo animal ou coisa. Existem clusulas gerais de responsabilidade objetiva previstas no Cdigo Civil, a primeira delas o abuso de direito, que passaremos a analisar: ABUSO DO DIREITO COMO ATO ILCITO O art. 927c/c o art. 187 do CC, conceitua, in verbis: Aquele que por ato ilcito (arts. 186 e 187), causar dano a outrem, fica obrigado a repar-lo. Tambm comete ato ilcito o titular de um direito que, ao exerc-lo, excede manifestamente os limites impostos pelo seu fim econmico ou social, pela boa-f ou pelos bons costumes. O fundamento para o abuso de direito evitar que aquele que titular de um direito o utilize como forma de opresso. Embora o ato seja formalmente legal, o titular do direito se desvia da finalidade da norma, transformando-o em ato ilcito.

DA RESPONSABILIDADE CIVIL POR ABUSO DE DIREITO Verifica-se a terceira clusula geral de Responsabilidade Objetiva prevista no CC ( 1) art. 187 , abuso do direito, 2) pargrafo nico do art. 927, risco do empreendimento). Aqui tambm podemos verificar reas comuns entre o CC e o CDC. ( em seu art. 12). TEORIAS SOBRE O ABUSO DO DIREITO Duas so as teorias sobre abuso de direito: A subjetiva haver abuso de direito, quando o ato, embora amparado pela lei praticado deliberadamente para prejudicar algum, e a objetiva o abuso do direito est no seu uso anormal ou antifuncional do direito, independentemente, da conscincia do seu titular de estar cometendo excessos, extrapolando os limites impostos pela boa-f, pelos costumes ou pelo fim social ou econmico do direito. O nosso cdigo adotou a Teoria objetiva, o enunciado n 37 da Jornada de Direito Civil pelo Centro de Estudos do Conselho de Justia Federal, corroborou esta assertiva, in verbis: A responsabilidade civil decorrente do abuso do direito independe de culpa, fundamenta-se somente no critrio objetivo-finalstico. (no h necessidade de perquirir o elemento subjetivo) CARACTERSTICAS DA ILICITUDE DO ABUSO DE DIREITO O abuso do direito ato ilcito, apesar da conduta do agente ser respaldada em lei, fere o seu princpio, pois o titular do direito excede os limites que deveria observar no exerccio do direito. O direito somente concedido pela Constituio Federal ou por lei infraconstitucional para que ele seja exercido de forma funcional.

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Enquanto que no ato ilcito praticado nos moldes do art. 186 a culpa e o dano so requisitos, no abuso de direito no h que se falar nem em culpa e nem em dano. Como a responsabilidade decorrente do abuso de direito prescinde de dano, a sano no ser a de indenizar, mas a nulidade do ato, ora a perda de um direito processual ou material, e assim por diante. ( art. 273,II do CPC) O abuso do direito pode ser encontrado em todas as reas do Direito (obrigaes, contratos, propriedade, famlia), pois a expresso abuso de direito abarca qualquer direito subjetivo, cujos limites foram excedidos. Qualquer titular de direito subjetivo, seja pessoa fsica ou jurdica, seja no ramo do Direito Pblico ou Privado, poder praticar esse ato ilcito, e causando dano ser obrigado a indenizar. Importante ressaltar que, o exerccio regular de um direito no importa em abuso, ex. cobrana de dvida judicialmente, ao de execuo, registro de ocorrncia de crime em face de determinada pessoa. Em tais hipteses pode at haver dano sem que exista abuso de direito. LIMITES ESTABELECIDOS POR LEI VIOLADOS PELO ABUSO DO DIREITO FIM ECONMICO o proveito material ou vantagem que o exerccio do direito trar para o seu titular ou a perda que suportar pelo seu no exerccio. O fim econmico tem grande relevncia na rea do Direito Obrigacional, nos contratos. Principais casos de abuso de direito na rea contratual: resciso unilateral de contratos de representao comercial, prestao de servios por prazo indeterminado, dispensa de empregado para evitar que complete o tempo de servio necessrio obteno de certos direitos. Jurisprudncia No direito societrio, a jurisprudncia tem reputado abusivo o requerimento de falncia de uma empresa, quando suficiente uma ao de execuo, ex. pedido de dissoluo total da sociedade formulado por scio retirante, em lugar de dissoluo parcial. Abuso de direito correntemente fundamento em aes que visam resolver conflitos de vizinhana. Ex . Caso universalmente conhecido que ocorreu na Frana em 1913. Proprietrio que tendo se desentendido com o seu vizinho, construiu uma falsa chamin em sua casa somente para vedar a passagem da luz solar da casa do desafeto. Tambm na Frana, em 1913, o proprietrio de um terreno construiu uma torre de madeira, finalizada com ferros pontiagudos para danificar os dirigveis construdos pelo vizinho. Tambm importa em abuso de direito pelo excesso do fim econmico a hipoteca instituda pela construtora para a garantia da dvida contrada junto ao Banco financiador do empreendimento imobilirio. Entendeu-se em deciso judicial que a hipoteca no atinge os adquirentes das unidades. Importa em abuso de direito do financiador, isso porque o devedor a construtora, e ela que tem que garantir o pagamento da dvida contrada junto ao banco, e no os adquirentes das unidades. O TJ/RJ entendeu ser ineficaz a hipoteca em razo do abuso de direito. No campo do Direito Processual os Tribunais tm repelido o abuso do direito de recorrer. Assim conclui-se que nem os direitos constitucionais como a ampla defesa, o devido processo legal e outras garantias constitucionais no podem ser invocados a pretexto de abuso de direito. FIM SOCIAL- Toda sociedade tem um fim a realizar: a paz, a ordem, a solidariedade e a harmonia da coletividade, enfim o bem comum. E o Direito o instrumento para o alcance dessa finalidade. Todo direito subjetivo est condicionado ao fim que a sociedade se props.

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Assim sendo, ningum poder no exerccio de seu direito ir contra a finalidade social que a lei teve em mira quando o reconheceu e o protegeu. Verifica-se o abuso de direito pela inobservncia dos limites sociais no campo do Direito de Famlia, ex. abuso do poder familiar, a finalidade do poder familiar proporcionar aos pais a autoridade necessria para poderem educar e prestar assistncia aos filhos, toda vez que, os pais usam dessa autoridade para cercear a liberdade do filho, injustificadamente, ou para castig-lo imoderadamente, no est no exerccio de um direito, mas no abuso dele. A concorrncia desleal tambm um exemplo de abuso de direito por violao dos limites do fim social, vez que a livre concorrncia visa que as empresas possam melhor atender aos consumidores, mediante mais ofertas, preos baixos, melhores produtos e servios. A concorrncia desleal abusiva porque foge da finalidade social. BOA-F OBJETIVA- Importa na conduta que as pessoas devem adotar em todas as relaes sociais, qual seja, a conduta correta, adequada, honesta e leal. As partes devem agir em um padro tico de confiana e lealdade recprocos. Considera-se violado o princpio da Boa-f sempre que o titular de um direito, ao exerc-lo, no atua com a lealdade e confiana esperveis. A boa-f objetiva foi inserida no Cdigo Civil e no CDC como clusula geral, irradiando seus efeitos por todo o sistema civilista. Nelson Rosenvalt diz que a Boa-f tem uma funo multifuncional, tendo trs reas de operatividade: 1) funo interpretativa - a boa-f serve de orientao para o juiz, devendo este diante de contratos prestigiar a teoria da confiana, segundo a qual as partes agem com o intuito de adimplirem o contrato. 2) funo controle a boa-f tem a funo de evitar abusos de direito por parte do fornecedor, limitando as suas condutas. 3) funo integrativa desse princpio insere novos deveres alm da obrigao principal, ou seja, os chamados deveres anexos ou laterais do contrato: Dever de cooperao- o fornecedor deve cooperar na relao para que o consumidor possa alcanar as suas expectativas, facilitando os meios para que o mesmo possa adimplir com a sua obrigao, como tambm conduzir de forma a minimizar os prejuzos do fornecedor. Dever de informao - o fornecedor deve dar a maior informao possvel sobre os dados e riscos do produto. Dever de proteo ou cuidado impe ao fornecedor uma conduta no sentido de preservar a integridade pessoal e patrimonial do consumidor a aderir aos servios e produtos oferecidos. A violao dos deveres anexos ou laterais do contrato chamado pela doutrina de violao positiva do contrato ou de adimplemento ruim. (Pergunta do ltimo concurso para Promotor de Justia RJ). Importa na conduta que as pessoas devem adotar em todas as relaes sociais, qual seja, a conduta correta, adequada, honesta e leal. As partes devem agir em um padro tico de confiana e lealdade recprocos. Considera-se violado o princpio da Boa-f sempre que o titular de um direito, ao exerc-lo, no atua com a lealdade e confiana esperveis. Ex. de abuso de direito por violao ao princpio da Boa-f, TJ/RJ considerou abusiva, por violao do princpio da Boa-f, a denncia unilateral de um contrato de seguro de sade, aps cinco anos de vigncia, feita em momento em que um dos seus beneficirios se encontrava em tratamento de sade por doena grave. Enquanto o contrato foi economicamente interessante a empresa prestadora dos servios mdicos hospitalares no se valeu da clusula contratual que permitia a denuncia unilateral. Bastou surgirem as despesas para que dela lanasse mo, justamente no momento em que o beneficirio dos servios mais deles necessitava. No isso que se espera de uma conduta leal e de confiana.

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Outro exemplo, o Banco para amortizar dbito de uma empresa decorrente de contrato de mtuo, utilizou o saldo positivo que ela tinha em conta corrente. Por falta desses recursos, a empresa no pagou os salrios de seus funcionrios, estes entraram em greve, trazendo srios prejuzos. Na contestao, o Banco alegou que havia clusula no contrato de mtuo, que autorizava a instituio financeira a utilizar-se de valores e crditos existentes em nome da empresa, em qualquer agncia, para a amortizao ou liquidao dos dbitos decorrentes do contrato. Essa tese defensiva foi julgada abusiva, ainda que houvesse clusula permitindo a retirada dos valores, pode a mesma ser declarada abusiva, nos moldes do art. 51 do CDC. No caso em comento, o Banco executou com suas prprias mos o seu crdito, no momento que lhe pareceu oportuno e adequado. BONS COSTUMES - importa em um conjunto de regras de convivncia que, em um dado ambiente e em certo momento, as pessoas honestas e corretas praticam. Haver abuso quando o agir do titular do direito contrariar a tica dominante. A Boa-f e os bons costumes andam juntos, ex. um nobre brigou com seu filho e o expulsou do castelo, tempos depois, sua esposa faleceu e, como era de costume, foi sepultada nos domnios do castelo. Quando o filho manifestou interesse em visitar o tmulo da me foi impedido pelo nobre. O filho buscou a tutela jurisdicional, a deciso judicial repeliu a conduta do pai com base no abuso do direito contrrio aos bens costumes. Notcias Recentes do TJ/RJ Bobs condenado por inseto morto encontrado em sanduche O Bobs foi condenado a pagar indenizao, a ttulo de danos morais, no valor de R$ 2 mil a um cliente que encontrou um inseto morto no po de um sanduche. A deciso dos desembargadores da 1 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Rio.O autor da ao, Alex Sandro da Silva Souza, conta que, em maro de 2006, adquiriu um sanduche no estabelecimento da r localizado no Centro de Niteri e, ao ingeri-lo, percebeu que havia mastigado um inseto que aparentava ser uma lacraia. Ceasa indenizar famlia de cliente assassinado em suas dependncias A 1 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Rio condenou a Ceasa a pagar R$ 60 mil de indenizao, por danos morais, famlia do aougueiro Ricardo de Oliveira, morto por bandidos nas dependncias da central de abastecimento, em julho de 2003, durante assalto. O colegiado decidiu, por unanimidade, reformar a sentena de 1 instncia, que havia julgado improcedente o pedido autoral. EXCESSO MANIFESTO o excesso no exerccio do direito que configura o abuso, porque seu titular se afasta da tica e da finalidade social e econmica do direito. MODALIDADES ESPECFICAS DOS ATOS ABUSIVOS Necessrio se atentar para algumas peculiaridades no reconhecimento do abuso de direito, a partir de figuras especficas. cedio que o princpio da Boa-f Objetiva foi consagrado no nosso Cdigo Civil, princpio este que permeia todas as relaes jurdicas. Nelson Rosenvald entende que tal princpio multifuncional, pois exerce funes: 1) interpretativa, 2) de controle e 3) integrativa, norteando as partes em sua condutas positivas, mas o supracitado princpio tambm norteia as partes em

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condutas que devem as partes se absterem, da o nascimento das chamadas figuras parcelares com funes reativas, quais seja:

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VENIRE CONTRA FACTUM PROPRIUM - A PROIBIO DE COMPORTAMENTO CONTRADITRIO A proibio de comportamento contraditrio nemo postest venire contra factum proprium modalidade de abuso de direito que surge da violao da confiana decorrente da funo integrativa da boa-f objetiva, art. 422 do CC. Embora a vedao do comportamento contraditrio no tenha sido expressa na lei, promovendo-se uma interpretao mais solta das prises do direito positivado, percebe-se que o venire contra factum proprium consequncia natural da represso do abuso de direito, sendo assim, perfeitamente aplicvel no direito brasileiro. Impede que algum possa ter um comportamento contraditrio, aps ter produzido em outra pessoa uma determinada expectativa, em suma, trata-se da proibio da inesperada mudana de comportamento, vedao da incoerncia. O venire se insere na Teoria dos atos prprios, segundo a qual se entende que a ningum lcito fazer valer um direito em contradio com a sua conduta anterior. Isso significa que, ningum pode se opor a fato a que ele prprio deu causa. A vedao do comportamento contraditrio se fundamenta na confiana. A confiana por sua vez decorre da clusula geral da boa-f objetiva, tratase de dever geral de lealdade e confiana recproca entre as partes. Alm disso, o art. 3, I da CF trata da solidariedade social, que se apresenta como fundamento para proibio do comportamento contraditrio por impor respeito e considerao aos interesses de terceiros, vedando comportamentos egostas. Exemplo, nas negociaes preliminares poder haver verificao simultnea do venire com a responsabilidade pr-contratual, quando uma das partes abusa da confiana da outra, aps acenar com o desejo de continuar as negociaes e imotivadamente, encerre as conversaes, em comportamento contraditrio. Em relao ao tema o Superior Tribuanl de Justia decidiu, in verbis: Promessa de compra e venda. Consentimento da mulher. Atos posteriores. Venire contra factum proprium. Boa-f (...) A mulher que deixa de assinar o contrato de promessa de compra e venda juntamente com o marido, mas depois disso, em juzo, expressamente admite a existncia e validade do contrato, fundamento para a denunciao de outra lide, e nada impugna contra a execuo do contrato durante mais de 17 anos, tempo em que os promissrios compradores exerceram pacificamente a posse sobre o imvel, no pode depois se opor ao pedido de fornecimento de escritura definitiva. Doutrina dos atos prprios (STJ Resp. 95539/SP. Em outra passagem o STJ julgou recurso de um Poder Pblico municipal que, aps celebrar diversas promessas de compra e venda de lotes componentes de uma gleba de sua propriedade, pretendia anular alegando que o parcelamento promovido por ele mesmo estava irregular, faltando registro, in verbis: Tendo o municpio celebrado promessa de compra e venda de lote localizado em imvel de sua propriedade, descabe o pedido de anulao dos atos, se possvel a regularizao do loteamento que ele mesmo est promovendo (...) A teoria dos

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atos prprios impede que a Administrao Pblica retorne sobre os prprios passos, prejudicando os terceiros que confiaram na regularidade de seu procedimento. ( STJ Resp. 141.879SP). O venire pode resultar de um comportamento omissivo ou comissivo do contratante. 2) SUPRESSIO Supressio consiste na perda de um direito pela falta de seu exerccio por razovel lapso temporal, diferente do instituto da prescrio que importa na perda da pretenso. Na supressio ocorre a perda do direito pelo silncio de seu titular, seu comportamento omisso, e seu movimentar posterior revela um comportamento contraditrio, incompatvel com a legtima expectativa da outra parte. A omisso do titular do direito gerou no outro a convico de que o direito no seria mais exigido. Ex. uso de rea comum por condmino em regime de exclusividade por perodo de tempo considervel, que implica a supresso da pretenso de cobrana de aluguel pelo perodo de uso. A cobrana de aluguel pelo tempo de uso importaria em abuso de direito. J houve julgado em que o condmino que usava rea comum de prdio pleiteou a usucapio da rea, no julgamento no foi deferia a transferncia do domnio, mas foi resguardado o direito de posse ao condmino, com base na supressio. Como o venire contra factum proprium se aproxima muito do supressio a doutrina entende que este espcie e aquele gnero. 3) SURRECTIO Surrectio o outro lado da moeda supressio, pois se nesta figura h a perda do direito, na surrectio verifica-se o surgimento de um direito exigvel, como decorrncia lgica do comportamento de uma das partes. Ex. art. 330, se o credor durante muito tempo aceitou que o pagamento fosse efetivado em local diverso daquele pactuado no contrato, haver tanto uma supressio do direito do credor como uma surrectio do devedor de exigir que o contrato seja, agora, cumprido no lugar tolerado. Supressio o fenmeno da perda, supresso de determinada faculdade jurdica pelo decurso do tempo. Ex. art. 330 CC. Para o credor : O pagamento reiteradamente feito em outro local faz presumir renncia do credor relativamente ao previsto no contrato. Surrectio se refere ao fenmeno inverso, o surgimento de uma situao de vantagem para algum em razo do no exerccio por outrem de determinado direito, vedada a possibilidade de exerccio posteriormente. A tentativa deste exerccio importaria em abuso de direito, logo ato ilcito. Ex. art. 330 pra o devedor. No necessrio verificar se houve dolo ou culpa por parte do titular no exercente, sendo a deslealdade apurada objetivamente, com base na quebra do princpio da confiana. A supressio assemelha-se prescrio e a decadncia, sendo que nestas os critrios decisivos so o transcurso do tempo e a inatividade, enquanto que na supressio exige-se a confiana da contraparte, motivada pela inatividade do opoente a ponto de lhe trazer a expectativa de que nunca exercer o seu direito. por isso que o tempo para a perda no se submete a prazos rgidos. J na surrectio o exerccio continuado de uma situao jurdica contrria ao convencionado ou do ordenamento implica em nova fonte de direito subjetivo.

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Supressio e surrectio so os dois lados de uma mesma moeda. Na supressio ocorre a perda do direito do titular e na surrectio a aquisio do direito pelo beneficirio. Ex. condomnio edilcio que tolera que um de seus condminos utilize, com exclusividade, uma rea comum, sem reclamar. Independentemente da fluncia do prazo usucaptivo possvel gerar uma situao de legtima confiana, quando o condomnio gera no condmino uma confiana de que a situao vai perdurar, por exemplo, cobrando uma taxa a mais pela utilizao da rea. A cobrana da taxa posteriormente, pelo prazo j utilizado importaria em abuso de direito. A ponderao s pode se dar no caso concreto. Poder o condomnio notificar o condmino para no mais usar aquela rea comum, mas no poder cobrar aluguel retroativo. Em sntese, Enquanto na supressio ocorre a supresso do direito em razo da inrcia de seu titular, a surrectio gera a aquisio do direito subjetivo, em razo de um comportamento continuado. 4) TU QUOQUE = At Tu? Tu quoque tu quoque, Brutus, tu toque fili mi! Frase dita por Julio Cezar, imperador de Roma, a seu filho Brutus, quando constatou que teu filho tambm queria mat-lo At tu, Brutus, at tu filho meu! A aplicao do tu quoque se verifica em situaes em que h um comportamento que rompe com a confiana, pela violao de uma norma jurdica, e surpreende uma das partes da relao negocial, colocando-a em situao de injusta desvantagem. Ex. art. 180 do CC, que estabelece: menor, entre dezesseis e dezoito anos, no pode, para eximir-se de uma obrigao, invocar sua idade se dolosamente a ocultou quando inquirido pela outra parte, ou se, no ato de obrigar-se, declarou-se maior. Se o menor invocasse a sua menoridade estaria agindo com abuso de direito. No campo jurdico ocorre o tu quoque, quando algum viola uma determinada norma jurdica e posteriormente tenta tirar proveito da situao, com o intuito de se beneficiar. Ocorre malcia, deslealdade, gerando a ruptura da confiana. Assim, diz Christiano Chaves aquele que no cumpre os seus deveres tambm no pode exigir os seus direitos com base na norma violada, sob pena de abuso. A semelhana do venire com o tu quoque que ambos so espcies da teoria dos atos prprios, que importa reconhecer a adoo de uma linha de conduta uniforme. Exemplo dado pela jurisprudncia portuguesa, in verbis: A pessoa que viole uma norma jurdica no poder sem abuso, exercer a situao jurdica que essa mesma norma lhe tivesse atribudo, tu quoque (...) Tendo o re ardilosamente, mantido em seu poder o documento enviado para assinatura pela firma que lhe vendera o veculo (h muito na posse), vindo depois a invocar a nulidade do contrato devido a falta de assinatura, ao ser-lhe exigido o pagamento, incorreu ele em abuso de direito naquela modalidade, no merecendo proteo a sua posio. ADIMPLEMENTO SUBSTANCIAL/SUBSTANCIAL PERFORMANCE Para Pablo Stolze, o instituto e mecanismo da substancial performance tambm conhecido pelas expresses do inadimplemento mnimo, do adimplemento substancial ou do inadimplemento irrisrio.

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direito da parte, do contratante, requerer a resciso do contrato com todos os seus efeitos, quando houver o descumprimento da contraparte, ou seja, da outra parte do contrato. So os efeitos da resciso de um contrato:

a) Perdas e danos: normalmente vm previamente liquidadas na multa, na

clusula penal;

b) Juros e correo; c) Honorrios e custas.

Substancial performance o abuso do direito do credor em requerer a resciso do contrato quando o descumprimento de obrigaes pelo devedor foi mnimo, irrisrio. A soluo deste caso poder o Magistrado reconhecer a ilicitude da possibilidade de resciso de contrato. O melhor para o credor fazer promover uma ao comum de cobrana e no uma resciso deste contrato. Exemplo: contrato de leasing e exerccio da resciso do contrato, frente ao inadimplemento de poucas parcelas pelo cliente, que requerida pelo Banco. Ver os julgados REsp 272739/MG e REsp 293722/SP. Nos dois casos o STJ reconheceu o abuso de direito do credor na resciso do contrato, frente a este inadimplemento mnimo observado.

ALIENAO FIDUCIRIA. Busca e apreenso. Falta da ltima prestao. Adimplemento substancial. O cumprimento do contrato de financiamento, com a falta apenas da ltima prestao, no autoriza o credor a lanar mo da ao de busca e apreenso, em lugar da cobrana da parcela faltante. O adimplemento substancial do contrato pelo devedor no autoriza ao credor a propositura de ao para a extino do contrato, salvo se demonstrada a perda do interesse na continuidade da execuo, que no o caso. Na espcie, ainda houve a consignao judicial do valor da ltima parcela. No atende exigncia da boa-f objetiva a atitude do credor que desconhece esses fatos e promove a busca e apreenso, com pedido liminar de reintegrao de posse. Recurso no conhecido. (REsp 272739/MG, Rel. Ministro RUY ROSADO DE AGUIAR, QUARTA TURMA, julgado em 01/03/2001, DJ 02/04/2001 p. 299)

Civil. Processual civil. Recurso especial. Contrato de seguro-sade. Pagamento do prmio. Atraso. - O simples atraso no pagamento de uma das parcelas do prmio no se equipara ao inadimplemento total da obrigao do segurado, e, assim, no confere seguradora o direito de descumprir sua obrigao principal, que, no seguro-sade, indenizar pelos gastos despendidos com tratamento de sade. (REsp 293722/SP, Rel. Ministra NANCY ANDRIGHI, TERCEIRA TURMA, julgado em 26/03/2001, DJ 28/05/2001 p. 198) O credor perde o direito resciso do contrato, mas no o direito de receber o pagamento faltante, ou seja, a contraprestao de forma completa prevista no contrato.

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possvel falar da substancial performance pela tica qualitativa e no s pela tica quantitativa. Exemplo: existem contratos de instituies financeiras que dividem o pagamento de financiamentos entre as primeiras parcelas correspondentes ao pagamento do prprio produto, uma casa, por exemplo, e as restantes consubstanciadas nos juros pelo tempo em que se concedeu para que fosse o montante pago. Se o contrato comeou a ser descumprido a partir do momento em que se iniciou o pagamento dos juros, pode ser aplicada esta regra do duty to mitigate the loss em virtude de, apesar de o valor constante das parcelas correspondentes aos juros ser grande, o produto j houver sido pago e quitado. No h razo para o desfazimento do contrato, mas apenas ser apresentada a soluo cabvel executria e de cobrana.

FATO DO PRODUTO OU DO SERVIO Os empresrios individuais e as empresas respondem objetivamente pelos danos causados pelos produtos postos em circulao, o chamado fato do produto OU FATO DO SERVIO. Fato do produto o acontecimento externo que causa dano material ou moral ao consumidor. Ressalte-se que o fato do produto o dano decorrente de um vcio de fabricao. O fato do produto pressupe um dano, vez que um produto pode ter vcio, e no causar dano, ex. celular que a luz do visor no acende, no fato do produto. Fato do produto verifica-se na hiptese do celular explodir na mo do consumidor. Se o defeito decorrer da conduta do consumidor, no h que se falar em responsabilidade do fornecedor. O art. 12 do CDC detalha: O fabricante, o produtor, o construtor, nacional ou estrangeiro, e o importador respondem, independentemente de culpa, pela reparao dos danos causados aos consumidores, por defeitos decorrentes de projeto, fabricao, construo, montagem, frmulas, manipulao, apresentao ou acondicionamento de seus produtos, bem como por informaes insuficientes ou inadequadas sobre sua utilizao e riscos O fato do produto tambm chamado de acidente de consumo, pois se materializam atravs da repercusso externa daquele vcio, atingindo a incolumidade fsica-psquica do consumidor e do seu patrimnio. J o fato do servio ocorre quando h defeito no servio, o consumidor sofre um dano que atinge a sua integridade fsica ou psquica, ex. acidente de nibus, vrus do HIV em transfuso de sangue. O fato do servio est previsto no art. 14 do CDC. J o vcio no servio no gera dano pessoa do consumidor, apenas o servio no atendeu a legtima q expectativa que dele se esperava, ex. pintura de porta com bolhas. O DEVER DE SEGURANA Todo aquele que se predispe a lanar produto ou servio no mercado, tem o dever de segurana ou de incolumidade, da se gerar dano pessoa atingida, responder indenizando-a. EXCLUDENTES DE RESPONSABILIDADE PELA ATIVIDADE DE RISCO E PELO DANO CAUSADO POR PRODUTO

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O nexo causal indispensvel na responsabilidade objetiva. Inexistindo relao de causa e efeito, no se fala em responsabilidade. A principal causa de exclusa o de responsabilidade a inexistncia de defeito, se no houver defeito, o dano ser imputvel a outra causa. Mas se o defeito existir o fabricante no poder alegar a imprevisibilidade e nem a inevitabilidade ( caso fortuito e fora maior), pois teremos o fortuito interno. Fortuito interno o fato imprevisvel e por isso, inevitvel ocorrido no momento da fabricao do produto ou prestao do servio, no exclui a sua responsabilidade do fornecedor, porque faz parte de sua atividade, liga-se aos riscos do empreendimento. No caso de caso fortuito externo, tambm no se fala em responsabilidade do fornecedor, pois o fato do produto ou do servio ocorre em momento posterior ao da fabrio ou prestao do servio, caso de inexistncia de defeito. O fato exclusivo da vtima ou de terceiro, se o comportamento da vtima ou de terceiro for a causa direta e imediata do dano, no h responsabilidade do fornecedor. Ex. se enfermeira aplica remdio em dose excessiva em paciente, o laboratrio no responder pelo dano. RESPONSABILIDADE PROFISSIONAL O erro profissional pode ser fatal, razo pela qual preciso preencher requisitos legais para o exerccio de determinadas atividades laborativas, que vo desde a diplomao em curso superior, passando pela a habilitao tcnica e especfica at a inscrio em rgo especial. Esto nesse elenco os mdicos, os dentistas, farmacuticos, engenheiros etc... O preenchimento desses requisitos no exime o profissional de responder pelos danos que eventualmente causar a outrem por violao a deveres que estava profissionalmente ligado. O CDC, no seu art. 14, 4, estabeleceu como regra a responsabilidade subjetiva para os profissionais liberais prestadores de servios. Devido ao particularismo de cada profisso, algumas geram obrigao de resultado como a do construtor, outras de meio ou de diligncia, (cuidado, zelo), como a do advogado, e a do mdico, que segundo a doutrina, a responsabilidade do mdico pode ser de meio ou de resultado, conforme a situao

RESPONSABILIDADE POR ERRO MDICO OU DANO MDICO

O erro mdico (chamado por alguns autores de dano mdico) o dano imputvel ao exercente da medicina, nos termos do artigo 14, 4, do Cdigo de Defesa do Consumidor cumulado com o artigo 951, do Cdigo Civil, segundo a apurao de sua culpa profissional (impercia, imprudncia ou negligncia, plenamente demonstrada) e o Cdigo de tica Mdica Art. 14, CDC - O fornecedor de servios responde, independentemente da existncia de culpa, pela reparao dos danos causados aos consumidores por defeitos relativos prestao dos servios, bem como por informaes insuficientes ou inadequadas sobre sua fruio e riscos. (...)

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4 A responsabilidade pessoal dos profissionais liberais ser apurada mediante a verificao de culpa. Art. 951, CDC - O disposto nos arts. 948, 949 e 950 aplica-se ainda no caso de indenizao devida por aquele que, no exerccio de atividade profissional, por negligncia, imprudncia ou impercia, causar a morte do paciente, agravar-lhe o mal, causar-lhe leso, ou inabilit-lo para o trabalho. NATUREZA DA RESPONSABILIDADE MDICA Geralmente a obrigao do mdico de meio, vez que por mais competente que seja no pode garantir que seu paciente v sobreviver ou se curar de dada molstia, porm imprescindvel o seu dever de diligncia, de utilizao de todos os recursos possveis de acordo com a cincia para salvar o paciente. O mdico no se compromete a salvar ou curar, mas a prestar seus servios de acordos com regras e mtodos da profisso, includos a, cuidados e conselhos. As aes de indenizao decorrentes de responsabilidade mdica e hospitalar esto se tornando cada vez mais frequentes. Casos colhidos da jurisprudncia a ttulo de ilustrao: Caso I motorista de txi que aps dois anos depois de ter se submetido a uma cirurgia morreu de infeco generalizada causada por resto de material cirrgico, gaze deixada em seu abdmen. Caso II jovem de 21 anos que tinha vida sexual normal tornou-se impotente sexual aps cirurgia de fimose. J fez 3 cirurgias plsticas na esperana de recuperar a normalidade. A percia constatou que quando da cirurgia uma veia foi interrompida, impedindo a circulao do sangue, o que acarretou a necrose do tecido da glande, o que praticamente irreversvel. Caso III cidado casado que se submeteu a uma cirurgia de vasectomia, e depois foi surpreendido com citao para compor o plo passivo de ao de investigao de paternidade, decorrente de caso extraconjugal. Confiante foi o primeiro a requerer prova pericial. Para sua decepo, o exame de DNA deu positivo. Antes, muito se discutia se a responsabilidade do mdico era subjetiva ou objetiva. Com o art. 14, 4 do CDC consagrou-se que a responsabilidade subjetiva. A responsabilidade mdico-hospitalar pode ser vista por dois ngulos. Em primeiro lugar a responsabilidade decorrente da prestao de servio direta e pessoal do mdico como profissional liberal, e em segundo lugar, a responsabilidade mdica decorrente da prestao de servios mdicos de forma empresarial, a includos hospitais, clnicas, casa de sade, bancos de sangue, laboratrios mdicos etc... Cdigo de tica Mdica:Captulo RESPONSABILIDADE PROFISSIONAL vedado ao mdico:Art. 1 Causar dano ao paciente, por ao ou omisso, caracterizvel como impercia, imprudncia ou negligncia., IV DIREITOS HUMANOS vedado ao mdico:Art. 22. Deixar de obter consentimento do paciente ou de seu representante legal aps esclarec-lo sobre o procedimento a ser realizado, salvo em caso de risco iminente de morte.Art. 23. Tratar o ser humano sem civilidade ou considerao, desrespeitar sua dignidade ou discrimin-lo de qualquer

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forma ou sob qualquer pretexto.Art.Art. 34. Deixar de informar ao paciente o diagnstico, o prognstico, os riscos e os objetivos do tratamento, salvo quando a comunicao direta possa lhe provocar dano, devendo, nesse caso, fazer a comunicao a seu representante legal.Art..Art. 36. Abandonar paciente sob seus cuidados. 1 Ocorrendo fatos que, a seu critrio, prejudiquem o bom relacionamento com o paciente ou o pleno desempenho profissional, o mdico tem o direito de renunciar ao atendimento, desde que comunique previamente ao paciente ou a seu representante legal, assegurando-se da continuidade dos cuidados e fornecendo todas as informaes necessrias ao mdico que lhe suceder (...)l.. 42. Desrespeitar o direito do paciente de decidir livremente obre mtodo contraceptivo, devendo sempre esclarec-lo sobre indicao, segurana, reversibilidade e risco de cada mtodo. A doutrina divergente quanto natureza da avena celebrada entre o mdico e o paciente. Alguns entendem que tem natureza de contrato por se tratar de prestao de servios, outros entendem que se trata de contrato sui generis. Isso porque, o mdico no se limita a apenas prestar um servio, ele atua na posio de conselheiro, guardio e protetor do enfermo e de sua famlia. Porm, o que mais relevante saber se a obrigao de meio ou de resultado. Se for de meio, a culpa tem que ser provada, ser for de resultado, a culpa presumida. (culpa presumida, culpa in re ipsa, inverso do nus da prova, o mdico quem tem que provar que no agiu com culpa). Culpa provada (sistema clssico, quem alega quem prova), nos moldes do art. 333, Inc. I do CPC. A obrigao assumida pelo mdico, em regra de meio, e no de resultado, de sorte que, se o tratamento realizado no surtiu os efeitos esperados no se pode falar em ilcito contratual. Filiam-se a esse entendimento: Aguiar Dias, Caio Mrio, Antonio Montenegro, Srgio Cavalieri, Silvio Rodrigues. Alguns entendem que, em se tratando de cirurgia plstica a obrigao de resultado. Assim, a responsabilidade subjetiva e com culpa provada. Caber ao paciente ou a seus familiares provarem que o resultado funesto decorreu de negligncia , imprudncia ou impercia do mdico. Importante ressaltar que, o CDC no art 14, 4 estabeleceu que somente a responsabilidade pessoal do mdico subjetiva, porm, no favorece a pessoa jurdica na qual ele trabalhe como empregado ou faa parte como scio. Assim, a clnica, casa de sade, hospital, banco de sangue, aos quais o mdico pertena, a responsabilidade ser objetiva. A PROVA DA CULPA Provar a culpa do mdico no tarefa fcil, por duas razes: primeira, porque os Tribunais tm responsabilizado os mdicos, somente, quando ocorre erro grosseiro no diagnstico, na medicao ministrada, no tratamento desenvolvido, ou ainda, omisso na assistncia e cuidados indispensveis ao doente; e segundo, porque os juzes no tem conhecimento tcnico, ficando adstritos aos laudos periciais, e os peritos tendem a isentarem seus colegas, em razo do esprit de corps, corporativismo. sabido que, o juiz no est adstrito ao laudo pericial, mas dificilmente ter nos autos outras provas suficientemente capazes de responsabilizar o mdico. Ainda, deve-se ter em conta que no cabe ao Poder Judicirio avaliar questes de alta

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indagao cientfica e nem se pronunciar sobre qual tratamento seria o mais adequado. S cabe ao Judicirio aferir se o mdico agiu dispensando os cuidados necessrios ao doente, de acordo com os padres determinados pela cincia. Se o mdico no se comportou adequadamente, agiu com culpa. Essa culpa tem que ser certa, ainda que, no seja grave.

ERRO DE DIAGNSTICO A jurisprudncia nacional entende que quanto ao erro de diagnstico, s caber a responsabilidade se o erro for grosseiro, tanto no diagnstico, como no tratamento dispensado ao paciente, ou na omisso ou abandono do paciente. Para se apurar erro de diagnstico fundamental a prova pericial, e verificar no caso concreto, se pelo avano da cincia e do avano tecnolgico, era possvel ao mdico chegar ou no a um diagnstico correto ou a um tratamento satisfatrio. O Tribunal de Justia do Rio de Janeiro recentemente noticiou o seguinte julgado referente a erro de diagnstico, in verbis: Casa de Sade de So Gonalo condenada por erro de diagnstico-A Casa de Sade So Jos, em So Gonalo, foi condenada a pagar indenizao de R$ 10.000,00, a ttulo de dano moral, por erro em diagnstico. A deciso dos desembargadores da 1 Cmara Cvel TJ/RJ.

IMPLICAES ACERCA DA RESPONSABILIDADE OBJETIVA DO HOSPITAL E SUBJETIVA DO SERVIO MDICO-HOSPITALAR cedio que o mdico responde com base no art. 14 4 do CDC e arts 951 do CC, enquanto que a pessoa jurdica (hospital, clnica, laboratrio etc....) responde objetivamente, necessitando apenas da prova do dano e do nexo causal ( ligao entre a conduta e o dano) e por atos de seus empregados, conforme o art. 932, III do CC. Assim, o mdico ao ser processado, sob a alegao de erro mdico, somente ter obrigao de indenizar a suposta vtima se restar provada a sua culpa, isto , que agiu com culpa stricto sensu negligncia, imprudncia ou impercia) ou dolo. As entidades de sade sero obrigadas a indenizar caso provado o nexo causal entre a conduta mdica e o dano. Via de regra, a entidade de sade, quando processada, chama o mdico envolvido no ato que originou o processo para compor a demanda, atravs da interveno de terceiros denunciao lide, ou ingressa com a denominada ao regressiva contra o mdico que entende ter sido o responsvel pelo atuar que deu causa ao indenizatria, nos moldes do art. 37, 6 da CF. O STJ, atualmente, apresenta divergncias entre turmas, quanto a responsabilidade do Hospital, em face atuao dos mdicos: Poderia o Hospital ser responsabilizado objetivamente e o mdico subjetivamente? A 4 turma do STJ, com base no art. 951 do CC, entende que o hospital s responsabilizado, quando provada a culpa do mdico. A responsabilidade do hospital s seria objetiva, apenas pelos servios do estabelecimento hospitalar: internao,

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instalaes, equipamentos, servios auxiliares, exames, radiologia, enfermagem e etc...., mas no responde pelos servios dos mdicos. 3 turma Aplica-se o CDC, responsabilidade objetiva do Hospital. A 4 turma decidiu, em informativo 365 do STJ, que quando o mdico no tem vnculo empregatcio com o hospital, este apenas disponibiliza suas instalaes, no h responsabilidade objetiva, mas exclusiva do mdico. O hospital somente responderia por fora do pargrafo 1, se tivesse fornecido servio defeituoso por instrumentao cirrgica, higienizao dos equipamentos, vigilncia, ministrao de remdios etc.... Nessa linha de entendimento, o TJ/RJ julgou recentemente: 0004171-09.2007.8.19.0209 - APELACAO 1 Ementa DES. CHERUBIN HELCIAS SCHWARTZ - Julgamento: 24/08/2011 - DECIMA SEGUNDA CAMARA CIVEL APELAO CVEL. INDENIZATRIA. ALEGAO DE FALHA DO PROFISSIONAL DA EQUIPE MDICA. RESPONSABIILDADE SUBJETIVA DO HOSPITAL. RESPONSABILIDADE SOLIDRIA DO PLANO DE SADE. ERRO MDICO COMPROVADO. LAUDO PERICIAL CONCLUSIVO. DANOS MORAIS CONFIGURADOS, QUE DEVEM SER MANTIDOS. Primeiro e terceiro recursos aos quais se nega seguimento, na forma do art. 557 do CPC. Recurso autoral ao qual dou parcial provimento, na forma do art. 557, par. 1-A, do CPC.

0012111-06.2003.8.19.0002 - APELACAO - 1 Ementa DES. JESSE TORRES - Julgamento: 09/02/2011 - SEGUNDA CAMARA CIVEL PELAO. Responsabilidade civil solidria imputada a casa de sade e a mdica pelo fato de deslocamento de DIU haver ensejado gravidez tubria e provocado perfurao em tero e intestino, demandando cirurgia de urgncia, da qual resultou a extirpao de trompas. Quer prevalea o carter subjetivo do erro mdico (direito civil), quer o objetivo do servio defeituoso (direito do consumidor), a responsabilidade reparatria de danos no prescinde do nexo de causalidade. Prova pericial no encontrou elementos para afirmar a existncia de erro mdico, nem defeituoso funcionamento do servio, quanto colocao do DIU, mas assevera que o deslocamento deste no organismo da mulher uma das reaes negativas previsveis desse mtodo contraceptivo, o que no foi esclarecido paciente por sua ginecologista; incidncia dos artigos 6, III, e 31 do CDC. Da guia de internao constou, por informao da mdica, sem vnculo funcional com a casa de sade, que outro seria o procedimento a realizar-se (curetagem uterina), de modo a contar com a cobertura do plano de sade. Dano moral configurado. Dano material no comprovado. Obrigao reparatria da mdica, excluda a da casa de sade. Provimento parcial do recurso, por maioria, vencido o vogal, que lhe negava provimento.

DO DANO IATROGNICO Iatrogenia, iatropatia, iatrogenose, iatropatogenia ou psiquiatrogenose so expresses sinnimas. O art. 951 do CC e o art 14, 4 do CDC determinam que a responsabilidade do mdico subjetiva e a das pessoas jurdicas prestadoras de servios mdicos objetiva, da responderem por atos de seus prepostos, conforme arts. 932, III c/ 933 do CC e art. 14 e ss do CDC.

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De acordo com alguns entendimentos, no caso de iatrogenia ( iatro = mdico, genos = gerar/ causar dano)significa estado ou prejuzo provocado por ato mdico em pessoas sadias ou doentes, cujos transtornos so imprevisveis, logo inesperados. Segundo esse entendimento, o mdico no seria responsabilizado nem na instncia civil, penal ou administrativa, por se tratar de erro escusvel ou simples imperfeio cientfica includa no campo da falibilidade mdica. Podemos citar como exemplo de iatrogenia reao adversa a certos medicamentos ou a cegueira que pode ser uma das consequncias do oxignio artificial inspirado pelo paciente. Acontece porm, que dentro do corpo mdico, a matria no pacfica, pois h aqueles que entendem que alguns danos iatrognicos devem levar o mdico a ser responsabilizado. Defende-se que se deve separar as complicaes decorrentes, de quando o mdico capacitado e utilizou tcnica adequada, daquelas decorrentes de orientao indevida e despreparo tcnico, o que importaria em M PRTICA MDICA, o mdico dever responder, ex. mdico que conhece o histrico alrgico do paciente, porm prescreve medicamentos com componentes que geram dano ao paciente. JURISPRUDNCIA DANO IATROGNICO 0049351-59.2008.8.19.0000 (2008.002.35470) - AGRAVO DE INSTRUMENTO - 1 Ementa DES. LUCIA MIGUEL S. LIMA - Julgamento: 10/02/2009 - DECIMA SEGUNDA CAMARA CIVEL AGRAVO DE INSTRUMENTO. PROGRAMA DE ASSISTENCIA MULTIDISCIPLINAR DE SADE (AMS). BENEFCIO DECORRENTE DE ACORDO COLETIVO DE TRABALHO. INCIDNCIA DAS NORMAS DO C.D.C. NEGATIVA DE AUTORIZAO DE TRATAMENTO. ALEGAO DE EXISTENCIA DE TCNICA MAIS ADEQUADA DE TRATAMENTO. ESCOLHA QUE PERTENCE AO PACIENTE. Apesar de ter sua origem em acordo coletivo de trabalho, o programa de sade disponibilizado pela agravada tem participao financeira dos beneficirios, de forma a incidir os ditames preconizados pelo Cdigo de Defesa do Consumidor, pois a exceo estabelecida no art. 3, 2, in fine apenas contempla as hipteses em que a relao decorre diretamente do contrato de trabalho. Cabe ao paciente a escolha entre as tcnicas existentes para a cura de sua enfermidade, tendo em vista que eventual dano iatrognico ser suportado por este. Recurso conhecido e provido. 0106857-58.2006.8.19.0001 (2008.001.61749) - APELACAO - 1 Ementa DES. LUCIA MIGUEL S. LIMA - Julgamento: 05/02/2009 - DECIMA SEGUNDA CAMARA CIVEL CIRURGIA DANO IATROGENICO DECORRENTE DA PROPRIA CIRURGIA CASO FORTUITO NEXO CAUSAL NAO CONFIGURADO INEXISTENCIA DE DIREITO A INDENIZACAO APELAO CVEL. RESPONSABILIDADE CIVIL DO ESTADO. DANO PROVOCADO POR AGENTE ESTATAL. OCORRNCIA DE CASO FORTUITO. ROMPIMENTO DO NEXO CAUSAL. INEXISTNCIA DO DEVER DE INDENIZAR. DANO IATROGNICO DECORRENTE DA PROPRIA CIRURGIA. Apesar da responsabilidade civil do Estado estar calcada na teoria da responsabilidade objetiva, o rompimento do nexo causal descaracteriza o dever de indenizar, pois no pode ser imputado ao autor da conduta o dano sofrido. A iatrogenia, quando conseqncia natural e inevitvel do tratamento mdico dispensado pelo mdico, no tem o condo de gerar obrigao do profissional que obrou com o zelo e a percia atinentes ao caso, pois se assim o fizer, estar-se-ia colocando-o na posio de segurador

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universal, o que no aceito no ordenamento jurdico ptrio. Recurso Improvido. Ementrio: 18/2009 N. 3 14/05/2009

0023609-02.2003.8.19.0002 (2006.001.10227) - APELACAO - 1 Ementa DES. MALDONADO DE CARVALHO - Julgamento: 29/03/2006 - PRIMEIRA CAMARA CIVEL,SPONSABILIDADE CIVIL. ERRO MDICO INCOMPROVADO. DANO IATROGNICO. DANO ESTTICO E DANO MORAL INEXISTENTES. Definida como leso previsvel ou seqela do tratamento decorrente da invaso do corpo, a iatrogenia, ou dano iatrognico, tambm identificada como meio necessrio para a atuao mdica. A medicina moderna, ao conceituar a iatrogenia como todo dano causado ao paciente pela ao mdica ou os males provocados pelo tratamento prescrito, estanca de forma direta o ingresso no campo da responsabilidade civil, j que os profissionais mdicos que cuidam da sade alheia, assumem, to-somente, uma obrigao de meios, cuja aferio de eventual desvio no vai alm da reparao teraputica. Afastado, pois, o erro mdico, conclui-se que o dano suportado pela autora iatrognico, decorrente do necessrio aluar mdico, no dando margem, portanto, reparao civil. IMPROVIMENTO DO RECURSO. de Julgamento: 29/03/2006 Outros Casos de responsabilidade mdica: Julgados recentes do Tribunal de Justia do Rio de Janeiro-

0132310-26.2004.8.19.0001 - APELACAO / REEXAME NECESSARIO - 1 Ementa DES. LUIZ FERNANDO DE CARVALHO - Julgamento: 02/02/2011 - TERCEIRA CAMARA CIVEL responsabilidade civil da administrao pblica e processual civil. erro mdico. conduta omissiva do agente administrativo que no solicitou todos os exames que seriam adequados no caso da autora, com diversas fraturas em todo o corpo aps queda de 10 metros de altura. transferncia da paciente com quadro de politraumatismo ao setor de isolamento psiquitrico do hospital. sentena de procedncia, condenando o municpio ao pagamento de r$ 20.000,00 a ttulo de danos morais. apelo de ambas as partes. apelo do municpio que no merece ser provido. inegvel a existncia do dano moral e do nexo causal entre ele e a conduta do agente pblico. responsabilidade objetiva da administrao pblica. art. 37, 6, crfb/88. dano moral arbitrado em valor diminuto diante das propores do evento danoso, pelo que majorado para r$40 mil, em ateno aos parmetros de razoabilidade. possibilidade de condenao da fazenda pblica em honorrios advocatcios. art. 1-d da lei 9.494/97, que s se aplica quando a fazenda sucumbir em embargos execuo por ela opostos. apelo da autora provido em parte para majorar o valor da reparao por danos morais, considerada a gravidade dos fatos e condenar o ru a indenizar os lucros cessantes em r$ 6.000,00 (seis mil reais), com correo monetria e juros de mora a partir do evento danoso e na forma do art. 1-f da lei 9.494/97, eis que devidamente comprovado que, por conta do erro mdico, a autora se afastou por mais tempo da profisso de taxista do que era esperado diante de seu

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quadro clnico. demais danos que no merecem ser indenizados por no guardarem relao de causalidade direta com a conduta do agente administrativo. aplicao da teoria da causalidade adequada. termo inicial dos juros de mora corretamente fixados na data do evento danoso. aplicao da smula n 54 do stj. pequeno reparo que se impe na sentena para determinar que os juros de mora incidentes sobre a indenizao por dano moral devem ser de 0,5% ao ms somente at junho de 2009, quando a partir de ento sero calculados com base na remunerao das cadernetas de poupana e incidiro uma nica vez, na ocasio do pagamento. aplicao da nova redao do art. 1-f da lei 9.494/97. desprovimento do 1 apelo (do ru) e parcial provimento do 2 (da autora).

0005416-28.2003.8.19.0037 - APELACAO - 1 Ementa des. roberto guimaraes - jULGAMENTO: 02/02/2011 - decima primeira camara civelapelao cvel. ao de indenizao por danos materiais e morais. alegou o autor que foi submetido a uma cirurgia de exciso e sutura de tumorao no joelho esquerdo, tendo o nervo citico sido lesionado, afetando o movimento de dorso-flexo do p esquerdo e, conseqentemente atrofia da perna. parte r esclarecendo que, inicialmente, se pensou tratar de um "lipoma", que na verdade era um "neurofibroma", sendo que todos os tumores encontrados foram devidamente retirados no momento da cirurgia. sentena de improcedncia. laudo pericial conclusivo em atestar a inocorrncia de erro mdico. danos morais e materiais no configurados. conjunto probatrio existente que se revela conclusivo, eximindo o ru-apelado da responsabilidade pelos danos reclamados. inobservncia do art. 333, i, DO C.P.C. Sentena de improcedncia, embasada em laudo pericial que atestou a inocorrncia de erro mdico. Pela anlise dos autos, bem como pelo laudo pericial de fls. 154/167, nota-se a ausncia do nexo causal, no havendo, pois, que se falar em indenizao por danos materiais e morais. DESPROVIMENTO DA APELAO. VIOLAO DO SIGILO PROFISSIONAL Pode o paciente buscar ao de indenizao por danos morais, quando houver quebra de sigilo, assim, porque o mdico deve ser tico, devendo guardar segredos sobre fatos que tenha conhecimento. No se trata de sigilo absoluto, porque em situaes especiais pode o mdico ser levado a quebr-lo: quando necessrio salvar a vida do prprio paciente ou de outra pessoa a ele ligada, notificar a doena infecto-contagiosa ao Ministrio da Sade, apurar fato delituoso, realizao de percias-mdico-legais e outras requisies da justia. Mesmo nesses casos as revelaes devem se limitar ao estritamente necessrio. Admite-se a quebra do sigilo para a revelao de maus tratos, conforme art. 227 da CF ou para favorecer o prprio paciente, ex. entrega de seu pronturio para que se tomem providncias com o objetivo de salvar-lhe a vida. Em relao ao pronturio, h quem entenda que o mesmo do paciente, assim o hospital e o mdico no so obrigados a entreg-lo nem por ordem judicial. O mdico no obrigado a depor em ao judicial, por fora do art. 406, II do CPC, dispensa-se o sigilo, quando o beneficirio do segredo permitir a revelao. TERMO DE CONSENTIMENTO INFORMADO ou TERMO DE CONSENTIMENTO LIVRE E ESCLARECIDO/DEVER DE INFORMAR

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Surgiu com o Cdigo de Nuremberg, em 1947 e com a Declarao de Helsink, ambos trazem um conjunto de princpios ticos acerca dos direitos humanos. As pesquisas com seres humanos j causaram muitas atrocidades, por exemplo, os pesquisadores americanos, da cura da sfilis, doena venrea, no permitiam que os negros, sujeitos das pesquisas tomassem remdios, para verificarem at onde a doena evolua sem medicao. Ressalte-se, que a rede pblica americana, disponibilizava os remdios gratuitamente, porm para os pesquisados no era permitido. A atividade mdica essencialmente perigosa, tem o risco inerente, risco este, atado prpria natureza do servio. Toda cirurgia, at as mais simples, envolve riscos. Ainda que, os servios sejam prestados, com toda tcnica e diligncia, envolvem riscos, como cirurgias em idosos ou em pessoas de sade debilitada, s vezes trazem efeitos colaterais como a quimioterapia. H princpio o mdico e o hospital no respondem pelo risco inerente, vez que isso inviabilizaria a atividade profissional do mdico, porm a essa categoria aparece a relevncia do dever de informar, art. 6}, III do CDC . A falta de informao poder levar o mdico e o hospital a responderem pelo risco inerente, no por ter havido defeito na prestao de servio, mas pela falta do dever de informar. S o consentimento informado afastar a responsabilidade mdica pelos riscos inerentes. O nus da prova caber sempre ao mdico ou ao hospital. Pelo Cdigo de Defesa do Consumidor, o consumidor tem direito informao adequada e clara sobre os diferentes produtos e servios, bem como sobre os riscos que apresentam, art. 6 III. A informao tem por objetivo municiar o paciente de elementos objetivos da realidade que lhe permitam dar ou no o consentimento. Trata-se do consentimento informado. O dever de informar pode tambm ser extrado do art. 15 do CC: Art. 15 ningum pode ser constrangido a submeter-se, com risco de vida, a tratamento mdico ou a interveno cirrgica. E dos arts. 22 e 34 do Cdigo de tica Mdica: vedado ao mdico: Art. 22. Deixar de obter consentimento do paciente ou de seu representante legal aps esclarec-lo sobre o procedimento a ser realizado, salvo em caso de risco iminente de morte. Art. 34. Deixar de informar ao paciente o diagnstico, o prognstico, os riscos e os objetivos do tratamento, salvo quando a comunicao direta possa lhe provocar dano, devendo, nesse caso, fazer a comunicao a seu representante legal. A doutrina entende que quem no pode ser constrangido, no pode tambm ser enganado. Da a exigncia da informao prvia a quem vai se submeter a procedimento de risco atravs do consentimento informado. O TJRJ julgou procedente o pedido indenizatrio de paciente que submetido cirurgia de prstata, ficou impotente e com incontinncia urinria, fato que o levou a usar fralda pelo resto da vida. O TJ entendeu que, embora essas sequelas decorram desse tipo de cirurgia, sem que tenha havido falha na prestao de servio mdico, a falta de informao atravs do consentimento informado deram origem indenizao. Alm dos deveres de cuidado e sigilo deve o mdico informar o risco inerente ao paciente, sobre a teraputica ou cirurgia indicada para o caso e os possveis resultados, inclusive em cirurgias estticas e obter do paciente o consentimento informado, exceto no caso de emergncia.

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0003232-70.2006.8.19.0045 APELACAO DES. LUCIA MIGUEL S. LIMA - Julgamento: 14/02/2012 - DECIMA SEGUNDA CAMARA CIVEL

APELAO CVEL. RESPONSABILIDADE CIVIL MDICA. DANOS SOFRIDOS EM RAZO DA REJEIO, PELA AUTORA, DO MATERIAL CIRRGICO EMPREGADO. DANO DECORRENTE DO NECESSRIO ATUAR MDICO, QUE AFASTARIA, EM PRINCPIO, O DEVER DE REPARAR. CONTUDO, PATENTE A OFENSA AO DEVER DE INFORMAO. CIRURGIA PLSTICA QUE ATRAI A OBRIGAO DE RESULTADO. INEXISTNCIA DE CONSENTIMENTO INFORMADO. MANUTENO DO JULGADO. Restou provado nos autos que o resultado lesivo foi ocasionado pelo material inserido como sustentculo das narinas da autora apelada, podendo ser considerado, em princpio, como dano iatrognico. Contudo, verifico que o dever de indenizar exsurge a partir da ausncia do dever de informao acerca das possveis alergias e rejeio ocasionadas pelo material empregado. Como se infere por todo o processado, no h termo de consentimento informado ou qualquer prova cabal de fornecimento apelada sobre todos os riscos e perigos resultantes do procedimento cirrgico. Ainda que o dano tenha decorrido da atuao mdica, no se escusa o profissional de informar adequadamente, de forma clara e precisa, acerca de todas as possveis contra-indicaes, para que reste comprovado que o paciente tenha decidido, de forma inequivocamente consciente, sobre o interesse na realizao do ato cirrgico

TERMO DE CONSENTIMENTO INFORMADO

Pelo presente instrumento, declaro que fui suficientemente esclarecido (a) pelo (a) mdico (a) (nome completo do mdico) sobre os procedimentos (esclarecer quais procedimentos), a que vou me submeter, ou a que vai ser

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submetido (nome do paciente), do qual sou responsvel legal, bem como do diagnstico, prognstico, riscos e objetivos do tratamento (discriminar). Declaro tambm que fui informado (a) de todos os cuidados e orientaes (discriminar) que devo seguir a fim de alcanar o melhor resultado. Estou ciente que o tratamento no se limita ao (colocar o procedimento realizado), sendo que deverei retornar ao consultrio/hospital nos dias determinados pelo mdico, bem como inform-lo imediatamente sobre possveis alteraes / problemas que porventura possam surgir. Pelo presente tambm manifesto expressamente minha concordncia e meu consentimento para realizao do procedimento acima descrito.

Local e data ____________________________________________ Nome e assinatura do paciente (ou representante legal) ____________________ Documento de Identidade ______________________________ Testemunha ______________________________ Testemunha
A PERDA DE UMA CHANCE DE CURA OU DE SOBREVIVNCIA Em se tratando de responsabilidade mdica, a teoria da perda de uma chance importa na perda de uma chance de obter resultado favorvel no tratamento. A questo gira em torno do nexo causal entre a atividade mdica (ao ou omisso) e o resultado danoso consistente na perda da chance da sobrevivncia ou cura. A atividade mdica omissiva no faz com que o paciente morra, mas faz com que o paciente perca a chance de que a doena seja curada. Ex. se o paciente tivesse sido internado a tempo ou operado imediatamente, talvez no tivesse morrido. A omisso mdica no a causa do dano, mas faz com que o paciente perca uma possibilidade real e sria de cura e sobrevivncia. Pela perda de uma chance os

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Tribunais tm concedido indenizao a ttulo de dano moral, em valor mitigado, pois a chance e sucesso tem valor menor que o prprio sucesso. OBRIGAO DA CIRURGIA PLSTICA Necessrio fazer uma distino entre cirurgia corretiva/reparadora de cirurgia esttica. A cirurgia corretiva tem por finalidade corrigir imperfeies congnitas ou traumticas, ex. paciente tem o rosto retalhado em razo de acidente, em outros casos nascem com deformidades, sendo recomendvel cirurgia plstica corretiva. O mdico, nesses casos, por mais competente que seja no pode prometer eliminar completamente o defeito, sua obrigao continua sendo de meio. (culpa provada no caso de se pretender a indenizao). J no caso de cirurgia plstica ou esttica, ex. afinar ou diminuir o nariz ou eliminar as rugas etc...Nesses casos, a obrigao de resultado, pois se compromete a proporcionar ao paciente o resultado pretendido, qual seja, a melhoria da esttica. Se esse resultado no possvel, o mdico deve se recusar a fazer a cirurgia. O ponto nodal saber o que foi informado ao paciente quanto ao resultado esperado. Se o paciente foi informado apenas dos resultados positivos, sem lhe ser informado acerca do risco inerente, ou dos aspectos negativos, eis a violao do dever de informar, capaz de respaldar a responsabilidade civil. H quem entenda que a responsabilidade do cirurgio plstico que faz uma cirurgia esttica continua sendo de meio, porque o cirurgio plstico de cirurgia esttica tambm est diante dos mesmos riscos que outros cirurgies, como reao do organismo, tipo de pele etc.... Srgio Cavalieri entende que a obrigao do cirurgio plstico/esttico sempre de resultado, porque o paciente no pode ficar pior do que antes de fazer a cirurgia. No obstante a obrigao do cirurgio plstico ser de resultado, a responsabilidade no objetiva, mas subjetiva. (porque o autor entende que a responsabilidade objetiva, no tem o requisito da culpa) Sendo responsabilidade subjetiva, respalda-se na culpa, porm, por se tratar de obrigao de resultado a culpa do mdico presumida ( presuno iuris tantum), logo inverte-se o nus da prova, o mdico quem tem que provar que no agiu com culpa, ou se eximir da responsabilidade, quando houver hiptese de excluso de responsabilidade, caso haja caso fortuito, fora maior, culpa exclusiva da vtima ou de terceiro. Mas esse entendimento no pacfico, h entendimento no sentido de sua responsabilidade objetiva quando da ocorrncia do dano, porque nela h uma culpa presumida.. O Superior Tribunal de Justia entende que a obrigao do cirurgio plstico de resultado, vez que a cirurgia esttica visa o embelezamento. Observe a smula da jurisprudncia dominante do TJRJ, in verbis: N. 258 A cirurgia plstica, para retirada do excesso de tecido epitelial, posterior ao procedimento baritrico, constitui etapa do tratamento da obesidade mrbida e tem carter reparador. 0032040-50.2011.8.19.0000. Relatora: Desembargadora Letcia Sardas. Julgamento em 16/01/12. Votao unnime. Tal procedimento no ostenta natureza estticoembelezadora, na medida em que faz parte do tratamento para a obesidade mrbida, uma vez que aquele no se esgota com a simples cirurgia baritrica, mas se complementa com o procedimento mdico de retirada do excesso de pele, com vistas a evitar processos infecciosos. NReferncia: Proc. RESPONSABILIDADE MDICA EMPRESARIAL HOSPITAIS, CLNICAS e CASA DE SADE

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Os estabelecimentos hospitalares so fornecedores de servios, e como tais, respondem objetivamente pelos danos causados aos seus pacientes. o que o Cdigo de Defesa do Consumidor chama de fato do servio, que gera danos materiais e morais. O art. 14, 1 diz que o servio defeituoso quando no fornece a segurana que o consumidor pode dele esperar. Trata-se de uma garantia de que o servio ser fornecido sem defeito, de sorte que, ocorrido o defeito, no se discute culpa para efeito de responsabilidade, o fornecedor responde pelo simples fato de ter lanado no mercado servio defeituoso. Ser irrelevante saber se o fornecedor tinha ou no conhecimento do defeito, bem como se esse defeito era previsvel e evitvel. O art. 14, 3, Inc. I preceitua que o fornecedor s ser isento da responsabilidade se provar que o defeito inexiste, que o acidente no teve por causa o defeito no servio. Jurisprudncia: Caso I responsabilidade objetiva do hospital pelo fato de paciente contraiu vrus de hepatite C em hemodilise, Responsabilidade do hospital, defeito no servio, fato de servio. O hospital responde pela indenizao independentemente de culpa. Caso II Responsabilidade do Hospital, por infeco hospitalar, culpa contratual, dano moral e esttico, cumulabilidade. No caso de infeco hospitalar, no h que se falar em caso fortuito, na defesa do hospital, porque tais molstias so vinculadas s atividades da instituio hospitalar. Os laboratrios de anlises clnicas, bancos de sangue, centros de exames radiolgicos e outros de alta preciso, assumem obrigao de resultado e so prestadores de servios, por isso, se submetem disciplina do Cdigo de Defesa do Consumidor. Jurisprudncia: Caso III Responsabilidade Civil de Laboratrio Exame de pesquisa de anticorpos anti-HIV, resultado apresentado de forma obscura e imprecisa, dano moral, indenizao. Com o exame, o cnjuge mulher sofreu grande abalo emocional, vez que o Hospital Graffre Guinle referncia no tratamento de AIDS, pelo resultado impreciso concluiu que o mesmo era positivo, mais tarde, segundo exame comprovou ser negativo. O laboratrio foi condenado a pagar indenizao por dano moral. TRANSFUSO DE SANGUE TESTEMUNHAS DE JEOV EM PACIENTES ADEPTOS DA RELIGIO

Essa questo tem trazido perturbaes no meio mdico, colocando o profissional numa encruzilhada, vez que o Cdigo de tica Mdica, preceitua, in verbis: vedado ao mdico: Art. 31. Desrespeitar o direito do paciente ou de seu representante legal de decidir livremente sobre a execuo de prticas diagnsticas ou teraputicas, salvo em caso de iminente risco de morte, razo pela qual devemos enfrentar esse tema to controvertido. A jurisprudncia brasileira no rica no que tange responsabilidade mdica no que diz respeito recusa do paciente ou de seus representantes legais em receber transfuso de sangue, quando h risco de vida.

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No caso de conflito entre o direito fundamental vida e crena religiosa, qual prevalecer em detrimento do outro? Parte da doutrina entende que no h in abstrato uma hierarquia entre os direitos e garantias constitucionais, a questo deve ser resolvida com base no caso concreto. Embora a vida seja uma garantia constitucional prevista no art. 5, da CF no se trata de um direito absoluto, vez que a CF no seu art. 5, Inc. XLVII preceitua no haver pena de morte, salvo em caso de guerra declarada (...) e o art. 128 do CP autoriza o aborto quando praticado por mdico: 1) se no houver outro meio de salvar a vida da gestante ou se a gravidez resultar de estupro e o aborto for precedido de consentimento da gestante ou, quando incapaz, de seu representante legal. Por outro lado, a crena religiosa tambm uma garantia constitucional, prevista, no art. 5, Inc. VI da CF. Diante do caso concreto, luz de uma hermenutica constitucional, devemos nos socorrer do princpio da ponderao dos interesses para a soluo dessa questo to controvertida. H quem defenda a ideia que, dependendo da f que se professe numa vida aps a morte, a morte do corpo fsico pouco significa, razo pela qual a convico religiosa dos testemunhas de Jeov tem que ser relevada, ainda que, advenha a morte pela falta da transfuso de sangue. Tanto que j houve um caso em que os pais adeptos dessa religio no consentiram que o filho se submetesse transfuso, e realizada esta por determinao mdica, o menino foi rejeitado pelos seus pais, pela sua comunidade religiosa, vindo a falecer em profundo estado de depresso. No h muitos julgados sobre o tema, mas o Tribunal de Justia do RS ao enfrent-lo decidiu que por mais respeito que se possa ter a convico religiosa dos pais do menor, o direito crena religiosa tambm no um direito absoluto. Assim sendo, em cotejo com o direito vida, deve-se priorizar este em detrimento daquele, vez que o mdico tem o dever de lutar pela vida do paciente e engendrar todos os esforos para salv-lo ante a iminncia da morte. Em se tratando de menor, no caso de recusa dos pais em consentir o procedimento, havendo urgncia e sendo o procedimento determinado por vasta literatura mdica, deve o mdico realizar a transfuso de sangue. E no h que se falar em violao da dignidade da pessoa humana dos pais que tm direito de escolha de autodeterminar-se segundo suas convices religiosas, trata-se de proteo dignidade do filho menor, medida que tal procedimento lhe propicia vida e mais, vida saudvel. Ressalte-se que se a transfuso de sangue for opo para procedimento experimental, no dever ser realizada. No final de 2010, o TJSP proferiu deciso indita, admitindo a denncia por homicdio doloso pelo Ministrio Pblico em face dos pais e do mdico, todos testemunhas de Jeov por morte de menina de 13 anos. Os pais por no autorizarem a transfuso e o mdico por coagir os demais mdicos a no proceder transfuso de sangue. Assim sendo, pela primeira vez, os pais sentaro nos bancos dos rus de um tribunal de jri. EXCLUSO DA RESPONSABILIDADE MDICA O art. 14 do CDC enquadra os estabelecimentos hospitalares como prestadores de servios, logo, a responsabilidade objetiva. Importante ressaltar que

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para se configurar a responsabilidade objetiva, indispensvel o nexo causal entre a conduta e o resultado (servio defeituoso). Ainda que tenha havido insucesso na cirurgia ou outro tratamento, se no houver defeito no servio, no se pode falar em responsabilidade objetiva. A inexistncia do defeito do servio causa de excluso de responsabilidade mdica, conforme art. 14, 3, I do CDC. O mdico e o hospital se eximem da responsabilidade se provarem que o insucesso da cirurgia ou do tratamento se deu pelas condies fsicas do paciente e no pelo defeito de servio. Se o paciente ficar com sequelas, no h que se falar em nexo causal, se no houver defeito do servio mdico. Se as sequelas decorrerem da gravidade da doena, no h defeito, no h nexo causal e nem responsabilidade.ex. pessoa que perde membros, em consequncia de diabetes. Importante que, para que haja a responsabilidade objetiva, necessrio o defeito no servio, que o fato gerador da responsabilidade. S o defeito no servio desencadeia a responsabilidade civil do fornecedor. Pode haver o rompimento do nexo causal por caso fortuito, fora maior, culpa exclusiva da vtima e fato de terceiro. FATO EXCLUSIVO DA VTIMA causado pela prpria vtima(paciente) e que efetivamente contribuiu para o evento danoso, isentando da responsabilidade, o aparente causador do dano. O suposto causador direto do dano, o responsvel aparente, o estabelecimento mdico/hospitalar, apenas um simples instrumento do acidente. Ex. imaginem que um paciente internado tenha recebido ordem de seu mdico para no se levantar da sua cama at o enfermeiro voltar com a cadeira de rodas para lev-lo ao banho. Nesse lapso temporal, o paciente se achando disposto resolve, contrariando a ordem recebida, levantar pela prpria conta e se dirige ao banheiro e, no primeiro passo, no aguenta e cai, vindo a fraturar a bacia. Ora, evidente que houve um dano causado por fato exclusivo da vtima, pois no h que se falar in casu, em ausncia do hospital no seu dever de cuidado, vigilncia, segurana e incolumidade, a no ser que estivesse o enfermeiro esquecido o paciente, deixandoo com necessidades e sem recurso. FATO DE TERCEIRO terceiro aquele agente que no tem qualquer vnculo com o aparente causador do dano e com a vtima, no raro casos em que o atuar de um terceiro a causa efetiva e adequada do dano causado a algum que, num primeiro momento, de inopino, tendencia a promover uma ao judicial contra quem o aparentemente responsvel pelo evento danoso. Ex. Digamos um caso de paciente que est internado inconsciente, sob cuidados mdico-hospitalar. Entretanto sua esposa decide retir-lo do hospital e lev-lo para casa, alegando que pode pagar uma enfermeira particular e que no o deixar, nem mais um segundo no hospital, pois se tiver que v-lo morrer, prefere que seja em sua casa. Aps ouvir toda a orientao mdica de que sua locomoo, assim como sua permanncia fora do hospital lhe trar riscos, mesmo assim, a esposa insiste e assina termo de responsabilidade, afirmando que ningum pode impedi-la e obrig-la a permanecer no hospital, e que a responsvel legal dele. Realizados os procedimentos de sada, assina termo de responsabilidade e providenciada a UTI mvel, e no trajeto o paciente falece. RISCO INERENTE E RISCO ADQUIRIDO Risco inerente ou periculosidade latente o risco que est atado prpria natureza, qualidade da coisa ou modo de funcionamento, ex. faca, arma, medicamentos com contra-indicao. A periculosidade embora seja capaz de causar dano previsvel. A normalidade e a previsibilidade (do risco) so requisitos do risco inerente, assim, o fornecedor de produto ou servio perigoso, no respondem pelo

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dano causado, cabendo-lhes informar o consumidor do risco inerente da coisa ou do servio. Risco adquirido ocorre quando produtos ou servios tornam-se perigosos em razo de defeito. A anormalidade e a imprevisibilidade (do risco) so requisitos do risco adquirido. Os danos decorrentes da periculosidade inerente no geram o dever de indenizar do fornecedor do produto ou servio, porm o fornecedor de produtos ou servios responde pelos danos causados pela periculosidade adquirida. Assim, os mdicos e hospitais no respondem pelos riscos inerentes no tratamento ou cirurgia de pessoa idosa, porque h um risco normal e previsvel a essa atividade, desde que haja informao do mdico ao paciente e aos parentes, no poder ser responsabilizado, no caso de insucesso. Em se tratando de risco adquirido, o mdico e o hospital respondem, porque h uma expectativa legtima que os produtos e servios postos no mercado trazem a segurana que deles se espera. Ex. infeco hospitalar, no pode o hospital alegar excludente de responsabilidade por caso fortuito ou fora maior. RESPONSABILIDADE DE OUTRAS PROFISSES Os princpios relativos responsabilidade mdica se aplicam tambm s profisses assemelhadas ou afins, como a do farmacutico, do veterinrio, do enfermeiro, do dentista etc....Se atuarem como profissionais liberais a responsabilidade subjetiva, tendo como pressuposto a culpa. RESPONSABILIDADE DOS DENTISTAS A obrigao dos dentistas , em regra, de resultado, porque os processos de tratamento dentrio so mais regulares e os problemas menos complexos. A obturao de uma crie, o tratamento de um canal, a extrao de um dente, embora exijam uma tcnica especfica, permitem assegurar a obteno de um resultado. Quando o cliente busca a correo dos dentes, pelo uso de aparelho, a colocao de porcelana, implante est em busca de um resultado, e no mera obrigao de meio. Responsabilidade do dentista, se provada a impercia pelo Conselho Regional de Odontologia e pela percia judicial, quebra da relao de confiana, cabvel novo tratamento realizado por outro profissional, escolhido pelo autor. (TAMG Ap. 267.1694. Cabvel Dano material Responsabilidade por utilizao de tcnica sem cirurgia ortodntica no aprovadas pela comunidade cientfica (TJSP 121:90 Indenizao- responsabilidade civil odontolgica nexo causal inexistncia- dano esttico no relacionado com impercia, negligncia, erro ou falha de tratamento ou erro de diagnstico- Ao improcedente (Lex. 182:94) Responsabilidade civil cirurgio dentista inverso do nus da prova responsabilidade dos profissionais liberais. Ressalte-se que no automtica a inverso do nus da prova, conforme j vimo em responsabilidade mdica, nos moldes do art. 6, Inc. VIII do CDC, ela ser aferida, no caso concreto,, que depende das circunstncias que

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envolvem o contexto para a facilitao da defesa dos direitos do consumidor, chamada inverso Ope legis, pela Lei. H que se analisar caso a caso, porque muitas vezes o tratamento dentrio voltado para cura e no para a esttica, tanto que no cabe indenizao, quando comprovada doena periodontal crnica. H tambm as cirurgias buco-maxilo facial, neste caso envolvem riscos, sendo obrigao de meio.

RESPONSABILIDADE DO ADVOGADO A Constituio Federal no art. 133 assegura ao advogado inviolabilidade de seus atos e manifestaes, nos limites da lei, mas por outro lado responde pelos atos violadores de seus deveres profissionais. A responsabilidade do advogado deve ser analisada em relao ao cliente e a terceiros. Em relao ao cliente a responsabilidade subjetiva, contratual, atravs de mandato, exceto quando atua com vnculo empregatcio, como defensor e procurador de entidades pblicas, vez que pelos danos causados respondem a pessoa jurdica pblica ou privada, a qual est vinculada. O advogado pode recusar o patrocnio de uma causa, mas, se firmar contrato, assume, em regra obrigao de meio. Excepcionalmente, assume obrigao de resultado, ex. na elaborao de um contrato ou minuta de uma escritura pblica. Somente no caso concreto verifica-se a eventual falha na prestao dos servios. Obriga-se a defender o cliente com diligncia e tcnica, sem qualquer responsabilidade pelo o insucesso da causa, exceto por desateno jurisprudncia, desconhecimento de lei, perda de prazo, que importa em erro grave, como tambm deixar o direito do cliente prescrever, ex. Advogado-desdia- (preguia, ociosidade) o advogado que, por comprovada negligncia, no cumpre as obrigaes assumidas em contrato de mandato judicial, deixando prescrever o direito de seu constituinte a perceber prestaes devidas, tem o dever de indenizar o dano causado face de sua conduta culposa (RT 749:267)ex. Ao de responsabilidade civil, prescreve em trs anos. Ressalte-se que o advogado no pode ser responsabilizado por no ter recorrido, quando o recurso incabvel, mas se h a possibilidade real e sria d reforma da deciso, incorrer em responsabilidade.. A desobedincia s ordens do cliente tambm enseja responsabilidade, at porque tem direito de renunciar ao mandato, se com elas no concordar. Se o advogado se associa com um colega, fica responsvel pelos atos prejudiciais daquele.. O pedido de reparao somente ser cabvel quando o erro for inescusvel, demonstrada ignorncia profunda. A responsabilidade do advogado pode ser disciplinar, com as sanes previstas no Cdigo de tica e no EOA, Lei 8906/94, como tambm civil e administrativa.. A 4 Turma do STJ j entendeu que o advogado embora seja um profissional liberal, no se submete s regras do CDC para os fornecedores de servio em geral, uma vez que a advocacia regida pelo Estatuto da Ordem dos Advogados, Lei 8.906/94. Isso porque a atividade no fornecida no mercado de consumo, tem que manter sua independncia em qualquer circunstncia, porque lhe vedada a captao de causas ou a utilizao de agenciador, conforme os arts. 31, 1, e 34, III e IV, da Lei 8906/94. A matria controvertida, porque a 3 turma entende que aplica-se o CDC, art. 14 4. A culpa do advogado no presumida, no se trata de culpa in re

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ipsa, logo ela teria que ser provada. O cliente s poderia responsabiliz-lo, se provasse que agiu com dolo ou culpa provada. O Min. Luis Felipe Salomo, do STJ, em Congresso na AMAN, em Nov./2009, disse que no incindem as normas do CDC, mas as do Estatuto da Ordem dos Advogados do Brasil, Lei 8.906/94. O art. 32 do EOA preceitua que o advogado responsvel pelos atos que, no exerccio profissional praticar com dolo ou culpa. O pargrafo do art. 32 responsabiliza solidariamente o advogado e o cliente por lide temerria, desde que coligados para lesar a parte contrria, o que deve ser apurado em ao prpria. Por motivo de impedimento ou convico ntima, o advogado pode renunciar a causa, isso no importa em quebra de contrato, mas dever atuar no processo, mais 10 dias depois da cincia do cliente, art. 45 do CPC e art. 34, Inc. IX do Estatuto da Ordem dos Advogados, Lei n 8.906/94. A responsabilidade do advogado tem lugar, quando a sua atuao traz prejuzo para o cliente por litigncia de m-f, art. 16/18 do CPC. Aplica-se a Teoria da perda de uma chance por sua desdia, pela perda da oportunidade de obteno de resultado favorvel, integral ou parcial. Se o advogado perder prazo para recorrer de uma sentena, a indenizao no ser pelo benefcio que o cliente do advogado teria auferido com a vitria, mas pelo fato de ter perdido a chance, a possibilidade de obter resultado favorvel. Conforme a melhor doutrina, segundo Carlos Roberto Gonalves a indenizao da chance perdida ser sempre inferiro ao valor do resultado til esperado. Segue o autor dizendo que a chance tem que ser real e sria, ex. indenizao por danos morais por negativao indevida. A quantificao do dano ser feita por arbitramento, art. 946 do CC, pelo juiz, se este verificar que a chance de obter o resultado favorvel era de 70%, o juiz vai condenar o advogado a pagar 70% do valor pretendido pela ao infrutfera, em razo da negligncia do advogado. O advogada deve informar o cliente do andamento da lide, nos moldes do art. 6, Inc III do CDC. Pode por isso ser responsabilizado quando o cliente desistir da ao ou fizer um mau acordo, em razo da sua omisso. cedio que a responsabilidade do advogado subjetiva. E quando um grupo de advogados agrupam-se em sociedades de advogados? Nesse caso haver uma exceo ao Princpio da responsabilidade objetiva consagrado no art. 14 do CDC, aplica-se apenas ao prprio profissional liberal, no se aplicando pessoa jurdica que integre, pois a sua responsabilidade depende da culpa em sentido amplo Smula do TJRJ, in verbis: No 174 Caracteriza dano moral a indevida apropriao pelo advogado de valores pertencentes ao mandante. 0014109-34.2011.8.19.0000 - Julgamento em 04/04//2011 Relator: Desembargador Maurcio Caldas Lopes. Votao unnime. A violao do princpio da confiana transcende o simples inadimplemento contratual do mandatrio. Na verdade, como a relao intuitu personae, em que avulta a fidcia, a quebra de confiana enseja para o mandante desgosto ntimo, a ensejar a presena de dano extrapatrimonial. NReferncia: Processo Administrativo n. OFENSA IRROGADA EM JUZO Irrogar = infligir, impor, atribuir Com relao a terceiros, (pessoas que no sejam seus clientes), segundo Srgio Cavalieri, a responsabilidade do advogado tambm subjetiva ( tambm tem como requisito a culpa). As pessoas mais comuns para a ofensa

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irrogada em juzo so: as partes, as testemunhas, ex adversus, (advogado da parte contrria) e o juiz da causa. O art. 133 da CF preceitua, in verbis: O advogado indispensvel administrao da justia, sendo inviolvel por seus atos e manifestaes no exerccio da profisso, nos limites da lei. No obstante a CF conferir inviolabilidade por seus atos e manifestaes ao advogado no exerccio profissional, por outro, tambm garante a inviolabilidade honra, vida privada e imagem de todos, que quando violados geram ao lesado o direito indenizao por dano moral e material, (art. 5, X da CF so inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas, assegurado o direito a indenizao pelo dano material e moral decorrente de sua violao. Sempre quando houver confronto entre os direitos assegurados pela CF, necessrio ponder-los, porque um limita o outro para impedir excessos e arbtrios. Assim se a imunidade do advogado se contrape o direito inviolabilidade do juiz, das partes ou das testemunhas, no poder aquela ( imunidade) continuar sendo prerrogativa do advogado para atingir suas honras. Com isso, verifica-se que qualquer abuso de direito ou exerccio irregular de um direito importa em ato ilcito, e como tal gera o dever de indenizar, gera a responsabilidade. Ex., Se o advogado ofende a honra do juiz no decurso da causa, nasce para ele o dever de reparar o dano. Tanto que a inviolabilidade prevista no art. 133 da CF, est condicionada aos limites da lei. O Estatuto dos Advogados, Lei n 8.906/94 em seu art. 7, 2 restringiu a inviolabilidade, suspendendo a eficcia da palavra desacato pelo STF, em virtude de liminar concedida em ADIN 1.127-8-DF, o que retira a imunidade penal do advogado para os crimes de injria e difamao. H que ressaltar que o art. 935 do CC preceitua que a responsabilidade civil independe da responsabilidade penal. Assim sendo, ainda que houvesse imunidade penal para o advogado, concernente ao desacato, haveria sempre a possibilidade de responsabilidade civil. O Superior Tribunal de Justia, entende que, in verbis: Direito Civil Dano Moral Indenizao advogado Excesso Inaplicabilidade da imunidade profissional deferida pelo Estatuto da Advocacia e da OAB Precedentes Recurso desacolhido. A imunidade profissional, garantida ao advogado pelo novo estatuto da Advocacia e da OAB, no alberga os excessos cometidos pelo profissional em afronta honra de qualquer das pessoas envolvidas no processo, seja o magistrado, a parte, o membro do Ministrio Pblico, o serventurio ou o advogado da parte contrria. Segundo firme jurisprudncia da Corte, a imunidade conferida ao advogado no exerccio da sua bela e rdua profisso no constitui um Bill of indemnity. A indenizao por dano moral dispensa a prtica de crime, bastando a aferio da ocorrncia do dano pela atuao do ru. ( 4 Turma, Resp. 151.840-MG, rel. Min. Slvio de Figueiredo Teixeira, RSTJ 124/361, Resp. 163.221, RSTJ 162/331.) Julgados acerca da inviolabilidade profissional Advogado- admissibilidade somente quando o causdico, agindo em seu mnus, no extrapole os limites da lei nem utilize expresses injuriosas de carter impessoal, conforme interpretao do art. 7, 2 dao EOA. , ofensa a dignidade do juiz indevida.RT 747:399 Advogado Dano moral expresses ofensivas utilizadas em juzo, pela parte ou por seu procurador, compatveis com os fatos discutidos no processo que no foram escritas ou pronunciadas com a inteno de ofender-verba indevida-expresses injuriosas, no entanto que devem ser coibidas na forma do art. 15 do CPC RT 78i.355 RESPONSABILIDADE CIVIL DO TRANSPORTADOR

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O CC disciplina o contrato de transporte no art. 730 e SS, transporte de pessoas, art. 734 a 742, e o transporte de coisas art. 743 a 756 do CC,como tambm no art. 14 do CDC FATO EXCLUSIVO DE TERCEIRO Por terceiro deve-se entender todo aquele que seja estranho ao binmio transportador/passageiro, ou seja, qualquer pessoa que no guarde nenhum vnculo jurdico com o transportador, de modo a tornar-se responsvel pelos seus atos direta ou indiretamente. A smula 187 do STF in verbis: a responsabilidade contratual do transportador, pelo o acidente com o passageiro, no elidida por culpa de terceiro, contra o qual tem ao regressiva. Caso indito de fato de terceiro ocorrido durante o transporte. Um passageiro, durante a viagem jogou sobre sua namorada cido sulfrico, atingindo outros passageiros, causando-lhes leses corporais de natureza grave. O tribunal de alada do Rio de Janeiro entendeu que no cabia a responsabilidade do transportador, vez que houve um caso fortuito externo, desvinculado do contrato de transporte. ex. avio da Gol atingido pela Legacy, a Gol vai indenizar, cabe ao regressiva contra a Legacy. ARREMESSO DE PEDRA CONTRA TREM OU NIBUS E ASSALTO NO CURSO DA VIAGEM Inicialmente a jurisprudncia determinava o pagamento da indenizao vtima ou a seus familiares, no caso de morte, com base na smula n 187 do STF, Tal smula impedia que o transportador de esquivar-se da responsabilidade pelo acidente se a culpa pelo assalto ou pedrada presumida e constitui risco empresarial . Com o passar do tempo, a jurisprudncia foi mudando o entendimento, considerando que o fato exclusivo de terceiro, principalmente quando doloso, caracteriza o caso fortuito externo, estranho aos riscos do transporte. No cabendo ao transportador transformar o seu veculo em carro blindado, nem colocar uma escolta de policiais em cada nibus para evitar o assalto. A preveno de atos dessa natureza e o dever de segurana do Estado, no havendo fundamentao jurdica para transferi-la ao transportador. Entretanto, no que diz respeito a acidente causado por terceiros, no cabe ao transportador eximir-se da responsabilidade, alegando fato de terceiro. Isso porque, o fato de terceiro que no exonera o transportador da responsabilidade aquele que com o transporte guarde conexidade, inserindo-se nos riscos de deslocamento. entre o acidente e os riscos do transporte. O art. 14, 3 do CDC excluiu o transportador por fato exclusivo de terceiro, por no ser possvel considerar o evento como defeito do servio. No se pode olvidar que j houve julgados em que o STJ responsabilizou o transportador por assalto ao coletivo, durante a viagem, porque o STJ entendeu que houve concorrncia para o evento por parte daquele, porque no caso, o assalto foi praticado contra o trocador, no qual resultou morte de um passageiro, diz a ementa, in verbis: TRANSPORTE COLETIVO assalto responsabilidade da empresa transportadora. O assalto a

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cobrador de nibus no fato imprevisvel nem alheio ao transporte coletivo em zona de freqentes roubos, razo pela qual no vulnera a lei a deciso que impe empresa a prova da excludente da responsabilidade pela morte de um passageiro. No julgamento foi realado que os passageiros levaram o dinheiro do cobrador, a evidenciar que o fato aconteceu em razo da existncia do transporte, pois o interesse dos meliantes era o de assaltar o patrimnio da empresa, e na consecuo desse objetivo terminaram por atingir a vtima. Num outro julgado o STJ condenou a empresa transportador, por entender que o nibus parou em parada irregular, no qual embarcaram os assaltantes, in verbis: RESPONSABILIDADE CIVIL Transporte coletivo de passageiros. O transportador s responde pelos danos resultantes de fatos conexos com o servio que presta, mas nestes se inclui o assalto, propiciado pela para do veculo em ponto irregular, de que resultou vtimas com danos graves. Nesses dois casos o STJ responsabilizou o transportador pelo assalto por entender no ter caracterizado o fato exclusivo de terceiro, concorrendo a empresa para o evento por ato de seus prepostos. Verifica-se em jurisprudncia trazida na aula VIII, que tanto o TJ/RJ, como o STJ entendem que assalto dentro de coletivos, importa em caso fortuito externo, estranhos ao risco do transporte, razo pela qual o transportador no o responsvel. Isso porque o transportador no tem suporte econmico para montar um sistema de segurana capaz de evitar os assaltos ou outras ocorrncias desastrosas. Sem falar que o preo das passagens tarifado, por se tratar de servio pblico e determinado pelo Estado, e se o preo for muito elevado, inviabilizaria o transporte coletivo. Ademais no tem o transportador um exrcito de policiais para colocar nos nibus, trens, etc..., com o propsito de garantir a segurana dos passageiros. H entendimento que h responsabilidade do transportador, quando ocorre assaltos reiterados, em um determinado trajeto. INCIO E TRMINO DA RESPONSABILIDADE DO TRANSPORTADOR No existe lei que determine, quando se inicia e quando se termina a responsabilidade do transportador, possvel distinguir o momento da celebrao do contrato e o momento de sua execuo. O contrato de transporte se consuma pelo simples acordo de vontades, vez que consensual. A partir do momento em que o passageiro d a sua adeso s condies preestabelecidas pelo transportador est celebrado o contrato. o pagamento da passagem no rigorosamente necessrio para fechar o contrato de transporte, pois em muitos casos feito no curso ou no fim da viagem, ou depois, como no caso de pagamento em prestao. INCIO DA EXECUO DO CONTRATO A obrigao de incolumidade por parte do transportador se inicia no momento do incio da viagem.

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No transporte urbano a celebrao e a execuo do contrato ocorrem no mesmo momento, enquanto que no transporte intermunicipal, interestadual e areo, a passagem adquirida com antecedncia, e a execuo posterior. Para que haja responsabilidade necessrio que tenha a inexecuo, a quebra do contrato, e o inadimplemento. Se passageiro que comprou passagem para So Paulo, no caminho para a rodoviria sofre um acidente e morre, a empresa de transporte no ser responsabilizada. A nossa jurisprudncia tem entendido no caso de transporte ferrovirio a responsabilidade do transportador se inicia no momento do ingresso do passageiro na estao de embarque, aps passar pela roleta, ( o mesmo para o transporte por metr). Assim, o passageiro ao adentrar na plataforma de embarque, fica por conta e risco do transportador. Da o que lhe acontecer fica por conta risco do transportador, pelo o dever de incolumidade, salvo se ocorrer fato exclusivo de terceiro, algum o empurra, causando-lhe ferimentos, ou se o prprio passageiro se jogar sobre os trilhos. A responsabilidade do transportador persiste at o final da viagem. INCIO E TRMINO DE TRANSPORTE RODOVIRIO A execuo do contrato tem incio com o embarque do passageiro, vez que a estao de embarque no pertence transportadora, e termina com o efetivo desembarque. Se o motorista arranca com o carro no momento em que o passageiro est entrando no veculo e o faz cair e ferir-se, haver responsabilidade do transportador, porque j se havia iniciado a execuo do contrato. O fato de ainda no ter sido paga a passagem irrelevante. O Cdigo Civil no estabelece o momento em que inicia e termina a responsabilidade do transportador de pessoas, mas o fez no que diz respeito ao transporte de coisas, no art. 750, in verbis: A responsabilidade do transportador comea no momento em que ele, ou seu prepostos, recebem a coisa; termina quando entregue ao destinatrio, ou depositada em juzo, se aquele no for encontrado. "O roubo do talonrio de cheques durante o transporte por empresa contratada pelo banco no constituiu causa excludente da sua responsabilidade, pois trata-se de caso fortuito interno. - Se o banco envia tales de cheques para seus clientes, por intermdio de empresa terceirizada, deve assumir todos os riscos com tal atividade. - O nus da prova das excludentes da responsabilidade do fornecedor de servios, previstas no art. 14, 3, do CDC, do fornecedor, por fora do art. 12, 3, tambm do CDC. Recurso Especial provido." (STJ - RESP 200401229836 - (685662 RJ) - 3 T. Rel Min. Nancy Andrighi - DJU 05.12.2005 - p. 00323). Vale ressaltar que, se o caso fortuito ocorre de forma reiterada, no haver mais a excluso de responsabilidade. o que a doutrina chama de caso fortuito interno. Como exemplo, podemos citar o roubo de talonrios de cheques remetidos aos clientes mediante servio de entrega:

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CULPA CONCORRENTE DO TRANSPORTADO Caso o prejuzo sofrido pelo passageiro decorra de condutas que violem as normas e instrues regulamentares contidas no bilhete ou afixadas vista do usurio, a indenizao arbitrada ser reduzida. Conforme se verifica no art. 738 do CC, in verbis: A pessoa transportada deve sujeitar-se s normas estabelecidas pelo transportador, constantes no bilhete ou afixadas vista dos usurios, abstendo-se de quaiquer atos que causem incmodo ou prejuzo aos passageiros, danifiquem o veculo, ou dificultem ou impeam a execuo normal do servio. Pargrafo nico: se o prejuzo sofrido pela pessoa transportada for atribuvel transgresso de normas e instrues regulamentares, o juiz reduzir equitativamente a indenizao, na medida em que a vtima houver concorrido para a ocorrncia do dano. TRANSPORTE GRATUITO Necessrio fazer a distino entre transporte aparentemente gratuito e transporte puramente gratuito. Transporte aparentemente gratuito Ocorre quando o transportador tem algum interesse patrimonial no transporte, ainda que indireto, ex. quando o patro disponibiliza transporte para o empregado, o corretor para o cliente, o shopping para os usurios, como ocorre com o Shopping Rio Sul no Rio de Janeiro. Art. 736, pargrafo nico do CC Idntica situao ocorre, quando o preo do transporte tido como gratuito est embutido no valor global da tarifa. Ou nos benefcios recebidos, pelas empresas concessionrias de servio pblico. Como ocorre com o transporte gratuito assegurado aos maiores de 65 anos, previstos no art. 230 2 da CF, como tambm no transporte municipal, em alguns municpios a gratuidade se estende aos estudantes. Evidente que esse transporte no gratuito, porque seu preo repassado aos demais passageiros, tanto assim, que a empresa no opera com prejuzo, buscando sempre que necessrio o reajuste das tarifas junto com o poder concedente, para manter a sua lucratividade. No transporte gratuito aparente a responsabilidade do transportador objetiva, s pode ser afastada por fato exclusivo da vtima, pelo fato exclusivo de terceiro e pelo caso fortuito externo. Transporte puramente gratuito, art. 736, caput o transporte feito no exclusivo interesse do transportado, por mera cortesia do transportador, como ocorre na carona para um amigo, ou quando o motorista socorre uma pessoa que est ferida na estrad ou sem meio de conduo. Srgio Cavalieri entende no ser possvel aplicar as regras da responsabilidade contratual quele que transporta gratuitamente, por mera gentileza, pela simples razo de no existir contrato de transporte. So requisitos para o contrato de transporte a onerosidade, ( o transportador se obriga a transportar com dever de incolumidade e o usurio se obriga a pagar o preo) e a comutatividade ( onde ambos preveem quais as vantagens e quais os prejuzos do negcio jurdico). Em se tratando de transporte puramente gratuito no esto presentes os requisitos do contrato de transporte, logo a relao entre o motorista e o carona no contratual.

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Ademais, aquele que oferece uma carona no pretende se vincular a uma vigilncia to severa quanto ao daquele que presta o transporte remunerado, e nem quem aceita ou solicita no pode exigir do transportador de cortesia os rigores da clusula de incolumidade. Para o doutrinador o carona assume os riscos da viagem. O transportador no poder ser acionado com base no contrato gratuito, se no cumprir a promessa de transportar ou se deixar de levar o carona ao seu destino em virtude de avaria no seu veculo, que o impediu de prosseguir a viagem. Para Caio Mrio o motorista que movido por puro altrusmo ou cortesia, sem auferir qualquer proveito no pode ser questionado pelo que venha a ocorrer com a pessoa transportada e compelido a indenizar pelo dano sofrido pelo passageiro durante o trajeto. Com o exposto conclui-se que a responsabilidade no contratual, mas aquiliana. CARONA E TRANSPORTE DESINTERESSADO ART. 736 DO CDIGO CIVIL -no se subordina s normas do contrato de transporte o feito gratuitamente, por amizade ou cortesia. Pargrafo nico no se considera gratuito o transporte quando, embora feito sem remunerao, o transportador auferiu vantagens indiretas. Em suma, contrato puramente gratuito no contrato de transporte.

A smula 145, STJ admite a responsabilidade pela carona, no transporte desinteressado, desde que haja dolo ou culpa grave do transportador (responsabilidade subjetiva). Smula 145, STJ - NO TRANSPORTE DESINTERESSADO, DE SIMPLES CORTESIA, O TRANSPORTADOR S SERA CIVILMENTE RESPONSAVEL POR DANOS CAUSADOS AO TRANSPORTADO QUANDO INCORRER EM DOLO OU CULPA GRAVE (verificao do elemento subjetivo).

RESPONSABILIDADE AQUILIANA OU EXTRACONTRATUAL Para Srgio Cavalieri, tanto aquele que aceita ou solicita uma carona, como aquele que a concede no tm inteno de emitir declarao de vontade vinculante, no podendo se equiparar tal conduta a contrato gratuito ou mtuo, tpicos contratos gratuitos, a eles aplicvel o art. 392 do CC, in verbis: Nos contratos benficos responde por simples culpa o contratante, a quem o contrato aproveite, e por dolo aquele a quem no favorea. Nos contratos onerosos, responde cada uma das partes por culpa, salvo as excees previstas em lei. Ressalte-se que para alguns doutrinadores, o transporte gratuito equipara-se a um contrato gratuito. Os contratos gratuitos, na realidade se diferem dos chamados negcios de pura obsequiosidade, estes so promessas ou combinaes da vida social, no havendo intuito de criar, modificar ou extinguir um vnculo jurdico, ex. um

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convite para sair, para jantar etc... A falta de vontade de efeitos jurdicos distinguem os negcios jurdicos dos chamados acordos agreements ou gentleman`s agreements. Com essa linha de fundamentao o TJ/RJ decidiu, in verbis: O transporte gratuito ou por cortesia no constitui negcio jurdico, mas apenas, ato no negocial, no qual a falta de inteno de produzir efeitos jurdicos ressalta de maneira cristalina, no podendo ser confundido, em hiptese alguma, com os contratos unilaterais, o que afasta a incidncia da regra do art. 392 do CC. No havendo declarao vinculante, no momento em que o condutor do veculo oferece tal cortesia, a disposio-chave para a soluo de danso, causados ao transportado, encontra-se no disposto no art. 186 do CC. Provada a culpa, em se aplicando a teoria clssica da responsabilidade extracontartual ou aquiliana, na hiptese de contrato benvolo, pacfica se torna a obrigao de indenizar. Srgio Cavalieri a partir de um caso concreto passou a entender qual a exata aplicao do art. 392 do CC: trafegando imprudentemente, com excesso de velocidade, o motorista atropelou e matou um pedestre; a seguir, com o veculo desgovernado, bateu num poste, ferindo gravemente o companheiro que estava no banco ao lado. Aplicando-se o art 392, esse motorista responderia somente por dolo em relao ao carona, e por culpa em relao ao pedestre. Para Srgio Cavalieri responsabilizar o motorista imprudente somente por dolo no faria sentido, razo pela qual, deve o motorista ser responsabilizado, com base no art. 186 do CC. O art. 392 do CC s se aplica aos contratos graciosos, como a doao pura, comodato etc... RECUSA DE PASSAGEIRO O fornecedor de servios de transporte no pode recusar passageiros, salvo casos previstos em regulamento, (ex. viajar de sunga, ou molhado, ou menor sem autorizao, ou com animal perigoso), ouse as condies de sade ou de higiene do interessado autorizarem, art. 739 do CC. Isso porque pode afetar e prejudicar os demais passageiros. Assim aplica-se o art. 39, II do CDC, que veda a prestao de servio , quando o fornecedor viola os costumes Ressalte-se que mesmo por concesso, permisso ou autorizao a particulares, o transporte continua sendo pblico, da no podendo haver recusa TRANSPORTE CLANDESTINO O transporte clandestino ocorre, quando o transportador transporta algum ser ter cincia que o faz, vez que pessoa se introduz num veculo burlando a fiscalizao, penetra na estao de embarque sem passar pela roleta etc... A clandestinidade tem que ser provada por quem a alega. Ex. Rapaz foi encontrado morto congelado no compartimento do trem de pouso de uma aeronave em avio em Roma que partiu do aeroporto internacional do Rio de Janeiro. No pode a empresa ser responsabilizada porque no houve contrato, exclui-se a responsabilidade por culpa exclusiva da vtima. Se restar provado a omisso injustificada do transportador, se este concorreu efetivamente para o evento, por falta de cuidado e ateno poder ser concorrentemente responsabilizado, culpa concorrente.

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TRANSPORTE DE VALORES O transportador de valores, alm de todas as obrigaes do transportador de carga, assume tambm a obrigao de resultado, ou seja, de transportar os valores com segurana ao seu destino. Essa a finalidade do contrato, o resultado pretendido pelo dono dos valores. A segurana absoluta dos bens e da integridade fsica do contratado inerente atividade negocial desenvolvida, por isso, a transportadora tem obrigao de impedir o assalto, o roubo, o seqestro e outros atos de violncia. Isso porque o transportador de valores vende segurana, da no poder esquivar-se de sua responsabilidade quando a segurana falha. Tem-se nesse caso a hiptese de responsabilidade pelo Risco Integral, como ocorre tambm com os bancos em relao segurana de seus clientes, razo pela qual o transportador de valores no pode invocar as causas de excluso de responsabilidade, caso fortuito, fora maior, culpa exclusiva da vtima, culpa exclusiva de terceiros. DA INOPERNCIA DA CLUSULA DE NO INDENIZAR A smula n 161 do STF determina, in verbis: Em contrato de transporte inoperante a clusula de no indenizar Tal smula foi transformada em lei no art. 734 do CC, que considera nula qualquer clusula excludente de responsabilidade. RESPONSABILIDADE DO TRANSPORTADOR AREO O transporte areo divide-se em internacional ou em interno ou nacional. O transporte internacional era disciplinado pela Conveno de Varsvia, que foi substituda pela Conveno de Montreal, posteriormente sendo aprovada pelo Brasil. J o transporte areo interno ou nacional disciplinado pelo Cdigo Brasileiro de Aero nutico. O transportador areo nacional e o internacional, por serem prestadores de servios pblicos, se submetem ao CDC, naquilo que sua disciplina inovou. TRANSPORTE AREO INTERNACIONAL Pela Conveno de Varsvia a responsabilidade do transportador era subjetiva, com culpa presumida, culpa in re ipsa (cabe a transportador areo provar que no agiu com culpa). A indenizao era tarifada com um valor mximo de U$ 400,00 ( quatrocentos dlares, quando houvesse extravio de bagagens. A Conveno de Montreal alterou a responsabilidade de subjetiva para objetiva, com base na teoria do risco da atividade, podendo se eximir se provar que o defeito inexistiu, ou por culpa exclusiva da vtima ou de terceiro, na ocorrncia de morte ou leso corporal de um passageiro, durante a viagem, ou no embarque ou desembarque, com indenizao tarifada de U$ 133.000,00 ( cento e trinta e trs mil dlares, quando houvesse morte de passageiros). CONVENO DE VARSVIA E CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR Aps a vigncia do CDC tornou-se polmica a indenizao tarifada prevista na Conveno de Varsvia e de Montreal, porque de um lado alguns

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sustentam que o art. 6, VI do CDC, afastou a hiptese de indenizao tarifada, ( vigora o princpio da restitutio integrum) por outro, h aqueles que sustentam que no caso de conflito entre lei interna (CDC) e tratado, este prevalece. Srgio Cavalieri se filia primeira corrente, pois entende que com o advento de lei posterior ao tratado deve prevalecer a vontade do legislador, por isso no cabe mais a indenizao tarifada, determinada pela Conveno internacional. Ademais, a CF colocou os tratados na mesma posio de lei ordinria, art. 105, III, a, pos cabe recurso especial contra deciso que contrariar tratado ou lei federal, ou negar-lhe vigncia. O STJ atualmente, firmou entendimento, que prevalece o CDC, in verbis: Responsabilidade civil Transportador limitao de indenizao CDC Conveno de Varsvia. Editada lei especfica, em ateno CF ( art. 5, XXXII, destinada a tutelar os direitos do consumidor, e mostrando-se irrecusvel o reconhecimento da existncia de relao de consumo, suas disposies devem prevalecer. Havendo antinomia, o previsto em tratado perde eficcia, prevalecendo a lei interna posterior que se revela com ele incompatvel. (OBS. ANTINOMIA conflito aparente ou real de normas). No caso de atraso de viagem internacional, a indenizao ser prestada, conforme o CDC e no Conveno de Varsvia, segundo julgado do STJ, in verbis: Transporte areo atraso viagem internacional Conveno de Varsvia dano moral CDC. O dano moral decorrente de atraso em viagem internacional tem sua indenizao calculada de acordo com o CDC. CIVIL. TRANSPORTE AREO. CARGA. MERCADORIA. EXTRAVIO. TRANSPORTADOR.INDENIZAO INTEGRAL. CDC. APLICAO. CONVENO DE VARSVIA.AFASTAMENTO. 1 - A jurisprudncia pacfica da Segunda Seo no sentido de que o transportador areo, seja em viagem nacional ou internacional, responde (indenizao integral) pelo extravio de bagagens e cargas, ainda que ausente acidente areo, mediante aplicao do Cdigo de Defesa do Consumidor, desde que o evento tenha ocorrido na sua vigncia, conforme sucede na espcie. Fica, portanto, afastada a incidncia da Conveno de Varsvia e, por via de conseqncia, a indenizao tarifada.

OVERBOOKING EM VIAGEM AREA Como j dito, a Conveno de Genebra subscrita pelo Brasil e ratificada pelo Congresso nacional No se sobrepe ao CDC, o contrato de transporte areo se

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submete ao CDC. considerado defeituoso a prtica de overbooking pelas companhias areas. Dano moral arbitrado corretamente dentro dos limites da razoabilidade e proporcionalidade TJRL ap.12040/99 Dano moral transporte areo, relao de consumo, passageiro impedido de embarcar em razo de venda excessiva de lugares na aeronave , negligncia evidenciada, aplicao das normas do CDC, posterior ao CBA, verba devida, observados os princpios constitucionais da razoabilidade da proporcionalidade (RT 837-345) CIVIL. AO DE INDENIZAO. ATRASO DE VO (24 HORAS). EXCESSO DE LOTAO NO VO ("OVERBOOKING"). DANO MORAL. VALOR. CONVENO DE VARSVIA. CDC. PREVALNCIA.I. Inobstante a infraestrutura dos modernos aeroportos ou a disponibilizao de hotis e transporte adequados, tal no se revela suficiente para elidir o dano moral quando o atraso no vo se configura excessivo, a gerar pesado desconforto e aflio ao passageiro, extrapolando a situao de mera vicissitude, plenamente suportvel. II. Diversamente do atraso de vo decorrente de razes de segurana, que, ainda assim, quando muito longo, gera direito indenizao por danos morais, a prtica de "overbooking", constituda pela venda de passagens alm do limite da capacidade da aeronave, que feita no interesse exclusivo da empresa area em detrimento do direito do consumidor, exige sano pecuniria maior, sem contudo, chegar-se a excesso que venha a produzir enriquecimento sem causa.(REsp 211604/SC, Rel. Ministro ALDIR PASSARINHO JUNIOR, QUARTA TURMA, julgado em 25/03/2003, DJ 23/06/2003 p. 372)

RESPONSABILIDADE CIVIL NA INTERNET DOS FORNECEDORES DE SERVIOS E PRODUTOS O Direito brasileiro ainda no tem norma especfica acerca do comrcio eletrnico, nem mesmo o CDC, porm tramitam no Congresso vrias Medidas Provisrias que tratam da matria. No estgio atual os fornecedores de produtos e servios, ao ofert-los pela internet se submetem s normas impostas aos fornecedores em geral. Em se tratando de relao de consumo eletrnico internacional obedece o art. 9, 2 da LICC, que determina a aplicao das normas do pas do proponente, assim, se brasileiro adquire um produto oferecido pela Internet por empresa estrangeira, o contrato rege-se pelas leis do pas do contratado. Embora o CDC considere abusiva a clusula de no indenizar e no admita clusula que reduza os direitos do consumidor, se o internauta celebrou contrato de adeso com empresa ou comerciante estrangeiro, cuja legislao admita tais clusulas, se informada com clareza, nesse caso no ter o internauta aderente como evitar a limitao de seu direito. O comerciante e industrial se submetem a todas as normas do CDC, especialmente quanto aos requisitos da oferta, como: informaes claras e precisas do

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produto, em portugus, sobre o preo, qualidade, garantia, prazos de validade, origem e eventuais riscos sade ou segurana do consumidor (art. 31) e aquelas referentes obrigatoriedade de identificao dos fabricantes pelo nome e endereo. Prevalecem as condies mais benficas ao consumidor se as informaes forem obscuras ou incompletas (art. 30 e 47 do CDC. E se no forem verdadeiras, so tidas como vcio de fornecimento, pois importa em vcio de qualidade na eventualidade de disparidade entre a realidade do produto ou servio e as indicaes da oferta, art. 18 e 20 do CDC. Esses cuidados devem ser tomados pelo anunciante ou fornecedor, pois o titular do estabelecimento eletrnico, onde feito o anncio no responde, pois atua apenas como veculo. DOS PROVEDORES A questo da responsabilidade civil de provedor da internet, como Orkut traz discusses, vez que o acesso gratuito. Por isso, parte da jurisprudncia entende que no h relao de consumo. Mas a remunerao pode ser auferida direta ou indiretamente. Ex. se no perfil do usurio, est advogado, vai ser disponibilizado publicidade relacionada quela profisso. O Orkut vende espao publicitrio, logo a remunerao indireta, trata-se de servio aparentemente gratuito. Conceito de Orkut provedor da internet. Dentre os tipos de provedores, destacam-se 2: 1) Provedor de acesso tem a funo de transportar o usurio do mundo real para o mundo virtual, o elemento de ligao entre o internauta emissor e o internauta receptor. Essa atividade uma atividade meio, porque transporta o usurio de um lugar a outro.

2) Provedor de servios ex. de e-mail, de Orkut servio de hospedagem, pois

as pessoas hospedam suas pginas , de busca, ex. Google. (obs. O Google patrocinador do Orkut). Se o nome de uma pessoa lanado no Google, aparece a informao de uma condenao por leso corporal h 25 anos atrs. H um choque entre o direito de informao e de esquecimento. A BMW brigou com o Google, ento este retirou seu nome da lista de fabricantes de carro por um tempo. Isso prova o poder de manipulao de informao do Google. A jurisprudncia entende que o Orkut um provedor de servio de hospedagem. O TJRJ na AP. civil 2007.001.52346 entendeu que inexiste relao de consumo, responsabilidade exclusiva do criador da pgina., em razo da ausncia de remunerao. Discordncia por alguns operadores de direito, pois entendem que cada acesso agrega valor ao Orkut, a remunerao indireta. Em outra apelao mais recente 2008.4540, a autora alega que terceiro a difamou, causando-lhe grave dano a sua imagem e honra Quem criou a pgina responsvel, mas o Orkut tambm porque deixou a criao de perfil falso. Assim, h relao de consumo, art. 14 do CDC. Os tribunais tm entendido que o Google ser responsvel se puder saber se o perfil falso, mas se no tiver como saber, no ser responsabilizado. Na relao eletrnica, a responsabilidade se aplica de quatro formas: 1) Tese de Iseno so isentos , porque so meros intermediadores, ex. o dono da banca de jornal no sabe o contedo das revistas.

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2) Existncia de responsabilidade fundada na autoria e na ao. 3) Responsabilidade fundada na culpa, dever de vigiar, se informado da existncia de perfil falso, nada faz, age com culpa. Ex. responsabilidade subjetiva TJ/RJAP. civil 2007.001.523456 e TJ/SP 523.2674600. Aqui o provedor foi informado e ficou inerte, a informao pode ser feita por email, notificao extrajudical. Aqui adotou-se a teoria da culpa. 4) Responsabilidade objetiva fundada no risco do empreendimento, risco da atividade, ainda que no se reconhea a relao de consumo, com base no art. 927, pargrafo nico do CC. Juliene x Orkut responsabilidade do Orkut, porque permite a postagem de emissrio annimo, no h como busc-lo. OBS: So trs as teorias acerca do destinatrio final: 1) A teoria finalista traz um conceito restrito de consumidor, considera destinatrio final, aquele que retira o produto ou servio do mercado e no o retorna. 2) Teoria maximalista pouco importa o que o destinatrio final vai fazer com o produto ou servio, basta retir-lo do mercado. Teoria hbrida ou finalista aprofundada a vulnerabilidade tem que ser aferida no caso concreto, um hotel consumidor final de gs, nessa relao ele vulnervel, ento destinatrio final. A Min. Nancy Andrigui, da 3 Turma do STJ julgou improcedente o pedido de indenizao por ofensas no Orkut, fundamentou seu entendimento alegando que, o servio do provedor de servio de hospedagem no assume o risco de fiscalizar o contedo das mensagens; que h relao de consumo, por se tratar de servios aparentemente gratuito, cujo fornecedor lucra indiretamente. O responsvel o autor da ofensa, mas se o provedor for informado e se manter inerte, responde solidariamente e sua responsabilidade subjetiva, por culpa in omittendo. Disse ainda, que comunicado do fato, o Orkut deve tomar medida de retirada do contedo ofensivo, de forma enrgica, e que deve melhorar os seus servios de forma a impedir o anonimato, vez que com o protocolo de cada computador, possvel o rastreamento para coibir o anonimato. Disse ainda, que esse entendimento no est consolidado no STJ, que enquanto no houver anlise de uniformizao de jurisprudncia, tais julgados trata-se apenas,de precedente. DECISOTrata-se de reclamao com pedido de liminar ajuizada por GOOGLE BRASIL INTERNET LTDA., objetivando a reforma de acrdo proferidopela TURMA RECURSAL NICA DO ESTADO DO PARAN.Ao: de indenizao por danos morais ajuizada por CAMILA MAZURANAem face do reclamante.A autora relata que foi alvo de ofensas em pgina na internet da comunidade ORKUT, mantida pelo GOOGLE, pois a veiculao indevida de montagens fotogrficas com a sua imagem colocaram-na em situao vexatria (e-STJ fls. 57/61).Sentena: julgou procedente o pedido, condenando a reclamante apagar reclamada indenizao de R$ 4.000,00.Acrdo: a TURMA RECURSAL NICA DO ESTADO DO PARAN. negouprovimento ao recurso, nos termos da seguinte ementa (fl.373 eSTJ):RECURSO INOMINADO. INDENIZAO POR DANOS MORAIS. CRIAO DE

3)

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PERFILFALSO EM SITE DE RELACIONAMENTO DA INTERNET. ORKUT. DIVULGAOINDEVIDA DE FOTOMONTAGENS DE CUNHO VEXATRIO. LEGITIMIDADE PASSIVA DO GOOGLE. RESPONSABILIDADE PELAS INFORMAES CONTIDAS. APLICAO DO CDC. CONSUMIDOR POR EQUIPARAO. ART. 117 DO CDC. CULPA EXCLUSIVA DE TERCEIRO NO CONFIGURADA. RESPONSABILIDADE DA R PELO ANONIMATO POR ELA PERMITIDO. RISCO DO NEGCIO. DANO MORAL. OCORRNCIA. PRECEDENTES DESTA TURMA RECURSAL EM CASOS ANLOGOS (RI 2010.0005047-4/0). DEVER DE INDENIZAR. QUANTUM FIXADO DE ACORDO COM AS PECULIARIDADES DO CASO CONCRETO (R$ 4.000,00). SENTENA MANTIDA. RECURSO CONHECIDO E DESPROVIDO.Reclamao: proposta. A reclamante argumenta que o julgamentoimpugnado contrariou jurisprudncia sedimentada nesta Corte a partir do julgamento, pela 3 Turma do STJ, do REsp 1.193.764/SP (de minha relatoria, ainda no publicado)no publicado mas disponvel pela Internet), que, em ao anloga presente, afastou o dever da GOOGLE do Brasil de indenizar usurio pela postagem de mensagens com contedo ofensivo no stio Orkut, nos termos da seguinte ementa:DIREITO CIVIL E DO CONSUMIDOR. INTERNET. RELAO DE CONSUMO.INCIDNCIA DO CDC. GRATUIDADE DO SERVIO. INDIFERENA. PROVEDOR DE CONTEDO. FISCALIZAO PRVIA DO TEOR DAS INFORMAES POSTADAS NO SITE PELOS USURIOS. DESNECESSIDADE. MENSAGEM DE CONTEDO OFENSIVO.DANO MORAL. RISCO INERENTE AO NEGCIO. INEXISTNCIA. CINCIA DA EXISTNCIA DE CONTEDO ILCITO. RETIRADA IMEDIATA DO AR. DEVER.DISPONIBILIZAO DE MEIOS PARA IDENTIFICAO DE CADA USURIO. DEVER.REGISTRO DO NMERO DE IP. SUFICINCIA.1. A explorao comercial da internet sujeita as relaes de consumo da advindas Lei n 8.078/90.2. O fato de o servio prestado pelo provedor de servio de interneter gratuito no desvirtua a relao de consumo, pois o termo mediante remunerao contido no art. 3, 2, do CDC deve ser interpretado de forma ampla, de modo a incluir o ganho indireto dofornecedor.3. A fiscalizao prvia, pelo provedor de contedo, do teor das informaes postadas na web por cada usurio no atividade intrnseca ao servio prestado, de modo que no se pode reputar defeituoso, nos termos do art. 14 do CDC, o site que no examina e filtra os dados e imagens nele inseridos.4. O dano moral decorrente de mensagens com contedo ofensivo inseridas no site pelo usurio no constitui risco inerente atividade dos provedores de contedo, de modo que no se lhes aplica a responsabilidade objetiva prevista no art. 927, pargrafo nico,do CC/02.5. Ao ser comunicado de que determinado texto ou imagem possui contedo ilcito, deve o provedor agir de forma enrgica, retirando o material do ar imediatamente, sob pena de responder solidariamente com o autor direto do dano, em virtude da omisso praticada.6. Ao oferecer um servio por meio do qual se possibilita que os usurios externem livremente sua opinio, deve o provedor de contedo ter o cuidado de propiciar meios para que se possa identificar cada um desses usurios, coibindo o anonimato e atribuindo a cada manifestao uma autoria certa e determinada. Sob a tica da diligncia mdia que se espera do provedor, deve este adotar as providncias que, conforme as circunstncias especficas de cada caso, estiverem ao seu alcance para a individualizao dos usurios do site, sob pena de responsabilizao subjetiva por culpa in omittendo.7. Ainda que no exija os dados pessoais dos seus usurios, oprovedor de contedo, que registra o nmero de protocolo na internet(IP) dos computadores utilizados para o cadastramento de cada conta,mantm um meio razoavelmente eficiente de rastreamento dos seus usurios, medida de segurana que corresponde diligncia mdia esperada dessa modalidade de provedor de servio de internet.8. Recurso especial a que se nega provimento.Contudo, referido precedente no representa, at este momento, umaposio consolidada do STJ sobre o assunto. de uniformizar a interpretao da legislao

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infraconstitucional,enquanto se aguarda a criao de uma Turma de Uniformizao de Jurisprudncia, no mbito dos Juizados Especiais Estaduais. Ocorre que a expresso "jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia",utilizada pelo art. 1 da Resoluo STJ 12/2009, deve ser interpretada estritamente(...) Informativo n 0469Perodo: 11 a 15 de abril de 2011. Terceira Seo COMPETNCIA. CRIME. CALNIA. INTERNET. Trata-se de conflito de competncia em que se busca determinar o juiz que processar e julgar a ao penal na qual se imputa crime de calnia em razo de ser publicada carta encaminhada por pessoa que usava pseudnimo em blog de jornalista, na internet. A Seo, por maioria, aplicou o art. 70 do CPP e afastou a aplicao da Lei de Imprensa em razo de deciso do STF que declarou no recepcionados pela CF todos os dispositivos da Lei n. 5.250/1967. Da entendeu que, tratando-se de queixa-crime que imputa a prtica do crime de calnia decorrente de carta divulgada em blog, via internet, o foro para o processamento e julgamento da ao o do lugar do ato delituoso, ou seja, de onde partiu a publicao do texto, no caso, o foro do local onde est hospedado o servidor, a cidade de So Paulo. O voto vencido entendia que o ofendido poderia propor a ao onde melhor lhe aprouvesse. Precedente citado: CC 102.454-RJ, DJe 15/4/2009. CC 97.201-RJ, Rel. Min. Celso Limongi (Desembargador convocado do TJ-SP), julgado em 13/4/2011. Informativo n 0460 Perodo: 13 a 17 de dezembro de 2010. Terceira Turma RESPONSABILIDADE. PROVEDOR. INTERNET. A Turma negou provimento ao recurso especial originrio de ao de obrigao de fazer c/c indenizao por danos morais proposta pela recorrente em desfavor do provedor de rede social de relacionamento (recorrido) sob a alegao de que foi alvo de ofensas proferidas em pgina da internet. Inicialmente, afirmou a Min. Relatora que a relao jurdica em questo constitui verdadeira relao de consumo sujeita ao CDC, mesmo se tratando de servio gratuito, tendo em vista o ganho indireto alcanado pelo fornecedor. Contudo, consignou que o recorrido, por atuar, in casu, como provedor de contedo j que apenas disponibiliza as informaes inseridas por terceiros no site , no responde de forma objetiva pelo contedo ilegal desses dados. Asseverou que o provedor deve assegurar o sigilo, a segurana e a inviolabilidade dos dados cadastrais de seus usurios, alm de garantir o pleno funcionamento das pginas que hospeda, entretanto no pode ser obrigado a exercer um monitoramento prvio das informaes veiculadas por terceiros, pois no se trata de atividade intrnseca ao servio por ele prestado (controle, inclusive, que poderia resultar na perda de eficincia e no retrocesso do mundo virtual), razo pela qual a ausncia dessa fiscalizao no pode ser considerada falha do servio. Salientou, ainda, no se tratar de atividade de risco por no impor nus maior que o de qualquer outra atividade comercial. Todavia, ressaltou que, a partir do momento em que o provedor toma conhecimento da existncia do contedo ilegal, deve promover a sua remoo imediata; do contrrio, ser responsabilizado pelos danos da decorrentes. Nesse contexto, frisou que o provedor deve possuir meios que permitam a identificao dos seus usurios de forma a coibir o anonimato, sob pena de responder subjetivamente por culpa in omittendo. REsp 1.193.764-SP, Rel. Min. Nancy Andrighi, julgado em 14/12/2010.

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NATUREZA JURDICA DO SPAM A Natureza jurdica do SPAM prtica de propaganda abusiva, vez que um e-mail proibido, no desejado pelo receptor. RESPONSABILIDADE POR DANO ECOLGICO OU AMBIENTAL A Constituio Federal consagrou a preservao do meio ambiente no art. 225: todos tm direito ao meio ambiente ecologicamente equilibrado, bem de uso comum do povo e essencial sadia qualidade de vida, impondo-se ao Poder Pblico e coletividade o dever de defend-lo e preserv-lo para as presentes e futuras geraes. Segundo Rui Stocco: O direito ao meio ambiente um direito fundamental de terceira gerao, incluindo entre os chamados direitos da solidariedade ou direitos dos povos. E como tal, o direito ao meio ambiente ao mesmo tempo individual e coletivo e interessa a toda humanidade No plano de responsabilidade civil, o dano ecolgico se enquadra na categoria de ato ilcito por abuso de direito, previsto no art. 187 do CC. A reparao do dano ambiental pode consistir na indenizao dos prejuzos reais ou presumidos legalmente ou na restaurao daquilo que foi destrudo ou degradado. A responsabilidade pode ser repressiva, quando j consumado o dano ou preventiva, quando o dano for iminente. Em qualquer hiptese a responsabilidade do ru solidria abrangendo todos que participaram do ato lesivo, art. 942 do CC. Exemplo, em um distrito industrial onde seja impossvel apontar quem o poluidor, todos respondero solidariamente. Vigora o princpio do poluidor pagador, que consiste em impor ao poluidor a responsabilidade pelos danos causados. A reparao do dano ambiental se efetiva de duas maneiras fundamentais: o retorno ao status quo ante e a indenizao em dinheiro. Ressalte-se que alm da indenizao pecuniria o ru condenado obrigao de fazer. Ex. Vazamento de produto qumico por rompimento de duto. Dano ecolgico. Reparao. Rompimento de duto. Poluio ambiental. o poluidor obrigado, independentemente de culpa, a indenizar ou reparar os danos causados ao meio ambiente e a terceiros, afetados por sua atividade. Tendo a Cia. De saneamento, encarregada de zelar pelo meio ambiente e guarda de um interesse difuso da comunidade, tomado as medidas necessrias para o combate a poluio ocasionada pelo rompimento de um duto, deve ser ressarcida, como terceira, das despesas correspondentes. STJ. Segundo Rodolfo Camargo Mancuso, citado por Carlos Roberto Gonalves remanesce a responsabilidade objetiva e solidria do Estado nas questes ambientais, sem qualquer possibilidade de excludentes, respaldado na TEORIA DO RISCO INTEGRAL pois:

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Remanesce a responsabilidade objetiva e solidria do Estado nas questes ambientais, sem qualquer possibilidade de excludentes, pois o Poder Pblico o sujeito responsvel pelo controle, planificao, vigilncia e fiscalizao do meio ambiente. A responsabilidade do Estado por danos ambientais, encontra-se fundamento no art. 225, 3, da CF e no no art. 37 6, da mesma Carta, pois neste a proteo de bens individuais, naquele, de direito difuso insuscetvel de desamparo jurdico. O Superior Tribunal de Justia , em julgamento realizado em junho de 2007, considerou a cUnio Federal, por omoisso no dever de fiscalizar, solidariuamente responsvel pelos danos causados ao meio ambiente, ao longo de duas dcadas, por empresas mineradoras (REsp 646.493SC, 2T, rel. Min joo Otvio de Noronha ( Gonalves, 2011, p. 127/128) O posicionamento do supracitado autor conflita com o de Nelson Nery Jnior, Carlos Roberto Ganalves e Toshio Mukay que entendem que o Estado responde objetivamente, quando a atividade decorrer de ato administrativo lcito e depender de sua aprovao e subjetivamente, quando houver omisso do dever de polcia do Poder Pblico. Considera que quando a atividade for clandestina, a culpa exclusiva da vtima e quando houver fora maior exclui a responsabilidade do Estado ( Gonalves, 2011, . P. 128) Para Carlos Roberto Gonalves no ocorrel a prescrio da pretenso reparatria do dano ambiental, por tratar-se de matria de ordem pblica, indisponvel, pois a CF prev proteo perptua.

RESPONSABILIDADE POR ATIVIDADES NUCLEARES Segundo Rui Stocco, as atividades nucleares submetem-se regulamentao especial, caracterizadas por princpios e normas que destoam do direito comum, em razo de sua natureza e das infinitas propores de perigo que em si encerram, so reguladas por convenes e tratados internacionais e por leis internas prprias. Adota-se o regime especial de responsabilidade civil nas atividades nucleares, surgindo a Teoria do risco nuclear. Os princpios que regem as atividades nucleares foram informados pela Conveno de Paris, em 1960, dentre eles : Princpio da canalizao por este princpio a responsabilidade concentrada em uma s pessoa, o explorador da atividade. No Brasil a Unio porque detm o monoplio da atividade. Princpio da limitao a responsabilidade limitada em razo do tempo, valor da indenizao, vez que o art. 9 da Lei 6453/77 prescreve o valor da indenizao por pessoa de R$ 1.500,00 OTN ( Obrigao do Tesouro Nacional). No existe mais a OTN , mas para se chegar ao quantum indenizatrio, necessrio apanhar a OTN no valor da sua extino e convert-la na moeda adotada. As atividades nucleares no so voltadas apenas para a criao de bombas atmicas, hoje a energia nuclear aparece como uma fonte de energia e na gerao de diferentes utilidades pacficas, como na rea da medicina, dos transportes e industrias em geral. H grande preocupao das autoridades e dos especialistas em relao pesquisa, explorao e manipulao de material radioativo, em razo da atividade ser

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de alto risco, com enorme potencialidade de acidentes. Exemplos: vazamento de substncias radiotivas em Chernobyl, (antiga Unio Sovitica), causando a morte de centenas de pessoas. E a mutilao de outras, o vazamento atmico na usina de Three Miles nos USA, o acidente ocorrido no Brasil, em Goinia, com a descoberta no lixo de uma cpsula de Csio-137, por uma pessoa que ao abri-la veio a falecer, e por fim, o recente desastre nuclear, em FUKUSHIMA, em 2011. Alm disso, com a construo da usina nuclear em Angra dos Reis, necessrio uma estrutura jurdica nova, denominada de Direito Atmico ou Direito Nuclear. A legislao abandonou por completo, em questo de responsabilidade, o requisito da culpa, determinando que em caso de dano, a responsabilidade objetiva, pois no se considera a culpa, art. 21, XXIII, d da CF/88. Art. 21 -Compete Unio: XXIII explorar os servios e instalaes nucleares de qualquer natureza e exercer monoplio estatal sobre a pesquisa, a lavra, o enriquecimento e reprocessamento, a industrializao e o comrcio de minrios nucleares e seus derivados, atendidos os seguintes princpios e condies, (...) d) a responsabilidade civil por danos nucleares independe da existncia de culpa A lei 6.453/77 regulamenta a atividade nuclear estabelecendo a responsabilidade civil, nos arts. 4 a 18 e responsabilidade criminal, arts. 19 a 27. O art. 6 preceitua que haver excludente de responsabilidade do Estado por culpa exclusiva da vtima, e o art. 8 determina as causas de excluso de responsabilidade civil do Estado, como: 1- Conflito armado, 2- hostilidade, 3- insurreio, ( levantar-se contra o poder constitudo) 4- e excepcional fato da natureza Art. 8 - O operador no responde pela reparao do dano resultante de acidente nuclear causado diretamente por conflito armado, hostilidades, guerra civil, insurreio ou excepcional fato da natureza. Rui Stoco entende que a responsabilidade do Estado admite excludentes de responsabilidade por fora da Lei 6453/77, j Carlos Roberto Gonalves entende que o Estado no se exonera da responsabilidade, com a alegao de caso fortuito ou fora maior. A questo ainda no pacificada, o eminente Prof Srgio Cavalieri continua entendendo que a responsabilidade civil do Estado por dano nuclear baseada no risco integral, por fora do art. 21, XXIII, alnea c da CF e do art. 37, 6 da CF. O Professor Celso Antonio Pacheco Fiorillo em sua obra, Curso de direito ambiental brasileiro, leciona da seguinte maneira sobre o tema: Em relao responsabilidade civil pelos danos causados por atividades nucleares, ser aferida pelo sistema da responsabilidade objetiva, conforme preceitua o art. 21, XXlll, c, da Constituio Federal. Com isso, consagraram-se a inexistncia de qualquer tipo de excluso da responsabilidade (incluindo caso fortuito ou fora maior), a ausncia de limitao no tocante ao valor da indenizao e a solidariedade da responsabilidade. (FIORILLO, 2006. p. 204 grifo nosso)

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A doutrina majoritria entendia que o Estado respondia pelo Risco integral e que o art. 8 da Lei 6453/77 no havia sido recepcionado pela nossa Constituio Federal. Acontece porm, que o Brasil adotou o preceituado na Conveno de Viena, atravs do Decreto n 911/ 1993, assinado por Itamar Franco, na poca, presidente, o que mostra que aquele artigo foi recepcionado pela Constituio Federal de 1998. Houve uma mudana de paradigma, como se verifica, in verbis: ARTIGO IV-1 - A responsabilidade do operador por danos nucleares, de conformidade com a presente Conveno, ser objetiva.(...)3 - a) De conformidade com a presente Conveno, no acarretaro qualquer responsabilidade para o operador os danos nucleares causados por acidente nuclear devido diretamente a conflito armado, a hostilidades, a guerra civil ou a insurreio. b) Exceto na medida em que o Estado da Instalao dispuser em contrrio, o operador ser responsvel pelos danos nucleares causados por acidente nuclear devido diretamente a uma catstrofe natural de carter excepcional. (Fonte: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Decreto/19901994/D0911.htm> grifo nosso). Observem, quando a Magna Carta de 1988, no seu artigo 21, XXIII, "d", dispe acerca da responsabilidade civil do dano nuclear, em nenhum momento afirma, de maneira clara, que em relao ao dano nuclear foi adotada a teoria do risco integral. Oportuno salientar que a explorao dos servios e instalaes nucleares de qualquer natureza e o exerccio do monoplio estatal sobre, pesquisa, lavra, o enriquecimento, processamento, industrializao e o comrcio de minrios e seus derivados constituem atividades exclusivas do Estado, que adotou a poltica da pesquisa e explorao direta, sem a possibilidade de permisso e concesso ao particular. A Constituio Federal admite sob o regime da permisso, apenas, a produo e comercializao de radioistopos, conforme art. 21, XXIII, alneas b e c . Ainda que a legislao infraconstitucional nada estabelea, os danos radioativos causados em servio ou a terceiros, a responsabilidade objetiva do Estado, com fundamento no art. 37, 6 e art. 21, XXIII, alnea d, da CF O TJ/SP julgou da seguinte forma, in verbis: Indenizao. Responsabilidade Civil. Acidente radioativo. Culpa do empregador. Verba Devida. Recurso no provido. O instinto de conservao, a proteo ao prprio corpo so caractersticas imanentes da personalidade humana, e se o autor tivesse sido bem orientado, o acidente, por certo, inexistiria. ( TJ/SP 3e C. AP. Rel. Toledo Cesar, - j. 18/05/93). RESPONSABILIDADE DECORRENTE DE ROMPIMENTO DE NOIVADO O matrimnio precedido, em regra, de uma promessa de casamento, atravs do noivado. Caso haja rompimento injustificado, poder a vtima pleitear reparao. Carlos Roberto Gonalves entende que se houver despesas realizadas como: enxoval, alugam ou compram imveis, mveis, suspendem estudos, adiantam pagamento de Buffet, de enfeites de igreja e do salo de festas, pedem demisso de emprego etc... O arrependimento do outro acarreta prejuzos ao que tomou as providncias. Assim, se no houve motivo justificado ter direito a obter judicialmente

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a reparao do dano sofrido. O fundamento do pedido encontra-se no art. 186 c/ 927, caput do CC. Quanto ao dano moral, a jurisprudncia entendia que o dano material abarcava o dano moral. Atualmente o entendimento outro, no sentido de que cabe o dano moral, cumulativamente, com base em caso precedente ocorrido na Espanha, em que quando o noivo foi inquerido se era de sua livre espontnea vontade casar-se com a noiva ao seu lado no altar, o ru respondeu _ Bem, para ser franco, no! E saiu da Igreja. A corte espanhola entendeu que a jovem noiva abandonada alm da perda do noivo sofreu a suprema injria da humilhao pblica. Ressalte-se que no se pune o rompimento do noivado, mas sim a humilhao causada vtima. A jurisprudncia brasileira entende que se houver rompimento de noivado s vsperas do casamento sem motivo justificado, caber dano material e moral. RESPONSABILIDADE POR ADULTRIO O adultrio configura clara inobservncia dos deveres conjugais, podendo dar ensejo responsabilidade civil. Durante muito tempo no encontramos no repertrio da jurisprudncia ptria a indenizao por adultrio ao cnjuge trado, mas os tribunais franceses e argentinos j haviam se manifestados acerca desta questo. Em 2000, o TJ/SP se debruou sobre esta questo, como se verifica, in verbis: Indenizao Dano Moral e material. Adultrio. Nascimento de criana na consTncia do casamento. Paternidade admitida pelo marido. Presuno. Pai biolgico um terceiro. Indenizao devida. Procedncia. Sentena Reformada. Apelo provido, em parte. Agravo retido improvido Parece plausvel, assim postos os fatos, admiti-ser que o apelante sofreu um dano moral, quer com o adultrio confirmado pela conduta da ex-mulher, quer por fato de ter assumido a paternidade de uma filha que no era sua, em decorrncia da conduta da mulher. O pleito tem suporte no art. 186 do CC, antigo 159 do CC de 1916. TJ/SP 6 C. rel. Otvio Helene. H que ressaltar que h julgados que s admite o dano moral pelo adultrio, se este extrapolar a normalidade genrica, o que no meu ponto de vista machismo puro, porque no h que se fazer uma gradao de dano decorrente de adultrio, adultrio adultrio! Logo, qualquer um pode ser fundamento para a reparao civil. Poder o cmplice do cnjuge figurar no plo passivo da ao, vez que no h adultrio praticado por uma nica pessoa. Embora caracterizado adultrio, como conduta suficiente para decretao da separao judicial do casal, a configurao do dano moral requer que a violao do dever de fidelidade extrapole a normalidade genrica, sob pena de bis in idem. ( TJ/SP 6 C. rel. Sebastio Carlos Garcia, j. 17/02/2005.) RESPONSABILIDADE POR ATAQUES TERRORISTAS Lei 10.744/2003 determina a responsabilidade da unio perante terceiros, no caso de atentados terroristas, atos de guerra ou eventos correlatos, contra aeronaves de matrculas brasileira operadas por empresas brasileiras de transporte areo pblico, excludas as empresas de txi areo.

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A Lei 10309/22/11/ 2001 dispe no art. 1 fica a Unio autorizada a assumir as responsabilidades civis perante terceiros nos casos de danos a bens e pessoas no solo, provocados por atentados terroristas ou atos de guerra contra aeronaves de empresas areas brasileiras no Brasil e no exterior. Para Rui Stocco a responsabilidade da Unio alcana apenas as pessoas e coisas que estejam no interior da aeronave, mesmo no solo brasileiro ou em outro pas. Consagrou-se a teoria do Risco Integral, vez que o Estado assume o risco. O valor da indenizao ser deduzido o montante coberto pe las seguradoras internacionais. que as empresas areas so obrigadas a manter seguro especial de responsabilidade civil. A lei supracitada foi publicada, em razo do ataque terrorista, em 11/09/2001, nas torres gmeas, em Nova York, com vigncia de apenas 30 dias, mas tem sido prorrogada sistematicamente. A doutrina inconformada no admite que a proteo tenha lapso temporal prdeterminado, vez que a proteo do estado aos seus compatriotas tem que ser permanente. SENTENA CRIMINAL E RESPONSABILIDADE CIVIL INTRODUO O art 935 do CC preceitua: a responsabilidade civil independente da responsabilidade criminal, no se podendo questionar mais sobre a existncia do fato, ou sobre quem seja o seu autor, quando estas questes se acharem decididas no juzo criminal. Segundo o preceituado a responsabilidade civil independente da criminal. Mas esta interdependncia polmica em alguns casos, como: quando o atropelamento da vtima deu lugar a um processo criminal e outro civil. O supracitado artigo, na realidade diz que no h verdadeiramente, interdependncia absoluta, mas influncia do resultado penal sobre o cvel, de forma que a deciso penal pode at gerar precluso ao pronunciamento da deciso cvel. Esta norma tem por funo a concepo unitria da jurisdio, ou seja, embora o Poder Judicirio seja composto por diversos rgos, cada qual com sua competncia, a jurisdio uma.. Segundo Srgio Cavalieri: Em decorrncia dessa unidade da funo jurisdicional, nem sempre possvel estabelecer uma total independncia entre as instncia penal e civil. Nos casos em que o fato gerador da responsabilidade criminal e civil seja um s, para a boa realizao da justia, necessrio que no haja decises conflitantes. INFLUNCIA DA SENTENA PENAL CONDENATRIA SOBRE A CIVIL O art. 91, I do Cdigo penal estabelece que certa a obrigao de indenizar o dano causado pelo crime, vale dizer condenado no crime o ru estar tambm condenado no cvel. O art. 63 do CPP diz que transitada em julgado a sentena condenatria, podero promover-lhe a execuo no juzo cvel, para efeito da reparao do dano, o ofendido, seu representante legal ou seus herdeiros. Por seu turno o art. 475-N, II do CPC coloca a sentena penal condenatria transitada em julgado no rol dos ttulos executivos judiciais. O art. 63, pargrafo nico do CPP determina que o juiz criminal fixe um quantum indenizatrio mnimo.. SENTENA PENAL ABSOLUTRIA

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Se a sentena absolve o ru por ter ficado provado no ser ele o autor do fato, ou que o fato no existiu, a sentena penal ter fora vinculativa tambm no cvel, ou seja faz coisa julgada no juzo cvel. Porm, se a sentena absolutria for por falta de prova, no far coisa julgada no cvel. Isso porque, por fora da independncia das responsabilidade civil e criminal, cada juiz aprecia livremente as provas contidas nos autos e forma a sua convico. Sendo assim, perfeitamente possvel que a prova produzida no processo penal seja insuficiente para uma condenao, mas suficiente a que foi produzida no cvel. SENTENA ILICITUDE Se o fato no ilcito, em razo da incidncia de uma das causas de excludentes de ilicitude na esfera penal, deixa de ser tambm na esfera cvel. Tanto assim que o CC assim como o Cdigo Penal preveem as mesmas causas de excluso de ilicitude. O que h de peculiar nesta matria que o art. 929 do Cdigo Civil, manda indenizar o dano, quando em estado de necessidade o dono da coisa pelo prejuzo sofrido, cabendo quele ajuizar ao de regresso em face do causador do dano. Trata-se de indenizao por ato lcito. A doutrina entende que o fundamento para a indenizao a equidade, vez que o ato lcito no fonte de obrigao de indenizar, conforme preceituado n Cdigo Civil Portugus: o autor da destruio ou do dano todavia, brigado a indenizar o lesado pelo prejuzo sofrido, se o perigo for provocado por sua culpa exclusiva; em qualquer outro caso, o tribunal pode fixar uma indenizao equitativa e condenar nela no s o agente, como aqueles que tiraram proveito do ato ou contriburam para o estado de necessidade. SENTENA ABSOLUTRIA DO TRIBUNAL DO JRI cedio que as decises dos jurados no fundamentada, podendo, inclusive, ser contrria prova dos autos. Assim sendo, tem-se entendido que a deciso absolutria do jri sobre a questo de fato e de autoria, por no ser fundamentada, no tem nenhuma influncia no juzo cvel. ABSOLUTRIA FUNDADA EM EXCLUDENTE DE

RESPONSABILIDADE BANCRIA Atualmente, os servios prestados pelos Bancos vo muito alm do depsito e emprstimo de dinheiro. As instituies financeiras prestam relevantes servios coletividade em reas que ultrapassam as fronteiras das atividades bancrias especficas, vez que fazem pagamento de salrios a empregados do setor privado, como do setor pblico, a aposentados, recebem impostos, conta de: luz, gs, telefone, internet e outros servios, sem falar no incentivo indstria, comrcio, agricultura e pecuria. Diante desses inmeros servios, evidentemente, que haver falhas no sistema, levando a prejuzos por danos morais e materiais aos seus clientes ou terceiros, sendo comum o pagamento de cheque falsificado ou furtado, ora a irregular devoluo de cheque por insuficincia de fundos, o que enseja frequentes aes indenizatrias.

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O CDC no art.3 2 preceitua que os Bancos esto submetidos s suas normas. qualquer atividade fornecida no mercado de consumo, mediante remunerao, inclusive as de natureza bancria, financeira, de crdito e securitria, salvo as decorrentes das relaes de carter trabalhistas. Aps muitas discusses, o STF concluiu que o Banco se submete ao art. 14 do CDC, logo a sua responsabilidade objetiva, quando exerce atividade especfica, seja como fornecedor de produto ou de servio, pois os Bancos so empresas comerciais que captam recursos no mercado financeiro para os redistribuir em operaes de crdito. O produto de sua atividade o dinheiro e o crdito, s no haver relao de consumo se o devedor tomar o dinheiro para repass-lo. No se pode admitir que as Instituies Financeiras se submetam a um regime prprio de responsabilidade, vez que no so concessionrias ou permissionrias de servios pblicos, como entende a doutrina aliengena. No se pode confundir servios bancrios, submetidos ao CDC, com operaes Bancrias, que so regidas por diversas normas especiais, A atividade exercida pelo Banco tem natureza contratual, com os seus clientes e extracontratual com terceiros, vez que o Banco se obriga a guardar o numerrio depositado, pagar os cheques emitidos com proviso de fundos e prestar os servios adicionais que a manuteno de uma conta corrente requer. O servio de guardar o dinheiro gratuito, mas o Banco pode cobrar pelo servio de emisso de talonrio, carto de crdito, de dbito automtico, de extrato bancrio, de caixa eletrnico 24 horas e outros servios que lhe gerem custos. Se o Banco exercer atividade que no se encaixa no conceito de relao de consumo, tem obrigao de meio, caber ao contratante do servio ou credor provar a culpa do Banco para que possa vir a receber indenizao. Considera-se atividade no protegida pelo CDC as aplicaes financeiras, ex. CDB, RDB, aplicaes pr ou ps fixada, DI, FAQ etc Quanto caderneta de poupana, Humberto Theodoro Jnior entende que no incidem as normas do CDC, como se verifica a seguir Humberto Theodoro Jnior entende, in verbis: poupana no consumo e, muito menos, consumo de servio de outrem, mediante remunerao, quando a operao encarada do ponto de vista do dono do capital depositado.Isso porque os investidores de capital no podem ser tratados, perante o agente captador da poupana, (o Banco), como consumidores. Tal entendimento respalda-se na Lei 7.913/89 que previu aes especficas de ressarcimento a investidores, e ainda a possibilidade do Ministrio Pblico ajuizar aes civis Pblicas por danos causados a investidores, como se verifica, in verbis: Art. 1 sem prejuzo de ao de indenizao do prejudicado, o Ministrio Pblico, de ofcio ou por solicitao da Comisso de valores mobilirios CVM, adotar as medidas judiciais necessrias para evitar prejuzos ou obter ressarcimento de danos causados aos titulares de valores mobilirios e aos investidores de mercado. Assim sendo, conclui-se que a captao de recursos para a aplicao financeira no so operaes de consumo, estando sob a superviso do Conselho Monetrio Nacional e do Banco Central do Brasil, conforme Lei 4.595/64, qualquer prejuzo, o lesado ter que provar a culpa do Banco. Apesar do entendimento acima esposado, os Tribunais tm entendido, que em se tratando de caderneta de poupana e de previdncia privada incidem normas do CDC.

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Lembrando-se que no caso de relao de consumo a responsabilidade do Banco objetiva, cabendo a excluso de responsabilidade por culpa exclusiva da vtima, fato de terceiro, caso fortuito ou fora maior. RESPONSABILIDADE POR SAIDINHA DE BANCO cedio que o fornecedor de servio ou de produto tem dever de segurana, violado este dever, o servio ou produto se revela viciado, razo pela qual os Bancos so responsveis por roubo nas proximidades da agncia. Isso se d pela falta de privacidade dos correntistas na realizao de operaes financeiras sem qualquer privacidade, como a retirada de vultosa quantia, na frente dos demais usurios. Fato que leva o Banco obrigao de indenizar. Hiptese de caso fortuito interno, conforme recentes julgados do Tribunal de Justia do Rio de Janeiro: 0001634-17.2010.8.19.0021 - APELACAO - 1 Ementa DES. GUARACI DE CAMPOS VIANNA - Julgamento: 18/01/2011 - DECIMA NONA CAMARA CIVELAPELAO CVEL. AO INDENIZATRIA. ASSALTO A CLIENTE NA SADA DE AGNCIA BANCRIA APS RETIRADA DE CHEQUE DE ELEVADA QUANTIA. RELAO DE CONSUMO. RESPONSABILIADE OBJETIVA. DEFEITO NA PRESTAO DO SERVIO. DEVER DE SEGURANA. DANO MATERIAL E MORAL. PARCIAL PROVIMENTO DO RECURSO NA FORMA DOA RTIGO 557, 1A, DO CPC.1. Constata-se ntida relao consumerista, a ensejar a aplicao da responsabilidade objetiva da instituio financeira, por fora do art. 17, da Lei n 8.078/90.2. Com efeito, vale registrar que o fato de o roubo ter ocorrido fora da agncia bancria no isenta a instituio financeira pelos danos decorrentes do dever de segurana, eis que deve zelar pela segurana dos destinatrios de seus servios, principalmente quando efetuem operaes que evolvam a retirada de valores elevados. Precedentes desta E. Corte.3. cedio que as operaes financeiras realizadas em agncias bancrias se procedem vista de todos os presentes e, mesmo diante de uma movimentao bancria intensa, e de inmeras ocorrncias como estas "saidinha de banco" - no so adotados procedimentos mais cautelosos, a fim de resguardar o interesse dos usurios do servio, como, por exemplo, a disponibilizao de um tratamento com privacidade.4. Destarte, evidenciado est que o fato se deu exclusivamente em funo da falta de privacidade e segurana no interior das agncias bancrias. Dever de indenizar configurado.5. Sentena reformada. Parcial provimento do apelo para condenar o apelado a pagar o valor de R$ 1,094,00 (mil e noventa e quatro reais) a ttulo de danos materiais e o valor de R$ 10.000,00 (dez mil reais) a titulo de compensao pelos danos morais sofridos, sendo tais quantias acrescidas de juros a partir da citao e correo monetria a partir do presente. - Data de Julgamento: 01/03/2011

DES. ANTONIO SALDANHA PALHEIRO - Julgamento: 10/11/2009 - QUINTA CAMARA CIVEL ROUBO EM DEVER DE FALHA NA TEORIA DO RESPONSABILIDADE DANO MORAL SAIDA GARANTIR PRESTACAO RISCO DE BANCO A SEGURANCA DO SERVICO ADMINISTRATIVO OBJETIVA

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RESPONSABILIDADE CIVIL. "SAIDINHA DE BANCO". RESERVA DE NUMERRIO DE VULTOSA QUANTIA ENTREGUE AO CLIENTE EM CAIXA DE DEFICIENTE. AUSNCIA DE PRIVACIDADE. ACESSO VISUAL DO VALOR SACADO POR DEMAIS USURIOS DO BANCO. ASSALTO SOFRIDO PELO CLIENTE AO SAIR DA AGNCIA BANCRIA. DEVER DE CAUTELAS MNIMAS PARA GARANTIA DO CONSUMIDOR. FORTUITO INTERNO. RESPONSABILIDADE DO BANCO CONFIGURADA. 1- O FORNECEDOR DE SERVIOS RESPONDE PELOS PREJUZOS CAUSADOS POR DEFEITO NA PRESTAO DO SERVIO, CONSOANTE DISPE O ARTIGO 14 DO CDC.2- CABE AO BANCO DESTINAR ESPAO RESERVADO E SISTEMA QUE EVITE EXPOSIO DOS CONSUMIDORES QUE SAQUEM VALORES EXPRESSIVOS NOS CAIXAS DE BANCOS, GARANTINDO A INEXISTNCIA DE EXPOSIO AOS DEMAIS USURIOS. 3- DEVER DE ZELAR PELA SEGURANA DOS DESTINATRIOS DE SEUS SERVIOS, NOTADAMENTE QUANDO REALIZAM OPERAES DE RETIRADA DE VALORES ELEVADOS. RECURSO PARCIALMENTE PROVIDO.Ementrio: 03/2010 - N. 12 - 21/01/2010 Ressalte-se que quando o assalto ocorre longe da agncia, no h responsabilidade do Banco. CHEQUE FALSIFICADO Trata-se de uma relao sui generis (singular), vez que na relao contratual entre o correntista e o Banco se mistura uma terceira pessoa, praticando ato fraudulento contra o Banco, mas ainda assim, este deve suportar as conseqncias. Para Rui Stocco o Banco responsvel pela autenticidade da assinatura no cheque, no lhe cabe alegar que a falsificao bem feita ou imperceptvel, primeira vista. Para o autor a Instituio obrigada a manter funcionrios capacitados e preparados para identificar quando a crtula contm algum vcio ou fraude. A smula 28 do STF preceitua,in verbis: o estabelecimento bancrio responsvel pelo pagamento de cheque falso, ressalvadas as hipteses de culpa exclusiva ou concorrente do correntista. Assim sendo, s cabe a responsabilidade do Banco quando no houver culpa exclusiva ou concorrente do correntista: Cheque falso. Pagamento pelo Banco. Falsidade no grosseira. Ttulo com aparncia regular. Culpa do correntista. Improcedncia da ao. Sentena confirmada Segundo Carlos Roberto Gonalves, atualmente, o entendimento dos Tribunais tem sido o seguinte:

a) Quando o correntista no concorreu para o evento danoso, (quando no

houver culpa nem do correntista e nem do Banco), o Banco que suporta os prejuzos decorrentes de cheques falsificados; b) No caso do Banco provar a culpa do correntista, no caso de guarda de talonrio, o Banco no responde pelo prejuzo, c) No caso de negligncia do correntista, na guarda do talonrio, e assinatura grosseiramente falsificada, ocorre concorrncia de culpa; Ressalte-se, que no obstante o autor supracitado no mencionar a hiptese de extravio de tales pelo correio, o Banco responde, trata-se da caso fortuito interno. ABERTURA DE CONTA CORRENTE SEM AUTORIZAO DO CLIENTE Segundo jurisprudncia do TJSP a responsabilidade do Banco, dever de ressarcimento pelo prejuzo ao cliente.

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APLICAO DOS VALORES EM DESACORDO COM A ORDEM DO CLIENTE Bancos. Quantias comprovadamente entregues por cliente para serem aplicadas em open market. Obrigao de devolvlas acrescidas dos respectivos rendimentos. Recurso Improvido o banco que de forma irregular contabiliza quantias diversas e em datas diversas das constantes dos comprovantes fornecidos ao seu cliente responde pelos prejuzos causados a este e, por via de consequncia, deve devolver o total do numerrio que efetivamente lhe fora entregue para ser aplicado em open market, acrescidos dos respectivos rendimentos. (TJPR). ASSALTO A AGNCIA BANCRIA A responsabilidade do Banco por falha no sistema de segurana, vez que tem dever de incolumidade, deve assumir a culpa pelos seus prepostos. No se exime de responsabilidade alegando caso fortuito externo, violao da legtima expectativa de segurana do cliente. Ademais, o fato previsvel da atividade bancria, tem conexidade com a sua atividade o roubo. Responde pelo risco criado. Vtima de disparo de tiro tem direito a dano moral e material.. APROPRIAO PELO CAIXA DE DEPSITOS CREDITADOS O Banco responde por atos de seus prepostos, a devoluo deve ser do montante mais lucro cessante e correo monetria. O Banco responde por ato ilcito de seu empregado. CHEQUE ESPECIAL A apropriao do salrio do correntista para pagamento de cheque especial ilcita, mesmo com clusula contratual permissiva e d margem a dano moral ( STJ 3 turma AG. 425.113). Entretanto, no devida indenizao, em razo de danos causados por cheques especiais concedidos a estelionatrio, se o estabelecimento agindo na forma costumeira, sem imprudncia, fora iludido pelo meliante e se o prejuzo do autor fora causado por seu prprio engano e falta de prudncia ao confiar no astuto comprador.) CHEQUE DEVOLVIDO Smula 388 do STJ a simples devoluo indevida de cheque caracteriza dano moral Se devolvido irregularmente, caber a responsabilidade do Banco, cabe dano moral e desnecessidade de comprovao de dano material. A devoluo de cheques por falta de fundos no gera a obrigao de pagamento de indenizao pelo Banco, porque este se encontra no exerccio regular de seu direito, o que exclui a sua ilicitude.

PAGAMENTO COM CHEQUE COM VALOR ADULTERADO

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No gera responsabilidade para o Banco, porque por si s no causa dano moral ao emitente do cheque, porque no houve repercusso na sua vida social ou a sua personalidade, excluso da responsabilidade por fato de terceiro. CHEQUE SUSTADO (CONTRA ORDEM) PAGAMENTO PELO BANCO. Se cliente susta cheque, e Banco efetiva o pagamento, este responde. H ENTENDIMENTO QUE APESAR DO CORRENTISTA TER SUSTADO CHEQUES FURTADOS, O Banco com o fundamento de falta de proviso de fundos inseriu o nome do correntista no SPC e SERASA. Cabe dano moral. SERVIO DE CAIXA DE SEGURANA de COFRE O Banco disponibiliza caixas para o cliente guardar o que lhe interessa, o cliente ser acompanhado por funcionrio do Banco, at o cofre, depois de guardado o bem, uma chave-mestra fica em poder do Banco e a outra em poder do cliente. O Banco responde pelos danos sofridos pelo cliente, sua responsabilidade objetiva, fundada no risco da atividade. Nesse contrato, ainda que tenha clusula de no indenizar ou limitativa do valor da indenizao, a clusula considerada invlida e inoperante, no exonerando o Banco da obrigao de indenizar. DBITO EM CONTA CORRENTE SEM AUTORIZAO Obrigao de indenizar, cabe dano moral ainda que no haja dano material. FURTO OU EXTRAVIO DE TALO DE CHEQUE EM PODER DO BANCO OU ENTREGUE A TERCEIROS. Obrigao de indenizar pelo Banco, quando houve emisso de cheques por terceiros. O Banco procurado, em razo da segurana que oferece, falhando nas hipteses de furto ou roubo, deve ser responsabilizado, salvo nas hipteses de caso fortuito ou fora maior. A segurana prestao essencial atividade bancria. No configura caso fortuito ou fora maior, para efeito de iseno de responsabilidade civil, a ao de terceiro que furta, do interior do prprio Banco talonrio de cheques e carto de garantia emitidos em favor do cliente do estabelecimento. Ressarcimento devido ao autor, pela reparao dos danos morais por ele sofridos pela circulao de cheques falsos em seu nome, gerando diversas cobranas administrativas e, inclusive, uma judicial em que chegaram a ser penhorados, no curso da ao de execuo, bens de seu patrimnio (STJ). Civil. Ao de indenizao. Cheques furtados de agncia bancria. Uso indevido por terceiro. Ofensa pessoa da autora. Dano moral. Valor. Manuteno Indenizao que se mantm porquanto o ressarcimento a ttulo de dano moral encontra-se compatvel com a leso sofrida. Recurso especial no conhecido (STJ).

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RESPONSABILIDADE DO BANCO POR FURTOS EM RAZO DE DEPSITOS DE OBJETOS EM ARMRIOS FORA DAS AGNCIAS Algumas leis municipais, com o intuito de evitar que os clientes passem pelo constrangimento de serem barrados na porta giratria, determinam que as agncias disponibilizem armrios do lado de fora, com chave para os clientes depositarem seus objetos. No caso de dano, o Banco responde, pois se mantm o seu dever de segurana e incolumidade. RESPONSABILIDADE DO BANCO POR SITUAO VEXATRIA E HUMILHANTE VIVIDA POR CORRENTISTA EM PORTA GIRATRIA. O Banco est no exerccio regular de seu direito, ao exigir que objetos metlicos sejam colocados em recipientes prprios, porm responde se submeter o cliente situao humilhante como noticiado no programa Fantstico, caso em que a cliente despiu-se, ficando apenas de suti. O Banco foi condenado a pagar indenizao a ttulo de dano moral no valor de R$70.000,00 (setenta mil reais). SAQUES INDEVIDOS Culpa exclusiva da vtima que concede carto e senha para terceiros, STJ,, art. 14 3, Ic. III. APRESENTAO ANTECIPADA DE CHEQUE PR-DATADO Smula 370 do STJ caracteriza dano moral a apresentao antecipada de cheque pre-datado. RECUSA DE CHEQUE POR ESTABELECIMENTO COMERCIAL O estabelecimento comercial no est obrigado a aceitar cheque, quando no aprovada a ficha cadastral, exerccio regular do direito. Na inocorrncia de situao vexatria, no gera dano moral. Tambm no obrigado a receber cheque de terceiros: Indenizao dano moral, no aceitao de cheque do autor , pelo estabelecimento comercial da r, por no constar o seu nome no referido ttulo, mas somente o de sua irm e o de sua me Inocorrncia de qualquer situao vexatria imposta ao autor perante terceiros exigncia da r que no constitui ilegalidade, ao improcedente ( TJSP Ap. 110.590/43. Des. Carlos Roberto Gonalves) NEGATIVAO DO NOME DO CORRENTISTA H responsabilidade do Banco por incluso errnea do nome do correntista nos cadastros dos emitentes de cheques sem fundo. O Banco tambm responde por lanar mo do numerrio depositado em conta corrente para aldar dbitos oriundos de carto . RESPONSABILIDADE DA IMPRENSA A Constituio Federal, por um lado, protege o direito de personalidade no art. 5, V e X, alando categoria de garantia constitucional: a intimidade, a vida

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privada, a honra e a imagem das pessoas, por outro lado, assegura a inviolabilidade da liberdade de conscincia, (Inc. VI), a liberdade de expresso da atividade intelectual, artstica, cientfica e de comunicao, independentemente de censura ou licena, (Inc. IX) e a liberdade de manifestao do pensamento, (Inc. IV). Disso infere-se um aparente conflito de normas, ressalte-se aparente conflito, vez que essa coliso de conflitos resolve-se no pela excluso de um deles, mas com a ponderao deles, determinando qual ser aplicado no caso concreto, em razo do Princpio da ponderao de interesses.. Em sntese, o caso concreto que conduzir a prevalncia deste ou daquele princpio, ora adotar-se- prioritariamente o direito de personalidade, ora o direito liberdade de expresso. A Carta Magna garante a liberdade de informao jornalstica, ou seja, a informao e a notcia atravs dos meios de comunicao constitudos pela Imprensa falada (rdio), escrita (jornais, revistas e peridicos) e televisada (canais abertos e fechados de televiso) e, ainda, atravs da internet e intranet. NOTCIA CRIADA E NOTCIA DRAMATIZADA Muitas vezes os meios de comunicao de massa no s do a notcia, mas criam a notcia, ou criam situaes para que se transformem em notcia. Muitas vezes tambm, o acontecimento verdadeiro dramatizado. Nesta hiptese a realidade se transforma numa verso. Embora admitidas essas tcnicas, o meio contamina o resultado da notcia, passando esta a apresentar poder ofensivo e danoso, sendo certo que o excesso caracteriza-se em abuso do direito de informar, convertendo-se em comportamento punvel no mbito civil e penal. Tem-se ento, o que a doutrina chama de ilcito por contaminao do meio. O art. 220 da CF preceitua que a manifestao do pensamento, a criao, a expresso e a informao, sob qualquer forma processo ou veculo no sofrero qualquer restrio (...). No obstante a dico do artigo supracitado, Jos Afonso da Silva adverte: A liberdade de manifestao do pensamento tem seu nus, tal como o de o manifestante identificar-se, assumir claramente a autoria do produto do pensamento manifestado, para, em sendo o caso, responder por eventuais danos a terceiros. Da porque a CF veda o anonimato. A divulgao de fatos verdadeiros, tal como ocorreram, no s necessria, como salutar, porm no encontra respaldo, quando ocorra o abuso do direito de informar e divulgar. Segundo Rui Stocco este abuso pode ser identificado quando se noticia fato (ou imagem) no verdadeiro, quando o fato, apesar de verdadeiro, desvirtuado, deturpado ou dramatizado, caricaturizado ou satirizado, de modo a tornar-se ofensivo ou danoso, nas hipteses de calnia, injria e difamao, quando o fato embora verdadeiro e divulgado corretamente e com exao (exatido), encontra vedao legal (como por exemplo, no caso dos menores de dezoito anos ou na difuso de opinio favorvel ou contrria a candidato, partido poltico ou coligao e a seus rgos ou representantes, a partir do 1 de julho do ano de eleio, por fora da Lei das eleies); ou ainda que verdadeiro e divulgado correta e adequadamente, tem o poder de causar gravame, submeter ao ridculo, denegrir a imagem da pessoa, tornar sua vida insuportvel ou arruinar sua vida privada ou profissional. O LIMITE DO DIREITO INTIMIDADE E PRIVACIDADE EM CONFRONTO COM O DIREITO DE INFORMAR

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Difcil encontrar o ponto de equilbrio, de forma a assegurar a liberdade de imprensa sem deixar de proteger os direitos fundamentais, tais como, a intimidade e privacidade. Em se tratando de pessoa notria, como: polticos, artistas, atletas e qualquer outra pessoa que tenha contato direto com o pblico, necessria a reduo do mbito de sua vida privada em comparao com pessoa comum. Parte da doutrina entende que a Imprensa pode revelar fatos de interesse pblico, independentemente da anuncia daquelas celebridades, porm sobre os fatos ntimos, sobre a vida familiar, sobre a reserva do domiclio e na correspondncia no lcita a comunicao sem consulta ao interessado. Rui Stocco entende que o grau de resguardo das pessoas famosas no o mesmo das pessoas comuns, at porque as celebridades tm como meta a notoriedade e o prestgio, em razo disso essa invaso da mdia consentida, ainda que de forma tcita, na medida em que no h fama se a imagem no for exteriorizada pelos meios de comunicao. SOLUO DOS CONFLITOS PELA RELATIVIDADE DOS DIREITOS COMO PONTO DE EQUILBRIO Nem a pessoa tem direito absoluto de no ter a sua imagem divulgada, e nem a imprensa tem direito absoluto de invadir a intimidade e a privacidade das pessoas ou de divulgar imagens e notcias sem responder pelas consequncias. Assim sendo, a relatividade desses direitos que estabelece o ponto de equilbrio, fixando os limites, alm dos quais se verifica o abuso do direito de informar ou mesmo abuso de poder. Quando o direito de informar se converte em abuso, transformando-se em ilcto pelo excesso, nasce a obrigao de reparar e o direito de obter a reparao. Ressaltando-se que o abuso do direito pressupe licitude no antecedente e ilicitude no consequente, porque inicialmente o lesante lana mo de um direito, no caso informar e depois o exerce de forma abusiva, notcia abusiva. No se pode afirmar que o direito imagem se sobrepe ao direito de informar, porque no h uma hierarquia entre os dois. As circunstncias que iro dizer, qual deles se mostra mais relevante no caso concreto.

0208030-23.2009.8.19.0001 - APELACAO DES. PEDRO SARAIVA ANDRADE LEMOS - Julgamento: 29/04/2011 - DECIMA CAMARA CIVEL APELAO CVEL. Ao de indenizao por danos morais em razo de matria jornalstica na qual foi publicada a imagem e o nome do autor associados a um grupo paramilitar "milcia" denominado "Liga da Justia". Autor detido por estar operando rdio clandestina em favela no bairro de Campo Grande. Notcia de cunho informativo com repercusso nacional e internacional. Direito informao. Liberdade de imprensa. Informao derivada da prpria autoridade policial, no havendo concluso precipitada do jornalista redator da matria jornalstica. Autor que j teve a sua reputao colocada em risco ao ser preso em flagrante por exercer atividade criminosa em rea dominada por grupos milicianos. Dano moral no configurado. Precedentes deste Tribunal de Justia. RECURSO A QUE SE NEGA SEGUIMENTO, NOS TERMOS DO ART. 557, CAPUT, DO CDIGO DE PROCESSO CIVIL.

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DES. VERA MARIA SOARES VAN HOMBEECK - Julgamento: 28/04/2011 - PRIMEIRA CAMARA CIVEL APELAO CVEL. RESPONSABILIDADE CIVIL. MATRIA VEICULADA EM JORNAL, BASEADA NO REGISTRO DE OCORRNCIA POLICIAL. LIBERDADE DE IMPRENSA. LIMITES CONSTITUCIONAIS OBSERVADOS. AUSNCIA DE ATO ILCITO. DANO MORAL NO CONFIGURADO. Conflito entre o exerccio da liberdade de imprensa e os direitos da personalidade. Matria veiculada de cunho narrativo, sem qualquer juzo de valor. Simples difuso de um fato, por fora do interesse pblico, que no implica em ato ilcito, mas constitui direito em informar. SENTENA DE IMPROCEDNCIA QUE SE MANTM. NEGA-SE SEGUIMENTO AO RECURSO, COM FULCRO NO ARTIGO 557, CAPUT, DO CPC. O DIREITO INDENIZAO POR DANO MATERIAL E MORAL NA LEI DE IMPRENSA Smula 281 do STJ a indenizao por dano moral no est sujeita tarifao prevista na Lei de Imprensa O dano moral e material so cumulados, em algumas hipteses. Quando autorizado o direito de resposta proporcional ao agravo, ou seja, ofensa, no excluise o direito indenizao por dano moral, material, (cabendo o dano emergente e o lucro cessante) e a imagem. A ao de indenizao deve observar dois objetivos: 1) proteger a reputao do lesado, colocando em suas mos meios para recuperar sua reputao e 2) proteger a livre expresso impedindo que o editor seja punido desnecessariamente. 0159911-36.2006.8.19.0001 - APELACAO - 1 Ementa DES. ROBERTO GUIMARAES - Julgamento: 30/03/2011 - DECIMA PRIMEIRA CAMARA CIVEL APELAO CVEL. AO ORDINRIA DE INDENIZAO POR DANOS MORAIS. VEICULAO DA IMAGEM DO AUTOR, QUE POCA ERA MENOR DE IDADE (15 ANOS), EM PROGRAMA SENSACIONALISTA EXIBIDO NA EMISSORA R, NO QUAL, A EQUIPE DE REPORTAGEM DA R ACOMPANHAVA POLICIAIS QUE FORAM SUA CASA A PROCURA DE SEU GENITOR, SOB O ARGUMENTO DE QUE ESTE ESTAVA SENDO ACUSADO DE SUPOSTOS DELITOS. A IMAGEM DO MENOR FOI O FOCO CENTRAL E VEICULADA EM REDE NACIONAL. SENTENA DE PARCIAL PROCEDNCIA DO PEDIDO. INCONFORMISMO DA PARTE R. MANUTENO DO JULGADO. EXPOSIO INDEVIDA DO AUTOR EM DESRESPEITO AO ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE. CARACTERIZAO DE ATO ILCITO. APLICAO DO PRINCPIO DA PONDERAO DOS INTERESSES EM JOGO NO TOCANTE LIBERDADE DA ATIVIDADE DE COMUNICAO ART. 5, INCISO IX DA CONSTITUIO FEDERAL E DA INVIOLABILIDADE DA IMAGEM DAS PESSOAS, PREVISTO NO INCISO X DO MESMO DISPOSITIVO DA CARTA MAGNA. A IMPRENSA DEVE SER LIVRE PARA INFORMAR A SOCIEDADE ACERCA DE FATOS COTIDIANOS DE INTERESSE PBLICO. CONTUDO, O DIREITO DE INFORMAO NO ABSOLUTO, VEDANDO-SE A DIVULGAO DE NOTCIAS QUE EXPONHAM INDEVIDAMENTE A IMAGEM CAUSANDO DANOS AOS INDIVDUOS, EM OFENSA AO PRINCPIO CONSTITUCIONAL DA DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA, SOBRETUDO EM SE TRATANDO DE JOVEM MENOR DE IDADE. INEQUVOCA EXISTNCIA DE PREJUZOS EXTRAPATRIMONIAIS INDENIZVEIS. QUANTUM INDENIZATRIO

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DOS DANOS EXTRAPATRIMONIAIS RAZOAVELMENTE ARBITRADO EM R$ 20.000,00 (VINTE MIL REAIS). DESPROVIMENTO DO APELO.

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A OFENSA POR CALNIA, DIFAMAO E INJRIA O abuso de direito pode se converter em ilcitos penais contra a honra previstos no art. 138 do CP , calnia, quando se imputa falsamente um crime a algum, art. 139 , difamao, consiste na imputao a algum de fato ofensivo sua reputao, e 140 do CP, injria, ocorre quando se ofende a dignidade e o decoro de uma pessoa. ( ressalte-se que o doutrinador de Direito Penal, Damsio de Jesus faz distino entre a honra dignidade da honra decoro, esta diz respeito moral e decncia, enquanto que aquela diz respeito aos atributos fsicos, ex. chamar algum de aleijado ou de macaco). O Cdigo Civil no estabelece condutas em numerus clausus, ilcito civil bem mais amplo, de modo que nem tudo que constitui ilcito civil, no mbito de ofensa a honra, constitui ilcito penal. Mas qualquer ilicitude penal, importar sempre em ilcito civil. Segundo Carlos Roberto Gonalves: fora de dvida que a ofensa honra por meio da imprensa, por sua maior divulgao, acaba repercutindo mais largamente na coletividade, afetando a estima e o conceito do ofendido perante os seus membros. Alm de eventuais danos materiais, o ofendido padece, indubitavelmente, de danos de natureza moral, consistentes no sofrimento, no desgosto, no aborrecimento. AB-ROGAO DA LEI 5.250/1967, LEI DE IMPRENSA, ATRAVS DA ADPFARGUIO DE DESCUMPRIMENTO DE PRECEITOS FUNDAMENTAIS N 130 O Partido Democrtico Trabalhista, o PDT foi legitimado ativo na ADPF n 130, visando a ab-rogao da referida Lei, em razo de sua no recepo pela Constituio Federal de 1988. O STF julgou procedente a ao ab-rogando a Lei de Imprensa, vez que considerou que todo o conjunto dessa lei no foi recepcionado pela CF de 1988, como se verifica, in verbis (...)EFEITOS JURDICOS DA DECISO. Aplicam-se as normas da legislao comum, notadamente o Cdigo Civil, o Cdigo Penal, o Cdigo de Processo Civil e o Cdigo de Processo Penal s causas decorrentes das relaes de imprensa. O direito de resposta, que se manifesta como ao de replicar ou de retificar matria publicada exercitvel por parte daquele que se v ofendido em sua honra objetiva, ou ento subjetiva, conforme estampado no inciso V do art. 5 da Constituio Federal. Norma, essa, de eficcia plena e de aplicabilidade imediata, conforme classificao de Jos Afonso da Silva. Norma de pronta aplicao, na linguagem de Celso Ribeiro Bastos e Carlos Ayres Britto, em obra doutrinria conjunta. 12. PROCEDNCIA DA AO. Total procedncia da ADPF, para o efeito de declarar como no recepcionado pela Constituio de 1988 todo o conjunto de dispositivos da Lei federal n 5.250, de 9 de fevereiro de 1967. Assim sendo, atualmente as matrias relativas Imprensa no caso de ilcito civil ficam sob a gide do Cdigo Civil, arts 186, 187 e 927, pargrafo nico, no Cdigo de tica dos Jornalistas, na Constituio Federal e no Cdigo de Processo Civil. Em se tratando de ilcito penal, aplicam-se o Cdigo Penal e o Cdigo de Processo Penal. A responsabilidade penal independente da responsabilidade civil. A absolvio na esfera penal, no elide a responsabilidade civil.

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Ressalte-se que o STJ editou a smula 221, in verbis: So civilmente responsveis pelo ressarcimento de dano, decorrente de publicao pela imprensa, tanto o autor do escrito, quanto o proprietrio do veculo de divulgao. Segundo entendimento do STJ para que haja obrigao de indenizar, necessrio que o suposto ofendido demonstre a falsidade da notcia ou inexistncia do interesse pblico. A liberdade de imprensa deve estar atenta veracidade dos fatos. Entende ainda que, quando os fatos so verdadeiros e fidedignos, ou seja, dignos de f, no haver violao honra e nem imagem e que o veculo de comunicao exime-se de culpa quando exerce atividade investigativa e busca fontes fidedignas, afastando quaisquer dvidas srias acerca da veracidade dos fatos. O importante que o jornalista tem o dever de investigar, mas no se exige que sua cognio seja exauriente como ocorre num processo judicial. No se pode exigir que a mdia s divulgue fatos aps ter certeza de sua veracidade, pois impor AA Imprensa a certeza plena acerca dos fatos a engessaria, da a Imprensa no estar adstritas aos rigores de cognio exauriente exigidos pelo Poder Judicirio. Caso o jornalista se baseie em elementos importantes, como por exemplo, prova testemunhal contra o suspeito de um crime, depoimento de autoridade policial, e gravaes adquiridas pelo reprter que se faz passar por agente interessado nos benefcios da atividade ilcita, no haver obrigao de indenizar, vez que os fatos noticiados no se trata de mexerico ou fofoca. Ainda que, aps notcia jornalstica, o Poder Judicirio entenda que no houve crime, nem o jornalista e nem empresa jornalstica podero ser condenados a indenizar, pois estavam no exerccio regular de seus direitos. RESPONSABILIDADE DA OPERADORA DE CARTO DE CRDITO Complexa a operao que envolve a utilizao do carto de crdito, vez que existem quatro contratos interligados, no obstante sejam formalmente separados. O primeiro contrato celebrado entre o titular tambm chamado de associado, pessoa fsica, e a operadora, ex. Mastercard, Visa, American Express, Diners Club etc...; o segundo entre a operadora e os afiliados, ex. comerciante; terceiro, entre a operadora e a Instituio Bancria que financia as vendas celebradas com o carto de crdito, e em quarto, entre o titular e os afiliados. O titular ao celebrar um contrato de compra e venda com um afiliado, no se obriga a pagar o preo, mas to somente a emitir-lhe um ttulo pro soluto (a ttulo de pagamento), pois quem lhe paga o preo a operadora. Isso porque a operadora de carto de crdito fornece ao titular um crdito pessoal, com valores limitados, materializado por um carto de crdito que pessoal e intransfervel, de uso privativo do titular, da se dizer que entre a operadora de carto de crdito e o titular celebra-se um contrato de servio de crdito, que facultado ao titular pagar os valores devidos no prazo de pelo menos 30 dias da efetivao da compra, ou de utilizar-se do crdito rotativo, pagando uma parcela e financiando o resto. Da a razo da operadora conceder ao titular o direito ao pagamento da parcela mnima. Trata-se de contrato de adeso regido pelo CDC, vez que h relao de consumo. A responsabilidade da operadora do carto de crdito objetiva. JURISPRUDNCIA DES. CUSTODIO TOSTES - Julgamento: 28/04/2011 - PRIMEIRA CAMARA CIVEL DIREITO DO CONSUMIDOR. AO INDENIZATRIA CUMULADA COM PEDIDO DE DANOS MATERIAIS E MORAIS. CONTRATO DE TELEFONIA MVEL. CANCELAMENTO PELA OPERADORA SOB O ARGUMENTO DE QUE NO FOI

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RESPONSVEL PELA COBRANA REALIZADA NO CARTO DE CRDITO DA AUTORA. NUS DA PROVA NA FORMA DO ART. 6 VIII CDC QUE DO FORNECEDOR. FALHA NA PRESTAO DO SERVIO. ARTIGO 14, CAPUT, DO CDC. RU QUE NO SE DESINCUMBIU DE CUMPRIR O ARTIGO 333, II, DO CPC. DANO MORAL. CABIMENTO. VERBA INDENIZATRIA FIXADA EM R$ 1.000,00.PROVIMENTO PARCIAL DO RECURSO NA FORMA DO DISPOSTO NO 1-A DO ARTIGO 557 DO CPC.

0138144-97.2010.8.19.0001 - APELACAO DES. RICARDO RODRIGUES CARDOZO - Julgamento: 26/04/2011 - DECIMA QUINTA CAMARA CIVEL "INDENIZATRIA. SOLICITAO DE COMPRA DE PASSAGEM AREA VIA INERNET. AUSNCIA DE CONFIRMAO DA COMPRA. INFORMAO PRESTADA DENTRO DO PRAZO. AUSNCIA DANOS.Ao indenizatria ajuizada em razo dos danos experimentados com a alegada m prestao dos servios de compra/venda de passagem area ofertado pela R, consistente no cancelamento da compra.Diferente do narrado na inicial, a prova dos autos d conta de que o documento emitido pela R referia-se a solicitao de compra de passagem rea, pela internet. certo que a Autora deveria aguardar o envio de e-mail confirmando a compra e o dbito no carto de crdito.Dentro desse prazo, a R enviou e-mail a Autora informando que a solicitao no pde ser confirmada pela companhia area escolhida. Todavia, ofereceu outras opes que no foram aceitas, optando a Autora por comprar passagem em outra operadora. A sentena partiu de uma premissa equivocada de que a Autora j havia pago o valor ajustado. Nada foi pago porque o pedido no foi aceito pela companhia area. Todas as informaes foram prestadas e estavam lanadas no documento fornecido pela Autora. Se no o leu ou interpretou-o de forma equivocada, tal engano no pode ser imputado a parte R.Primeiro recurso provido para reformar a sentena e julgar improcedentes os pedidos. Prejudicado o recurso adesivo." - Data de Julgamento: 26/04/2011

0001584-22.2007.8.19.0077 - APELACAO - 1 Ementa DES. EDUARDO GUSMAO ALVES DE BRITO - Julgamento: 19/04/2011 - DECIMA SEXTA CAMARA CIVEL Apelao cvel. Direito do consumidor. Negativao indevida de consumidor por dvidas expressamente impugnadas advindas de carto de crdito recebido, porm no solicitado ou desbloqueado. Questionadas as compras pelo consumidor, deve a operadora de carto de crdito responsvel pela negativao trazer aos autos cpia dos documentos que comprovem o negcio jurdico e o desbloqueio do carto. Suspeita de fraude. Risco do empreendimento. Dano moral configurado. Quantum indenizatrio fixado em R$ 7.650,00 que atende aos critrios de razoabilidade e proporcionalidade. Recurso a que se nega seguimento monocraticamente.

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0001615-31.2010.8.19.0079 - APELACAO - 1 Ementa DES. ROBERTO GUIMARAES - Julgamento: 18/04/2011 - DECIMA PRIMEIRA CAMARA CIVEL APELAO CVEL. AO SUMRIA DE INDENIZAO POR DANOS MORAIS. ALEGAO DE CONSTRANGIMENTO SOFRIDO EM RAZO DE INDEVIDA NEGATIVA DE AUTORIZAO PELA OPERADORA PARA UTILIZAO DE CARTO DE CRDITO PARA A EFETIVAO DE UMA COMPRA. SENTENA DE IMPROCEDNCIA DO PLEITO INDENIZATRIO QUE SE REFORMA. A PRIMEIRA NEGATIVA DE AUTORIZAO FOI LICITA. TODAVIA, OUTRAS DUAS TRANSAES NO AUTORIZADAS FORAM ILEGAIS. QUADRO PROBATRIO QUE JUSTIFICA A CONDENAO DA INSTITUIO BANCRIA NA VERBA INDENIZATRIA TITULO DE DANO MORAL. FIXAO DO "QUANTUM" NO PATAMAR DE R 5.000,00, EM OBEDINCIA AOS PRINCPIOS DA PROPORCIONALIDADE E RAZOABILIDADE. PROVIMENTO PARCIAL DA APELAO. Data de Julgamento: 18/04/2011 RESPONSABILIDADE PELO CARTO DE CRDITO EXTRAVIADO O titular responsvel pelo pagamento das compras realizadas por terceiros antes da comunicao do extravio operadora. Porm, se as compras forem realizadas aps a comunicao do titular operadora, a responsabilidade desta. Entretanto, se o carto exigir a assinatura do titular, no caso de extravio, se as compras forem realizadas por terceiro, a responsabilidade do afiliado, ex. dono da loja, que no conferiu a assinatura, pois agiu sem a mnima cautela, quando deixou de conferir a assinatura com outros documentos. RESPONSABILIDADE PELO CARTO DE CRDITO FURTADO Se comunicado o furto operadora de carto de crdito, est responde. OBS. No caso de furto, extravio ou perda do carto de crdito. Feita a comunicao operadora esta responde, caso no seja feita a comunicao, o titular responde. H entendimento que a operadora responde, quando a utilizao se deu antes DO PRAZO NORMAL DE COMUNICAO DA PERDA. perda, pela Teoria do Risco do Empreendimento. ( TJRJ, Ap. 6255/96, 2 Cmara Cvel, Rel Des. Srgio Cavalieri) REMESSA DE CARTO DE CRDITO PELO CORREIO SEM SOLICITAO DO DESTINATRIO O art. 39, Inc. II do CDC veda a remessa de carto de crdito pelo correio sem a solicitao do titular. Assim sendo, caso haja extravio do carto e este venha a ser utilizado indevidamente por terceiro, a responsabilidade da operadora. Na hiptese do nome do titular ser negativado indevidamente em razo do dbito causado por terceiro. A operadora responsvel pelo pagamento de dano Moral, como se verifica a seguir: Tem-se como abusivo o envio de carto de crdito, por instituio financeira, sem a prvia solicitao do servio pelo

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consumidor, capaz, inclusive, de gerar o dever de reparar o dano moral imposto ao suposto solicitante, se a administradora do carto, sem o cuidado prvio de averiguar se houve o efetivo uso do servio, envia o nome do consumidor a cadastros de inadimplentes, por no ter saldado fatura referentes a valores de anuidade ( 1 TACSP 3 C AP. 814.876-9 Rel. Itamar Gaino RT 789/248) COBRANA DE ANUIDADE APS CANCELAMENTO DE CARTO Se aps o cancelamento do carto de crdito, com a comprovada quitao prvia de todos e quaisquer dbitos, o titular teve seu nome negativado como inadimplente junto aos servios de proteo ao crdito, SPC, SERASA, pelo valor correspondente anuidade do referido carto cancelado, a instituio financeira responde pelo dano moral. RESPONSABILIDADE POR CARTO DE CRDITO CLONADO A operadora que emitiu o carto responde pelo carto clonado, vez que a venda somente se concretiza depois de verificada a higidez do carto perante a operadora. Entretanto, no caso concreto, ainda que se evidencie a responsabilidade da empresa responsvel pela implantao e execuo do sistema de controle de uso de cartes de crdito, a operadora no poder, perante o titular, alegar fato de terceiro como excludente de responsabilidade, sua responsabilidade autnoma e objetiva. RECUSA DO SISTEMA DE CONSULTA AO PAGAMENTO DA DESPESA COM CARTO DE CRDITO H julgados que entendem que a recusa injustificada noticiada ao afiliado em face da falha na operao eletrnica do crdito deve ser suportada pela a operadora, que obrigada a indenizar o titular por dano moral, ex. carto recusado indevidamente no exterior, diante de pessoas estranhas, o que faz presumir humilhao e vexame por parte do titular. Por outro lado, h julgados no sentido de que carto recusado por capricho da mquina constitui mero aborrecimento decorrente da vida em sociedade, razo pela qual no deve gerar dano moral BLOQUEIO INDEVIDO DE CARTO A operadora de carto de crdito est no exerccio regular de seu direito de bloquear o carto, quando se alcana o limite do crdito preestabelecido em contrato. Entretanto, quando o carto bloqueado indevidamente, a operadora responde por danos morais e materiais, bem como pela devoluo do que o cliente pagou a mais por dvida inexistente. Isso porque a operadora deve manter em ordem a contabilidade e verificar o pagamento dos titulares, a responsabilidade objetiva, sendo dispensvel a prova da culpa. RESPONSABILIDADE EXCLUSIVA DO COMERCIANTE POR ACEITAO DE CARTO SEM CONFERIR ASSINATURA A emissora de carto de c rdito no responde pela falta de cautela do consumidor que aceita carto sem conferir assinatura e sem exigir qualquer outro documento de identificao. Deve suportar os prejuzos causados por estelionatrio

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vendendo mercadoria para quem no o titular do carto. A Operadora de carto de crdito pode negar-se a pagar a dvida alegando a m utilizao do carto. Mas detalhe! Se por questes de convenincia, resolve pagar a dvida ao comerciante, no poder buscar o prejuzo com o titular do carto, Entendimento de Srgio Cavalieri., citado por (Carlos Roberto Gonalves, p. 408) RESPONSABILIDADE DOS SUPERMERCADOS E SHOPPING CENTERS POR DANO NO ESTACIONAMENTO Alguns supermercados tm estacionamento prprio, outros integram os Shopping Centers. Se estes estabelecimentos contiverem aparatos de segurana como grades, guaritas, portes, cancelas existe o dever de segurana daqueles estabelecimentos, ainda que aleguem a gratuidade dos servio, pois como j estudado anteriormente, a gratuidade aparente, pois o fornecedor aufere lucros indiretos. Entretanto, se espao cedido como estacionamento sem o aparato de vigilncia, no se pode dizer que o dono do estabelecimento responde pelos danos, pois no assumiu o dever de vigilncia. Tal entendimento se respalda na ideia de que a existncia do estacionamento gera uma verdadeira expectativa de guarda e segurana, assumida tacitamente pelo dono do estabelecimento. Os supermercados e Shopping Center alegam que no h contrato de depsito, porque no h a entrega das chaves dos veculos, logo no h responsabilidade. A doutrina refuta tal entendimento, alegando quando o aparato de segurana disponibilizado ao cliente como chamariz para as compras, haver o dever de custdia de guarda e de vigilncia. Ressalte-se que ainda que no haja a entrega das chaves, o dono do estacionamento impede a entrada daqueles que no vo fazer compras. Ainda que tenha placa informativa de que o supermercado ou Shopping Center no responde pelos danos causados aos veculos, a responsabilidade existe. Ainda que provado que o dono do veculo no adquiriu produtos no interior do supermercado ou shopping Center, permanece a responsabilidade destes, porque subsistir sempre a potencialidade do consumo. Corroborando o que foi acima exposto a Smula 130 do STJ preceitua a empresa responde por reparao de dano ou furto de veculo ocorridos em seu estabelecimenoi POR QUEDA NO INTERIOR DO ESTABELECIMENTO Cabe responsabilidade do supermercado, por conduta omissiva, falta de limpeza, que torna o cho escorregadio ou por cascas de frutas deixadas no cho. POR ACUSAO INJUSTA DE FURTO, COM OU SEM REVISTA PESSOAL Cabe indenizao por dano moral quando cliente conduzido uma sala grosseiramente, na presena de terceiros, presuno de humilhao e ofens a dignidade. POR ACIDENTE CAUSADO EM MENOR Culpa do supermercado concorrente com a culpa dos pais que violaram o dever de vigilncia, quando criana sofre acidente em escada rolante ou qualquer outro equipamento mecnico.

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ASSALTO MO ESTABEECIMENTO ARMADA OU SEQUESTRO NO INTERIOR DO

H jurisprudncia que entende no ser cabvel a excluso da responsabilidade do supermercado por motivo de fora maior ou caso fortuito, quando provada falha no sistema de segurana. Por um outro lado, h jurisprudncia em sentido contrrio, entendendo cabvel a excluso da responsabilidade por caso fortuito ou fora maior, pela impossibilidade legal de constituio de guarda armada para defesa do estabelecimento. RESPONSABILIDADE DOS HOTIS E ESTABELECIMENTOS SIMILARES Os hospedeiros ou estalajadeiros tm o dever de segurana quanto aos hspedes e suas bagagens pessoalmente e pelos furtos e roubos praticados por seus prepostos. Rui Stocco entende que no cabe a excluso da responsabilidade por fato de terceiro, porque a obrigao daqueles de garantir tanto a pessoa como a bagagem dos hspedes, assim como ocorre com os transportadores que tm o dever de incolumidade. Entretanto, se hospedeiro provar que o dano no tinha como evitar, como por exemplo, no caso de roubo, exclui-se a responsabilidade por caso fortuito ou fora maior e culpa exclusiva da vtima. O Hotel responde por queda de hspede em razo de m iluminao, e por dano sofrido em elevador por falta de manuteno. Serpa Lopes entende que na hiptese de hospedagem gratuita, no h relao contratual, logo no h responsabilidade, quando se trata de pessoa ntima ou da famlia. A responsabilidade do hospedeiro contratual. RESPONSABILIDADE POR FURTO DE BENS RECOLHIDOS EM COFRES Caio Mrio entende que pode haver comodato ou locao do cofre, mas o hospedeiro no tem cincia daquilo que guardado, logo no responde, salvo se provada a falta de vigilncia ou descuido na entrada de pessoas estranhas. Rui Stocco discorda, alegando que existe um contrato de guarda que est embutido no preo, logo o hotel responde pelo furto dos objetos guardados no cofre, ainda que no se cobre nada para a utilizao do cofre. RESPONSABILIDADE DO CONSTRUTOR E INCORPORADOR Quem no se lembra do trgico acidente causado pelo desmoronamento do Edifcio Palace II, na Barra da Tijuca, que deixou vrias famlias de classe mdia alta sem ter onde morar ou vestir-se? E do calote dado pela Encol em centenas de famlias que apesar de pagos os seus apartamentos, nunca os receberam? Em razo disso e de outros casos semelhantes ocorridos em vrias capitais do pas, a doutrina e jurisprudncia debruaram-se sobre o tema, como veremos a seguir: DA RESPONSABILIDADE DO CONSTRUTOR Primeiramente, necessrio fazermos uma distino entre contrato de servios, locatio, em que o objeto a atividade, a prestao de servio em si,

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enquanto na empreitada, locatio operis, o objeto do contrato a obra, que tem em mira o resultado. Na prestao de servios, quem fiscaliza as diversas etapas do trabalho o locatrio (dos servios), ou seja, o dono da obra; j na empreitada quem fiscaliza as atividades o empreiteiro, que quem suporta os seus riscos. Ressalte-se que existe o empreiteiro de lavor, que se obriga a fiscalizar e executar a obra, e o empreiteiro de materiais e execuo, que fornece o trabalho e o material. O empreiteiro tem obrigao de resultado, em que se obriga a uma prestao certa e determinada, tendo que executar a obra pessoalmente ou atravs de seus prepostos, sempre sob sua direo. Assim, em se tratando de escultura, o empreiteiro ter que execut-la pessoalmente, mas no caso de obra, esta ser feita pelos prepostos daquele, sob sua fiscalizao e direo. Diferencia-se da obrigao de meio, porque o devedor se obriga apenas a colocar sua habilidade tcnica, prudncia e diligncia no sentido de atingir o resultado, sem se vincular com o resultado, s caber a responsabilidade se provada a culpa. Ressalte-se que o contedo da obrigao de resultado, o prprio resultado, enquanto da obrigao de meio, o contedo a atividade prestada com negligncia, prudncia, percia e a utilizao de tcnica. O construtor responde pelo resultado, qual seja, a solidez da obra e a capacidade para alcanar a finalidade qual se props. O construtor o garante da obra, assim, qualquer runa parcial o total enseja-lhe o dever de indenizar pela violao ao dever de segurana, somente haver excludente de responsabilidade por caso fortuito externo, fora maior, fato exclusivo da vtima ou de terceiro, no se exclui a responsabilidade por caso fortuito interno. O art. 618 do CC preceitua, in verbis: nos contratos de empreitada de edifcios ou outras construes considerveis, o empreiteiro de materiais e execuo responder, durante o prazo irredutvel de cinco anos, pela solidez e segurana do trabalho, assim em razo dos materiais, como do dolo. Embora o legislador adote o nome empreiteiro, tal norma aplicvel tambm ao construtor. Durante cinco anos da entrega da obra, o empreiteiro/construtor responde pelos vcios ocultos que somente sero percebidos depois do uso do imvel, ex. rachaduras, defeitos em instalaes hidrulicas, eltricas e etc... Em se tratando de vcios aparentes entende-se aceitos pelo dono da obra (comitente) com a sua entrega. O prazo de cinco anos irredutvel, de ordem pblica no podem ser minorados por vontade das partes em clusula contratual. DO PRAZO Trata-se de prazo de garantia legal e de ordem pblica, no s em relao ao proprietrio/comitente, mas da sociedade. Assim sendo, o construtor responde por danos causados a terceiros, por vcios e defeitos. Isso no significa que a ao tenha que ser proposta dentro desse prazo, pois NO SE TRATA DE PRAZO PRESCRICIONAL. Importante ressaltar que tal prazo no se interrompe ou se suspende. Como se trata de garantia pode ser majorado por vontade das partes. O pargrafo nico do art. 618 determina: decair do direito assegurado neste artigo o dono da obra que no propuser a ao contra o empreiteiro, nos 180 dias seguintes ao aparecimento do vcio ou defeito. Desta norma, extrai-se 3 concluses: 1) os cinco anos do caput prazo de garantia, nada tem a ver com os 180 dias.

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2) os 180 dias prazo decadencial pelos vcios e defeitos apresentados dentro dos 5 anos. Se nesse prazo a obra apresentar defeitos em diferentes momentos, para cada defeito, inicia-se a contagem de 180dias do seu conhecimento. 3) o prazo decadencial de 180 dias somente se aplica ao dono da obra, comitente em relao ao construtor/empreiteiro, em se tratando de dano a terceiro aplica-se as regras da prescrio estabelecidas no Cdigo Civil. Muitos julgados entendem que o prazo de garantia de 5 anos, diz respeito apenas segurana e solidez, Srgio Cavalieri entende que diz respeito a qualquer vcio ou defeito, assim infiltraes, vazamentos , quedas de bloco esto amparados pelos cinco anos, como tambm os danos relativos ao terreno. RESPONSABILIDADE EXTRACONTRATUAL Toda vez que a obra causar danos a terceiros, ou seja, queles que esto fora da relao contratual estabelecida entre o empreiteiro e dono da obra, a responsabilidade extracontratual, ex. marquise que cai sobre transeunte. RESPONSABILIDADE SOLIDRIA ENTRE CONSTRUTOR E DONO DA OBRA O Art. 1299 do CC trata da responsabilidade do proprietrio em relao ao vizinho, o art. 937 do CC trata da responsabilidade do dono da obra em relao a terceiros. Conclui-se que a solidariedade entre o dono da obra e o construtor, o prejudicado poder ajuizar ao em face de qualquer um deles, vez que o contrato de empreitada contrato res inter alios, coisa feita entre terceiros, para vtima. Assim, no lhe compete demonstrar que o dano resultou da falta de um ou de outro. Isso com base no Princpio de Direito que quem aufere bnus, suporta o nus. Ao dono da obra caber ao regressiva em face do construtor. RESPONSABILIDADE DO INCORPORADOR Oportuno esclarecer o conceito de incorporador dado pela Lei 4591/64 a pessoa fsica ou jurdica, comerciante ou no, que, embora no efetuando a construo, compromisse ou efetive a venda de frao ideais de terrenos, objetivando a vinculao de tais fraes a unidades autnomas, em edificaes a serem construdas ou em construo, sob o regime condominial, ou que meramente aceite proposta pra efetivao de tais transaes, coordenando e levando a termo a incorporao e responsabilizando-se, conforme o caso, pela entrega, acerto prazo, preo e determinadas condies, das obras concludas. Nas aes movidas pelos condminos ou condomnios em face do construtor, este alega que no tem legitimidade para atuar no plo passivo da ao pelo fato de no ter construdo o prdio, alegando que a responsabilidade do construtor. O construtor nega tambm a ilegitimidade alegando no ter celebrado nenhum contrato com o condomnio ou condmino. No cabe esta alegao, a responsabilidade solidria entre incorporador e construtor. E mais esta relao rege-se pelo art. 12 Cdigo de Defesa do Consumidor, porque o incorporador quando vende as unidades autnomas, assume uma obrigao de dar coisa certa. Ressalte-se que vedado ao incorporador dar em garantia a emprstimo bancrio, o terreno onde ser edificada a obra, vez que prejudica os adquirentes das unidades. Ressalte-se que a oferta vincula o incorporador, e so tidos como abusivos os reajustes com bases em ndices escolhidos pelo incorporador.

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A clusula de decaimento ( art. 53 do CDC) a que determina que o adquirente ir perder todas as prestaes, quando se tornar inadimplente, sua aplicao dever ser verificada no caso concreto e exigir bom senso do julgador, sob pena de enriquecimento sem causa por parte do incorporador. Mas h que se levar em conta que o vendedor tambm tem perdas com o inadimplemento, gastos com corretagem, publicidade etc...da o STJ ter entendido em julgamento a reteno de 10% do valor pago. Oportuno ressaltar que h julgados em que a hipoteca do terreno dada em garantia pelo incorporador em contrato de mtuo tida como ineficaz em face dos adquirentes das unidades autnomas. RESPONSABILIDADE PESSOAL DOS MAGISTRADOS Prevista na Lei Orgnica da magistratura e no art. 133 do CPC responder por perdas e danos o juiz, quando: I- no exerccio de suas funes, proceder com dolo ou fraude; II- recusar, omitir ou retardar, sem justo motivo, providncia que deva ordenar de ofcio, ou a requerimento da parte... Esta previso numerus clausus, taxativa, assim a responsabilidade do ju iz s ocorrer quando este agir com fraude ou dolo. Fraude significa m-f, engano, logro. A atuao culposa por imprudncia, negligncia ou impercia no so suficientes para a responsabilidade do juiz. O legislador conferiu ao magistrado esse benefcio. Assim se no atuar dolosamente no caber a sua responsabilidade. No se aplica ao juiz a regra do art. 186 do CC. O Inc. II do art. 133 do CPC exige que o juiz seja provocado pela parte, requerendo providncia, se este nada fizer dentro de 10 dias, se juiz recusar, retardar ou omitir-se diante da providncia, a sim age com dolo. Rui Stocco entende que a caracterizao da atitude dolosa do magistrado ocorre, desde que a parte cumpra o disposto no pargrafo nico do art. 133 do CPC, independentemente de ao judicial. J a responsabilidade pelo dano decorrente do Inc. I necessita de reconhecimento de ao rescisria. Nesse caso caber a parte prejudicada ajuizar ao indenizatria em face do juiz para obter a composio do dano sofrido., tendo que fazer prova do dolo ou da fraude. Poder a pare ajuizar ao diretamente contra a Fazenda pblica e esta regressiva em face do juiz., se conhecida por sentena a sua culpabilidade. Nada impede que o prejudicado ajuze ao em face do juiz e Estado solidariamente. ERRO JUDICIAL aquele relativo a atos ou decises judiciais, no exerccio de suas funes, como juiz, quando proceder com dolo ou fraude ou recusar, omitir ou retardar, sem justo motivo, providncia que deva ordenar de ofcio ou a requerimento da parte, responsabilidade por perdas e danos, art. 133 do CPC, no exclui a responsabilidade objetiva e direta do Estado (art. 37, 6 doa CF) ou erros no intencionais praticados pelos juzes. J o ERRRO JUDICIRIO aquele previsto no art. 630 do CPP e no art. 5, LXXV da CF. No caso de erro Judicirio a responsabilidade s do Estado, e no pessoal do magistrado.

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RESPONSABILIDADE DO SEGURADOR Os 3 elementos do seguro so: o risco, a mutualidade e a boa-f. Risco a possibilidade de dano decorrente de acontecimento possvel e futuro, mas que no depende da vontade das partes. Se no tiver risco, no tem seguro, da seguro: de vida, de sade, de automveis, de mos, de pernas etc... O segurador o garante dos riscos do segurado, espcie de avalista dos danos. Acontecendo o sinistro, (o evento danoso), transfere-se as consequncias econmicas para o Segurador. O segurado compra sua segurana mediante pagamento do prmio, ou seja, das mensalidades, no confundir com a indenizao, que somente recebida se ocorrer o sinistro. O contrato de seguro regulado pelo art. 757 do CC. Mutualismo - fala-se das comunidade submetidas aos mesmos riscos, razo pela qual decidem contribuir para a formao de um fundo capaz de fazer frente aos prejuzos sofridos pelo grupo. O segurador funciona como gerente do negcio recebe o prmio de todos e paga a indenizao, cobrando um percentual pela administrao. Boa-f como j estudado, exige que os contratantes atuem com lealdade, honestidade para o regular adimplemento da avena. A responsabilidade do segurador contratual e objetiva, prevista no art. 3, 2 do CDC. As clusulas limitativas so admitidas, vez que o segurador s se obriga quilo que foi avenado na celebrao. J as clusulas abusivas podem ser reputadas nulas, ex. clusula que limita tempo de internao em UTI . A responsabilidade do segurador se aproxima da fundada no Risco Integral, no se admitindo a excludente de caso fortuito e fora maior. O fato de terceiro tambm no se admite, cabendo ao segurador ao regressiva. Entretanto a culpa exclusiva da vtima pode ser invocada como excludente de responsabilidade. No seguro perfil leva-se em conta o perfil do segurado, tanto que o segurador muitas vezes alega que no cabe a indenizao, quando carro dirigido por pessoa que no seja o segurado. Acontece porm, que a jurisprudncia que entende que no caso de assalto, em nada altera a responsabilidade, pois tanto o segurado, como a pessoa que dirigia estariam sujeitos quele evento. Assim, nem sempre o seguro perfil atuar como excludente de responsabilidade. SUICDIO INVOLUNTRIO Se uma pessoa se suicida, patente est que se encontra em total desequilbrio, ato de inconscincia que o torna involuntrio, assim a seguradora obrigada a pagar a indenizao conforme smula 105 do STF: salvo se estiver havido premeditao, o suicdio do segurado no perodo contratual de carncia no exime o segurador do pagamento do seguroe 61 do STJ o seguro de vida cobre o suicdio no premeditado