PROVA OAB 2007.

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COMENTRIOS PROVA DE DIREITO PENAL
QUESTO 44 No h vedao expressa liberdade provisria no diploma legal conhecido como: a) Estatuto do Desarmamento. b) Lei sobre o trfico ilcito de drogas. c) Lei Maria da Penha. d) Lei das Organizaes Criminosas. RESPOSTA: C COMENTRIOS: Item A: ERRADO. O art. 21 do Estatuto do Desarmamento veda expressamente a liberdade provisria especificamente em relao a trs crimes: posse ou porte ilegal de arma de fogo de uso restrito (art. 16), comrcio ilegal de arma de fogo (art. 17) e trfico internacional de arma de fogo (art. 18). Item B: ERRADO. Tambm h vedao expressa liberdade provisria em relao a alguns crimes previstos na Lei 11.343/06, segundo disposto no art. 44 do referido diploma legal. Segundo esse artigo, os crimes previstos nos arts. 33, caput e 1o, e 34 a 37 no admitem a liberdade provisria. Item C: CORRETO. Dentre os diplomas indicados nessa questo, a Lei n. 11.340/06 (Lei Maria da Penha) nica que no traz nenhuma vedao expressa liberdade provisria. Item D: ERRADO. Segundo o art. 7. da Lei n. 9.034/95 (Lei de combate s organizaes criminosas), no ser concedida liberdade provisria, com ou sem fiana, aos agentes que tenham tido intensa e efetiva participao na organizao criminosa. QUESTO 46 Assinale a opo correta acerca do direito penal: a) O delito de corrupo de menores prescinde da efetiva corrupo do menor, bastando, para a sua configurao, a prova de participao do inimputvel em crime juntamente com agente maior de 18 anos. b) Os delitos de estupro e de atentado violento ao pudor, em sua forma simples, no configuram modalidades de crime hediondo. c) O crime de denunciao caluniosa dispensa a cincia, pelo agente, da inocncia do acusado. d) No caso de crime cometido no mbito de uma empresa, o simples fato de o ru ser administrador da empresa autoriza a instaurao de processo criminal pelo crime, mesmo se no

restar comprovada a mnima relao de causa e efeito entre as imputaes e a condio de dirigente da empresa. RESPOSTA: A COMENTRIOS: Item A: CORRETO. Realmente, a orientao do STJ de o crime corrupo de menores, previsto no art. 1 da Lei n. 2.252/54, delito formal, isto , a sua caracterizao dispensa a comprovao de efetiva corrupo do menor, sendo suficiente a demonstrao de que o menor praticou conduta criminosa na companhia de maior de 18 anos. Nesse sentido: STJ - REsp 852716; REsp 853350; HC 57805. Item B: ERRADO. Segundo o entendimento atual e consolidado dos tribunais superiores (confirmado pela doutrina), os crimes de estupro e atentado violento ao pudor so delitos hediondos EM TODAS AS SUAS FORMAS, simples ou qualificada, com violncia real ou presumida. Item C: ERRADO. O crime de denunciao caluniosa consiste na conduta de dar causa instaurao de investigao policial, de processo judicial, instaurao de investigao administrativa, inqurito civil ou ao de improbidade administrativa contra algum, imputando-lhe crime de que o sabe inocente (CP, art. 339). O delito s existe na forma dolosa, e, como se percebe claramente na sua descrio tpica, o dolo deve incluir necessariamente a conscincia de que a vtima inocente da acusao que se formula contra ela. Item D: ERRADO. No se admite a formulao de denncia genricas, pelo que se conclui que a simples condio de scio, gerente ou administrador da empresa no suficiente para a incluso de seu nome em uma denncia por crime praticado no mbito da empresa. Deve ser demonstrada e minimamente descrita a efetiva participao do agente, sob pena de inviabilizar o exerccio do direito ampla defesa. Nesse sentido: STJ HC 40005; HC 67530; HC 57213. QUESTO 48 Assinale a opo correta acerca do direito penal: a) Constitui, em tese, delito contra as relaes de consumo colocar no mercado refrigerantes em condies imprprias para consumo. b) O ordenamento jurdico permite a concesso de indulto aos condenados por homicdio qualificado. c) O benefcio da comutao de pena ato privativo e discricionrio dos congressistas, a quem compete estabelecer os requisitos a serem preenchidos pelos sentenciados. d) A circunstncia de estar a arma municiada ou no relevante para a configurao do delito de porte ilegal de arma de fogo. RESPOSTA: A Item A: CORRETO. De fato, a Lei n. 8.137/90 dispe que configura crime contra as relaes de consumo a conduta de vender, ter em depsito para vender ou expor venda ou, de qualquer forma, entregar matria-prima ou mercadoria, em condies imprprias ao consumo (art. 7, IX da referida lei). Item B: ERRADO. O homicdio qualificado crime hediondo, conforme o art. 1. da Lei n. 8.072/90, e, portanto, no suscetvel de graa, anistia ou indulto (art. 2. da referida lei). Essa restrio ainda permanece em relao aos crimes hediondos e equiparados. Item C: ERRADO. A comutao da pena uma espcie de indulto parcial, que consiste na dispensa do cumprimento de parte da pena aplicada na sentena condenatria. Trata-se de ato discricionrio do Presidente da Repblica, e no do Congresso Nacional, competindo ao Presidente da

Repblica, exclusivamente, a definio da extenso do benefcio e dos requisitos a serem preenchidos pelo condenado (CF/88, art. 84, XII e Decreto n. 4.495/2002). Ressalte-se que no possvel a comutao da pena quando se trata de delito considerado hediondo. Item D: ERRADO, mas h controvrsia doutrinria e jurisprudencial sobre o assunto, sendo possvel a anulao da questo. H muita polmica envolvendo a tipicidade ou atipicidade da conduta de portar ama de fogo desmuniciada. O STJ tem entendido reiteradamente que essa questo irrelevante, considerando tpica a conduta de portar arma de fogo verdadeira, municiada ou no. H, todavia, um precedente do Supremo Tribunal Federal (STF) em sentido contrrio, reconhecendo a atipicidade da conduta de portar arma de fogo sem munio e sem que o agente traga consigo munio disponvel no momento para carregar a arma, reconhecendo que a circunstncia de a arma estar ou no municiada , sim, relevante para a configurao do delito de porte ilegal de arma de fogo. Nesse sentido conferir: STF - RHC 81057. Caso a questo quisesse avaliar se o candidato conhece o atual posicionamento do Superior Tribunal de Justia (STJ) sobre o assunto, que o tivesse dito de maneira expressa, como se faz costumeiramente nas provas do CESPE. Como a questo no exigiu o entendimento atual do STJ, mas apenas requereu que fosse marcada a opo correta "acerca do direito penal", pode-se questionar a sua validade, uma vez que h duas respostas possveis (opes "A" e "D") dependendo do ponto de vista adotado acerca do tema.

QUESTO 49 No crime de apropriao indbita previdenciria, o pagamento integral dos dbitos oriundos da falta de recolhimento de contribuies sociais, efetuado posteriormente ao recebimento da denncia, : a) causa de excluso da tipicidade. b) causa de extino da punibilidade. c) indiferente penal. d) circunstncia atenuante. RESPOSTA: B COMENTRIO: O art. 168-A do Cdigo Penal dispe o seguinte sobre o pagamento das contribuies devidas: (1) De acordo com o 2, extingue-se a punibilidade se o agente, espontaneamente, declara, confessa e efetua o pagamento das contribuies, importncias ou valores e presta as informaes devidas previdncia social, na forma definida em lei ou regulamento, ANTES DO INCIO DA AO FISCAL. (2) Conforme o 3, facultado ao juiz deixar de aplicar a pena ou aplicar somente a de multa se o agente for primrio e de bons antecedentes, desde que tenha promovido, APS O INCIO DA AO FISCAL E ANTES DE OFERECIDA A DENNCIA, o pagamento da contribuio social previdenciria, inclusive acessrios. No entanto, o 2 do art. 9o. da Lei n. 10.684/03 bem mais abrangente e flexvel: "Art. 9 suspensa a pretenso punitiva do Estado, referente aos crimes previstos nos arts. 1 e 2 da Lei n 8.137, de 27 de dezembro de 1990, e nos arts. 168A e 337A do Decreto-Lei n 2.848, de 7 de dezembro de 1940 - Cdigo Penal, durante o perodo em que a pessoa jurdica relacionada com o agente dos aludidos crimes estiver includa no regime de parcelamento. 1 (...)

 2 Extingue-se a punibilidade dos crimes referidos neste artigo quando a pessoa jurdica relacionada com o agente efetuar o pagamento integral dos dbitos oriundos de tributos e contribuies sociais, inclusive acessrios." Perceba que o 2 dispe que o pagamento integral das contribuies extingue a punibilidade do crime de apropriao indbita de contribuio previdenciria (CP, art. 168-A) independentemente de este ter sido efetuado antes ou depois da denncia; no h nenhum limite expresso. Item B o correto, portanto.

QUESTO 52 Assinale a opo correta acerca do direito penal: a) Ocorrendo a morte da vtima em decorrncia de disparo de arma de fogo utilizada para a prtica de roubo, h crime de latrocnio tentado se no houve subtrao de bens. b) Aos crimes militares no se aplica o princpio da insignificncia. c) As penas restritivas de direitos admitem a execuo provisria. d) A pena restritiva de direitos, como toda e qualquer resposta penal, est ordenada, na sua aplicao, ao princpio da suficincia. RESPOSTA: D COMENTRIOS: Item A: ERRADO. Ao contrrio do que normalmente ocorre com os crimes qualificados pelo resultado, o roubo qualificado pela morte no um crime necessariamente preterdoloso. A morte pode ser alcanada tanto por culpa (imprudncia) como por dolo (direto ou eventual). Assim, configura o crime de latrocnio tanto a conduta de atirar dolosamente contra a vtima para subtrair dela um objeto quanto o disparo acidental que leva a vtima morte. O elemento subjetivo ser considerado apenas na dosimetria da pena. Apenas no haver latrocnio no caso de a morte no ter nenhuma vinculao com a execuo do roubo, como, por exemplo, no caso de o assaltante executar a vtima por se tratar de um policial. Haver, neste ltimo caso, crime de roubo em concurso material com homicdio. Quanto consumao do latrocnio, faz-se necessrio indicar algumas possibilidades: Situao 1 Morte consumada + subtrao consumada = latrocnio consumado Situao 2 Morte tentada + subtrao consumada = tentativa de latrocnio Situao 3 Morte tentada + subtrao tentada = tentativa de latrocnio Situao 4 Morte consumada + subtrao tentada = latrocnio consumado Assim, se a vtima morrer haver latrocnio consumado, ainda que no seja subtrado nenhum bem (situao 4). Nesse sentido, conferir a smula 610 do STF. Item B: ERRADO. No h nenhuma vedao legal, doutrinria ou jurisprudencial aplicao do princpio da insignificncia aos crimes militares, de um modo geral. O que a jurisprudncia tem entendido que no se aplica o princpio da bagatela quando se tratar de delito contra a administrao pblica, seja crime comum ou militar. A propsito, o STF recentemente suspendeu, atravs de medida liminar, o andamento de uma ao penal que tramita na Justia Militar contra um oficial

que acusado de furtar um celular no valor de R$ 59 (STF Medida Cautelar em Habeas Corpus 89.104-7 Rel: Min. Celso de Mello). Item C: ERRADO. A pena restritiva de direito s pode ser executada aps transitada em julgado a sentena que a aplicou (LEP, art. 147), no admitindo, portanto, execuo provisria. Item D: CORRETO. De fato, um dos desdobramentos do princpio da individualizao da pena o princpio da suficincia da pena, exigvel diante de toda e qualquer resposta penal do Estado. Segundo o princpio da suficincia, a pena, seja privativa de liberdade ou restritiva de direitos, deve ser aplicada conforme seja necessrio e suficiente para a reprovao e preveno do crime (CP, art. 59 e art. 44, III).

QUESTO 54 O agente que, na qualidade de servidor do INSS, obtm de forma indevida a concesso de benefcio previdencirio junto ao INSS, em favor de terceiro, pratica o crime de: a) corrupo passiva. b) peculato-furto. c) estelionato. d) apropriao indbita. RESPOSTA: C COMENTRIOS: Item A: ERRADO. A corrupo passiva pressupe a solicitao ou recebimento de vantagem indevida por parte do funcionrio pblico (CP, art. 317). O enunciado da questo no menciona que o servidor solicitou ou recebeu qualquer vantagem para praticar a irregularidade, logo, no h corrupo passiva. Item B: ERRADO. Ocorre o chamado "peculato-furto" quando o funcionrio pblico subtrai, clandestina ou astuciosamente mas sem fraude , dinheiro valor ou concorre para que seja subtrado, valendo-se das facilidades que lhe proporciona a qualidade de funcionrio (CP, art. 312, 1). Se houver induo a erro (fraude) para obteno de uma vantagem patrimonial o crime passa a ser estelionato. Item C: CORRETO. O STJ entende haver estelionato (CP, art. 171), e no o crime de peculatofurto quando o agente, na qualidade de servidor autrquico, obtm de forma indevida a concesso de benefcio previdencirio junto ao INSS, em favor de terceiro (cf. STJ REsp 774918). Neste caso no h "subtrao", em sentido estrito, mas a induo a erro por meio fraudulento que proporciona uma vantagem patrimonial ilcita. A pena do estelionato aumentada de 1/3 se o crime cometido em detrimento de entidade de direito pblico ou de instituto de economia popular, assistncia social ou beneficncia (CP, art. 171, 3). Item D: ERRADO. Para que se configure o crime de apropriao indbita (CP, art. 168) preciso que o agente tenha a posse ou deteno legtima, desvigiada e inicialmente de boa-f do objeto ou valor do qual, posteriormente, se apropria. No o caso. Alm disso, se o enunciado tinvesse mencionado que o funcionrio j tinha a posse da coisa ou valor, posse esta legtima e inicialmente de boa-f, no haveria apropriao indbita (CP, art 168), mas peculato-apropriao (CP, art. 312, caput, 1 parte). QUESTO 57 O agente que mantm, no exterior, depsitos no declarados a repartio federal competente pratica crime contra:

a) a ordem tributria. b) o sistema financeiro. c) as relaes de consumo. d) a ordem econmica. RESPOSTA: B COMENTRIOS: A conduta descrita no enunciado da questo corresponde a uma forma equiparada ao delito conhecido como "evaso de divisas", um dos crimes contra o sistema financeiro previstos na Lei n. 7.492/86 (art. 22, nico). QUESTO 58 O sujeito que empresta seu nome para terceiro abrir empresa de fachada, sabendo que no ser a empresa estabelecida para realizar o objeto social declarado, pratica o crime de: a) falsificao de documento particular. b) falsidade documental. c) falsidade ideolgica. d) falso reconhecimento de firma. RESPOSTA: C COMENTRIOS: Item A: ERRADO. O crime de falsificao de documento particular (CP, art 298) se configura em duas hipteses: (1) com a produo de um documento particular falso ou (2) com a adulterao de um documento particular verdadeiro. O enunciado da questo no menciona nenhuma dessas condutas. O que a questo sugere que o agente contribuiu na abertura de uma empresa (emprestando seu nome), situao em que foi inserida nos documentos (verdadeiros) de abertura da empresa a declarao (falsa) de que esta empresa tinha um objeto social especfico, quando, na verdade, tratava-se apenas de uma empresa "de fachada". Em resumo, ocorreu a incluso de informaes falsas em um documento verdadeiro, o que configura o delito de falsidade ideolgica (CP, art. 299). Item B: ERRADO. O crime de falsidade ideolgica (CP, art. 299) est inserido no Captulo III do Ttulo IX, sob a epgrafe "DA FALSIDADE DOCUMENTAL", deixando claro que h uma relao gnero-espcie entre "falsidade documental" e "falsidade ideolgica". Toda falsidade ideolgica tambm falsidade documental. O problema que no existe nenhum crime com o nome "falsidade documental", tratando-se apenas da epgrafe do referido captulo, de um tipo de crime, pelo que se conclui que o item est errado. Item C: CORRETO. Pelo exposto nos comentrios ao item A, conclui-se que a questo realmente sugere ter ocorrido o crime de falsidade ideolgica (CP, art. 299), uma vez que aparentemente apenas foram inseridas informaes falsas em um documento verdadeiro, sem que houvesse a produo de um documento materialmente falso. Item D: ERRADO. O crime de falso reconhecimento de firma ou letra consiste na conduta de reconhecer, como verdadeira, no exerccio de funo pblica, firma ou letra que o no seja (CP, art. 300). Alm de ser crime prprio, exigindo-se do sujeito ativo a condio de funcionrio pblico que no o caso da questo em comento , a situao narrada no enunciado da questo no foi a de reconhecer indevidamente firma ou letra, mas a de inserir informaes falsas em um documento para a abertura de uma empresa.

QUESTO 59 Assinale a opo correta acerca do Direito Penal. a) Aplica-se a atenuante da confisso espontnea quando a confisso extrajudicial efetivamente sirva para alicerar a sentena condenatria, desde que no haja retratao em juzo. b) O mdico de hospital credenciado pelo SUS que presta atendimento a segurado, por ser considerado funcionrio pblico para efeitos penais, pode ser sujeito ativo de crime de concusso. c) O recolhimento priso domiciliar somente ser admitido aos apenados submetidos ao regime aberto, sem excees. d) O assalto praticado por policiais militares que, em trajes civis e com carro civil, abalroarem o carro da vtima, apenas coincidentemente policial militar, mas tambm em traje e carro civis, quando, quando ento anunciarem e consumarem o delito, crime militar. RESPOSTA: B COMENTRIOS: Item A: ERRADO. O STJ tem o entendimento j consolidado de que deve ser reconhecido a atenuante da confisso espontnea (CP, art. 65, inciso III, alnea "d") quando a sentena condenatria alicerada na confisso extrajudicial do crime (na fase de inqurito policial, por exemplo), ainda que tenha havido retratao em juzo. Nesse sentido: STJ - HC 56832, STJ - HC 60711 e STJ - HC 69043. Item B: CORRETO. Segundo a jurisprudncia do STJ, o mdico de hospital credenciado pelo SUS que presta atendimento a segurado exerce funo pblica delegada e, por isso, considerado funcionrio pblico para efeitos penais, podendo ser sujeito ativo do delito de concusso. Isto porque o Cdigo Penal estabelece um conceito muito amplo de funcionrio pblico, incluindo nele qualquer pessoa que, mesmo transitoriamente e sem remunerao, venha a exercer de algum modo um cargo, um emprego ou uma funo pblica (CP, art. 327, caput). Nesse sentido: STJ HC 51054; REsp 252081; REsp 286679. Item C: ERRADO: De fato, o recolhimento domiciliar somente admitido aos apenados submetidos ao regime aberto, desde que se enquadre em uma das seguintes hipteses (LEP, art. 117): I - condenado(a) com idade superior a 70 anos; II - condenado(a) acometido(a) de doena grave; III - condenada com filho menor ou deficiente mental; IV condenada gestante. Admite-se, ainda, que o condenado em regime aberto seja colocado em priso domiciliar caso no haja vaga para ele em casa de albergado, que o estabelecimento penal adequado para o cumprimento da pena privativa de liberdade em regime aberto. Excepcionalmente, todavia, o STJ tem reconhecido a possibilidade de concesso do benefcio da priso domiciliar tambm ao condenado em regime semi-aberto ou fechado desde que: (1) seja o caso de doena grave e (2) seja demonstrada a impossibilidade de prestao de assistncia mdica adequada pelo estabelecimento penal em que se encontra recolhido. Nesse sentido: STJ - HC 43938; HC 47498; HC 40748. Item D: ERRADO. O Cdigo Penal Militar tipifica vrios crimes que tambm so tipificados no Cdigo Penal Comum (homicdio, furto, roubo, estupro, etc.). Mas, ao contrrio do que muita gente pensa, nem todo crime praticado por um militar um "crime militar". At um civil pode praticar um "crime militar". Exatamente com o objetivo de regulamentar o assunto, o art. 9. do Cdigo Penal Militar estabelece que so considerados crimes militares (em tempo de paz):

I - os crimes previstos exclusivamente no Cdigo Penal Militar, sem previso na legislao penal comum ou com previso diversa, qualquer que seja o agente. Exemplos: motim, desero, furto de uso, etc. II - os crimes previstos no Cdigo Penal Militar, embora tambm o sejam com igual definio na lei penal comum, quando praticados: a) por militar em situao de atividade ou assemelhado, contra militar na mesma situao ou assemelhado; b) por militar em situao de atividade ou assemelhado, em lugar sujeito administrao militar, contra militar da reserva, ou reformado, ou assemelhado, ou civil; c) por militar em servio ou atuando em razo da funo, em comisso de natureza militar, ou em formatura, ainda que fora do lugar sujeito administrao militar contra militar da reserva, ou reformado, ou civil; d) por militar durante o perodo de manobras ou exerccio, contra militar da reserva, ou reformado, ou assemelhado, ou civil; e) por militar em situao de atividade, ou assemelhado, contra o patrimnio sob a administrao militar, ou a ordem administrativa militar; III - os crimes praticados por militar da reserva, ou reformado, ou por civil, contra as instituies militares. O enunciado do item foi bem enftico ao descaracterizar qualquer da hipteses acima mencionadas, pelo que se conclui que o fato descrito no configura crime militar, mas crime comum de roubo, a ser punido pelo Cdigo Penal Comum. QUESTO 60 Acerca do direito penal, assinale a opo correta: a) Constitui crime contra as relaes de consumo vender ou expor venda mercadoria cuja embalagem, tipo, especificao, peso ou composio esteja em desacordo com as prescries legais, ou que no corresponda respectiva classificao oficial. b) O crime de quadrilha ou bando possui natureza de delito instantneo, mas de efeitos permanentes. c) A pesca proibida pelo local ou poca da atividade, ou pelo uso de petrechos proibidos, crime material. d) A ocultao, em proveito prprio, de coisa que se sabe ser produto de crime configura o delito de condescendncia criminosa. RESPOSTA: A e C (h duas respostas que podem ser consideradas corretas, sendo possvel suscitar a anulao da questo) Item A: CORRETO. Realmente, a Lei n. 8.137/90 dispe que configura crime contra as relaes de consumo a conduta de vender ou expor venda mercadoria cuja embalagem, tipo, especificao, peso ou composio esteja em desacordo com as prescries legais, ou que no corresponda respectiva classificao oficial (art. 7, II, da referida lei). Item B: ERRADO. A consumao do crime de quadrilha ou bando (CP, art. 288) no se d em um instante apenas, mas se prolonga no tempo, ou seja, enquanto durar a associao criminosa o delito est se consumando, hora aps hora, dia aps dia. Portanto, ao contrrio do que afirma o item, o crime de quadrilha ou bando no delito instantneo, mas permanente.

Item C: CORRETO. De fato, a doutrina classifica como crime material o delito ambiental narrado na questo (Lei n. 9.605/98, art. 34, caput e nico, II, segunda parte), pois se exige a efetiva produo dos resultados descritos no tipo penal para a sua consumao. Nesse sentido, conferir: NUCCI, Guilherme de Souza. Leis penais e processuais penais comentadas. So Paulo: RT, 2006, p. 521-523 (itens 200 e 213) e CAPEZ, Fernando. Curso de Direito Penal, vol. 4, 2. Edio. So Paulo: Saraiva, 2007, p. 91. Ainda que haja outros autores sustentando tratar-se de crime formal ou de mera conduta sempre pode haver , no se pode negar que o assunto , no mnimo, discutvel. Portanto, o item C tambm pode ser considerado correto. Item D: ERRADO. A conduta de ocultar o produto de um crime em proveito prprio configura o delito de receptao (CP, art. 180). A condescendncia criminosa (CP, art. 320) configura apenas quando um funcionrio pblico que exerce cargo de chefia, por indulgncia, deixa de responsabilizar subordinado que cometeu infrao no exerccio do cargo ou, quando lhe falte competncia, no levar o fato ao conhecimento da autoridade competente a conduta. No guarda nenhuma relao com a conduta descrita no enunciado da questo.

COMENTRIOS S PROVAS DE DIREITO E PROCESSO DO TRABALHO CADERNO B

Prof.: Alexandre Teixeira O aluno que assistiu atentamente s minhas aulas no Curso Professor Jorge Hlio, sem sair mais cedo ou ficar do lado de fora matando aula tomando cafezinho e conversando, certamente acertou, seno todas, pelo menos 90% da prova, posto que tais questes foram vistas e revistas em aula, havendo delas que at constaram do simulado. Questo 61 Resposta: D Comentrios: a questo 61 praticamente dispensa comentrios. Ora, se Antnio foi admitido sob o regime celetista, ainda que venha a trabalhar numa empresa pblica federal, como, por exemplo, a Caixa Econmica, a Justia do Trabalho a competente para processar e julgar a demanda trabalhista, uma vez que pelo art. 173, 1, inc. II da CF/88 as empresas pblicas e sociedade de economia mista se sujeitam ao regime jurdico prprio das empresas privadas. A Justia do Trabalho somente incompetente quando a relao do trabalhador for jurdico-institucional como no caso dos servidores estatutrios da Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios. Questo 62 Resposta: C Comentrios: bem, ainda que o aluno no conhecesse o Decreto 80.281/77, o aluno poderia responder a questo facilmente. que durante todo o curso sempre se perguntou qual o requisito constitucional para o reconhecimento de vnculo empregatcio com a administrao pblica, seja ela direta ou indireta; os alunos sempre responderem em coro: concurso pblico (art. 37, inc. II, 2, CF/88). Como a questo disse que a pretenso de Joo, mdico residente, seria o reconhecimento de vnculo empregatcio com hospital pblico municipal, a falta de concurso pblico j invalidaria o ato da contratao (art. 104, CC), bem como impossibilitaria o vnculo empregatcio. Vamos aos comentrios: o item A falso: no apenas pelo art. 1 do Decreto 80.281/77, mas pelo senso comum e geral de que todos sabem que mdicos-residentes efetivamente clinicam, consultam e tratam de pacientes com a orientao de um profissional mais graduado, torna o item A incorreto, na medida em que os residentes no assistem apenas aulas. O item B incorreto: por mais que durante a residncia mdica haja pagamento de uma contraprestao pecuniria, permanncia e subordinao, esse fato por si s no bastaria para reconhecimento de vnculo empregatcio, pois o tomador de servios um hospital pblico municipal, sendo o concurso pblico condio essencial para a validade do ato. O item C o correto j que pelo decreto acima descrito a residncia mdica realmente uma modalidade de ensino de ps-graduao caracterizada por treinamento em servio e em regime de dedicao exclusiva sem vnculo empregatcio. O item D est incorreto: pois ainda que realmente caiba ao juiz analisar no caso concreto se h ou no vnculo empregatcio, como a questo no afirmou que houve concurso pblico na forma do art. 37, inc. II, 2, CF/88. Questo 63 Resposta: A Comentrios: Esta questo foi por ns discutida em sala de aula na primeira aula de processo do trabalho quando abordamos o assunto competncia material e territorial da justia do trabalho, momento em que comentamos o inc. I do art. 114, CF/88, inclusive um dos exemplos citados em sala foi justamente a da empregada domstica do embaixador japons que moveu contra ele reclamao trabalhista, dado o fato de que quando as misses diplomticas ou consulares dos Estados-acreditantes chegam ao Estado-acreditado eles geralmente aqui contratam motoristas, cozinheiras, jardineiros, tradutores, contadores, etc. e a relao de emprego encetada processada e julgada pela Justia do Trabalho do Brasil por fora da redao do inc. I do art. 114, CF/88, na medida em que compete Justia do Trabalho processar e julgar as aes oriundas da relao de trabalho, abrangidos os entes de direito pblico externo... . Em sala de aula falamos at que as

Embaixadas Japonesa e a do Reino Unido so as que mais desrespeitam as leis trabalhistas brasileiras, citando justamente o exemplo da domstica e do fato de que a Justia do Trabalho no teria competncia para o processo de execuo, caracterizando-se em verdadeira vitria de Pirro. Questo 64 Resposta: B Comentrios: sobre greve ns tivemos a oportunidade de comentar uma questo do prprio CESPE que caiu em 2006 sobre dissdio coletivo. Quem assistiu a aula de reviso e prestou ateno deve ter notado quando eu falei que a greve um dos movimentos mais legtimos do trabalhador. Assim, o item correto o B, pois a simples adeso greve no pode ser considerada falta grave de acordo com a Lei 7783/89. Questo 65 Resposta: D (ANULVEL) Comentrios: A questo passvel de anulao por fazer com que o candidato seja induzido ao erro, pois contm equvoco insanvel em seu enunciado. que a questo afirma que Manoel empregado de uma empresa individual. Em seguida, diz que seu empregador morreu e que ingressou com reclamao trabalhista objetivando a resciso do seu contrato por justa causa do empregado, com base no art. 483, CLT. Ora, como que o empregado entra com reclamao trabalhista na Justia do Trabalho para que o Poder Judicirio reconhea que ele mesmo cometera falta grave??? No h o mais mnimo sentido comprometendo a compreenso e resposta da questo, o que a torna nula devendo os pontos da mesma ser atribudos a todos os candidatos. De qualquer forma vamos "tentar" responder a questo: o item "A" est incorreto. Quando o empregador pessoal fsica morre facultado ao empregador rescindir o contrato de trabalho (art. 483, 2, CLT), pois um sucessor poder querer dar continuidade s atividades do falecido. O item "B" est incorreto. No entanto, dado o equvoco no enunciado da questo em que o empregado ingressou com reclamao para que a Justia do Trabalho reconhea sua prpria falta grave, isso acaba por induzir os alunos a marcarem o item "B" como o correto, apesar de que esse item acaba por induzir o candidato a consider-lo como resposta verdadeira. A resciso indireta no falta grave do empregado. O item "C" o CESPE considerou incorreto. No entanto, s dar uma lida no caput do art. 483, CLT combinado com seu pargrafo segundo que se ter o seguinte resultado: "o empregado poder considerar rescindido o contrato e pleitear a devida indenizao no caso de morte do empregador constitudo em pessoa fsica, sendo facultado ao empregado a resciso do contrato". Obviamente que essa resciso contratual importar em pagamento de indenizao, j que o trabalhador no teve qualquer culpa no trmino do contrato, nem foi caso de fora maior, muito menos de factum principis. Assim, a morte do empregador pessoa fsica ou empresa individual um dos casos de demisso sem justa causa para fins de verbas rescisrias (art. 483, 3, CLT). O item "D", segundo o CESPE est correto, apesar de ambguo e de difcil compreenso: a falta grave do empregador ou no motivo justificado para a resciso do contrato de trabalho por justa causa? Claro que sim. Se o examinador queria fazer a distino entre motivo justo e justa causa deveria ter sido mais claro. No entanto, as faltas graves so aquelas previstas em lei que, caso cometida pelo empregado ou empregador, levam ruptura do contrato de trabalho por justa causa. Um motivo justo no necessariamente uma falta grave, como explicitado na smula 372, TST. Questo 66 Resposta: A Comentrios: Essa questo sobre aviso prvio foi amplamente debatida no apenas durante as aulas normais, mas igualmente quando da semana de reviso. Vamos s repostas: o item I verdadeiro na medida em que o aviso prvio tempo de servio para todos os efeitos, integrando o contrato de trabalho e projetando-o por mais trinta dias, segundo a OJ 82, TST. O item II falso, pois o fato de o aviso ser trabalhado ou indenizado no lhe retira a natureza salarial, sendo, por isso, tempo de servio e integrando o contrato de trabalho do empregado. O item III falso, como o empregador quem assume os riscos da atividade econmica (art. 2, CLT), ainda que a empresa seja extinta o aviso prvio devido.

Questo 67 Resposta: C Comentrios: Como vimos em sala de aula que o menor de 18 e maior de 14 anos de idade para estar em juzo precisa de um assistente (art. 793, CLT) e como o depoimento pessoal da parte uma continuao de sua precria capacidade de estar em juzo, logo para o depoimento pessoal necessita igualmente de estar assistido, pelo que o item C o correto na medida em que quanto aos efeitos de seu depoimento, o menor no pode ser equiparado ao maior de idade, exigindo-se a presena de um assistente. Questo 68 Resposta: D Comentrios: De acordo com o art. 721 da CLT, no inqurito judicial para apurao de falta grave cada parte pode apresentar at seis testemunhas. Questo 69 Resposta: D Comentrios: essa questo inclusive fez parte do simulado realizado pelo curso Professor Jorge Hlio e sua resposta est no 4 do art. 832, CLT, na medida em que o interesse de recorrer do INSS quanto s contribuies previdencirias que porventura lhe sejam devidas, faz com que a sentena homologatria de acordo somente seja irrecorrvel para as partes e no para o rgo previdencirio. Questo 70 Resposta: C Comentrios: a resposta a esta questo foi vista na terceira aula de direito do trabalho quando falamos sobre as respostas do ru: contestao, reconveno, exceo de incompetncia e suspeio. Falamos inclusive em sala de aula que a reconveno tem dupla natureza jurdica: tanto de resposta do ru quanto de ao do ru contra o autor. Assim, obviamente a reconveno tem natureza processual e, apesar de no estar prevista na CLT, aplicvel ao processo do trabalho. Questo 71 Resposta: B (ANULVEL) Comentrios: Levando-se em considerao o processo de conhecimento ordinrio ( 1, art. 841, CLT), a notificao, quer dizer, o ato processual de dar cincia ao reclamado de que contra ele existe uma reclamao trabalhista pode ser feito via postal e no precisa necessariamente ser na pessoa do reclamado, podendo ser na do proposto, na do zelador do prdio comercial ou tenha sido depositada em caixa postal da empresa, incumbindo a parte provar o no recebimento (sum. 16, TST). No entanto, o termo CITAO no processo do trabalho somente ocorre na fase de execuo, de modo que esta somente pode ser realizada por oficial de justia (art. 880, CLT), de modo que o 2 claramente diz que a citao ser feita pelos oficiais de justia, mas sob o ttulo Do Mandado e da Penhora. Assim, a questo induz o candidato a erro e a marcar o item D como verdadeiro, merecendo ser anulada. Questo 72 Resposta: C (ANULVEL) Comentrios: quantas vezes em sala de aula no falamos de que o preposto, no processo do trabalho, deve ser necessariamente empregado do reclamado, excepcionando apenas o empregado domstico e o preposto das EPP e ME de acordo com o art. 54 da LC 123/2006. Assim, regra geral, a representao de pessoa jurdica por meio de preposto em audincia exige que seja scio, diretor ou empregado da reclamada (smula 377, TST), fazendo com que o item "C" seja o verdadeiro. No entanto, o CESPE laborou em lamentvel equvoco quando colocou como item INCORRETO o "C" nas aes contra condomnio, pode figurar como preposto qualquer condmino, no havendo necessidade de comparecimento de sndico ou administrador o que tambm verdade segundo entendimento dominante no Tribunal Superior do Trabalho e em outros Tribunais Regionais, o que faz com que a questo seja passvel de ANULAO por conter duas respostas:

130182168 RECURSO DE REVISTA REVELIA Conforme jurisprudncia dominante nesta colenda Corte "a representao em juzo do condomnio ser mediante a figura do sndico ou administrador, igualmente por preposto por eles indicado, pois ao empregador facultado essa substituio". Nestes termos, no se vislumbra a apontada violao dos artigos 843, 1, da Consolidao das Leis do Trabalho; 12, inciso IX, e 2 da Lei n 2.757/56. Recurso de revista no conhecido. HORAS EXTRAS NUS DA PROVA Juntados os cartes de ponto pelo reclamado e no tendo sido o reclamado intimado a apresentar os cartes de identificao que, na alegao da autora constitui documento capaz de provar seu labor extraordinrio, no h que se falar em inverso do nus probatrio, pelo que inclumes os artigos 333, inciso II, do CPC e 843 da CLT. Recurso de revista no conhecido. HORAS EXTRAS PROVA TESTEMUNHAL SUSPEIO Tendo o egrgio Regional acolhido a contradita pelo fato de que o depoimento pessoal da testemunha, no caso, configuraria troca de favores, no se pode dizer contrariado o Enunciado n 357 do TST. Recurso de revista no conhecido. (TST RR 677.978/2000.0 2 T. Rel. Min. Renato de Lacerda Paiva DJU 06.05.2005) 18017850 CONDOMNIO RESIDENCIAL CARTA DE PREPOSIO CONFERIDA PELO SNDICO A UM DOS CONDMINOS INAPLICABILIDADE DA ORIENTAO JURISPRUDENCIAL N 99 DA SDI I DO C. TST Por intermdio do representante legal, o condomnio residencial, na pessoa do seu sndico, pode perfeitamente conferir carta de preposio a qualquer dos condminos, at porque estes, na forma do art. 3 da Lei 2.757, de 23/04/56, so responsveis, proporcionalmente, pelas obrigaes previstas na legislao trabalhista, vez que possuidores de quotaparte, corresponde frao ideal do terreno de cada unidade (art. 12 e 1 da Lei n 4.591/64). Inaplicvel ao caso o rigorismo do preposto ser necessariamente empregado do reclamado, visto que a prpria O.J. de n 99 da SDI I do c. TST comporta excees. De acordo com a interpretao sistemtica do disposto no 1 do art. 843 e dos arts. 844 e 848 da CLT, a finalidade almejada pelo legislador que o preposto tenha conhecimento dos fatos articulados pelo reclamante. (TRT 23 R. RO 01825.2003.005.23.00-9 Rel. Juiz Tarcsio Valente DJMT 21.10.2004 p. 37) A ltima deciso, apesar de ser do Srgio Pinto Martins, serve para anular a questo: 193001064 CONDOMNIO NOMEAO DE PREPOSTO O artigo 1 da Lei n 2.757 no dispe que apenas o sndico que ser representante do condomnio, nem impede expressamente a aplicao do pargrafo 1 do artigo 843 da CLT. Logo, o condomnio pode nomear preposto. (TRT 2 R. RO 20000582519 (20020526630) 3 T. Rel. Juiz Srgio Pinto Martins DOESP 03.09.2002) Questo 73 Resposta: B Comentrios: a resposta a esta questo foi vista na quarta aula de processo do trabalho quando falamos dos procedimentos ordinrio, sumrio e sumarssimo (art. 852-A ao 852-I). Assim, o item I verdadeiro na medida em que o pedido dever ser certo e determinado e indicar o valor correspondente (art. 852-B, inc. I, CLT). O item II falso, inclusive ns resolvemos uma questo parecida na reviso em que a administrao pblica, assim como ocorre nos juizados cveis, no pode ser parte no procedimento sumarssimo. O item III verdadeiro, pois no se fera citao por edital sob pena de arquivamento caso o reclamante no indique o endereo completo da reclamada (art. 852-B, inc. II, 1, CLT). O item IV falso na medida em que apenas duas testemunhas por cada parte possvel (art. 852-D). Assim, somente os itens I e III so corretos. Questo 74 Resposta: D Comentrios: a quinta e ltima aula de processo do trabalho foi dada s para resolver esta questo: obviamente que no recurso de revista cabe depsito recursal, desde que seja feito pelo reclamado (art. 900, CLT). O prazo para interposio segue a regra geral dos recursos: 8 dias de acordo com a Lei 5584/70. Justamente uma das hipteses de cabimento do recurso de revista justa-

mente a violao direta e literal de lei ou da constituio federal, no cabendo recurso de revista para a discusso de clusula de contrato individual de trabalho. Questo 75 Resposta: D Comentrios: parece brincadeira, mas na primeira aula de processo do trabalho, vrias vezes falamos da possibilidade de o Juiz de Direito julgar processos trabalhistas quando o municpio da prestao de servios no estiver sob jurisdio de Vara do Trabalho, sendo o juiz de direito juiz do trabalho para todos os efeitos, inclusive o recurso interposto contra sua deciso o Recurso Ordinrio e no a Apelao, de acordo com o art. 668 e 669, CLT.

COMENTRIOS PROVA DE DIREITO COMERCIAL

Professora: Uinie Caminha Texto para as questes 96 e 97 Marcos, empresrio individual, emitiu uma duplicata contra Lucas, no valor de R$ 5.000,00, com praa de pagamento em Braslia DF. Aps isso, Marcos colocou o ttulo em circulao, endossando-o a Mateus, que, por sua vez, tambm por endosso, transferiu-o a Joo. A par do endosso, Mateus fez vir duplicata, em seu favor, aval de Josu, cnjuge de Maria. QUESTO 96 Acerca do protesto da duplicata mencionada na situao hipottica acima, assinale a opo incorreta. A Para que Joo possa cobrar de Mateus, imprescindvel o protesto do ttulo. Alternativa correta, pois sendo Mateus co-brigado no ttulo e no obrigado principal, o protesto obrigatrio. B O protesto deve ser tirado na praa de pagamento constante da duplicata, ou seja, em Braslia DF. Alternativa correta. O local de pagamento o local onde deve ser tirado o protesto. C Caso no seja exercida a faculdade de protestar o ttulo por falta de aceite, no se elide a possibilidade de protesto por falta de pagamento. Alternativa correta. Os protestos por falta de pagamento e aceite se excluem, mas a falta do primeiro no impede o registro do segundo. D De acordo com a legislao em vigor, a duplicata s pode ser protestada por falta de aceite ou de pagamento. Alternativa incorreta. Existe ainda, pela legislao vigente, o protesto por falta de devoluo. UnB/CESPE OAB Prova P1 Caderno A Exame de Ordem 2007.1 17 QUESTO 97 Com relao duplicata descrita no texto, assinale a opo correta. A A denominao duplicata no precisa estar expressa no titulo para que este valha como tal. Alternativa incorreta. Um dos requisitos essenciais duplicata, de acordo com sua lei de regncia a denominao duplicata. B Para que o aval de Josu seja eficaz, no necessria autorizao de Maria. Alternativa incorreta. Com o novo Cdigo Civil, passou a ser necessria a autorizao do cnjuge para o aval, a exemplo do que j ocorria com a fiana.

C Conforme a jurisprudncia do STJ, mesmo sem aceite e desprovida de prova de entrega da mercadoria ou da prestao do servio, a duplicata pode ser executada contra o sacadorendossante e seus garantes. Alternativa correta. Devido autonomia das obrigaes cambirias e inoponibilidade de excees pessoais a terceiros de boa f, o defeito da duplicata, oponvel pelo sacado, no aproveita ao sacador.. D A validade da obrigao de Josu, como avalista, depende da existncia e da validade das obrigaes de Mateus, Marcos e Lucas. Alternativa incorreta. O aval obrigao autnoma com relao s demais constantes do ttulo. QUESTO 98 O plano de recuperao judicial para microempresas e para empresas de pequeno porte A prev parcelamento das dvidas em at 72 parcelas mensais, iguais e sucessivas, corrigidas monetariamente e acrescidas de juros de 6% a.a. Alternativa incorreta. O plano poder prever parcelamento em at 36 (trinta e seis) parcelas mensais, iguais e sucessivas, corrigidas monetariamente e acrescidas de juros de 12% a.a. (doze por cento ao ano); B abrange toda e qualquer sorte de crdito. Alternativa incorreta. O plano especial abrange apenas crditos quirografrios. C estabelece a necessidade de autorizao do juiz, aps ouvidos o administrador judicial e o comit de credores, para o devedor aumentar despesas ou contratar empregados. Alternativa correta. Essa disposio est expressa no artigo 71,inciso IV da nova lei de falncias e recuperao judicial. D prev o pagamento da primeira parcela das dvidas no prazo mximo de 30 dias, contados da distribuio do pedido de recuperao judicial. Alternativa incorreta. Esse prazo de 180 (cento e oitenta) dias. QUESTO 99 Com relao ao capital das companhias, assinale a opo correta. A Pode ser formado com contribuies em dinheiro, em servios ou em qualquer espcie de bens suscetveis de avaliao em dinheiro. Alternativa incorreta. No se admite a contribuio em servios para as companhias. B Quando a entrada consistir em crdito, o subscritor ou o acionista responder pela solvncia do devedor. Alternativa correta. O acionista que contribui com crdito, responde por seu valor caso o devedor originrio no o honre. C Em regra, apenas os acionistas titulares de aes ordinrias tm direito de preferncia na hiptese de aumento do capital.

Alternativa incorreta. O direito de preferncia, essencial do acionista, assiste, nos termos da Lei e do estatuto, a todos os scios da companhia. D O valor do capital social, expresso em moeda nacional ou estrangeira, fixado pelo estatuto da companhia. Alternativa incorreta. O capital deve ser fixado em moeda nacional. QUESTO 100 Acerca da sociedade em comum, assinale a opo correta. A Todos os scios respondem solidria e ilimitadamente pelas obrigaes sociais, excludo do benefcio de ordem aquele que contratou pela sociedade. Alternativa correta. Por no ter personalidade jurdica, os scios da sociedade comum respondem pelas obrigaes geradas na atividade desenvolvida, porm, o Cdigo Civil estabelece que primeiramente devem responder pelas obrigaes os bens afetos a essa atividade. No beneficiado, porm, o scio que representa a sociedade. B O regime da sociedade em comum aplica-se tambm s sociedades por aes em organizao. Alternativa incorreta. O Cdigo Civil expressamente exclui as companhias do regime das sociedades em comum. C A sociedade em comum uma espcie societria personificada. Alternativa incorreta. A sociedade em comum no possui personalidade jurdica, uma vez que no tem seus atos registrados. D Os bens e as dvidas da sociedade em comum constituem patrimnio especial, administrado e titularizado pelo scio administrador. Alternativa incorreta. O patrimnio da sociedade em comum detido, em conjunto, pelos scios.

COMENTRIOS PROVA DE DEONTOLOGIA

1) Em 5/2/2007, Jos Silva, advogado, notificou pessoalmente seu cliente da renncia ao mandato outorgado nos autos de ao cvel, pelo rito ordinrio, ajuizada pela Unio. O Dirio de Justia de 8/2/2007 publicou a intimao para que as partes especificassem provas que desejavam produzir. Considerando a situao hipottica acima e o que dispe o Estatuto da Advocacia, assinale a opo correta. A Jos Silva dever apresentar petio de especificao de provas na hiptese de seu cliente no ter constitudo novo advogado nos autos. B Jos Silva dever comunicar ao seu cliente da publicao da intimao para que ele providencie outro advogado para cumpri-la. C O juiz deve reabrir o prazo para especificao de provas porque uma das partes estava sem advogado nos autos. D O cliente pode se dirigir diretamente ao juiz e informar as provas que pretende produzir, juntando aos autos a notificao de renncia de seu advogado. O artigo 13 do CED reza que A renncia ao patrocnio implica omisso do motivo e a continuidade da responsabilidade profissional do advogado ou escritrio de advocacia, durante o prazo estabelecido em lei;. Por sua vez, o artigo 45 do CPC diz que o advogado poder, a qualquer tempo, renunciar ao mandato, provando que cientificou o mandante a fim de que este nomeie substituto. Durante os 10 (dez) dias seguintes, o advogado continuar a representar o mandante, desde que necessrio para lhe evitar prejuzo. A situao hipottica apresentada na questo do concurso realizado, v-se, de logo, que a publicao da intimao, no Dirio da Justia, se deu quando do lapso temporal em que prescreve o artigo 45 do CPC, estando, assim, portanto, o advogado responsvel por todos os atos no curso do processo, incluindo a a apresentao de especificao de provas. 2) Com relao ao entendimento do Supremo Tribunal Federal (STF) quanto ao Estatuto da Advocacia, assinale a opo correta. A direito do advogado no ser recolhido preso, antes de sentena transitada em julgado, seno em sala de Estado Maior, com instalaes e comodidades condignas, assim reconhecidas pela Ordem dos Advogados do Brasil (OAB), e, na falta dessas, ser aplicada priso domiciliar. B direito do advogado sustentar oralmente, aps o voto do relator, em julgamentos de recursos nos tribunais superiores, pelo prazo de at 15 minutos. C direito do advogado ter respeitada a inviolabilidade de seu escritrio ou local de trabalho, de seus arquivos e dados e sua correspondncia e de suas comunicaes, salvo caso de busca e apreenso determinada por magistrado e acompanhada de representante da OAB. D prescindvel a presena de representante da OAB quando um advogado preso por motivo ligado ao exerccio da advocacia, bem assim, nos casos de crime comum, a comunicao OAB. A questo versa sobre os direitos do advogado que encontra sua previso no art. 7 da Lei 8.906/94 (Estatuto da Advocacia). O item A, transcrever, quase o todo contedo do inciso V do artigo referido, modificando somente na parte final que em vez de ser aplicada priso domiciliar, o que estaria errneo, deveria para estar certa a opo, estar escrito em priso

domiciliar. O item B faz referncia ao inciso IX do art. 7 da Lei 8.906/94 (Estatuto da Advocacia), s que esse inciso foi declarado Inconstitucional atravs da ADIN de n.s 1.105-7 e 1.127-8, portanto, errado est. O item C transcreve o contedo do inciso II do art. 7 da Lei 8.906/94 (Estatuto da Advocacia), portanto, opo correta. Por fim, o item D est errado, em face de que a priso que exige a presena de um representante da OAB se der por flagrante delito do advogado, e no motivo ligado ao exerccio da advocacia, bem assim, nos casos de crime comum, a comunicao OAB. 3) Acerca de incompatibilidades, impedimentos e sanes disciplinares aplicveis aos advogados, assinale opo correta de acordo com o Estatuto da Advocacia. A A violao a preceito do Cdigo de tica e Disciplina da OAB (CED-OAB) punvel com a suspenso do exerccio profissional por at 30 dias. B O defensor pblico geral estadual que atuar na advocacia privada em patrocnio dos interesses de um sindicato patronal poder, em razo dessa conduta, ser punido na OAB com a pena de censura. C Os oficiais do Exrcito podem exercer a advocacia em causas que no envolvam a Unio. D O presidente de assemblia legislativa no est impedido de exercer a advocacia. A questo verso sobre o captulo VII da Lei 8.609/94, intitulado Das Incompatibilidades e Impedimentos. H uma diferena entre a incompatibilidade que a proibio total do exerccio da advocacia com o impedimento que a proibio parcial. Como se denota a incompatibilidade gera a proibio total da advocacia e o impedimento a proibio parcial. Neste aspecto, o caput do artigo 28 da referida lei informa quais as atividades que tm a proibio total no exerccio da advocacia, dentre as quais, agora em referncia a questo, o presidente de assemblia legislativa que como dito no item D no est impedido e sim incompatibilizado de exercer a advocacia, portanto esse item est errado. No caso do item C, os oficiais do Exercito, por fora do inciso VI do artigo 28 da referida lei, tambm se encontra incompatvel de exercer a advocacia, portanto encontra-se o item errado. O item A encontra-se errado em face de que a violao de preceito do CED da OAB poder ser punido com censura, suspenso, excluso e multa (art. 35 do Estatuto da Advocacia) e no somente com a suspenso do profissional. O itemB, encontra-se correto, em face do preceito do art. 29 da Lei 8609/94, j que h a proibio, para os defensores pblicos, de exercerem a advocacia durante o perodo de sua investidura no cargo, podendo, o mesmo ser punido com pena de censura. 4) No que se refere organizao da OAB, assinale a opo correta. A As caixas de assistncia dos advogados tm por objetivo organizar os seguros de sade dos inscritos na OAB e seus familiares, mas no podem promover sua seguridade social complementar. B A rea da subseo do conselho seccional limita-se do municpio em que estiver situada. C O presidente do Conselho Federal no precisa ser conselheiro federal eleito. D O presidente do instituto dos advogados estadual membro honorrio e tem direito a voz e voto nas reunies da seccional, pois o instituto rgo da OAB.

A presente questo se encontra no Estatuto da Advocacia, no Ttulo II, do captulo I, intitulado Da Ordem dos Advogados do Brasil. Assim, tem-se que, em relao ao item A, por fora do artigo 62 a CAA, como rgo da OAB, tem personalidade jurdica prpria, e que, dentre outras atribuio, por fora da Sumula Normativa n. 1, podem promover sua seguridade social complementar mas no tm por objetivo organizar os seguros de sade dos inscritos na OAB e seus familiares, portanto, est errado esse item. Por fora do 1 do art. 60 do Estatuto da Advocacia as subsees podero abranger um ou mais municpio e no somente limita-se do municpio em que estiver situada, portanto, tambm errado o item B. Em relao ao item D, encontra-se errado em razo de que o presidente do instituto dos advogados estadual membro honorrio, somente com direito a voz nas sesses do Conselho e no com direito a voz e voto nas reunies da seccional, pois o instituto rgo da OAB, como descrito no item. Por fim, o item C est correto por fora de que o presidente do Conselho Federal no precisa ser conselheiro federal eleito, conforme preceito do Estatuto da Advocacia. 5) Com relao aos honorrios advocatcios, assinale a opo correta de acordo com o Estatuto da Advocacia e o entendimento do STF. A Os honorrios sucumbenciais pertencem ao advogado, salvo se, por expressa disposio contratual, estiver acordado que sero entregues ao cliente. B Os honorrios sucumbenciais tm natureza jurdica de alimentos. C Em razo do carter personalssimo do contrato de servios de advocacia, no so transmissveis aos sucessores de um advogado falecido os honorrios de sucumbncia proporcionais ao trabalho realizado em vida pelo advogado. D A contratao de advogado implica necessariamente o pagamento de um tero do valor dos honorrios no incio do contrato. Prescreve o 2 do art. 24 do EAOAB que na hiptese de falecimento ou incapacidade civil do advogado, os honorrios de sucumbncia, proporcionais aos trabalhos realizados, so recebidos por seus sucessores ou representantes legais. Pela literalidade desse artigo, vse logo que a hiptese apresentada no item C est errada. Prev o 3 do referido artigo que salvo estipulao em contrrio que a contratao de advogado implica necessariamente o pagamento de um tero do valor dos honorrios no incio do contrato. Como se observa, no h a necessidade do pagamento dos honorrios contratados serem pagos no inicio do contrato, pois poder ser estipulado por acordo de vontade entre o advogado e seu constituinte. Assim, est errado o item D. O art. 23 da EAOAB na esteira do art. 20 CPCP, estipula que os honorrios includos na condenao, por arbitramento ou sucumbncia, pertencem ao advogado. Por fora da ADIN de n. 1.194-4 ficou suspensa a eficcia do 3 do art. 24 do EAOAB, que prescrevia ser nula qualquer disposio ou clausula que retire do advogado o direito ao recebimento dos honorrios de sucumbncia. Mas que por fora do 1 do art. 35 do CED, implica que os honorrios de sucumbncia no excluem os contrata-

dos, porm podem ser levados em conta no acerto final com o cliente ou constituinte, tendo sempre presente o que foi ajustado na aceitao da causa. Desta forma, os honorrios sucumbenciais no devem ser entregues ao cliente e sim levados a um acerto final se assim o tiverem acordado. Restando pois o item B a ser analisado o tem-se como verdadeiro em decorrncia do disposto no caput do art. 24 do EAOAB.

6) Com relao aos direitos dos advogados, assinale a opo correta de acordo com o Estatuto dos Advogados e a interpretao do STF. A A imunidade profissional do advogado pelas manifestaes em juzo no alcana o crime de calnia. B O advogado no pode recusar-se a depor como testemunha em processo em que tenha atuado, na medida em que ele sempre presta servio pblico e exerce funo social na administrao da justia. C facultada aos advogados a consulta de autos de processos findos em cartrio, mas a retirada para a extrao de cpias ou estudo no escritrio condicionada existncia de procurao para o advogado que for retir-los. D O advogado somente pode postular em juzo mediante a apresentao de procurao outorgada pelo cliente. A presente questo versa sobre os direito do advogado, atravs de norma contida no art. 7 do Estatuto da Advocacia e a Ordem dos Advogados do Brasil. Sendo assim, conforme previso no inciso XIX do referido artigo, o advogado poder recusar, para proteger sigilo profissional, a depor como testemunha em processo no qual funcionou ou deva funcionar, ou sobre fato relacionado com pessoa de quem seja ou foi advogado. Desta forma o item B da questo apresentada encontra-se errado. Ao advogado, em sua atividade, conforme prever o inciso XIV do art. 7 da Lei 8.609/94, outorgado o direito de requerer o desarquivamento dos autos de qualquer processo, mesmo que nele no tenha funcionado, e no tendo procurao de qualquer das partes envolvidas, poder retira-los do Cartrio, secretaria ou repartio pelo prazo de 10 dias. Desta forma o item C encontra-se errado, vez que, em sua parte final, diz que condicionada existncia de procurao para o advogado que for retir-los, o que, como demonstrado, por fora legal, no verdadeiro. Prev o art. 5, caput, do EAOAB, que o advogado postula fazendo prova do mandato que lhe foi outorgado pelo cliente. Mas, se o advogado necessita praticar um ato de representao que seja urgente, mas no dispes ainda da procurao de seu cliente, poder alegar essa urgncia para praticar o ato que seja imediatamente necessrio, requerendo ao juiz um prazo de 15 dias para que apresente o instrumento procuratrio at o trmino desse perodo. Se ainda assim, no foi possvel apresenta o instrumento procuratrio ao trmino desse perodo, poder o advogado requerer a prorrogao de prazo para a apresentao do instrumento de procurao. A lei d ao advogado essa faculdade independente de fundamentao, ao afirmar ele que pode atuar em carter de urgncia, conforme previso no 1 do art. 5 do EAOAB. Diante disso se conclui que o item D encontra-se errado, pois l afirma que o advogado somente

pode postular em juzo mediante a apresentao de procurao outorgada pelo cliente, o que como visto no verdadeiro.

7) No tocante s sociedades de advogados, assinale a opo correta. A vedada a permanncia de nome de scio falecido na razo social da sociedade de advogados. B possvel que um advogado pertena a mais de uma sociedade de advogados registradas em uma mesma seccional, desde que os respectivos escritrios no patrocinem clientes de interesses opostos. C O CED-OAB no se aplica s sociedades de advogados porque o direito brasileiro no admite a responsabilizao penal da pessoa jurdica. D vedado s juntas comerciais o registro de sociedade que inclua a atividade de advocacia entre suas finalidades. As sociedades de advogados so pessoas jurdicas que s podem ter scios que sejam advogados, ou seja, que sejam inscritos na OAB. Conforme previso no art. 15, 4 do EAOAB, cada advogado s pode ser scio de uma sociedade por Seo da OAB, o que inclui eventuais filiais. Portanto, de logo se observa que o item B da questo em referncia no verdadeiro. Por sua vez, o 2 do art. 15 do EAOAB prev que aplica-se sociedade de advogados o CED, no que couber, o que impede que sua personalidade jurdica seja utilizada para o descumprimento dos deveres do advogado. Assim o item C est errado, pois contraria a previso apontada. O setor de Registros das Sociedas de Advogados de cada Conselho Seccional da OAB deve manter um sistema de anotalai de todos os atos relativos s sociedades de advogados que lhe incumba registrar arquivar ou averbar, controlado por meio de livros ou fichas. Assim, sero averbados margem do registro da sociedade e, a juzo de cada Seccional, em livro prprio ou ficha de controle mantido para tal fim o falecimento do scio, conforme previso no art. 8 do Provimento 92 do CFOAB. Desta forma, no existe vedao para permanncia de nome de scio falecido na razo social da sociedade de advogados, assim o item A est errado. O item D o correto em face de que a existncia legal das pessoas jurdicas de direito privado comea com a inscrio do ato constitutivo no respectivo registro, conforme prev o art. 45 do Cdigo Civil, a personalidade jurdica das sociedades de advogados fruto do registro na OAB, que para tanto funciona como servio notarial. Ocorre que o art. 42 do Regulamento da Advocacia prev que podem ser praticados pela sociedade de advogados, com uso da razo social, os atos indispensveis a suas finalidade que no sejam privativos de advogado, sendo, portanto, com complemento previsto no art. 4 do Provimento 92/00 do CFOAB a vedao s juntas comerciais o registro de sociedade que inclua a atividade de advocacia entre suas finalidades. Estando o item D correto na forma l explicitado.

8) O advogado Jlio Csar anunciou seus servios profissionais em outdoors na cidade em que exercia suas atividades. Ao lado de sua fotografia de palet e gravata, eram apresentados seu nome, inscrio na OAB, o endereo do escritrio, os nomes de alguns de seus clientes mais fa-

mosos na localidade e as frases: A pessoa certa para resolver seus problemas judiciais. A garantia da vitria ou seu dinheiro de volta. Aqui o cliente quem manda. Com base no CED-OAB, assinale a opo correta a propsito da situao hipottica acima. A possvel o anncio dos servios profissionais de advogados em outdoors, desde que o advogado o faa com discrio quanto ao contedo e a forma. B No h problema na mera divulgao dos nomes dos clientes na publicidade de Jlio Csar, j que esta uma forma de atrair pessoas com os mesmos tipos de problemas jurdicos. C A seccional da OAB em que est inscrito Jlio Csar poder abrir processo disciplinar contra ele, desde que haja representao de um de seus clientes arrolados no anncio. D O anncio em outdoors tipificado como imoderado e vedado pelo CED-OAB. lcito ao advogado, por expressa autorizao do art. 28 do CED, anunciar seus servios profissionais, individual ou coletivo, desde que o faa com descrio e moderao, para finalidade exclusivamente informativa, vedada a divulgao em conjunto com outra atividade. O provimento 94/00 define quais so os elementos que podem compor a publicidade informativa do advogado e da sociedade de advogados. H, porm outros elementos que so considerados no permitidos ao advogado em qualquer publicidade relativa advocacia, dentre os quais a vedao a utilizao de outdoor ou equivalente, tipificado, ainda, esse tipo de publicidade, como imoderada (Art. 30, CED), bem como, a divulgao dos nomes dos clientes (Art. 31, CED). Neste aspecto a resposta correta, por fora do dispositivo nos artigos mencionados, o item D, j que, no necessariamente, para abrir, no caso hipottico apontado, representao contra o advogado precisaria ser um dos clientes nominados, bastaria ser qualquer dos interessados, conforme previso do art. 51 do CED. 9) Em relao ao Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil, assinale a opo correta. A O Conselho Federal o rgo competente para autorizar a instalao de cursos jurdicos no Brasil, inclusive promovendo a recomendao das instituies com melhor aproveitamento nos exames de ordem. B Compete ao Conselho Federal elaborar a lista sxtupla para indicao dos advogados que concorrero vaga de desembargador do Tribunal de Justia do Distrito Federal e dos Territrios porque a Unio que organiza e mantm o Poder Judicirio daquela unidade da Federao. C O presidente do Conselho Federal tem direito apenas a voz nas deliberaes do conselho. D O voto nas deliberaes do Conselho Federal tomado por cada delegao estadual. Est posto no art. 54, inciso XIII, do EAOAB, que compete ao Conselho Federal elaborar as listas constitucionalmente previstas, para o preenchimentos dos cargos nos tribunais judicirios de mbito nacional ou interestadual, com advogados que estejam em pleno exerccio da profisso, vedada a incluso de nome de membro do prprio Conselho ou de outro rgo da OAB. O provimento 80/96 do Conselho Federal cuida do procedimento de indicao das listas sxtuplas para o quinto constitucional dos TJs. Para os Tribunais dos Estados e do Distrito Federal, a escolha dos Conselhos Seccionais, assim como quando se tratar de Tribunal Federal com jurisdio no territrio de um nico Estado. Nesse diapaso, se obser-

va que o item B encontra-se errado, pois compete aos Conselhos Seccionais e no ao Conselho Federal indicao vaga de desembargador do Tribunal de Justia do Distrito Federal e dos Territrios. O Conselho Pleno um rgo da OAB integrado pelos conselheiros federais de cada delegao, ou seja, de cada Seo, pelos ex-presidentes, conforme art. 74 do Rega. Dentre outras atribuies, compete ao Conselho Pleno autorizar, juntamente com M.E.C, a instalao de cursos jurdicos no Brasil, inclusive promovendo a recomendao das instituies com melhor aproveitamento nos exames de ordem e no ao Conselho Federal. As atribuies do presidente do Conselho Federal esto descrita no art. 55, 1 do EAOAB, especificamente quanto as deliberao do Conselho Federal ( 3, art. 55, EAOAB), esto a de que apenas cabe ao Presidente do Conselho Federal o voto de qualidade e o direito de embargar a deciso, se esta no for unnime. Portanto, se observa que o item C encontra-se errado. Por fim, o item D est correto em face do 3 do art. 55 do EAOAB. 10) Em relao inscrio dos advogados na OAB, assinale a opo correta de acordo com o Estatuto da Advocacia. A Para a inscrio como advogado, necessrio ser brasileiro nato. B Alm da inscrio principal, o advogado deve promover a inscrio suplementar nos conselhos seccionais em cujos territrios tenha atuao em mais de 5 feitos judiciais por ano. C O exerccio em carter definitivo de atividade incompatvel com a advocacia no ano de 2002 implicar o licenciamento do profissional, restaurando-se o nmero da inscrio anterior aps a cessao da incompatibilidade. D A aprovao em concurso de procurador de municpio autoriza a obteno da inscrio como advogado sem que o interessado se submeta ao exame da ordem. Para inscrio como advogado, necessrio preencher alguns requisitos que esto listados no art. 8 do EAOAB. No 1 do referido artigo, se observa que no necessrio ser brasileiro para inscreve-se na OAB. O estrangeiro tambm poder fazer a sua inscrio, desde que faa prova de usa graduao obtido em instituio estrangeira. Assim, o item A est errado. Se o inscrito passa a exercer, em carter definitivo, atividade incompatvel com a advocacia, sua inscrio deve ser cancelada pelo Conselho, de ofcio ou em face de comunicao por qualquer pessoa ( 1, art. 11 do EAOAB), que na hiptese de novo pedido de inscrio que no restaura o nmero da inscrio anterior deve o interessado fazer prova dos requisitos de outros incisos do artigo referido ( 2, art. 11, do EAOAB). Desta forma, implica dizer que o item C est errado. Seguindo uma tendncia que se manifesta em diversos outros pases, o ingresso na OAB se d atravs de prova escrita realizada em todo o territrio nacional. Do exame s esto dispensados, de acordo com o Provimento 81/96 do CFOAB, os que foram aprovados em concurso durante a vigncia da Lei n. 4.215/63, os oriundos da Magistraturas e do Ministrio Pblico e os integrantes das categorias jurdicas elencadas no art. 3, 1 do EAOAB, o que no o caso do Procurador do Municpio. Portanto, o item D est errado. Por fora normativa do 2 do art. 10 do EAOAB alm da inscrio principal, o advogado deve promover a inscrio suplementar nos conselhos seccio-

nais em cujos territrios tenha atuao em mais de 5 feitos judiciais por ano. Assim o item B o correto.

COMENTRIOS PROVA DE DIREITO TRIBUTRIO

Prof.: Daniel Colares Questo no. 86 O Imposto de renda ser informado pelos critrios da generalidade, da universalidade e da progressividade. Esta a literal disposio do inciso I, do 2, do art. 153, da CF/88. A opo a a que deveria ser marcada nessa questo. Nas demais opes as assertivas so falsas, pelas seguintes razes: a alternativa b, por afirmar que a multa constitui tributo, quando, em verdade, tem natureza penal e no tributria; a alternativa c, porque, nos termos do art. 118 do CTN, a definio legal do fato gerador dever ser interpretada abstraindo-se a validade do ato efetivamente praticado pelo sujeito passivo, ou seja, mesmo que o ato tenha sido praticado de forma ilcita (auferir rendas) haver, em tese, incidncia do tributo; e, a alternativa d, porque, ao contrrio do que ali afirmado, qualquer tributo s poder ser institudo por lei (estrita legalidade). Questo no. 87 A questo trata de atribuio das funes administrativas de arrecadar e fiscalizar tributos, reguladas atravs do art. 7 do CTN. A assertiva correta a d, j que o 2, do referido artigo estabelece que esse tipo de atribuio pode ser revogada, a qualquer tempo, por ato unilateral da pessoa jurdica de direito pblico que a tenha conferido. A opo a falsa, pois, conforme explicita o caput do referido dispositivo legal, a competncia tributria indelegvel. A opo b igualmente falsa, vez que, segundo se verifica no 1, do art. 7, a atribuio de funo compreende as garantias e os privilgios processuais que competem pessoa jurdica de direito pblico que a conferir. E, por fim, ao contrrio do que declara a alternativa c, essas atribuies no podem ser feitas a uma pessoa jurdica de direito privado ou pessoa fsica. Questo no. 88 O 1, do art. 153, da CF/88, autoriza o Poder Executivo Federal a alterar as alquotas do IPI. Conclui-se, obviamente, que o far por norma infra legal. Assim, a alternativa c a correta. As demais opes so falsas. A alternativa a incorreta porque confunde o princpio da anterioridade com o princpio da anualidade tributria; a alternativa b porque os impostos, em regra, so criados por lei ordinria e no por lei complementar; e a alternativa d porque as anuidades dos conselhos de profissionais devem ser majoradas por lei e no por resolues aprovadas pelas respectivas entidades.

Questo no. 89 Pertencem aos municpios: 25% do ICMS arrecadado pelo estado (art. 158,IV), 22,5% do Imposto de Renda arrecadado pela Unio Federal (art. 159, I, b, da CF/88), 50% do Imposto Territorial Rural-ITR arrecadado pela Unio Federal em seu territrio (art. 158, II, da CF/88) e 50% do IPVA arrecadado pelo estado em seu territrio ( art. 158, III, da CF/88). A opo correta a c, desde que o municpio no use da faculdade que lhe assegurada pelo inciso III, do 4, do art. 153, da CF/88).

Questo no. 90 A opo correta a b. Os emprstimos compulsrios so criados atravs de lei complementar (art. 148, da CF/88). Ao contrrio do que consta na alternativa a, o IPVA s no observa a estrita legalidade, na fixao de sua base de clculo (parte final, do 1, do art. 150, da CF/88). Por conseqncia, suas alquotas so definidas por lei. No Imposto Sobre Servios de Qualquer Natureza ISS, a definio dos servios a serem por ele tributados ser feita por lei complementar federal, conforme estabelece a parte final, do inciso III, do art. 156, da CF/88. A opo c falsa. A alternativa d tambm falsa, ex vi das alneas a, do inciso X e alnea e, do inciso XII, ambos pertencentes ao 2, do art. 155, da CF/88. Questo no. 91 A afirmativa correta a b. A capacidade tributria independe de estar a pessoa jurdica regularmente constituda, bastando que configure uma unidade econmica ou profissional. A opo a incorreta j que o administrador da empresa s responder pessoalmente pelas obrigaes tributrias devidas pela pessoa jurdica (que administra), quando age com infrao de lei, do contrato social ou dos estatutos ou quando age com excesso de poderes (art. 135 do CTN). A alternativa c falsa, pelos mesmos fundamentos apresentados no comentrio anterior. Recolher tributo obrigao tributria principal (art. 113, 1, do CTN) e no obrigao acessria, como consta na ltima assertiva. Questo no. 92 A opo correta a a. O Imposto de Importao no se submete ao princpio da anterioridade da lei tributria (art. 150, 1, parte inicial), nem ao princpio da estrita legalidade, quando se trata de alterao de alquotas, nos termos do 1, do art. 153, da CF/88. As demais opes esto incorretas pelas seguintes razes: no incide o referido imposto sobre mercadorias que se encontram em trnsito em nosso territrio, mas destinadas a outro pas; no incide, ainda, sobre as mercadorias exportadas pelo Brasil para o exterior e devolvidas para consertos, em razo de defeitos apresentados; por ltimo, esse imposto exerce, fundamentalmente, funo extrafiscal.

Questo no. 93 A alternativa correta a d. Nela encontra-se a reproduo quase que literal da regra contida no art. 146, do CTN: a modificao introduzida, de ofcio ou em conseqncia de deciso administrativa ou judicial, nos critrios jurdicos adotados pela autoridade administrativa no exerccio do lanamento somente pode ser efetivada, em relao a um mesmo sujeito passivo, quanto a fato gerador ocorrido posteriormente sua introduo.

A alternativa a falsa. O termo a quo do prazo prescricional o momento da constituio definitiva do crdito tributrio, no o fato gerador da obrigao, como consta na questo. A alternativa b incorreta devido a sua parte final, ou seja a legislao que atribui responsabilidade tributria a terceiros no pode ser aplicada ao lanamento, quando editada aps a ocorrncia do fato gerador (art. 144, 2( ltima parte), do CTN). J a alternativa c est incorreta porque, no lanamento, quando a operao realizada em moeda estrangeira, a autoridade fazendria dever fazer a converso para a moeda nacional ao cmbio do dia em que ocorreu o fato gerador. Na opo consta que a converso dever ser feita ao cmbio do dia em que o lanamento realizado. Questo no. 94 Esta questo nula porque tem duas opes corretas. A opo d absolutamente correta. Segundo o art. 155, a concesso de moratria em carter individual no gera direito adquirido. Nesses termos, sempre que a Administrao percebe que o sujeito passivo no fazia jus a esse benefcio fiscal ou, se fazia, posteriormente veio a perder esse direito, dever anular o despacho concessivo e cobrar o crdito devido. Apesar dessa assertiva ser verdadeira, a afirmao contida na opo a tambm est correta: A concesso da moratria no interrompe o prazo prescricional do direito cobrana do crdito tributrio, mesmo que, posteriormente, o despacho concessivo do favor seja anulado em virtude de ter sido constatada a existncia de dolo ou simulao do benefcio. A moratria jamais interrompe o prazo prescricional. As hipteses elencadas no art. 151 do CTN suspendem a exigibilidade do crdito tributrio. Por conseqncia, a moratria apenas suspende o prazo prescricional. Os casos de interrupo se encontram taxativamente indicados no pargrafo nico, do art. 174, do CTN, no sendo a moratria uma dessas hipteses. Verifica-se, pois, que a afirmao contida na opo a verdadeira. Quando fica caracterizada a ao dolosa do sujeito passivo (no momento em que requereu a moratria) assegurado Fazenda Pblica anular o despacho e cobrar o crdito, nos precisos termos do pargrafo nico, do art. 155, do CTN: Art. 155. A concesso da moratria em carter individual no gera direito adquirido e ser revogado de ofcio, sempre que se apure que o beneficiado no satisfazia ou deixou de satisfazer as condies ou no cumprira ou deixou de cumprir os requisitos para a concesso do favor, cobrando-se o crdito acrescido de juros de mora: I - com imposio da penalidade cabvel, nos casos de dolo ou simulao do beneficiado, ou de terceiro em benefcio daquele; II - sem imposio de penalidade, nos demais casos. Pargrafo nico. No caso do inciso I deste artigo, o tempo decorrido entre a concesso da moratria e sua revogao no se computa para efeito da prescrio do direito cobrana do crdito; no caso do inciso II deste artigo, a revogao s pode ocorrer antes de prescrito o referido direito.

A circunstncia ftica regida pelo dispositivo legal ora destacado no permite interrupo de prazo, mas apenas suspenso. Trata-se de uma impossibilidade ftica. Diz o pargrafo: o tempo decorrido entre a concesso da moratria e sua revogao no se computa para efeito da prescrio. Noutra palavras, ser computado o tempo anteriormente decorrido e o posterior, ficando suspenso o lapso temporal que se encontrava sob a vigncia da moratria. Acerca disso, diz a doutrina: Constituem causa de suspenso da prescrio aquelas que suspendem a exigibilidade do crdito tributrio j definitivamente constitudo. (Hugo de Brito Machado,in Curso de Direito Tributrio, 5 ed., p.140, 1992). Sendo a moratria apenas prorrogao do prazo de pagamento e um dos casos do captulo da suspenso deo crdito tributrio (...), evidente que essa prorrrogao legal da pretenso ou vida do direito e no simplesmente procedimental, suspende a prescrio, porque a credora, embora j tendo constitudo o crdito no pode legalmente agir. ( Ruy Barbosa Nogueira, in Curso de Direito Tributrio, p.343, 1989). A opo b falsa. A moratria pode ser concedida em favor de determinada classe ou categoria de sujeitos passivos, conforme autoriza o pargrafo nico, do art. 152, do CTN. No gabarito oficial a opo c indicada como verdadeira, ou seja a opo a ser marcada pelo examinando. Eis o texto da opo em relevo: No havendo disposio legal em contrrio, presume-se que a concesso da moratria abrange todos os crditos tributrios, constitudos ou no, data da edio da referida lei federal. Tambm nesse aspecto incorreu em erro a Comisso Examinadora. Veja-se a regra de regncia da matria (art. 154 do CTN): Art. 154. Salvo disposio de lei em contrrio, a moratria somente abrange os crditos definitivamente constitudos data da lei ou do despacho que a conceder, ou cujo lanamento j tenha sido iniciado quela data por ato regularmente notificado ao sujeito passivo. A princpio, a moratria somente abrange os crditos definitivamente constitudos at a data da lei ou do despacho que a conceder, ou cujo lanamento j tenha sido iniciado quela data, por ato regularmente notificado ao sujeito passivo. No se estende, salvo expressa autorizao legal em contrrio, aos crditos ainda no notificados ao sujeito passivo. Conclui-se, por conseguinte, que a opo c falsa. Questo no. 95 De acordo com o 2, do art. 161, do CTN, quando a consulta, formulada dentro do prazo previsto para o pagamento do crdito tributrio, no respondida em tempo hbil para o pagamento, o quantum debeatur no ser acrescido de juros de mora ou multa. Assim, a assertiva constante da opo b est correta. Ao receber os trs mil reais, a autoridade fazendria deveria dar quitao do IR de 2004, e no o relativo a 2005, atendendo, dessa forma, o disposto no inciso III, do art. 163, do CTN. A opo a traz, portanto, uma afirmao falsa.

O texto da opo c frontalmente contrrio regra do art. 170, caput, do CTN, j que, se a lei estabelecer, crditos vincendos do sujeito passivo contra a fazenda pblica podero ser compensados. De igual modo o enunciado constante da a opo d incorreto. O art. 162, inciso I, do CTN prev como uma das modalidades de pagamento aquele feito mediante a emisso de cheque.

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COMENTRIOS PROVA DE PROCESSO CIVIL

Prof.: Jos Maria Caderno B Questo 31. R.: D. Comentrios: O item I est correto, posto que os rgos jurisdicionais so estabelecidos previamente ao conflito, de modo que no pode ser estabelecido um rgo jurisdicional para solucionar determinado conflito aps ele ter ocorrido. Isso configuraria violao ao princpio do juzo natural e proibio de tribunal de exceo. O item II est correto, posto que estabelecido no art. 188 do CPC. O item III est correto, posto que a capacidade de ser parte, juntamente com a capacidade de estar em juzo e a capacidade postulatria constituem pressupostos processuais (c.f. Cndido Rangel Dinamarco, Instituies de Direito Processual Civil. Vol. II. So Paulo: Malheiros, 2001. Pg. 279). O item IV est correto, conforme se observa no art. 272 do CPC. Questo 32. R.: D. Comentrios: O item A est correto, posto que o juiz somente poder analisar o mrito da lide se estiverem presentes as condies da ao e os pressupostos processuais, de modo que so eles pressupostos de admissibilidade de sentena de mrito. O item B est correto, estando o princpio da eventualidade positivado no art. 300 do CPC. O item C est correto, posto que a Jurisdio Voluntria conceituada como atividade administrativa realizada no interesse das partes. No se trata ela propriamente do exerccio de funo jurisdicional, haja vista que o juiz no est solucionando qualquer litgio. O item D est incorreto, posto que o pedido de emancipao disciplinado no art. 1.112, inciso I do CPC, tratando-se de jurisdio voluntria. Ocorre que nessa espcie de processo no existe litgio, e o juiz no est obrigado a decidir observando a estrita legalidade, podendo adotar, em cada caso, a deciso que reputar mais conveniente ou oportuna, conforme dispe o art. 1.109 do CPC. Questo 33. R.: B. Comentrios: O item B est correto, haja vista que objeo processual so as questes processuais que o juiz pode conhecer de ofcio e que no so atingidas pela precluso, sendo o impedimento uma delas. O item A est incorreto posto que no pode ocorrer execuo provisria de sentena que esteja sendo atacada por recurso recebido com efeito suspensivo conforme decorre do art. 475-I, 1o do CPC. O item C est incorreto posto que o juiz deve julgar mesmo no caso de lacuna ou obscuridade da lei, fazendo uso inclusive da analogia, conforme dispe o art. 126 do CPC. O item D est incorreto posto que a nomeao autoria somente pode ser suscitada pelo ru, conforme se observa no art. 64 do CPC. Questo 34. R.: D (Possvel anulao). Comentrios:

O item I est correto, posto que a autocomposio tanto pode ocorrer no decorrer de um processo (endoprocessual), como fora de um processo (extraprocessual). O item III est correto, posto que as objees processuais so aquelas em que o juiz pode reconhecer de ofcio e no se sujeitam precluso, como por exemplo as condies da ao e os pressupostos processuais. O item IV, por sua vez, do modo como est redigido, est incorreto. Com efeito, segundo a teoria da assero (c.f. Cndido Rangel Dinamarco, Instituies de Direito Processual Civil. Vol. II. So Paulo: Malheiros, 2001. Pgs. 313-315) as condies da ao j so fixadas na inicial, de modo que no cabe ao juiz, na sentena, reconhecer a carncia de ao caso verifique posteriormente que alguma das condies da ao no se encontram presentes. Para essa teoria, nesse caso deveria o juiz julgar improcedente o pedido do autor. Por fim, no item II verifica-se que efetivamente o valor da causa classificado como critrio de fixao de competncia relativa. Ocorre que na Lei n. 10.259, de 12.07.2001 (Juizados Especiais Federais), a competncia desse rgo jurisdicional, mesmo sendo estabelecida segundo o critrio de valor da causa, considerada absoluta, conforme dispe o art. 3o, 3o desse diploma legal. Diante disso, essa questo deveria ser anulada. Questo 35. R.: A. Comentrios: O item A est incorreto, posto que o rgo do Ministrio Pblico tanto pode oferecer exceo de incompetncia relativa do juzo quando atua como fiscal da lei como quando atua como parte. O item B est correto, posto que quem detm legitimidade para propor ao popular o cidado, conforme dispe o art. 5o inciso LXXIII da CF/88. O item C est correto, posto que previsto no art. 988, inciso VIII do CPC. O item D est correto, posto que o rgo do Ministrio Pblico deve intervir no processo quando nele existir interesse de incapaz, conforme dispe o art. 82, inciso I do CPC, independentemente de o menor estar representado ou assistido. Questo 36. R.: A. Comentrios: O item A est correto, posto que cada Estado pode limitar os efeitos das decises jurisdicionais estrangeiras conforme critrios de convenincia e viabilidade. No nosso ordenamento jurdico essas normas so estabelecidas essencialmente nos arts. 88 a 90 do CPC. O item B est incorreto, posto que o CPC de 1973 adotou a teoria da ao como direito autnomo e abstrato. O item C est incorreto, posto que o valor da causa no elemento da ao, mas sim requisito da petio inicial. O item D est incorreto, posto que a revogao no caracterstica da funo jurisdicional. Com efeito, caracteriza a jurisdio o fato de a deciso ser proferida em ltima instncia, sem possibilidade de reviso por rgos de outro Poder. Questo 37. R.: B. Comentrios: O item B est correto, posto que previsto no art. 273, 6o do CPC. O item A est incorreto, haja vista o disposto no art. 280 do CPC. O item C est incorreto, haja vista que as partes no podem alterar prazos peremptrios em seu prprio interesse, conforme se observa no art. 182 do CPC. O item D est incorreto, posto que a interrupo da prescrio efeito decorrente da citao vlida, conforme dispes o art. 219, caput do CPC. Questo 38. R.: C.

Comentrios: O item I est incorreto, posto que o art. 219, 5o do CPC autoriza o juiz a reconhecer a prescrio de ofcio. O item II est correto, posto que, em regra, os documentos so apresentados juntamente com a petio inicial e com a contestao, conforme dispe o art. 396 do CPC. O item III est incorreto posto que o cnjuge da parte impedido de depor como testemunha ao passo que o interdito por demncia incapaz para depor, conforme estabelecem os 1o e 2o do art. 405 do CPC. O item IV est correto, posto que estabelecido no art. 458 do CPC, independente de constar na norma a expresso requisito. Questo 39. R.: A. Comentrios: O item A est correto, posto que previsto no art. 296, caput do CPC. O item B est incorreto, haja vista que sentenas constitutivas no se sujeitam ao procedimento de cumprimento (execuo) de sentena, uma vez que no reconhecem obrigaes. O item C est incorreto, posto que, no caso de ser revel, o nomeado passa a ser parte passiva no processo, e, como parte, tem legitimidade para apresentar apelao. O item D est incorreto, posto que a renncia ao direito de recorrer ocorre antes de se interpor o recurso. Aps a interposio deste, deve ocorrer a desistncia do recurso. Questo 40. R.: D. (Possvel anulao) Comentrios: O item D est incorreto, posto que a penhora no acarreta o desapossamento do bem, mas sim individualiza o bem do patrimnio do devedor que ser objeto de futura expropriao e o vincula ao processo. O item B est correto, posto que previsto no art. 1.046, caput e 1o do CPC. O item C est correto, posto que estabelecido no art. 475-J, caput e 5o do CPC. Por fim, quanto ao item A no existe consenso na doutrina acerca de o inadimplemento ser causa de pedir jurdica do pedido do exeqente. Com efeito, anota Araken de Assis (Manual do Processo de Execuo. 8a ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2002. Pg. 189) que Liebman, acompanhado por Costa e Silva, entende que o inadimplemento fundamento ftico da execuo. Desse modo, o item A tambm deveria ser considerado incorreto, o que acarretaria na anulao da questo.

COMENTRIOS A PROVA DE DIREITO ADMINISTRATIVO

Prof.: Giuliano Menezes Campos

Questo 76) item C

A) ERRADO. O art. 37, 6 da Constituio Federal responsabiliza o Estado pelos danos que seus agentes causarem a terceiros, devendo o Estado entrar com ao judicial regressiva contra o servidor pblico, quando este tenha agido com dolo ou culpa, sendo portanto indispensvel a ao judicial. B) ERRADO. A demolio de uma casa apenas um ato da administrao, sem ser ato administrativo, posto que trata-se de uma execuo material sem manifestao de vontade. C) CORRETO. Os atos de opinio, como os pareceres, apenas expressam uma vontade, sem produzir efeitos jurdicos concretos. So atos enunciativos, que apenas enunciam o direito, mas, no o concretizam. Geralmente servem de fundamento para a prtica de um outro ato administrativo. D) ERRADO. A presuno de legitimidade e veracidade do ato administrativo apresenta-se como um dos atributos do ato mais importantes, posto que atravs dela os atos so tidos como legais, enquanto referida presuno no for afastada por prova em contrrio. A obrigao imposta ao agente pblico de motivar o seu ato no incompatvel com referida presuno de legalidade. O ato deve ser motivado para que possa o particular conhecer as razes do Estado e contra elas, se for o caso, se insurgir. Questo 77) item D A) ERRADO. A lei n. 9784/99 em seu art. 54 afirma que: O direito da Administrao de anular seus prprios atos administrativos de que decorram efeitos favorveis para os destinatrios decai em cinco anos, contados da data em que foram praticados, salvo comprovada m-f. Sendo assim, constata-se que referido prazo de decadncia e, no, prazo de prescrio. B) ERRADO. A revogao deve ser feita por razes de convenincia e oportunidade do ato administrativo e, no, por razes, de ilegalidade. Corroborando o art. 53 da Lei n. 9784/99, pode-se citar a Smula n. 473 do Supremo Tribunal Federal (STF) que afirma A Administrao pode anular seus prprios atos, quando eivados de vcios que os tornam ilegais, porque deles no se originam direitos; ou revog-los, por motivo de convenincia ou oportunidade, respeitados os direitos adquiridos e ressalvada, em todos os casos, a apreciao judicial.. C) ERRADO. A anulao deve ser feita por razes de ilegalidade do ato administrativo e, no, por razes, de convenincia e oportunidade. O art. 53 da Lei n. 9784/99, que disciplina o processo administrativo, no mbito federal, assim dispe: A Administrao deve anular seus prprios atos, quando eivados de vcio de legalidade, e pode revog-los por motivo de convenincia ou oportunidade, respeitados os direitos adquiridos. D) CORRETO. O art. 55 da lei n. 9784/99 admite a convalidao do ato administrativo, sendo, em algumas circunstncias, mais favorvel ao interesse pblico convalidar o ato administrativo do que anul-lo. Questo 78) item B A) ERRADO. A Administrao Pblica pode rescindir os contratos administrativos por ato unilateral. No entanto, em caso de ser a resciso motivada por caso fortuito ou fora maior, o art. 79, 2 da Lei n. 8666/93 exige, desde que no haja culpa do contrato, que seja este ressarcido dos prejuzos regularmente comprovados. B) CORRETO. Os contratos administrativos celebrados pela Administrao Pblica se diferenciam dos contratos privados celebrados pelo Estado, posto que os contratos administrativos so regidos por normas de direito pblico, como prev o art. 54 da lei n. 8666/93, ao passo que os contratos privados no so regidos pelas normas jurdico-administrativas, aplicando-se o regime privado. A presena das clusulas exorbitantes apresenta-se como a principal caracterstica do contrato ad-

ministrativo, diferenciado-o do contrato privado, sendo a prerrogativa de impor penalidades previstas no art. 87 da lei n. 8666/93 como uma dessas clusulas. C) ERRADO. A formalidade um dos elementos que caracteriza o contrato administrativo, devendo o contrato ser escrito. No entanto, excepcionalmente admitido contrato verbal, como afirma o nico do art. 60 da Lei n. 8666/93, que assim dispe: nulo e de nenhum efeito o contrato verbal com a Administrao. Salvo o de pequenas compras de pronto pagamento, assim entendidas aquelas de valor no superior a 5% (cinco por cento) do limite estabelecido no art. 23, II, a, desta Lei, feitas em regime de adiantamento. D) ERRADO. A lei n. 8666/93 prev no art. 65, 1 prev o percentual de 25% para os acrscimos e supresses nas obras, servios ou compras em relao ao valor original do contrato 50% apenas para os acrscimos no caso particular de reforma de edifcio ou de equipamento. Questo 79) item A A) CORRETO. O art. 24, inciso XXVI da Lei n. 8666/93 expressamente prev a possibilidade da celebrao de contrato de programa com ente da Federao ou com entidade de sua administrao indireta para a prestao de servios pblicos de forma associada nos termos do autorizado em contrato de consrcio pblico ou em convnio de cooperao. Referido inciso foi acrescentado pela Lei n. 11107/05. B) ERRADO. Este princpio significa que a Administrao Pblica no pode desrespeitar a ordem de classificao na licitao, ou seja, embora o Poder Pblico no seja obrigado a celebrar o contrato, se for celebrar, dever respeitar a ordem de classificao, atribuindo o objeto da licitao ao vencedor. C) ERRADO. O art. 173, 1, inciso III admite a elaborao de um ato normativo sobre licitao para as empresas pblicas e sociedades de economia mista que explorem atividades econmicas. D) ERRADO. O art. 25, inciso II da Lei n. 8666/93 admite a inexigibilidade de licitao para a contratao de servios tcnicos de natureza singular, sendo vedada a inexigibilidade para servios de publicidade e divulgao. Questo 80) B A) ERRADO. O art. 37, inciso XIX da Constituio Federal afirma que as autarquias so criadas por lei, enquanto que as fundaes e empresas estatais (empresas pblicas e sociedades de economia mista) so autorizadas por lei. B) CORRETO. Os cargos dos dirigentes de empresas estatais so cargos em comisso, no se aplicando aos mesmos a CLT. Referidos cargos em comisso so disciplinados por legislao especfica. C) ERRADO. A Receita federal um rgo pblico subordinado ao Ministrio da Fazenda, no sendo pessoa jurdica prpria, no sendo, consequentemente, uma autarquia. D) ERRADO. O fim do regime jurdico adotado pela Emenda Constitucional n. 19/98, admite a dualidade de regimes (Estatutrio e CLT) no mbito da administrao direta, autrquica e fundacional, porm nas empresas estatais, mesmo prestadoras de servios pblicos, os servidores so celetistas. Questo 81) C A) ERRADO. O Termo de Parceria, em relao s Organizaes da Sociedade Civil de Interesse Pblico (OSCIP) na rea federal, corresponde ao Contrato de Gesto em relao s Organizaes Sociais (OS). Ambos so instrumentos de acordo entre o Estado e o ente paraestatal, onde so estabelecidos os vnculos de cooperao entre as partes para o estmulo e desenvolvimento de certas atividades definidas em lei. B) ERRADO. H divergncias em relao obrigatoriedade ou no de licitao para as entidades do sistema S, porm em relao ao controle pelo Tribunal de Contas da Unio (TCU) no h dvidas de que devem se submeter, posto que recebem recursos pblicos C) CORRETO. O Terceiro Setor, composto pelas entidades paraestatais, chamadas tambm de entidades pblicas no-estatais, cresceu demais aps as reformas de 1998, reforma administrativa

esta materializada com as emendas constitucionais n.s 19 e 20/98. Referidas entidades, que so pessoas privadas, realizam atividades de interesse pblico, que interessam ao Estado, razo pela qual o Estado lhes d alguma forma de fomento, para que potencializem o seu objeto de atuao. D) ERRADO. As Organizaes sociais so pessoas jurdicas de direito privado sem fins lucrativos, institudas por iniciativa de particulares. Referidas entidades realizam parcerias com o Estado para desempenhar atividades de interesse pblico, mas que no so tpicas, nem exclusivas de Estado. Questo 82) D A) ERRADO. Referidos requisitos so exigidos para aposentadoria voluntria e, no, para a aposentadoria por invalidez, at porque ficando invlido, o servidor no ter automaticamente condies para trabalhar, aposentando-se automaticamente, independentemente da sua idade, tempo de servio, dentre outros requisitos. B) ERRADO. So considerados parceiros do Estado e, no, servidores pblicos. Eles no tm vnculo funcional com o Estado. No so remunerados pelo Estado. C) ERRADO. Embora seja possvel acumular dois cargos efetivos, sendo um de tcnico e outro de professor, a doutrina entende que cargos de nvel mdio de escolaridade no se enquadram como cargo tcnico ou cientfico para efeito de acumulao. D) CORRETO. A demisso est prevista como uma das hipteses de punio ao servidor pblico. Prevista no art. 127 da lei n. 8112/90, deve ser aplicada nas hipteses previstas no art. 132 da mesma lei, ou seja, em caso de infraes disciplinares mais graves. A exonerao, por sua vez, no tem carter punitivo, ocorrendo, por exemplo, quando o servidor solicita voluntariamente. Questo 83) D A) ERRADO. O Princpio da Inafastabilidade do Poder Judicirio previsto no art. 5, XXXV, CF permite sim a possibilidade do Poder Judicirio anular decises do Tribunal de Contas da Unio (TCU). B) ERRADO. O Tribunal de Contas da Unio (TCU) tem competncia para, entre outras, apreciar as contas do Presidente da Repblica (art. 71, I, CF). O TCU, no entanto, no integra a estrutura administrativa do Poder Legislativo, sendo rgo auxiliar e de orientao deste Poder, no sendo, porm a ele subordinado sob o aspecto administrativo. C) ERRADO. A Constituio Federal expressamente, no art. 71, II, confere ao TCU competncia para julgar as contas dos administradores e demais responsveis por dinheiros, bens e valores pblicos da administrao direta e indireta, incluindo-se evidentemente as empresas pblicas e sociedades de economia mista. D) CORRETO. No art. 71, 3 da Constituio Federal, est expresso que as decises do Tribunal de que resulte imputao de dbito ou multa tero eficcia de ttulo executivo. Questo 84) B A) ERRADO. A denunciao lide no vedada, mas, tambm no obrigatria, conforme entendimento jurisprudencial dominante, inclusive do prprio Supremo Tribunal Federal (STF). No caso em espcie, sendo o fundamento da ao a responsabilidade objetiva, seria estranho denunciar lide ao servidor, que, nos termos do art. 37, 6 da Constituio Federal s responde em casos de dolo ou culpa. B) CORRETO. H um entendimento doutrinrio e jurisprudencial dominante de que a responsabilidade por omisso subjetiva (Teoria da Falta do Servio), sendo necessrio, consequentemente, a comprovao de dolo ou culpa. C) ERRADO. O servidor pblico s responde subjetivamente, ou seja, somente em casos de dolo ou culpa. Quem responde objetivamente o Estado, contra quem deve a vtima entrar com uma ao de indenizao fundamentada na responsabilidade objetiva. D) ERRADO. O comportamento omissivo do Estado em manter uma adutora ou um cabo eltrico gera responsabilidade do Estado por omisso com base na Teoria da Falta do Servio, posto que embora no tenha sido um agente seu que tenha causado o dano, o seu comportamento omissivo causou referidos danos.

Questo 85) A A) CORRETO. A Lei de Improbidade Administrativa (Lei n. 8429/92) expressamente prev no art 23, inciso I, que em relao aos ocupantes de cargos em comisso, o prazo prescricional da Ao de Improbidade Administrativa contar-se- do trmino do referido cargo, sendo este prazo de 05 (cinco) anos. B) ERRADO. A Ao de Improbidade Administrativa segue o rito ordinrio (art. 17) de uma ao judicial, havendo momentos prprios para a futura produo de provas segurana jurdica exige que qualquer nova interpretao jurdica realizada pela Administrao Pblica tenha efeitos futuros. C) ERRADO. O art. 17 da referida lei confere legitimidade ao Ministrio Pblico e pessoa jurdica interessada para a propositura da ao de Improbidade Administrativa. D) ERRADO. A ao de Improbidade Administrativa uma ao civil, no gozando o eventual agente que o tenha praticado de foro privilegiado.

COMENTRIOS A PROVA DE PROCESSO PENAL

Professora.: Ana Karine

1. (Exame de Ordem OAB 2007.1 CESPE/UnB) Assinale a opo incorreta acerca do desaforamento no processo penal, de acordo com entendimento do STF. a) A mera suposio de parcialidade do jri, sem nada que a demonstre, fundada to-somente na circunstncia de a irm da vtima ser funcionria do juzo, suficiente para a decretao do desaforamento. b) No processo penal, a competncia determinada pelo lugar em que se consumou a infrao, mas, nas hipteses de julgamento pelo jri, permitido que seja ele realizado em outra comarca, se presente alguma das circunstncias previstas no Cdigo de Processo Penal. c) O desaforamento reveste-se do carter de medida absolutamente excepcional. d) A maior divulgao do fato e dos seus incidentes e conseqncias, pelos meios de comunicao social, no basta, s por si, para justificar o desaforamento. Comentrios a) Incorreto. O art. 424, Cdigo de Processo Penal, autoriza o desaforamento, o qual permitir seja o crime doloso contra a vida processado em comarca diversa daquela na qual o crime foi consumado quando presentes as seguintes hipteses: a) interesse da ordem pblica; b) dvida sobre a imparcialidade do jri; c) dvida sobre a segurana pessoal do ru; d) libelo apresentado por perodo superior a 1(um) ano. O Tribunal de Justia somente autorizar o desaforamento se o requerente demonstrar a real presena dos elementos acima mencionados, no sendo suficiente a simples suposio de que pode haver comprometimento imparcialidade dos jurados. b) Correto. O item apresenta duas indagaes. Ambas esto corretas. verdadeiro afirmar que o foro competente no processo penal ser definido pelo lugar de consumao da infrao (teoria do resultado). o foro principal. Tambm correto dizer que presentes as hipteses do art. 424, CPP, poder o crime doloso contra a vida ser levado a julgamento na comarca mais prxima, onde no existam os motivos que autorizaram o desaforamento. c) Correto. O desaforamento realmente constitui medida excepcional, pois representa hiptese de modificao de competncia. Assim, incumbe ao Tribunal verificar a real necessidade de subtrair o fato criminoso do conhecimento do jri popular do local onde fora consumado. d) Correto. O item representa transcrio quase literal de precedente do Superior Tribunal de Justia redigido nos seguintes termos: 1. A simples alegao de dvida quanto imparcialidade do jri sem maiores elementos de convico no afasta a competncia do juiz natural. 2. A comoo social em razo da gravidade do fato, bem como a ampla divulgao do crime comumente feita pela imprensa local em casos que tais, por si ss, no justificam o desaforamento. 3. Habeas corpus denegado. (STJ HC 51860/MG Rel. Min. Nilson Naves DJ 01.08.2006 p. 556). QUESTO 42 2. (Exame de Ordem OAB 2007.1 CESPE/UnB) Assinale a opo correta acerca do processo penal. a) O protesto por novo jri deve ser concedido quando ocorrer condenao igual ou superior a vinte anos, decorrente de um nico crime, independentemente de ele ser doloso contra a vida ou a ele conexo. b) unssona a jurisprudncia dos tribunais superiores sobre a admissibilidade do protesto por novo jri quando a condenao decorre de cmulo material. c) Em havendo conexo, a absolvio da sano do crime da competncia do tribunal do jri impede o protesto por novo jri que estaria autorizado pela pena imposta em razo do crime conexo. d) obrigatria a invocao do direito ao protesto por novo jri. Resp. : A

aComentrios A a) Correto. O protesto por novo jri constitui recurso privativo da defesa, a ser interposto contra deciso oriunda do Jri, que condenar o ru pena de recluso igual ou superior a vinte anos. Desde que o mrito da deciso seja do Jri Popular, irrelevante ter sido a pena fixada pelo crime doloso contra a vida ou pelo delito a ele conexo. b) Incorreto. A jurisprudncia dos tribunais no permite a interposio do protesto por novo jri quando a pena alcanar ou superar vinte anos em razo do somatrio decorrente do concurso material de crimes. Apesar disso, se a reprimenda chegou ao citado quantum pela exasperao do concurso formal ou da continuidade delitiva, o inconformismo acima mencionado pode ser apresentado. c) Incorreto. Se o ru foi levado a julgamento pela prtica de dois crimes em concurso material, possvel que seja absolvido do doloso contra a vida e condenado pelo crime conexo. A despeito de a acusao ter sido julgada improcedente com relao ao crime doloso contra a vida, se a pena do delito conexo alcanou ou superou 20 (vinte) anos o protesto por novo jri pode ser interposto somente com relao a este. O argumento apresentado no item a justifica a afirmao. O recurso em apreo ser possvel se a deciso for oriundo do Jri, ainda que a pena tenha sido imposta pelo crime comum conexo ao doloso contra a vida. d) Incorreto. Os recursos no processo penal representam manifestaes voluntrias de inconformismo do sujeito processual que sofreu com o ato jurisdicional um gravame. o que se extrai da dico do art. 574, Cdigo de Processo Penal. No existem, portanto, recursos obrigatrios. Se o acusado, condenado no julgamento leigo, se conformar com o veredicto, no ter que interpor o recurso em comento. 4a3 3. (Exame de Ordem OAB 2007.1 CESPE/UnB) Assinale a opo incorreta acerca do julgamento pelo tribunal do jri. a) No ser declarada a nulidade de ato processual que no houver infludo na apurao da verdade substancial ou na deciso da causa. b) As nulidades posteriores pronncia devem ser argidas, sob pena de precluso, logo depois de anunciado o julgamento e apregoadas as partes. c) A produo ou leitura de documento novo ser comunicada parte contrria com antecedncia de, pelo menos, trs dias. d) Pode o tribunal, quando entender necessrio para o julgamento do recurso, realizar novas diligncias, visando complementao das provas j carreadas aos autos, o que implica dizer que se trata de um direito do ru.

Comentrios a) Correto. O item est correto, embora no seja regra exclusiva do procedimento do Tribunal do Jri. Na verdade, o examinador apresentou na alnea em apreo o princpio do prejuzo, o qual diz respeito ao sistema de nulidades no processo penal. Conforme se verifica a partir do art. 563, CPP, nenhum ato ser declarado nulo, se da nulidade no resultar prejuzo para a acusao ou para a defesa. Haver prejuzo quando a atipicidade processual: a) comprometer as garantias constitucionais da ampla defesa e do contraditrio (art. 5., LV, CF/88); b) houver infludo na apurao da verdade substancial ou na deciso da causa (art. 566, CPP). Nas nulidades absolutas o prejuzo decorrente da atipicidade evidente, enquanto que nas nulidades relativas, o magistrado somente declarar o vcio quando demonstrado o prejuzo processual nos termos acima indicados. b) Correto. Como sabido, as nulidades relativas devero ser aduzidas no momento processual indicado pelo art. 571, CPP, sob pena de convalidao (ao contrrio das nulidades absolutas, as quais, por no sofrerem, em regra, convalidao, podem ser discutidas em qualquer momento da persecuo penal). No procedimento do Jri, as nulidades relativas ocorridas aps a pronncia, devem ser alegadas logo depois de anunciado o julgamento e apregoadas as partes (art. 571, inciso V, CPP). O item em apreo, no entanto, apresenta uma impreciso. que o examinador no fez distino entre nulidade relativa e absoluta. Os vcios insanveis no tm como momento preclusi-

vo para serem alegados o incio da sesso de julgamento, podendo, do contrrio, ser discutidas em qualquer momento, inclusive somente por ocasio do recurso de apelao, com fundamento no art. 593, III, a, CPP. c) Correto. Durante o julgamento perante o jri popular no ser permitida a produo ou leitura de documento que no tiver sido comunicado parte contrria, com antecedncia, pelo menos, de 3 (trs) dias, compreendida nessa proibio a leitura de jornais ou qualquer escrito, cujo contedo versar sobre matria de fato constante do processo. A restrio temporal do art. 475, CPP, tem por finalidade evitar o elemento surpresa, impedindo que a parte contrria, por no conhecer antecipadamente o contedo do documento, no exera de forma eficaz ampla defesa e contraditrio. d) Incorreto. Embora se possa afirmar, com fulcro no art. 616, CPP, que os tribunais, no julgamento das apelaes poder proceder a novo interrogatrio do acusado, reinquirir testemunhas ou determinar outras diligncias; no verdadeiro concluir que constitua a produo dos citados meios de prova direito do ru. No processo penal vigora o princpio da livre iniciativa instrutria do juiz, o qual pode determinar a produo de meios de prova de oficio, com o fim de concorrer com a apurao da verdade material e formar livremente a sua convico. Apesar disso, no existe para as partes o direito de ver tais diligncias realizadas, as quais somente sero colhidas a critrio do julgador, o qual dever aferir a necessidade dos meios de prova no caso concreto.

UESTO 44 4. (Exame de Ordem OAB 2007.1 CESPE/UnB) No h vedao expressa liberdade provisria no diploma legal conhecido como a) Estatuto do Desarmamento. b) Lei sobre o trfico ilcito de drogas. c) Lei Maria da Penha. d) Lei das Organizaes Criminosas. Comentrios a) Incorreto. A Lei n. 10.826/2005 probe a liberdade provisria (com ou sem fiana) para os crimes de comrcio ilegal de arma de fogo, trfico internacional de arma de fogo e o porte ilegal de arma de fogo de uso restrito. Alm disso, o crime de porte ilegal de arma de fogo de uso permitido no admitir liberdade provisria com fiana, salvo de aqula estiver registrada no nome do infrator. b) Incorreto. A Lei n. 11.343/2006 veda o benefcio da liberdade provisria (com ou sem fiana) para os crimes definidos nos arts. 33, 1., 34 a 37, entre eles o trfico ilcito de substncias entorpecentes, o financiamento ao trfico, entre outros. c) Correto. A Lei n. 11.340/2006 apresenta regras penais e processuais penais para os crimes praticados com violncia domstica e ou familiar contra a mulher, estabelecendo uma srie de regras de restrio, a exemplo da inaplicabilidade da via conciliatria da Lei n. 9.099/1995. No citado diploma, no entanto, no foi vedado o benefcio constitucional da liberdade. d) Incorreto. A Lei n. 9.034/1995 probe a concesso de liberdade provisria (com ou sem fiana) para os agentes que tiveram intensa e efetiva participao em organizaes criminosas. QUESTO 45 5. (Exame de Ordem OAB 2007.1 CESPE/UnB) Acerca do inqurito policial (IP), assinale a opo correta. a) Do plexo de direitos dos quais titular o indiciado interessado primrio no procedimento administrativo do IP , corolrio e instrumento a prerrogativa do advogado de acesso aos autos respectivos, explicitamente outorgada pelo Estatuto da Advocacia, da qual, porm, excluram-se os IPs que correm em sigilo. b) No direito fundamental do indiciado, no curso do IP, fazer-se assistir por advogado. c) No curso do inqurito policial, ao indiciado no dado o direito de manter-se em silncio. d) Todo IP modalidade de investigao que tem seu regime jurdico traado a partir da Constituio Federal, mecanismo que das atividades genuinamente estatais de segurana pblica. Resp.: D

Comentrios a) Incorreto. Ao inqurito policial no se aplica o princpio do contraditrio, porquanto fase investigatria, preparatria da acusao, destinada a fundamentar a atuao do rgo ministerial na persecuo penal. Deve-se conciliar os interesses da investigao com o direito de informao do investigado e, conseqentemente, de seu advogado, de ter acesso aos autos, a fim de salvaguardar suas garantias constitucionais. O Supremo Tribunal Federal decidiu: "Do plexo de direitos dos quais titular o indiciado interessado primrio no procedimento administrativo do inqurito policial , corolrio e instrumento a prerrogativa do advogado de acesso aos autos respectivos, explicitamente outorgada pelo Estatuto da Advocacia (L. 8906/94, art. 7, XIV), da qual ao contrrio do que previu em hipteses assemelhadas no se excluram os inquritos que correm em sigilo: a irrestrita amplitude do preceito legal resolve em favor da prerrogativa do defensor o eventual conflito dela com os interesses do sigilo das investigaes" (HC 82.354/PR, Rel. Min. SEPLVEDA PERTENCE, DJ de 24/9/2994, p. 42). Como se v, o item representa mera repetio do precedente da jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal. b) Incorreto. Embora no inqurito policial no sejam exigveis as garantias constitucionais da ampla defesa e do contraditrio, o investigado tem o direito de ser assistido por advogado nos atos do inqurito policial. c) Incorreto. A garantia do silncio se desdobra em: a) advertncia do silncio: b) silncio propriamente dito. O destinatrio do silencio o investigado (na fase do inqurito policial, bem como em qualquer apurao) e o acusado (na fase de persecuo judicial). d) Correto. Realmente a Constituio Federal apresenta captulo especfico para tratar de assuntos relacionados segurana pblica, criando rgos destinados apurao de infraes penais atravs do inqurito policial (delitos de mdio e de alto potencial ofensivo) e do termo circunstanciado de ocorrncia (delitos de pequeno potencial ofensivo). QUESTO 47 6. (Exame de Ordem OAB 2007.1 CESPE/UnB) Assinale a opo correta acerca do processo penal. a) A jurisprudncia do STF consolidou o entendimento segundo o qual as interceptaes telefnicas no podem ser prorrogadas. b) As frias forenses interrompem a contagem dos prazos recursais. c) competente a justia federal para o processo e o julgamento de crime praticado dentro de reserva indgena, ainda que, na ocasio, no tenha havido disputa sobre direitos indgenas. d) inepta a denncia que, contendo narrao incongruente dos fatos, impossibilita o exerccio pleno do direito de defesa. QUESTO 48 Comentrios a) Incorreto. Segundo posicionamento do STF, as interceptaes telefnicas autorizadas com fundamento na Lei n. 9.296/1996, podem ser decretadas por 15 dias, podendo ser prorrogadas por mais 15 dias, devendo o juiz evidenciar a necessidade da medida excepcional, ou seja, a impossibilidade de se apurar o fato criminoso por outros meiso ordinrios de apurao. b) Incorreto. Os prazos processuais no sofrem interrupo por frias, domingo ou dia feriado (art. 798, CPP). c) Incorreto. Nos crimes em que ndio figure como vtima ou testemunha somente conduzir competncia da justia federal quando envolver e disputa de direito indgenas. Se o crime foi praticado dentro de reserva indgena, mas no tem relao com os direitos dos ndios, a competncia ser da justia comum estadual. Sobre o assunto, observe a dico da smula 140, STJ. d) Correto. A denncia ou queixa dever ser elaborada observando os requisitos essenciais constantes do art. 41, CPP: a) narrao do fato criminoso; b) qualificao do agente; c) classificao jurdica da conduta; d) rol de testemunhas, se a acusao pretender produzir esse meio de prova. A narrao da imputao criminal deve ser objetiva, clara e individualizada (no caso de concurso de agentes). Se a postulao acusatria for confusa e incongruente, dever ser considerada inepta, pois caso seja recebida, prejudicar o pleno exerccio da garantia constitucional da ampla defe-

sa. Importante observar que a inobservncia aos requisitos essenciais do art. 41, CPP, caracteriza nulidade absoluta. QUESTO 50 7. (Exame de Ordem OAB 2007.1 CESPE/UnB) Assinale a opo correta acerca do habeas corpus. a) Cabe habeas corpus quando j extinta a pena privativa de liberdade. b) incabvel pedido de habeas corpus em favor de beneficiado com a suspenso condicional do processo, j que inexiste ameaa sua liberdade de locomoo. c) Em princpio, ressalvada manifesta ilegalidade, descabe o uso de habeas corpus para cassar indeferimento de liminar. d) incabvel habeas corpus para declarar-se a atipicidade da conduta, mesmo quando esta verificvel de plano, primus ictus oculi, sem a necessidade de exame valorativo do conjunto ftico ou probatrio. Resp.: C

Comentrios QUESTO 51 a) Incorreto. A smula 695, STF, anuncia no ser possvel a impetrao de habeas corpus quando j extinta a pena privativa de liberdade. que se a sano de restrio liberdade j foi devidamente cumprida, o ttulo condenatrio no apresenta qualquer fora coativa liberdade de locomoo ao ento condenado. Se o HC constitui ao autnoma de impugnao para tutela especfica da liberdade de locomoo, correto afirmar no ser o writ cabvel quando j extinta a pena de privao de liberdade. b) Incorreto. Beneficiado o agente com a medida de despenalizao da suspenso condicional do processo no haver vulnerao direta liberdade de locomoo. Apesar disso, caso o autor do fato incorra em quaisquer das hipteses de revogao previstas no art. 89, Lei n. 9.099/1995, o juiz cassar o benefcio, determinando a retomada do processo, podendo o ru, ao final, ser condenado a pena privativa de liberdade, motivo pelo qual o writ , em tese, possvel. c) Correto. A smula 691, STF, reconhece no ser cabvel o uso de habeas corpus para discutir deciso de indeferimento de liminar em outro writ. A jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal, no entanto, admite a impetrao para afastar manifesta ilegalidade no decisum de indeferimento do pedido de urgncia. d) Incorreto. O HC constitui via de cognio sumria, motivo pelo qual: a) a prova da ilegalidade deve estar pr-constituda juntamente com a exordial da ao; b) o writ no admite exame aprofundado do mrito, devendo a coao ou ameaa de coao ilegal ao status libertatis ser verificvel primus ictus oculi, sem a necessidade de exame valorativo do conjunto ftico ou probatrio. O item est errado, pois a atipicidade pode ser declarada atravs do habeas corpus, desde que o tribunal possa constat-la pela simples leitura do fato narrado na denncia ou queixa.

8. (Exame de Ordem OAB 2007.1 CESPE/UnB) Assinale a opo correta acerca do processo penal. a) cabvel recurso em sentido estrito contra deciso que indefere o pedido de converso do julgamento em diligncia para oitiva de testemunhas. b) Por ser a proteo ao meio ambiente matria de competncia comum da Unio, dos estados, do DF e dos municpios, e inexistir, quanto aos crimes ambientais, dispositivo constitucional ou legal expresso sobre qual a justia competente para o seu julgamento, tem-se que, em regra, o processo e o julgamento dos crimes ambientais de competncia da justia comum estadual. c) Eventual nulidade do laudo pericial ou mesmo a sua ausncia descaracteriza o crime de porte de arma, mesmo diante de um conjunto probatrio que permita ao julgador formar convico no sentido da existncia do crime. d) Compete justia estadual processar e julgar crimes de desvio de verbas oriundas de rgos federais, sujeitas ao controle do TCU e no incorporadas ao patrimnio do municpio. Resp.: B

Comentrios a) Incorreto. No processo penal vigora o princpio da irrecorribilidade das interlocutrias. Excepcionalmente, para as decises interlocutrias previstas no art. 581, CPP, comportam recurso em sentido estrito. O rol taxativo, embora a jurisprudncia do STJ admita interpretao extensiva. A deciso que converte o feito em diligncia para ouvir uma testemunha no admite o recurso em sentido estrito, por no ter sido inserida no art. 581, CPP. b) Correto. A Lei dos Crimes Ambientais define as condutas ou atividades lesivas ao meio ambiente, no entanto, no define a competncia, estando correto afirmar que incumbe Unio, aos Estados, ao DF e aos Municpios preservar e proteger o meio ambiente, motivo pelo qual define-se, como regra geral, a competncia da justia estadual. Somente o crime atingir, de forma direta e especfica, bem, interesse ou servio da Unio, a competncia ser da justia federal, com fundamento no art. 109, CF/88. c) Incorreto. A objetividade jurdica dos crimes tipificados na Lei de Porte de Armas no se restringe incolumidade pessoal, alcanando, por certo, tambm, a liberdade pessoal, protegidas mediatamente pela tutela primria dos nveis da segurana coletiva, o que determina a irrelevncia da eficcia da arma para a configurao do tipo penal. Assim, a ausncia ou nulidade do laudo pericial da arma realizado por peritos sem conhecimento tcnico especializado no desconfigura o crime em apreo, uma vez que no prejudica a verificao da materialidade delitiva. d) Incorreto. O crime de desvio de verbas pblicas oriundas da Unio sujeita a prestao de contas perante rgo federal constitui crime federal, devendo ser processado e julgado perante a justia comum federal. Por outro lado, o delito de desvio de verbas pblicas advindas da Unio e incorporadas ao patrimnio do municpio representa crime de competncia da justia comum estadual. Nesse sentido esto redigidas as smulas 208 e 209, ambos do STJ.

9. (Exame de Ordem OAB 2007.1 CESPE/UnB) Com relao ao processo penal, assinale a opo incorreta. a) O acusado, embora preso, tem o direito de comparecer, de assistir e de presenciar, sob pena de nulidade absoluta, os atos processuais, notadamente aqueles que se produzem na fase de instruo do processo penal, que se realiza, sempre, sob a gide do contraditrio. b) O direito de audincia, de um lado, e o direito de presena do ru, de outro, traduzem prerrogativas jurdicas essenciais que derivam da garantia constitucional do due process of law. c) So irrelevantes as alegaes do poder pblico concernentes dificuldade ou inconvenincia de proceder remoo de acusados presos a outros pontos do estado ou do pas, pois razes de mera convenincia administrativa no tm precedncia sobre as inafastveis exigncias de cumprimento e respeito ao que determina a Constituio. d) O estatuto constitucional do direito de defesa um complexo de princpios e de normas que amparam os acusados em sede de persecuo criminal, exceto os rus processados por suposta prtica de crimes hediondos ou de delitos a estes equiparados.

Comentrios QUESTO 54 a) Correto. Uma vez citado, o ru integra a relao processual, passando a ter o direito de ser cientificado de todos os atos da persecuo judicial, bem como a se fazer presente a eles. O direito de informao e o direito de presena so expresses das garantias constitucionais da ampla defesa e do contraditrio, motivo pelo qual ser absolutamente nulo o ato realizado sem a presena do ru. Somente quando declarado revel (art. 367, CPP) o acusado, poder o juiz conduzir a instruo probatria sem a sua presena, sem que esteja caracterizada nulidade processual. b) Correto. Da garantia constitucional do devido processo legal podem ser extradas as garantias da ampla defesa e do contraditrio (art. 5., LV, CF/88). A ampla defesa se desdobra em autodefesa e defesa tcnica. A autodefesa, por sua vez, tem como vertentes o direito de presena, o direito de audincia e o direito de postular pessoalmente em juzo.

c) Correto. dever do Estado viabilizar a remoo do preso para participar dos atos de instruo probatria, no podendo impedir ou dificultar tal obrigao empecilhos de ordem administrativa, os quais no devem prevalecer sobre a necessidade de se observar a garantia constitucional do devido processo legal. d) Incorreto. Os ilcitos penais so classificados em delitos de pequeno (ex.: leso leve), mdio (ex.: furto simples) e alto potencial ofensivo (ex.: latrocnio). A ao penal que se desenvolve para apur-los deve observar a garantia do devido processo legal, como todos os valores dele decorrentes, tais como a ampla defesa, o contraditrio, o estado de inocncia, a motivao das decises judiciais, a vedao prova ilcita, a garantia do silncio, entre outros. Assim, a potencialidade lesiva do crime no afasta a imposio constitucional de o processo se desenvolver em consonncia com a ordem constitucional vigente. QUESTO 55 10. (Exame de Ordem OAB 2007.1 CESPE/UnB) Assinale a opo correta acerca do processo penal. a) A interposio de recurso sem efeito suspensivo contra deciso condenatria obsta a expedio de mandado de priso. b) Ao tribunal ad quem vedado, em sede recursal, ordenar a priso do condenado quando improvido o recurso por este interposto, conforme previso expressa no Cdigo de Processo Penal. c) A falta ou a nulidade da citao so insanveis. d) A fundamentao das decises do Poder Judicirio, tal como resulta da Constituio Federal, condio absoluta de sua validade e, portanto, pressuposto da sua eficcia, substanciando-se na definio suficiente dos fatos e do direito que a sustentam, de modo a certificar a realizao da hiptese de incidncia da norma e os efeitos dela resultantes. Comentrios a) Incorreto. Os recursos especial e extraordinrio, segundo disciplina da Lei n. 8.038/1990, sero recebidos no efeito devolutivo, no existindo efeito suspensivo. Segundo orientao do STF, se os recursos excepcionais no apresentam suspensividade, a deciso recorrida pode produzir, de logo, os seus efeitos, podendo o tribunal determinar, inclusive, a execuo da pena fixada no acrdo recorrido. Assim, no verdadeiro afirmar que o recurso sem efeito suspensivo impede a expedio de mandado de priso. Do contrrio, na pendncia dos recursos em apreo haver execuo provisria, podendo ser o agente encarcerado. b) Incorreto. O segundo item da questo apresenta o mesmo contedo da afirmao acima considerada. Se o juzo ad quem negou provimento ao recurso interposto pelo ru, mantendo a condenao contra ele proferida, poder determinar a priso do condenado, tendo em vista que os recursos possveis aps a apelao (recurso especial e recurso extraordinrio) no possuem efeito suspensivo, conforme acima explicado. c) Incorreto. Como sabido, so princpios que informa o sistema de nulidades o seguintes: a) prejuzo (arts. 563 e 566, CPP); b) interesse (art. 565, CPP); c) causalidade (art. 573, CPP) e d) convalidao (art. 572, CPP). Normalmente, estar a nulidade processual sanada pela precluso temporal, ou seja, por no ter sido o vcio aduzido no momento oportuno. Com relao s imprecises dos atos de comunicao do processo (citao, notificao e intimao), o legislador apresenta via de convalidao especial, qual seja, a convalidao pelo comparecimento. De acordo com a redao do art. 570, CPP, a falta ou a nulidade da citao, da intimao ou notificao estar sanada, desde que o interessado comparea, antes de o ato consumar-se, embora declare que o faz para o nico fim de argi-la. O juiz ordenar, todavia, a suspenso ou o adiamento do ato, quando reconhecer que a irregularidade poder prejudicar direito da parte. d) Correto. O item trata o princpio constitucional da motivao dos atos do poder judicirio (art. 93, IX, CF/88). O magistrado, embora tenha liberdade na apreciao da prova judicial, dever apresentar as razes lgicas e jurdicas de seu convencimento (livre convico ou livre convencimento). A motivao exigir do magistrado, portanto, a apresentao das razes fticas de seu convencimento, em seguida as razes jurdicas de decidir e, por fim, a subsuno da questo ftica norma de direito aplicvel espcie. A ausncia de motivao representa nulidade de ordem absolu-

ta, estando o vcio reconhecido pelo prprio legislador constituinte, o qual determina que todos os atos do poder judicirio sero fundamentados, sob pena de nulidade. QUESTO 56 11. (Exame de Ordem OAB 2007.1 CESPE/UnB) Assinale a opo correta acerca do processo penal. a) No caso de concurso de agentes, a deciso do recurso interposto por um dos rus aproveitar aos outros, mesmo se fundado em motivos de carter exclusivamente pessoal. b) Dispondo a sentena condenatria transitada em julgado para a acusao que o ru pode recorrer em liberdade, condicionando a execuo da pena ao trnsito em julgado, no pode o tribunal a quo, em apelao exclusiva da defesa, piorar a situao do condenado, para determinar a imediata execuo da reprimenda, pois isso caracteriza reformatio in pejus. c) O ato que determina a expedio de mandado de priso proveniente de tribunal (do relator de apelao, por exemplo) dispensa fundamentao. d) H que se falar em piora na situao do condenado por acrdo que, ao reduzir o quantum da condenao, determina seu imediato cumprimento, em oposio sentena que determinara que tal s ocorresse aps o trnsito em julgado.

Comentrios QUESTO 57nal

a) Incorreto. Em regra, a deciso dos tribunais no julgamento dos recursos dever produzir efeitos somente com relao ao sujeito que interps o inconformismo. A despeito disso, se o acrdo apresentar como fundamento matria de ordem objetiva, que no dependa das condies pessoais de cada acusado, poder o tribunal determinar que o citado ato produza efeitos tambm com relao aos rus no-recorrentes. Esta possibilidade est anunciada no art. 580, CPP, segundo o qual no caso de concurso de agentes (Cdigo Penal, art. 25), a deciso do recurso interposto por um dos rus, se fundado em motivos que no sejam de carter exclusivamente pessoal, aproveitar aos outros. b) Correto. Os itens b e d apresentam proposies de contedo semelhante. Nas duas hipteses, o examinador est considerando que o juiz proferiu sentena condenatria, autorizando a mantena do agente em liberdade, para que a pena seja cumprida somente aps o advento do trnsito em julgado. Nas duas afirmaes a questo pretende saber se o tribunal, ao negar provimento do recurso da defesa, pode autorizar a imediata execuo da pena, sem que isso represente violao ao princpio da vedao reformatio in pejus. Na alnea b considerada como resposta correta o examinador conclui que o tribunal no pode determinar o recolhimento do agente priso, se o juiz havia condicionado o cumprimento da pena ao advento do trnsito em julgado. c) Incorreto. Na verdade, em conformidade com a ordem constitucional vigente, a priso provisria de qualquer pessoa somente pode ser decretada a partir de ordem escrita e fundamentada da autoridade judiciria competente (reserva da jurisdio). Considerando que o crcere processual constitui medida de natureza cautelar, o julgador dever evidenciar a plausibilidade da ordem prisional, bem como a sua necessidade (periculum libertatis); tudo devidamente demonstrado no decisum de priso. Ademais, a priso antes do advento do trnsito em julgado representa providncia excepcional, exigindo do Estado-Juiz a demonstrao inequvoca de sua exigibilidade. d) Incorreto. Este item traz a mesma proposio da alnea b. Nesta hiptese considerada incorreta o examinador considera que o tribunal pode piorar a situao do condenado atravs de acrdo que determina o imediato cumprimento da pena, contrariando a sentena, que havia decidido pela priso somente aps o trnsito em julgado. Alm de conterem os itens redao extremamente confusa, apresentam uma impreciso em seu contedo. que, conforme orientao do Supremo Tribunal Federal, os recursos especial e extraordinrio, possivelmente interpostos contra acrdo que negou provimento a recurso da defesa, no possuem efeito suspensivo, podendo a pena ser de logo executada. Assim, se os recursos excepcionais no so dotados de efeito suspensivo, poder ocorrer execuo provisria da pena, determinando o tribunal o recolhimento do ru priso.

COMENTRIOS A PROVA DE DIREITO CIVIL

Professor Rommel Barroso

NOTA: O comentrio foi feito tendo por base o Caderno B da Prova da OAB 2007.1. Questo 21. COMENTRIO: A questo aborda simultaneamente aspectos do Cdigo Civil propriamente dito e da Lei de Introduo ao Cdigo Civil, demandando uma anlise em separado de cada item. A) O art. 1911 do Cdigo Civil cogita da imposio de clusula de inalienabilidade (e conseqente impenhorabilidade e incomunicabilidade) a bens objeto de um ato de liberalidade, como a doao. Em regra, o falecimento do doador no extingue a inalienabilidade (RT 389/223), mas, no caso exposto pela questo, a nica razo de ser de sua imposio era a circunstncia de a mesma garantir um usufruto. Em outros termos, o doador entregou a terceiro um bem, mas conservou o usufruto do mesmo, preferindo, por excesso de cautela, impedir sua alienao (note-se que, mesmo fosse possvel alienar o patrimnio, o usufruto se teria mantido). Em tal contexto, a morte do doador/usufruturio conduz extino do usufruto (art. 1410, I, Cdigo Civil), fazendo desaparecer a motivao das clusulas de inalienabilidade e impenhorabilidade (o doador imps ambas, segundo a questo, mas a primeira, como acima dito, j incluiria a segunda) que, por isso mesmo, e considerando serem excepcionais, visto que contrrias ao livre trnsito de bens que caracteriza o Direito Civil como regra geral, devem ser extintas. Item correto. B) A teoria da aparncia pressupe, como sua denominao indica, que uma situao irreal (simples aparncia) seja aceita como verdica, desde que presentes determinados requisitos, quais sejam, objetivamente: a) situao de fato cercada de circunstncias tais que manifestamente se apresentem como se fora uma segura situao de direito; b) situao de fato que assim passa ser considerada segundo a ordem geral e normal das coisas - error communis fact jus - c) que, nas mesmas condies acima, apresente o titular aparente como se fora titular legtimo, ou direito como se realmente existisse. E subjetivamente: a) a incidncia em erro de quem, de boa-f, a mencionada situao de fato como situao de direito considera: b) a escusabilidade desse erro apreciada segundo a situao pessoal de quem nele incorreu (TJRJ Ap. 586-89, 28.11.89, 1 CC, Rel. Des. Renato Maneschy, in ADV JUR, 1990, p. 136, v. 48146). Item correto. C) A repristinao, fenmeno atravs do qual a lei A teria revogado a lei B, mas diante de superveniente revogao da primeira, a lei B seria revigorada admissvel no sistema jurdico nacional, desde que com previso especfica em lei, nos termos do preceituado pelo art. 2, 3, da Lei de Introduo ao Cdigo Civil. Ressalvada essa exceo, no h repristinao aceitvel luz do ordenamento ptrio. Item correto. D) O art. 9 da Lei de Introduo ao Cdigo Civil Brasileiro realmente determina que, para reger as obrigaes, aplica-se a lei do Pas no qual as mesmas foram constitudas. O item, entretanto, gera uma confuso entre a legislao aplicvel e a eleio de um determinado foro para discutir o tema. direito das partes, inclusive fundado na possibilidade do estabelecimento de clusulas de eleio de foro (art. 78 do Cdigo Civil), deliberar acerca do foro competente para discutir judicialmente as obrigaes que assumem. Isso, entretanto, no se confunde com a definio acerca da lei aplicvel a um determinado caso concreto. Esse segundo aspecto caracteriza norma de ordem pblica, no disponvel ao interesse dos particulares. Conseqentemente, uma eventual abdicao do foro no tem relao direta com o conjunto de normas que disciplinar a relao obrigacional. Item incorreto.

Questo 22. COMENTRIO: Mais uma vez, em lugar de um comentrio genrico, a abordagem de cada item individualmente mostra-se mais adequada. A) A sentena judicial que decreta a nulidade ou anulao do casamento no registrada, mas averbada no Registro de Pessoas Naturais. o que determinam os arts 10, I, do Cdigo Civil, e 29, 1, a, da Lei n. 6.015/73. Item incorreto. B) Os direitos da personalidade compem o mnimo que assegura a cada um a condio de pessoa. Exatamente por isso, no admitem transmisso ou renncia, visto que tal implicaria em perder exatamente o status de ser pessoa, circunstncia que o ordenamento no tolera, at por implicar ofensa ao princpio constitucional da dignidade da pessoa humana, admitindo a instrumentalizao do indivduo. Pela mesma razo, tais direitos perpetuam-se pela vida do titular (muito embora o termo vitalcio seja mais adequado que perptuo, visto que a perpetuidade pode ser entendida como extensvel alm da vida do titular do direito. Assim, diz-se que a enfiteuse perptua, porque admite sucesso causa mortis, enquanto o usufruto normalmente apenas vitalcio, porque se extingue com a morte do titular, caso no lhe tenha sido fixado prazo) e no podem ser apropriados por terceiro. De ltimo, os direitos da personalidade so, de fato, inatos, decorrentes, no caso da pessoa natural, do simples fato de se haver nascido, constituindo-se em pessoa. Exatamente nesse ponto, a expresso decorrentes torna-se dbia. Se o termo aplicado como na frase anterior (decorrentes do nascimento) est adequado. Pode, porm, ser utilizado para fazer uma oposio idia de inatos, significando direitos que decorrem de alguma circunstncia da vida, no se adquirindo automaticamente com o nascimento (o direito de propriedade, v.g., decorre usualmente da tradio, no caso dos bens mveis, e do registro, na hiptese dos imveis). A utilizao da locuo inatos ou decorrentes de pouca valia para esclarecer esse aspecto, visto que tanto pode significar uma sinonmia entre os dois termos ou a alternatividade entre eles. Em uma prova objetiva, dever-se-ia evitar tal dubiedade, que macula a questo e poderia ensejar sua anulao. A nica maneira de se determinar com preciso o teor da palavra decorrentes analisando os demais itens da questo, que, sendo falsos, deixariam como nica opo a ora comentada. Item correto, mas sujeito a uma discusso sobre sua validade, ante a possibilidade de duas interpretaes conflitantes dadas ao vocbulo decorrentes. C) A capacidade civil pode ser de direito (ou de gozo) ou de exerccio (ou de fato). A capacidade de direito a aptido para ser titular de direitos e contrair obrigaes, irmanando-se com a idia de personalidade jurdica. Assim, da mesma forma que a ltima no pode ser restringida e inerente a toda e qualquer pessoa, idntico o raciocnio acerca da dita capacidade de direito. A capacidade de exerccio, porm, refere-se possibilidade de prtica dos atos da vida civil pessoalmente e pode sofrer restries de maior ou menor grau, que seriam as incapacidades, respectivamente, absoluta e relativa. Precisamente porque restringvel, no se pode afirmar ser a capacidade de exerccio imanente a toda pessoa. Item incorreto. D) A emancipao, que antecipa os efeitos da capacidade civil plena antes do advento da maioridade, pode ser voluntria, judicial ou legal. A primeira ocorre por ato volitivo dos pais quando o menor tem pelo menos dezesseis anos. A segunda quando determinao judicial, ouvido o tutor, emancipa um menor pbere. Essas duas hipteses se encontram previstas no art. 5, Pargrafo nico, I, do Cdigo Civil. Todos os demais casos cogitados pelos outros incisos dessa norma legal so de emancipao legal, inclusive o de exerccio de emprego pblico efetivo. Item incorreto.

Questo 23 COMENTRIO: dada a diversidade de assuntos (pessoa e domiclio), impe-se analisada isolada dos itens. A) Simples leitura de lei. O art. 76 do Cdigo Civil atribui domiclio necessrio ao incapaz, ao servidor pblico, ao militar e ao preso, como colocado na opo. Item correto. B) A desconsiderao da personalidade jurdica tem como motivao precpua, em sua forma clssica, afastar a pessoa jurdica para atingir o patrimnio de seus membros. No caso da firma individual, porm, no existe essa separao patrimonial, tornando-se desnecessria a aplicao daquela figura. Item correto. C) A fundao somente poder constituir-se para fins religiosos, morais, culturais ou de assistncia, o que dispe o Pargrafo nico do art. 62 do Cdigo Civil, excluindo, por sua omisso, qualquer hiptese de finalidade lucrativa. Item correto.

D) A Repblica Federativa do Brasil pessoa jurdica de Direito Pblico Externo. A Unio Federal quem detm a condio de Pessoa Jurdica de Direito Pblico Interno. Item incorreto.

Questo 24 COMENTRIO: A questo aborda as diversas classificaes sobre os bens. Convm a anlise de cada item individualmente. A) A moeda , claramente, bem mvel fungvel, que pode ser substitudo por outros de mesmo gnero, quantidade e qualidade, atendendo ao disposto no art. 87 do Cdigo Civil. Precisamente por isso, se A assume o dever jurdico (em sentido lato) de entregar determinada quantia a B, tem-se obrigao de dar coisa incerta, visto que indicada, ao menos, pelo gnero e pela quantidade (art. 243, Cdigo Civil). Nesse contexto, pode-se afirmar que a moeda incerta e fungvel. Item correto. B) Os bens pblicos dominicais caracterizam-se precisamente por no serem afetados, disso resultando que nada obsta sua alienao (e, portanto, sua disposio), desde que autorizado em lei (art. 101, Cdigo Civil). Item correto. C) Trata-se de previses legais expressas. O art. 82, I, do Cdigo Civil, elenca as energias com valor econmico (como a energia eltrica) na categoria de bens mveis, enquanto o art. 3 da Lei n. 9.610/98 faz o mesmo com os direitos autorais. Item correto.

D) A categoria dos imveis por acesso intelectual, cuja permanncia aps o novo Cdigo civil vem sendo contestada (o Enunciado n. 11 da I Jornada de Direito Civil afirma sua extino, com o respaldo de diversos doutrinadores, embora o ponto no seja unnime), pressupe bens mveis que estejam sendo utilizados a servio de um imvel, como o rebanho de uma fazenda produtora de leite. Aquilo que o homem faz aderir permanentemente ao solo, que no pode ser retirado sem sua destruio imvel por acesso fsica. Item incorreto.

Questo 25

COMENTRIO: Questo suscetvel de anulao, por indagar acerca de uma opo incorreta quando duas, dependendo de um critrio interpretativo, atenderiam a tal qualificao. Verifique-se. A) A representao pode ser legal ou convencional, mas, quando lastreada em mandato, indiscutivelmente decorre da vontade, sendo, pois, convencional. Item incorreto. B) O negcio jurdico pode ser classificado em unilateral, bilateral ou plurilateral quando sua formao depender de apenas uma vontade, de duas ou de vrias, respectivamente (no se deve confundir esse aspecto com a classificao de um contrato em unilateral porque todas as obrigaes se concentram em um plo da relao e bilateral porque as obrigaes se distribuem entre os contratantes). Se unilateral, o negcio pode envolver uma declarao receptcia de vontade, que precisa ser conhecida e mesmo aceita pela outra parte para gerar efeitos plenos ( o que ocorre, v. g., com a denncia de contrato), ou no receptcia (que dispensa o referido conhecimento. Por exemplo,a renncia de herana). Item correto. C) A capacidade do agente pressuposto de validade do negcio jurdico (art. 104, I, do Cdigo Civil). Classific-la, porm, como elemento de existncia admite alguma controvrsia doutrinria, visto que essencial para a existncia do negcio que haja manifestao de vontade, vlida ou no. Como, todavia, lcito argumentar que o incapaz sequer manifesta vontade em casos extremos, pode-se, de fato, sustentar a convergncia dos requisitos de existncia e validade no caso. Item correto. D) A reserva mental, nos termos do art. 110 do Cdigo Civil, pressupe que seu autor no queira o que realmente manifestou. A denominada reserva mental ilcita, classificao admitida pela doutrina, usualmente aceita quando presente a m-f, a inteno de prejudicar. O item, porm, faz uma associao discutvel ao afirmar: a reserva mental ilcita ou irregular torna nula a declarao da vontade se desconhecida da outra parte do tempo da consumao do negcio. Realmente, a inteno fraudulenta pode resultar em nulidade, mas o conhecimento pela parte contrria, de per si, no condicionante para que o ato seja vlido, como a redao deixa transparecer. Na verdade, pode-se ler o item de duas formas: a) a reserva mental ilcita, no caso de desconhecimento pela outra parte, gera nulidade (no condiciona a invalidade ao desconhecimento, mas apenas o elenca como uma das hipteses); b) a reserva mental ilcita gera nulidade se desconhecida pela outra parte (condiciona a invalidade ao desconhecimento). No segundo caso, ter-se-ia srio equvoco. De fato, quando a reserva mental comunicada para a outra parte (portanto, no desconhecida) e ambas a utilizam para lesar terceiro, tem-se, segundo diversos autores, situao fronteiria com a simulao (posio com relao qual se guarda alguma reserva, mas que, de qualquer sorte, torna discutvel uma questo objetiva, que no deveria suscitar dvida). essa a posio, por exemplo, de Maria Helena Diniz, segundo a qual a reserva mental desconhecida do declaratrio apresenta-se como divergncia intencional entre a vontade interna e a declarada; de total irrelevncia para o direito o que ficou no ntimo do declarante ... A reserva mental ilcita conhecida do declaratrio vcio social do negcio ensejando sua nulidade e, como h uma aparncia de negcio ou declarao sem vontade, deve prevalecer a vontade real sobre a declarada, equiparando-se, aos efeitos, simulao; acarreta a nulidade do ato negocial, porque a simulao enseja que o negcio seja nulo (DINIZ, Maria Helena. Curso de Direito civil Brasileiro, vol. I, 21 ed., So Paulo: saraiva, 2004, pg. 437). Logo, pode haver nulidade na reserva mental ilcita ainda quando comunicada outra parte, sendo certo que, em tal contexto, sustentar a invalidade condicionando-a ao desconhecimento equivocado. Conseqentemente, versando a questo sobre uma classificao doutrinria, no se afigura adequado adotar ponto de vista sujeito a controvrsia ou redao dbia, que pode facilmente resultar na concluso de que o item est incorreto, invalidando a questo.

Questo 26 COMENTRIO: A resposta questo exige apenas a anlise das quatro assertivas, cuja correo deve ser verificada, em lugar das opes propriamente ditas. Nessa ordem de idias, na assertiva I, pode-se afirmar que a condio, nos termos do art. 121 do Cdigo Civil, a clusula que, derivando exclusivamente da vontade das partes, subordina o efeito do negcio jurdico a evento futuro e incerto. O referido negcio tanto pode ser gratuito quanto oneroso, visto que a lei no estabeleceu limitao nesse sentido. Logo, a afirmao est correta. A assertiva II, entretanto, est incorreta, porque a condio resolutiva preserva o negcio at sua ocorrncia, conforme dispe o art. 127 do Cdigo Civil. Conseqentemente, no se pode cuidar de mera expectativa de direito ou direito eventual pendente quando o negcio j est gerando efeitos (e, portanto, direitos e obrigaes) at o momento da verificao da condio. A assertiva III est correta ao sustentar que a coao, como de resto, todos os denominados vcios de consentimento, torna o negcio anulvel (art. 171, II, Cdigo Civil), podendo ser confirmada pela vontade das partes (art. 172, Cdigo Civil). Finalmente, a quarta afirmao, de que a fraude contra credores gera nulidade ofende o disposto no art. 171, II, Cdigo Civil, que a elenca como causa de anulabilidade. H, decerto, respeitvel corrente doutrinria que sustenta, ao arrepio da letra da lei, ser caso de ineficcia, mas, de qualquer sorte, a hiptese de nulidade est descartada. Verdadeiras as assertivas I e III, correto est o item B.

Questo 27 COMENTRIO: A mistura de assuntos (negcio jurdico e obrigaes) favorece o seu trato individual. A) Remio a exonerao ou a salvao do nus ou encargo ou da execuo, pelo resgate ou pagamento, que se efetiva, do valor do dbito, da obrigao, do nus ou da execuo (SILVA, De Plcido e. Vocabulrio Jurdico. 19 ed., Rio de Janeiro: Forense, pg. 698). Pressupe, portanto, o adimplemento de valores, no uma renncia. Item incorreto. A frustrao subjetiva dos contraentes, cogitada pela afirmao da questo, nada mais seria que a dissociao entre sua vontade real e a manifestada (visto ser a vontade elemento subjetivo), disso resultando que, de fato, o negcio pode restar comprometido, inclusive por erro essencial. Item correto. A mora do devedor pressupe que, malgrado o descumprimento do negcio, seu adimplemento tardio ainda seria juridicamente til ao credor. Caracteriza, portanto, inadimplemento relativo, que se diferencia do absoluto, precisamente porque, no ltimo, no subsiste a referida utilidade. A violao positiva do contrato, por sua vez, admite a idia de que o pacto foi cumprido, mas os denominados deveres laterais, decorrentes do princpio da boa-f objetiva (como a lealdade) no o foram. Mantm-se claramente a utilidade da prestao para a parte contrria, que, inclusive, j a teria recebido, ainda que eivada de m-f, caracterizando, tambm inadimplemento relativo. Item correto. A multa cominatria tem por objetivo funcionar como medida coercitiva, tornando mais oneroso o descumprimento da obrigao. , porm, mero reforo ao vnculo obrigacional e seu pagamento no extingue o ltimo. Item correto.

B)

C)

D)

Questo 28 COMENTRIO: Mais uma vez, a disparidade de temas favorece uma anlise isolada de cada item, cumprindo, porm, destacar que a divergncia quanto ao incio da contagem dos juros de mora, objeto do item c recomenda a anulao da questo, visto que poderia induzir a convico de dois itens corretos. A) A aluvio uma forma de acesso fsica, ou seja, de acrscimo natural propriedade, constituindo meio de sua aquisio. As definies do item sobre aluvio prpria e imprpria no merecem qualquer correo, mas cabe um alerta: a aluvio imprpria no forma de aquisio da propriedade, somente a prpria, visto que, na primeira, a expanso e retrao das guas ocorrem ciclicamente, o que significa dizer que nem se perde nem se ganha propriedade com o fenmeno. Tal circunstncia no chega a comprometer o item, dado que o mesmo no afirmou ser exatamente a aluvio imprpria uma forma de aquisio de propriedade. Item correto. Mera questo de terminologia: mora accipiendi a mora do credor, enquanto mora solvendi referente ao devedor. Item incorreto. O item discutvel. O Superior Tribunal de Justia, em sua Smula 54, afirma que, na responsabilidade extracontratual, os juros de mora so contados a partir do evento danoso. E claro est que a obrigao decorrente de ato ilcito no encontra qualquer bice em ser extracontratual. O Cdigo Civil, posteriormente quela smula, definiu, genericamente, em seu art. 405, que os juros de mora fluem a partir da citao, o que tornaria o item correto. Porm, mesmo depois do advento da nova Lei Civil, o Enunciado n. 163 da III Jornada de Direito Civil defende: "a regra do art. 405 do novo Cdigo Civil aplica-se somente responsabilidade contratual e no aos juros moratrios na responsabilidade extracontratual, em face do disposto no art. 398 do novo CC, no afastando, pois, o disposto na smula 54 do STJ." Sob tal prisma, o item seria incorreto, visto que tratou de juros moratrios sem limit-los responsabilidade contratual. Essa dubiedade de respostas claramente repele a utilizao desse ponto em uma prova objetiva, mxime quando a questo proclama existir apenas um item correto.

B) C)

Questo 29 COMENTRIO: semelhana da maioria das questes, o trato individualizado dos itens necessrio. A) A morte de uma das parte do processo de divrcio antes de seu trmino, visto que ainda pendente de apreciao um recurso, extingue o feito sem julgamento de mrito (STJ, REsp. n. 331924/SP). Conseqentemente, o sobrevivente ter o estado civil de vivo, o que no necessariamente, convm destacar, significar que herdar na sucesso do finado, visto que pode estar separado de fato (ou judicialmente) h mais de dois anos, sendo o culpado por tal situao, hiptese na qual no poder herdar (art. 1830, Cdigo Civil). Item correto. A cesso de crdito ser onerosa quando o cessionrio paga ao cedente para obter o crdito. Ser gratuita, quando no houver estipulao de pagamento. Em sua espcie onerosa, a cesso gera responsabilidade do cedente pela existncia da dvida (art. 295, Cdigo Civil) e, desde que haja previso entre as partes, pode ensej-la tambm quanto solvncia do devedor (art. 296, Cdigo Civil). Na ltima situao, decorre da lei civil, em seu art. 297, a limitao dessa responsabilidade em funo do valor pago

B)

C)

D)

pelo cessionrio, mais juros (alm das despesas de cesso). Item correto. Regra geral, somente o que pode ser alienado pode sofrer usucapio de propriedade imobiliria. Como excees tem-se os bens dominicais que, embora alienveis, sendo bens pblicos, no podem ser usucapidos, e os imveis gravados com clusula de inalienabilidade, que admitem usucapio porque a clusula no oponvel contra o possuidor, estranho ao negcio no qual foi ela estabelecida. Item correto. O penhor tem por objeto bem mvel como regra geral e se pode verificar das vrias espcies estabelecidas no Cdigo Civil, muito embora seja possvel questionar alguns casos, como o penhor de safra (partindo do pressuposto que, enquanto vinculada ao solo, a mesma seria imvel, havendo, porm, quem a considere mvel por antecipao), o carter mvel predomina na doutrina e jurisprudncia como caracterstica do penhor. Item incorreto.

Questo 30 COMENTRIO: Amlgama de Direito de Famlia e Sucesses, recomendando, ainda uma vez, a anlise individualizada dos itens. A validade da questo passvel de discusso pela dubiedade de seu item d. A) B) A definio de codicilo constante da afirmao praticamente a reproduo parcial do disposto no art. 1881 do Cdigo Civil. Item correto. O parentesco por afinidade em linha reta (aquele estabelecido com os parentes do cnjuge ou companheiro por ocasio do casamento ou unio estvel) no se extingue com a dissoluo do vnculo matrimonial ou do companheirismo, conforme dispe o art. 1595, 2, do Cdigo Civil. Item incorreto. Em matria de alimentos, a regra a impossibilidade de repetio, partindo do pressuposto que os valores j pagos foram consumidos para fins de subsistncia. A jurisprudncia, mesmo diante da constatao de posterior descabimento do pagamento de tais verbas, no autoriza normalmente sua devoluo. Item correto. O item admite duas interpretaes. De fato, so herdeiros necessrios, genericamente considerados, os descendentes, os ascendentes e o cnjuge. o que dispe o art. 1845 do Cdigo Civil: so herdeiros necessrios os descendentes, os ascendentes e o cnjuge. Sob esse prisma, seria adequado afirmar que o cnjuge herdeiro necessrio, independentemente de maiores consideraes. Claro est, porm, que se, em uma determinada sucesso, houver descendentes, os ascendentes estaro excludos e o cnjuge poder ou no concorrer com os primeiros, a depender de seu regime de bens, conforme se depreende do art. 1829 da Lei Civil. A questo alude a um casamento sob o regime de separao obrigatria, justamente uma das trs hipteses que no gera concorrncia entre cnjuge e descendentes, fazendo com que a presena dos ltimos exclua o primeiro. Nesse contexto, o cnjuge no teria vocao hereditria, ou seja, no atenderia ordem de chamamento para a sucesso legtima. Assim, nessa sucesso especfica, no seria chamado a herdar, razo de se afirmar que no seria herdeiro necessrio. Foi essa, claramente, a abordagem adotada pela questo: se no h vocao hereditria, no se chega a herdar efetivamente. Logo, descabe a qualificao de herdeiro necessrio. Mais uma vez, porm, considerando que se est a cuidar de uma prova objetiva e que o art. 1845 do Cdigo, acima citado, alude genericamente a descendentes, ascendentes e cnjuge como herdeiros necessrios, sem

C)

D)

mencionar evidentemente um caso em concreto no qual uns excluam outros, o item deveria ser anulado, por permitir certa dubiedade, muito embora sua interpretao seja perfeitamente plausvel numa sucesso especfica.