DERECHO CIVIL I.

FAMILIA Y PERSONAS DOR(a): Mara Irma Trujillo Vargas LA FAMILIA, HISTORIA, CINECIA Y SOCIEDAD de Ralf Linton y EL ORIGEN DE LA FAMILIA, LA PROPIEDAD PRIVADA Y EL ESTADO de Federico Engels. Origen de la familia. 1. Teora Econmica Materialista. (Marx Engels) -Consangunea. Promiscuidad. -Punala. Entre tribus. -Sindimica. Poligmica, Poliandra. -Monogmica. 2. Teora sociolgica. (Ralf Linton) -Los sentimientos. -Estabilidad a) Conyugal. Padre, Madre e hijos. b) Sangunea. Parientes. Definicin de Familia: Conjunto de personas con las cuales existe algn vnculo jurdico de orden familiar, ascendientes, descendientes y colaterales de un linaje, incluyendo los del cnyuge y el propio cnyuge (que no es pariente). -tendencias actuales del derecho de familia. Revista Derecho Privado No. 22 de la Universidad de los Andes. Sacar conclusiones. - libre Derecho de Familia de Surez Franco y sacar: a) Caractersticas de la familia. b) Importancia y finalidad de la familia. c) Naturaleza de la familia. Es persona jurdica? Por qu? d) Papel del Estado frente a la familia. -Leer las 5 teoras sobre la naturaleza pblica o privada del derecho de familia. TENDENCIAS ACTUALES DEL DERECHO DE FAMILIA. La familia y el Derecho de familia estn cambiando lenta y gradualmente de un tipo de familia institucional a un tipo de familia contractual. 1. Familia Institucional: -Fundada en el matrimonio. -Jerarquizada. -Unitaria. -Intereses generales.

2. Familia contractual:

-No necesariamente matrimonial. -Igualitaria. -Plural -Intereses particulares de sus miembros.

La familia queda sometida a la voluntad social (Estatal) con la reglamentacin ms conveniente. Fenmenos que presenta el derecho de Familia. 1. La desjuridificacin. Surgimiento de los nuevos espacios que enmarcan el matrimonio y la familia. -La unin libre, disminucin de la sancin jurdica de las obligaciones (fidelidad, mutuo auxilio, etc.). -No todo es desjuridificacion, principio de igualdad entre cnyuges, igualdad entre los hijos matrimoniales y extramatrimoniales. 2. El pluralismo, la familia reconstruida. -Divorciados casados de nuevo. -Convivientes o casados homosexuales. -Familia de solitarios (clibes o ex casados). -Monopariental (viudos, separados y madres solteras). La neutralidad del Estado frente a la familia. -El estado se presenta como neutral frente a las diferentes opciones constitutivas de la pluralidad. La Privatizacin. -Prdida del significado pblico de la familia por el ensanchamiento del derecho a la intimidad. Por qu la sociedad y el derecho se interesan por la familia y la hacen objeto de una atencin preferente? -Las funciones esenciales de la familia son la perpetuacin de la especie humana y el desarrollo integral del ser humano. Derecho de Familia de Surez Franco 1. Caractersticas de la familia. Fenmeno social tan antiguo como la misma humanidad, origen en la comunin de los sexos. Principios morales: -El derecho de familia se relaciona ntimamente con los principios religiosos. -Carcter de orden pblico de la mayora de sus normas. 2. Importancia y finalidad de la familia esencial en la organizacin de la sociedad y el Estado. Es la agrupacin de personas ms antigua e importante. 2

-Sin la familia no se concibe una vida en sociedad. -Las obligaciones de los esposos son la cohabitacin, la fidelidad, el socorro y la ayuda, la crianza, correccin, la educacin el establecimiento de los hijos; estos les deben a sus padres respeto y obediencia. -Satisfaccin de las aspiraciones de los esposos y la complementacin de sus afectos. -Medio moral e idneo para la conservacin de la especie humana. -Medio de ms trascendencia que las personas tienen para recibir educacin. -Continuadora de tradiciones sociales y polticas. -Factor de estabilidad social de los pueblos. 3. Naturaleza Jurdica de la familia. -No es persona jurdica. -Se le reconocen derechos a las personas miembros de la familia, ms no a la clula como un todo. -Institucin jurdica. El estado, cuestiono de los intereses comunes, debe dedicar su atencin a la familia, no sustituyendo a la familia pero s supliendo a los padres donde ellos no pueden llegar. -Favorecer la creacin de familias nuevas y el aumento de las ya existentes. NATURALEZA DEL DERECHO DE FAMILIA. El derecho de familia regula el conjunto de normas que rigen la fundacin, estructura, vida y disolucin de la familia. -Teora segn la cual es parte del derecho pblico ya que en las relaciones que disciplina prevalece la idea de dependencia y subordinacin. -Teora segn la cual es una tercera rama del derecho. Es similar al derecho pblico, pero el inters superior no es el Estado sino la familia, los actos jurdicos de derecho de familia, no son privados sino actos de los poderes familiares o actos del poder Estatal. -Teora segn la cual el derecho de familia forma parte del derecho social. El derecho se divide en pblico y social. El pblico tiene como sujeto activo al Estado y como subordinados a los particulares. El derecho privado tiene como sujeto a la persona o al Estado y su fuente normativa es la voluntad que solamente puede ser afatada por situaciones de orden pblico. En el derecho social, el sujeto es la sociedad. -El derecho de familia debe ubicarse de acuerdo a cada legislacin. -El derecho de familia hace parte del derecho privado o civil. -El derecho de familia no integra el derecho pblico, ni forma parte de una rama autnoma, sino que integra el derecho privado y dentro de ste el derecho civil. Derechos y deberes de la institucin familiar. Artculo 42 CN. La familia es el ncleo fundamental de la sociedad. Se constituye por vnculos naturales o jurdicos.

NORMATIVIDAD RELEVANTE EN EL DERECHO DE FAMILIA -Ley 57 de 1887: Causales de nulidad del matrimonio. -Ley 153 de 1888: Legitimidad de los hijos antes de la nulidad del matrimonio, regulaba que el matrimonio catlico anulaba el matrimonio civil. -Ley 30 de 1888: Hijos legtimos y extramatrimoniales. -Ley 95 de 1890: Reclamacin contra la legitimacin del hijo por parte del padre. -Ley 8 de 1922: Autoridad de la mujer para administrar bienes. -Ley 54 de 1924: Matrimonios catlicos pueden pasar a civil. -Ley 60 de 1930: Enajenacin de bienes del menor bajo patria potestad. -Ley 70 de 1931: Constitucin del patrimonio de familia, no embargable, modificado por la ley 91 de 1936. -Ley 28 de 1932: Rgimen econmico del matrimonio. -Decreto 1972 de 1963: Permite a la mujer ocupar cargos pblicos, ingreso a la Universidad. -Ley 45 de 1936: Reconocimiento de hijo extramatrimonial -Ley 266 de 1968: Matrimonio extranjero -Ley 68 de 1946: Sociedad conyugal -Ley 83 de 1946: Defensa del nio. -Ley 75 de 1968: Filiacin, se crea el ICBF. -Decreto 1260 de 1970: Unificacin y centralizacin del registro y del estado civil de las personas. -Ley 16 de 1972: Derechos humanos, proteccin a la familia. -Ley 20 de 1974: Concordato, autoriza el matrimonio civil para todos los colombianos. -Decreto 2820 de 1974: Igual los derechos de la mujer. -Ley 5 de 1975: Adopcin. -Ley 1 de 1976: Regulacin del divorcio en el matrimonio civil. -Ley 27 de 1977: Fija la mayora de edad a los 18 aos. -Ley 7 de 1979: Proteccin de la niez. -Ley 29 de 1982: Establece el orden sucesoral. -Decreto 90 de 1988: Liquidacin de la sociedad conyugal. -Decreto 1559 de 1989: Matrimonio civil ante notario. -Decreto 999 de 1988: Correccin de nombre casada. -Decreto 2737 de 1989: Cdigo del menor. -Decreto 2272 de 1989: Jurisdiccin de familia. Convencin derechos del nio. -Ley 54 de 1990: Unin marital de hecho. -Ley 57 de 1990: Matrimonio civil por apoderado. -Constitucin de 1991: Artculo 42. -Ley 25 de 1992: Ley de divorcio. -Ley 82 de 1993: Proteccin de la mujer cabeza de familia. -Ley 258 de 1996: Afectacin de vivienda familia. -Decreto 354 de 1998: Convenio con las religiones cristianas. -Ley 446 de 1998: Conciliacin. 4

-Ley 640 de 2001: -Ley 721 de 2001: -Ley 794 de 2003: -Ley 861 de 2003:

Conciliacin. Filiacin. Procedimiento civil Mujer cabeza de familia.

PRINCIPIOS CONSTITUCIONALES DEL DERECHO DE FAMILIA. Artculo 5 CN. 1. El Estado garantiza la proteccin de la familia de forma integral a sus integrantes y el todo. 2. La libertad para constituir una familia. 3. La familia esta basada en la igualdad de sus miembros (derechos y deberes de los esposos e hijos) 4. Igualdad de los hijos de una familia. 5. Proteccin de la honra, la dignidad y la intimidad. 6. Se considera la violencia como destructora de la familia. 7. Funcin de brindarle un desarrollo integral al menor. 8. Proteccin de los derechos de los adolescentes. PARENTESCO Artculo 35 CC.: Parentesco de consanguinidad es la relacin que existe entre las personas que descienden de un mismo tronco o raz, o que estn unidas por los vnculos de la sangre. Puede ser MATRIMONIAL EXTRAMATRIMONIAL. Parentesco legal o de afinidad es aquel que se fundamenta en la relacin que existe entre una persona que ha conocido carnalmente a otra ha contrado matrimonio, y los consanguneos de esta ltima. Clases de parentesco. -Consanguinidad. Matrimonial y Extramatrimonial. -Afinidad o Legal. -Adoptivo. -Cul es la aplicacin del parentesco? El parentesco ilegtimo hoy no se acepta por ser inconstitucional (Sentencia C-595 de 1996) y adems por haber sido los artculos 39 y 48 del CC modificados por el artculo 1 de la ley 29 de 1982. En el parentesco hay que distinguir la lnea del grado. Lnea es la serie de parientes que descienden unos de otros, cuando provienen de un tronco comn, se dice que estn en lnea recta, cuando proceden de un trancn comn, pero no son descendientes el uno del otro, se dice que estn en lnea colateral. La lnea recta puede ser ascendiente y descendiente. Artculo 41 CC. Cambi el nombre de hijo ilegtimo a hijo extramatrimonial.

-Vnculo jurdico. Hijos matrimoniales. -Vnculo natural. Hijos extramatrimoniales. Parentesco de Afinidad -Requisito vnculo jurdico o natural. Grados de parentesco. Ejemplo: Jorge ---- Juana Pedro Patricia Tatiana Carlos Pilar Omar 1. Parentesco entre Jorge y Omar. Consanguinidad, Extramatrimonial, 4 grado, lineal, descendente. 2. Parentesco entre Carlos y Patricia. No hay parentesco, son cnyuges. 3. Parentesco entre Melba y Jorge. Afinidad, Matrimonial, 2 grado, lineal, ascendente. 4. Parentesco entre Tatiana y Pedro. Consanguinidad, Matrimonial, 2 grado, lineal, ascendente. Aplicacin del parentesco. Normas relacionadas con el parentesco: -Sucesiones. -Contratacin Estatal. -Patria Potestad. -Derecho de alimentos, en descendiente y ascendientes. -Deber de criar y educar a los hijos. -Incapacidades. -Impedimento para el matrimonio solo en el parentesco lineal. FILIACIN Relacin entre padre e hijo. Tarea: -Averiguar desde cuando se es persona. -En qu consiste la anticipacin de la personalidad? -Qu proteccin se le da al nacituro? Juana Daniel Santiago Melba Lina

La personalidad solo comienza con el nacimiento. Artculo 90 CC La existencia legal de toda persona principia al nacer, esto es, al separarse completamente de su madre. La criatura que muere en el vientre materno o que perece antes de estar completamente separada de su madre, o que no haya sobrevivido a la separacin un momento siquiera, se reputar no haber existido jams. Proteccin al nacituro. Artculo 91 CC La ley protege la vida del que esta por nacer, protege la existencia del no nacido. En el periodo comprendido entre la concepcin y el nacimiento, el concebido se tiene por nacido para todo lo que le sea favorable. Al que esta por nacer se le reconoce una personalidad condicional. La atribucin de derechos patrimoniales esta condicionada a que nazco vivo. Anticipacin de la personalidad. Derechos del que est por nacer. Los derechos de la criatura que est en el vientre materno, estarn suspensos hasta que el nacimiento se efecte. Influencia de la Iglesia Catlica y del Partido conservador. Ley 57 de 1887, clasificacin de los hijos: -Legtimos. -Legitimados. -Adoptivos. -Naturales. -Daado y punible ayuntamiento. Los hijos naturales no tenan derecho a investigar la paternidad. Tenan derecho solo a los alimentos necesarios y no a los alimentos congruos. Los hijos de daado y punible ayuntamiento no tenan derechos. El padre n poda reconocerlos no siquiera si lo quisiera hacer. Ley 45 de 1936, desapareci la denominacin de hijos de daado y punible ayuntamiento. Los hijos naturales tenan derecho a la sucesin, heredando la mitad que heredaba un hijo legtimo. Los hijos naturales tenan derecho a los alimentos congruos. Los hijos naturales reconocidos por el padre voluntariamente, daban a este ltimo la patria potestad, de lo contrario no. Ley 75 de 1968, se cre el ICBF. Se crearon las causales concretas para investigar la paternidad. El hijo legtimo poda impugnar la paternidad. Decreto 2820 de 1974, cambi la denominacin de hijos naturales o extramatrimoniales.

El juez puede privar la patria potestad del padre que no reconoci voluntariamente a su hijo extramatrimonial. Ley 29 de 1982, los hijos matrimoniales y extramatrimoniales heredan en igualdad de condiciones. Ley 5 de 1975 Regul la adopcin. La adopcin plena rompa totalmente el vnculo con la familia de origen, los derechos se igualaban a los hijos consanguneos. La adopcin simple no rompa totalmente el vnculo con la familia de origen, conservaba algunos derechos como el sucesoral en las dos familias. Decreto 2737 de 1989 Derog la ley 5 de 1975 y dej vigente nicamente la adopcin plena. FILIACIN Clasificacin: 1. Materna. Entre madre e hijo. 2. Paterna. Entre padre e hijo. 3. Matrimonial. Legtima y legitimados. 4. Extramatrimonial. 5. Adoptiva o civil. FILIACIN MATRIMONIAL Articulo 149 CC Los hijos de matrimonio nulo son hijos matrimoniales. Los hijos nacidos despus de 300 das de separacin de los padres no son hijos matrimoniales. Artculo 213 CC El hijo concebido dentro del matrimonio es hijo matrimonial. Artculo 214 CC Los hijos nacidos despus de 180 das despus del matrimonio, son hijos matrimoniales. Elementos para determinar la Filiacin Matrimonial 1. Maternidad. a) Dar a luz, el parto. b) Identidad del hijo. c) Matrimonio de la mujer. 2. Concepcin dentro del Matrimonio. 3. El matrimonio. Ley 92 de 1938. Estableci que para probar el estado civil de las personas esta como prueba principal el registro civil y como prueba supletoria, las sentencias del juez, las partidas de las iglesias, dos testigos, la posesin notoria. Decreto 1260 de 1970. Unific las pruebas del estado civil de las personas y solamente qued vigente el registro civil de nacimiento. 8

4. La Paternidad. Artculo 214 CC Todo hijo de mujer casada se presume del marido. Tarea: -Anlisis de las sentencias C-1492 de 2000 y C-04 de 1998. PRESUNCIN DE PATERNIDAD: 5. Art. 6 de la ley 75 de 1968: Se prorroga el trato personal y social de la concepcin, hasta el parto y el puerperio. 6 Posesin notoria del estado del hijo. Se crean requisitos por la Jurisprudencia para probarla y alegarla: 6.1 El tiempo : 5 aos 6.2 El espacio : En el lugar de vivienda se tiene el convencimiento de que es el hijo. 6.3 El trato : Afectivo y econmico 6.4 La reputacin 6.5 La fama : Conocimiento pblico de la relacin padre-hijo. Deben probarse todos estos elementos para acreditarse la posesin notoria. La posesin notoria debe alegarse frente al padre (no ante los abuelos, tos, etc.) Se deben allegar el mayor nmero de causales posibles. Debe hacerse claridad en la pretensin de la demanda. No se puede iniciar otro proceso por las mismas causales y los mismos hechos, pues tiene el carcter de COSA JUZGADA. FIN DE LA EXISTENCIA DE LA PERSONA: El fin de la existencia legal de la persona viene con la muerte. Cmo se prueba la muerte? La prueba de la muerte va dirigida a obtener un REGISTRO CIVIL DE DEFUNCIN. 1 MUERTE CIERTA CON CADVER A. Muerte natural o no violenta con registro oportuno B. Muerte violenta C. Muerte con registro extemporneo. MUERTE CIERTA SIN CADVER

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MUERTE PRESUNTA POR DESAPARECIMIENTO Art. 97 CCC; es una presuncin legal de hecho, es decir, admite prueba en contrario; se deben cumplir dos aos del desaparecimiento; debe existir ausencia del lugar de domicilio, y desconocimiento del paradero. Requiere demanda ante el Juez de Familia del ltimo domicilio conocido. 9

NOTA: La demanda al ser presentada, puede ser admitida, inadmitida o rechazada. La sentencia requiere consulta (de oficio, la ley ordena consulta en todos los procesos en los que intervenga curador). El proceso termina anticipadamente cuando se tienen noticias de la aparicin, o por reaparecimiento, vivo o muerto, de la persona. ESPONSALES: Art. 110 y 111 del CC: Promesa de matrimonio, mutuamente aceptada. Es un asunto meramente privado y no produce obligacin alguna. Atae nicamente al honor y la conciencia de los individuos. MATRIMONIO: Matris Munium: Oficio de matrimonio. Cnon 1055 del Derecho Cannico: El matrimonio constituye un consorcio de toda la vida, ordenado al bien de los cnyuges y a la educacin de la prole. El Art. 113 del CCC establece los fines del matrimonio civil, los cuales son: Vivir juntos Procrear Auxilio mutuo Es un contrato Entre un hombre y una mujer (CN) Con la CN/91 y en desarrollo del artculo 4 de la misma, se dict la ley 25 de 1992. El rgimen matrimonial ha tenido cambios radicales, as: a) El matrimonio en Colombia se puede contraer por cualquiera libremente, por s o por apoderado, ante los funcionarios competentes del Estado, pero tambin puede celebrarse el matrimonio religioso con efectos civiles, en los trminos que establece la ley (es decir, por aquellas iglesias o confesiones religiosas que hayan establecido acuerdo con el Estado). Ver DECRETO 354 DE 1998.doc Tanto los matrimonios civiles como los religiosos autorizados por la ley civil, producen PLENOS EFECTOS CIVILES. El Estado Civil de Casado (subsiguiente al matrimonio) est regulado por la ley civil. Cualquier matrimonio (sea civil o religioso) crea la Sociedad Conyugal (Art. 180 del CCC).

b) c) d)

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e) f) g)

Si un colombiano se casa en el extranjero, se presume que hay separacin de bienes de la Sociedad Conyugal. El matrimonio civil se disuelve por el divorcio, el cual hace cesar los efectos civiles en el matrimonio religioso. Ley 266/1938: Regula los matrimonios de extranjeros ante el Estado Colombiano.

Los Jueces del Estado conocen de: Divorcio Separacin de cuerpos Separacin de bienes Cesacin de efectos civiles del matrimonio religioso Art. 42 de la CN establece que las sentencias de nulidad del matrimonio religioso tienen plenos efectos civiles. El Estado avala y le da plenos efectos a la sentencia. Se aplican las normas del CCC. LA PRUEBA NICA DEL MATRIMONIO ES EL REGISTRO CIVIL DE MATRIMONIO! PROPIEDADES DEL MATRIMONIO: 1. 2. 3. UNIDAD: Se celebra entre UNA persona con UNA persona: Monogamia. PERMANENCIA: Se celebra por un perodo. Trascendencia. LEGALIDAD: Todo matrimonio implica una cierta solemnidad: Art. 115 del CCC, Decreto 2668 de 1989: El matrimonio puede ser celebrado ante el Juez Civil Municipal Notario del domicilio de cualquiera de los cnyuges.

LA PATERNIDAD Impugnacin de la paternidad. Impugnar = Rechazar. Inciso 2 del artculo 214 CC <IMPUGNACION DE LA PATERNIDAD>. El hijo que nace despus de expirados los ciento ochenta das subsiguientes al matrimonio, se reputa concebido en l y tiene por padre al marido. El marido, con todo, podr no reconocer al hijo como suyo, si prueba que durante todo el tiempo en que, segn el artculo 92, pudiera presumirse la concepcin, estuvo en absoluta imposibilidad fsica de tener acceso a la mujer. El proceso de impugnacin solo lo puede iniciar el padre contra el hijo, por tratarse de filiacin. No puede existir una demando de filiacin entre esposos. Artculo 3 Ley 75 de 1968.

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1. Si el marido impugna y la mujer acepta, el proceso es corto porque el juez, sentencia con conocimiento de causa, la mujer se allana (acepta la pretensin de la demanda). 2. El esposo impugna y la mujer no acepta. En este caso lo importante es probar lo que dice el artculo 214 del CC, no acceso a la mujer por: a. Viaje al exterior. b. Reclusin penal del esposo. c. Reclusin en clnica del esposo. El esposo no tiene capacidad para engendrar: a. Generandi. Esterilidad. Azooesperma (falta de espermatozoides), Aspermatsmo (mala calidad del esperma). b. Coeundi. Imposibilidad fsica de realizar el acto sexual. c. Imposibilidad moral de realizar el acto sexual. d. Violacin de la mujer en fecha cercana a la engendracin. e. Relaciones extramatrimoniales de la mujer. 3. El hijo impugna. Artculo 3 Ley 75 de 1968 ordinal 3. a. Por separacin de hecho del marido. b. Nacimiento despus del 10 mes de separacin de hecho. Sentencia C-109 de 1995 Fechas en las que el padre puede impugnar Artculo 5 Ley 95 de 1890. Artculo 6 Ley 95 de 1890. Artculo 217 CC. Toda reclamacin del marido contra la legitimidad del hijo concebido por su mujer durante el matrimonio, deber hacerse dentro de los 60 das en que aquel tuvo conocimiento del parto. -Cul es el trmino que tienen los herederos y dems personas interesadas, para iniciar el juicio de impunidad? Artculo 217 CC. <PLAZO PARA IMPUGNAR>. Toda reclamacin del marido contra la legitimidad del hijo concebido por su mujer durante el matrimonio, deber hacerse dentro de los sesenta das contados desde aquel en que tuvo conocimiento del parto. La residencia del marido en el lugar del nacimiento del hijo har presumir que lo supo inmediatamente; a menos de probarse que por parte de la mujer ha habido ocultacin del parto. <Artculo adicionado por el artculo 5 de la Ley 95 de 1890. El nuevo texto es el siguiente> En caso de divorcio declarado por causa de adulterio, el marido podr en cualquier tiempo reclamar contra la legitimidad del hijo concebido por su mujer durante el matrimonio, siempre que durante la poca en que pudo tener lugar la concepcin, no haca vida conyugal con su mujer. Este derecho no puede ejercitarse sino por el marido mismo.

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-Qu es la posesin efectiva de los bienes? Artculo 757 CC. <POSESION DE BIENES HERENCIALES>. En el momento de deferirse la herencia, la posesin de ella se confiere por ministerio de la ley al heredero; pero esta posesin legal no lo habilita para disponer en manera alguna de un inmueble, mientras no preceda: 1o.) El decreto judicial que da la posesin efectiva, y 2o.) El registro del mismo decreto judicial y de los ttulos que confieran el dominio. Es la posesin definitiva de un bien debido a que el propietario se encontraba sin definir y que tena un dominio provisional en cabeza de alguna persona. -Cundo puede impugnar los ascendientes del marido? Sentencia C-310 de 31/03/2004. Artculo 219 CC. <IMPUGNACION POR TERCEROS>. Si el marido muere antes de vencido el trmino que le conceden las leyes para declarar que no reconoce al hijo como suyo, podrn hacerlo en los mismos trminos los herederos del marido, y en general toda persona a quien la pretendida legitimidad del hijo irrogare perjuicio actual. Cesar este derecho si el padre hubiere reconocido al hijo como suyo en su testamento o en otro instrumento pblico. Artculo 220 CC. <DECLARACION DE ILEGITIMIDAD>. A peticin de cualquiera persona que tenga inters actual en ello, declarar el juez la ilegitimidad del hijo nacido despus de expirados los trescientos das subsiguientes a la disolucin del matrimonio. Si el marido estuvo en absoluta imposibilidad fsica de tener acceso a la mujer desde antes de la disolucin del matrimonio, se contarn los trescientos das desde la fecha en que empez esta imposibilidad. Lo dicho acerca de la disolucin se aplica al caso de la separacin de los cnyuges por declaracin de nulidad del matrimonio. Titulares de la accin de impugnacin. La accin para impugnar la paternidad compete: 1. Al marido. 2. Al hijo. POSESIN EFECTIVA: En el proceso de sucesin, se les da a los herederos legtimos la posesin efectiva de los bienes, hasta que la sucesin salga en firme; Art. 757 del CCC. Art. 220 del CC: Los terceros pueden excepcional la legitimidad de un presunto. MATERNIDAD. Artculo 335 CC. <IMPUGNACION DE LA MATERNIDAD>. La maternidad, esto es, el hecho de ser una mujer la verdadera madre del hijo que pasa por suyo,

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podr ser impugnada probndose falso parto, o suplantacin del pretendido hijo al verdadero. Tienen el derecho de impugnarla: 1o) El marido de la supuesta madre y la misma madre supuesta, para desconocer la legitimidad del hijo. 2o) Los verdaderos padre y madre legtimos del hijo para conferirle a l, o a sus descendientes legtimos, los derechos de familia en la suya. 3o) La verdadera madre para exigir alimentos al hijo. Artculo declarado exequible por la Corte Suprema de Justicia, mediante Sentencia No. 81 del 20 de junio de 1988. Artculo 336 CC. <OPORTUNIDAD PARA IMPUGNAR>. Las personas designadas en el artculo precedente no podrn impugnar la maternidad despus de transcurridos diez aos, contados desde la fecha del parto. Con todo, en el caso de salir inopinadamente a luz algn hecho incompatible con la maternidad putativa, podr subsistir o revivir la accin anterior por un bienio contado desde la revelacin justificada del hecho. FILIACIN EXTRAMATRIMONIAL Hijos nacidos de Unin Marital de hecho reconocido y no reconocido. En este ltimo caso se debe adelantar el proceso de investigacin de la paternidad. LEGITIMACIN. Artculo 236 CC. <HIJOS LEGITIMOS>. Son tambin hijos legtimos los concebidos fuera de matrimonio y legitimados por el que posteriormente contraen sus padres, segn las reglas y bajo las condiciones que van a expresarse. Corte Constitucional: Mediante Sentencia C-1298-01 de 6 de diciembre de 2001, la Corte Constitucional se declar INHIBIDA de fallar sobre la expresin "legtimos" contenida en este artculo por ineptitud de la demanda. Artculo 237 CC. <LEGITIMACION DE DERECHO>. <Artculo modificado por el artculo 22 de la Ley 1a. de 1976. El nuevo texto es el siguiente:> El matrimonio posterior legitima ipso jure a los hijos concebidos antes y nacidos en l. El marido, con todo, podr reclamar contra la legitimidad del hijo que nace antes de expirar los ciento ochenta das subsiguientes al matrimonio, si prueba que estuvo en absoluta imposibilidad fsica de tener acceso a la madre, durante todo el tiempo en que pudo presumirse la concepcin segn las reglas legales. Pero aun sin esta prueba podr reclamar contra la legitimidad del hijo si no tuvo conocimiento de la preez al tiempo de casarse, y si por actos positivos no ha manifestado reconocer al hijo despus de nacido. Para que valga la reclamacin por parte del marido ser necesario que se haga en el plazo y forma que se expresan en el captulo precedente. Corte Constitucional. Inciso 2o. declarado EXEQUIBLE, en los trminos de la sentencia C-004-98 del 22 de enero de 1998 de la Corte Constitucional. La Corte menciona: "Tambin en esta norma, hay que tener en cuenta que el interesado en que se mantenga la legitimidad del hijo podr demostrar que el nacimiento sigui a una gestacin de menos de 180 das. 14

A. Legitimacin IPSO IURE. Artculo 237 CC. Matrimonio posterior. B. Legitimacin voluntaria: 1. Manifestacin expresa de los padres en el acta de matrimonio. 2. Escritura pblica posterior al matrimonio. C. Mediante sentencia judicial. Repudiar = Rechazar. Impugnar = Cambiar un estado que ya se tiene. -Analizar la sentencia sobre la legitimacin en las actas religiosas. Argumentos idneos para legitimidad. Impugnar la legitimacin. Artculo 247 CC. <IMPUGNACION DE LA LEGITIMACION>. La legitimacin del que ha nacido despus de celebrado el matrimonio, no podr ser impugnada sino por las mismas personas (hijo y marido) y de la misma manera (dentro de los 60 das de conocimiento sobre el parto y dems) que la legitimidad del concebido en matrimonio. ARTICULO 248. <CAUSALES DE IMPUGNACION>. En los dems casos podr impugnarse la legitimacin probando alguna de las causas siguientes: 1) Que el legitimado no ha podido tener por padre al legitimante. 2) Que el legitimado no ha tenido por madre a la legitimante; sujetndose esta alegacin a lo dispuesto en el ttulo 18, de la maternidad disputada. <Aparte tachado INEXEQUIBLE> No sern odos contra la legitimacin sino los que prueben un inters actual en ello, y los ascendientes legtimos del padre o madre legitimantes; estos en sesenta das, contados desde que tuvieron conocimiento de la legitimacin; aquellos en los trescientos das subsiguientes a la fecha en que tuvieron inters actual y pudieron hacer valer su derecho. Corte Constitucional. Aparte tachado declarado INEXEQUIBLE por la Corte Constitucional mediante Sentencia C-310-04 de 31 de marzo de 2004. El aparte subrayado fue declarado EXEQUIBLE "... en el entendido que ser el mismo plazo de sesenta das consagrado en este artculo y en el 221 del Cdigo Civil" FILIACIN EXTRAMATRIMONIAL. Hijos nacidos de Unin Marital de hecho reconocido y no reconocido. En este ltimo caso se debe adelantar el proceso de investigacin de la paternidad. Formas de reconocer a los hijos extramatrimoniales. -La Ley 75 de 1968 Artculo 1 al 5 Reconocimiento de hijos extramatrimoniales. No hay vnculo jurdico existente entre los cnyuges. Sin embargo, tanto en la Unin marital de hecho como en el encuentro sexual fortuito se pueden procrear hijos. Ver captulo VII del Monroy Cabra. 15

1.

RECONOCIMIENTO VOLUNTARIO : (Por parte del padre); si no lo hay, se realiza una investigacin de paternidad (Proceso de investigacin de la paternidad). a. Mediante firma del padre en el Registro Civil b. Mediante escritura pblica c. Por testamento d. Por manifestacin expresa y directa ante cualquier juez (espontnea, expresa y directa). El hijo reconocido adquiere el estado de hijo extramatrimonial, y sus derechos se equiparan al hijo matrimonial. El reconocimiento debe ser personal (Intuitio persona), voluntario (en caso de ser obligado, el acto es viciado de nulidad por la existencia de fuerza), expreso y directo; es un acto unilateral (que posteriormente produce efectos bilaterales) y solemne (debe efectuarse con las solemnidades exigidas por la ley en el Art. 1 de la ley 75 de 1968), e irrevocable (no pueden perderse los efectos por la sola voluntad de quien reconoce); es adems un acto puro y simple (no tiene modalidad alguna, ni admite plazo o condicin; todo asunto que tenga que ver con el Estado Civil es un acto puro y simple), y produce efectos erga omnes. (Art. 403 CCC). Art. 238 del CC: Quien reconoce a un hijo que no es suyo incurre en el delito de Alteracin del Estado Civil. Se puede reconocer al hijo que est por nacer, y al hijo de mujer casada (siempre y cuando se haya impugnado la paternidad y dicha impugnacin se haya comprobado y declarado), y al hijo muerto.

2.

IMPUGNACIN DEL RECONOCIMIENTO Tiene las mismas caractersticas de la impugnacin para la legitimacin.

3.

NULIDAD DEL RECONOCIMIENTO Cuando el reconocimiento adolece de error, fuerza o dolo, o cuando se desconocen las solemnidades exigidas por el legislador (Art. 1740 y 1741 del CCC), el reconocimiento se hace nulo; tambin, cuando quien reconozca sea un incapaz; civilmente hay nulidad del reconocimiento del hijo de mujer casada si no se ha impugnado la paternidad (Art. 238 del CP, con pena de 1 a 5 aos). Cuando se omiten formalidades que tienen que ver con el testamento o con escritura pblica, y cuando se omite la notificacin del reconocimiento.

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Ley 721 de 2001 Art. 6 de la ley 75 de 1968 ARTICULO 6. El artculo 4 de la Ley 45 de 1.936 quedar as: Se presume la paternidad natural y hay lugar a declararla judicialmente: 1. En el caso de rapto o de violacin. cuando el tiempo del hecho coincide con el de la concepcin. 2. En el caso de seduccin realizada mediante hechos dolosos, abuso de autoridad o promesa de matrimonio. 3. Si existe carta u otro escrito cualquiera del pretendido padre que contenga una confesin inequvoca de paternidad. 4. En el caso de que entre el presunto padre y la madre hayan existido relaciones sexuales en la poca en que segn el artculo 92 del Cdigo Civil pudo tener lugar la concepcin. Dichas relaciones podrn inferirse del trato personal y social entre la madre y el presunto padre, apreciado dentro de las circunstancias en que tuvo lugar y segn sus antecedentes, y teniendo en cuenta su naturaleza, intimidad y continuidad. En el caso de este ordinal no se har la declaracin si el demandado demuestra la imposibilidad fsica en que estuvo para engendrar durante el tiempo en que pudo tener lugar la concepcin, o si prueba, en los trminos indicados en el inciso anterior, que en la misma poca, la madre tuvo relaciones de la misma ndole con otro u otros hombres, a menos de acreditarse que aquel por actos positivos acogi al hijo como suyo. 5. Si el trato personal y social dado por el presunto padre a la madre durante el embarazo y parto, demostrado con hechos fidedignos, fuere, por sus caractersticas, ciertamente indicativo de paternidad, siendo aplicables en lo pertinente las excepciones previstas en el inciso final del artculo anterior. 6. Cuando se acredite la posesin notoria del estado de hijo. Art. 10 de la ley 75 de 1968 ARTICULO 10. El artculo 7 de la Ley 45 de 1.936, quedar as: Las reglas de los artculos 395, 398, 399, 401, 402, 403 y 404 del Cdigo Civil se aplican tambin al caso de filiacin natural. Muerto el presunto padre la accin de investigacin de la paternidad natural podr adelantarse contra sus herederos y su cnyuge. Fallecido el hijo, la accin de filiacin natural corresponde a sus descendientes legtimos, y a sus ascendientes. La sentencia que declare la paternidad en los casos que contemplan los dos incisos precedentes, no producir efectos patrimoniales sino a favor o en contra de quienes hayan sido parte en el juicio, y nicamente cuando la demanda se notifique dentro de los dos aos siguientes a la defuncin.

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Reconocimiento voluntario. Ley 75 de 1968. 1. En el acta de nacimiento, firmndola quien reconoce. 2. Por escritura pblica. 3. Por testamento. 4. Por manifestacin expresa y directa hecha ante un Juez. La manifestacin debe ser expresa y no tcita, debe ser personal y directa.

Efectos del reconocimiento. Artculo 4 Ley 75 de 1968. El reconocimiento no crea derecho a favor de quien lo hace, sino una vez que ha sido notificado y aceptado de la marera indicada en el ttulo 11 del libro 1 del Cdigo Civil, para la legitimacin. Caractersticas del reconocimiento. 1. Debe ser personal. Intuito persona. 2. Voluntario. En caso de ser obligado, el reconocimiento estar viciado de nulidad. 3. Expreso y directo. 4. Unilateral. Por parte del padre. 5. Solemne. Con las formalidades exigidas por el legislador. Artculo 1 de la Ley 75 de 1968. 6. Irrevocable. Quien reconoce a un hijo que no es suyo, incurre en el delito de alteracin del estado civil de filiacin. El reconocimiento es un acto Erga Omnes. Es un acto puro, simple, sin condicin ni plazo. Se puede reconocer a un hijo de una mujer casada solo cuando el hijo haya sido impugnado por el esposo de esa mujer. Impugnacin del reconocimiento. Artculo 5 de la Ley 75 de 1968. Nulidad del reconocimiento. 1. Si hay vicios de nulidad. 2. Si No hay solemnidad 3. Si se reconoce a un hijo de mujer casada. 4. Si se omite la notificacin del reconocimiento. Si el padre no reconoce voluntariamente al hijo, necesariamente el juez decreta una investigacin de paternidad. Ley 75/68: Art. 6, presunciones de paternidad (Ver la clase anterior).

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Toda sentencia de filiacin tiene efectos (a) Civiles; (b) Matrimoniales. Ley 75/68: La demanda debe notificarse dentro de los dos aos siguientes a la muerte del padre (En la notificacin de la demanda SIEMPRE debe haber copia de la demanda al demandado, para poder conformar la litis). Art. 401 del CC: Colusin o Fraude: Si hay demanda, esta demanda de filiacin debe ser para los herederos, determinados e indeterminados. Sentencia 10-IV-2003, exp: 6636, MP Carlos Ignacio Jaramillo QUINES SON PARTE DEL PROCESO DE FILIACIN? A. B. C. D. Menores : representantes legales o curador ad lictem Defensor de familia Quien ejerza la patria potestad (curador o tutor) Persona natural o jurdica a quien le hayan dado la crianza del menor.

CARACTERSTICAS DEL MATRIMONIO 1. Es un Contrato: Manifestacin de la voluntad de los esposos (Los esposos son los que se van a esposar, es decir, los novios; cuando estn casados son cnyuges), los cuales deben ser hbiles (capaces) con el fin de lograr los fines del matrimonio; estos estn dados por el artculo 113 del CC: Vivir juntos, procrear y darse auxilio mutuamente. Es un contrato sui generis, en el que el Legislador establece los fines del mismo. No admite trmino ni condicin alguna. Es Bilateral: Una vez celebrado, genera obligaciones para ambas partes; es fuente de obligaciones y derechos recprocos entre los cnyuges. Los artculos 176 y 178 del CCC establecen las obligaciones: Fidelidad y Ayuda (Art. 176) y la Cohabitacin (Art. 178). Es un Contrato Solemne: Debe cumplir ciertas formalidades establecidas por el Legislador (Decreto 2668 de 1988 : Matrimonio Civil ante Notario; artculos 126 y ss. del CCC: Matrimonio Civil ante Juez Civil Municipal). No admite NINGUNA modalidad: Es un acto puro y simple que no admite trmino ni condicin alguna (por ejemplo, para el establecimiento de la sociedad conyugal, o para tener hijos, etc.). Esto se debe a que el matrimonio tiene que ver con el Estado Civil de las personas, y todos los actos que tienen que ver con esto son puros y simples. Casado es un estado civil. Es celebrado entre un hombre y una mujer : De acuerdo a la ley colombiana, no puede celebrarse entre dos personas del mismo sexo. Todas las obligaciones que genera son de TRACTO SUCESIVO: Es decir, tienen que cumplirse por un lapso prolongado de tiempo.

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7. 8.

El matrimonio genera un nuevo Estado Civil : Este es irrenunciable y no puede ser objeto de transaccin alguna, ya que es un atributo de la personalidad. Los fines del matrimonio son determinados y fijados por el Legislador.

REQUISITOS DEL MATRIMONIO 1. REQUISITOS GENERALES: Art. 1502 del CCC, los cuales son los mismos de cualquier contrato: (a) Que sea entre legalmente capaces; (b) Que haya consentimiento, y ste no adolezca de vicio; (c) Que recaiga sobre objeto lcito; (d) Que tenga una causa lcita. REQUISITOS PARA LA EXISTENCIA DEL MATRIMONIO: La inexistencia NO REQUIERE de manifestacin judicial (Sentencia). Estos requisitos tienen que ver con la esencia del matrimonio : a. Diferencia de sexos b. Consentimiento de los contrayentes c. La Unidad d. Que el consentimiento se exprese ante la Autoridad competente. REQUISITOS PARA LA VALIDEZ DEL MATRIMONIO: Tienen que ver con el valor del acto o contrato. Si falta, origina nulidad del matrimonio, pero ste S NACE y produce efectos; se encuentran en el artculo 140 del CCC y la ley 57 de 1887. REQUISITOS DE SIMPLE LICITUD: No tienen que ver ni con la esencia ni con el valor del acto, pero si no son cumplidos, hay una sancin disciplinaria para la Autoridad que lo celebra, sin afectar al matrimonio en s, el cual es vlido. Art 117 del CC: Los menores de edad requieren de permiso escrito y expreso de los padres. Tambin, cuando no se cumplen ciertas formalidades, por ejemplo, en la publicacin de edictos por menor tiempo, o la ausencia de publicacin del mismo, etc. OJO: SE SANCIONA A LA AUTORIDAD. (Aparte: Las sanciones pueden ser por prevaricato o disciplinarias).

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5. EFECTOS DEL MATRIMONIO: A. PURAMENTE PERSONALES. B. PATRIMONIALES. A. PURAMENTE PERSONALES : a.1 Modificacin del Estado Civil de las personas: Libro de Registro de Matrimonios: DEC. 1260/70. Puede inscribirse en cualquier tiempo, y por cualquier persona que est interesada. a.2 Surgen obligaciones y derechos recprocos entre los cnyuges; estas son : Guardarse FE (Fidelidad), socorrerse y ayudarse mutuamente (Art. 176 del CCC). 20

I GUARDARSE FE: Ser fiel, ser leal (guardar la intimidad). Tenerse confianza: COMPARTIR (CONYUGALIDAD desde el punto de vista religioso catlico). La falta de estos elementos origina la deslealtad, y sta es una causal de accin de divorcio. II SOCORRERSE: Ayudarse mutuamente, particularmente en las situaciones difciles. III PROCREACIN: La negativa a tener hijos por parte de uno de los cnyuges implica incumplimiento de las obligaciones. EL DOLO NO SE ACEPTA EN MATERIA EXTRAMATRIMONIAL. Art. 179 del CC: Los cnyuges deberan subvenir a las ordinarias necesidades domsticas, en proporcin a sus facultades. IV COHABITACIN: Los cnyuges deben vivir juntos, y cada uno debe ser recibido en casa del otro. La direccin del hogar es compartida (Art. 177 del CC). Existe un principio de legitimidad de la prole: Todos los hijos dentro del matrimonio se presumen matrimoniales. Art. 250 a 268 del CC: Autoridad paterna (entendida como la autoridad ejercida por cualquiera de los padres). Art. 288 y ss. Del CC: Patria potestad. A. EFECTOS PATRIMONIALES b.1 Formacin de la Sociedad Conyugal: El matrimonio debe celebrarse en Colombia para que surja la sociedad conyugal ipso iure. Las personas casadas en el extranjero se presumen separadas de bienes. b.2 Vocacin Hereditaria: Artculo 1230 del CCC : Porcin conyugal, a la cual tiene derecho el cnyuge sobreviviente. Igual parte que los hijos.

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MEJORAS (DESCENDIENTES) LIBRE DISPOSICIN

HIJO 1

CNYUGE

HIJO 2

Si la sociedad conyugal es rica (tiene un gran patrimonio), al cnyuge sobreviviente le va mejor por gananciales, pero esto no es Vocacin Hereditaria. b.3 Asistencia Recproca: Art. 179 del CCC, inciso 2 : Los cnyuges debern subvenir las necesidades domsticas ordinarias, en proporcin a sus facultades. VICIOS DE NULIDAD DEL MATRIMONIO: A diferencia del matrimonio inexistente, el matrimonio nulo S nace a la vida jurdica, hasta el momento en el que el Juez declare su nulidad. Las partes NO pueden declarar la nulidad del matrimonio. CARACTERSTICAS DE LA NULIDAD MATRIMONIAL: No hay relacin expresa de las nulidades absolutas ni relativas del matrimonio en la Legislacin colombiana. El artculo 1741 del CCC enuncia las nulidades absolutas, en la TGO. Esta legislacin NO ES APLICABLE en materia matrimonial. Las nulidades matrimoniales son TAXATIVAS (solamente existen aquellas que el Legislador seala de manera expresa). En materia matrimonial, las nulidades se clasifican en nulidades SUBSANABLES y nulidades INSUBSANABLES, de acuerdo con el artculo 15 de la ley 57 de 1887:

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ARTICULO 15. Las nulidades que se contraen los nmeros 7o, 8o, 9o, 11 y 12 del artculo 140 del Cdigo y el nmero 2 del artculo 13 de esta Ley, no son subsanables, y el juez deber declarar, aun de oficio, nulos los matrimonios que se hayan celebrado en contravencin a aquellas disposiciones prohibitivas. . Estas nulidades las debe declarar el Juez de Oficio (es decir, puede declararlas sin peticin de parte). Nulidades Insubsanables Conyugicidio (Uxoricidio) Parentesco Existencia de vnculo matrimonio anterior vigente No son saneables con el tiempo

El uxoricidio conyugicidio debe ser realizado CON DOLO. Sentencia C-82 de 1999 (MP Carlos Gaviria): Inexequibilidad del adulterio. CONYUGICIDIO: Inc. 8 del Art. 140 del CC: Cuando un cnyuge ha matado o hecho matar al otro. PARENTESCO: Dos personas unidas por vnculos de sangre en ciertos grados y lneas NO pueden casarse; ellas son: Parentesco de consanguinidad en lnea recta hasta el grado infinito (Inc. 9 del Art. 140 CC), entre adoptante y adoptado, parentesco de afinidad en lnea recta y primer grado. VNCULO MATRIMONIAL ANTERIOR VIGENTE: El segundo matrimonio est viciado de nulidad. A diferencia de las Obligaciones Absolutas de la TGO, estas nulidades NO SE SANEAN con el transcurso del tiempo.

Nulidades Subsanables: Art. 1504 CC: Art. 1741 CC: Art. 1504 CC: Capacidad y menores de 14 aos Interdicto por demencia TGO

En materia matrimonial, los impberes son incapaces, pero con incapacidad subsanable. Si llegado el menor a la pubertad, contina el vnculo matrimonial, el matrimonio se sanea, si no se reclama en tres meses.

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Art. 140, num. 3 CCC: Cuando haya faltado el consentimiento. Debe entenderse este faltar el consentimiento como disminucin del mismo, ya que si el consentimiento no existe (no hay nada de consentimiento), el matrimonio no es nulo sino inexistente. DEMENTES: Debe existir la libertad del consentimiento en el momento de la celebracin del matrimonio, y el mismo debe estar exento de vicios. La doctrina afirma que, en cuanto al matrimonio, es importante, no la capacidad de derecho, sino la de hecho; por lo tanto, el enajenado mental puede casarse durante un intervalo de lucidez (Monroy Cabra, Gerardo, DERECHO DE FAMILIA Y DE MENORES, pg. 265). El Art. 140 del CC, num. 3, establece que ni los dementes en interdiccin ni los locos furiosos (an cuando no se encuentren en interdiccin) pueden casarse, pues en ellos se presume FALTA de consentimiento. FALTA DE CONSENTIMIENTO EN EL MATRIMONIO: Art. 140 CC, num. 3 : Hay falta de consentimiento cuando no hay libre y mutuo consentimiento de los contrayentes, expresado ante el funcionario competente (Art. 115 CC). Para el consentimiento basta el simple acuerdo de voluntades. SENTENCIA C-533/2000 El matrimonio no es la mera unin marital de hecho, ni la cohabitacin entre los cnyuges. Los casados no son simplemente dos personas que viven juntas. Son ms bien personas jurdicamente vinculadas. La unin libre, en cambio, s se produce por el solo hecho de la convivencia, y en ella los compaeros nada se deben en el plano de la vida en comn, y son libres en su determinacin de continuar en ella o de terminarla, o de guardar fidelidad a su pareja o no hacerlo. En el matrimonio, en cambio, las obligaciones que surgen del pacto conyugal, pese a que pueden extinguirse por el divorcio, y ste a su vez puede darse por la voluntad de los cnyuges, es menester lograr la declaracin judicial del divorcio para que se produzca la disolucin del vnculo jurdico. El consentimiento es lo esencial en el matrimonio, a la vez que su causa. Sin l no hay vnculo jurdico. Por ello, la sola cohabitacin no puede dar lugar al matrimonio. El consentimiento debe ser: Libre Incondicional Vinculante (capaz de crear un nexo jurdico) La cohabitacin convalida tcitamente el consentimiento, si sta se ha producido en plena libertad fsica y psicolgica. 24

La fuerza es considerada un vicio de nulidad SUBSANABLE en el matrimonio. LA DIFERENCIA ESENCIAL ENTRE EL MATRIMONIO Y LA UNIN MARITAL DE HECHO ES EL CONSENTIMIENTO. Los jueces de la Repblica tienen dos atributos: La Jurisdiccin y la Competencia. La Jurisdiccin se refiere a la Capacidad de administrar Justicia. La Competencia se refiere a la Capacidad para conocer de asuntos, sealados por el Legislador. Si el matrimonio nace ante una persona que tiene jurisdiccin, pero no competencia, nace como acto, y tiene una nulidad subsanable. Si la autoridad NO tiene jurisdiccin ni competencia, el matrimonio es inexistente. Slo se tiene competencia cuando se tiene la Jurisdiccin. El Error Es diferente en materia matrimonial, en relacin a lo enunciado en la Teora General de las Obligaciones (TGO). El error solamente vicia el consentimiento matrimonial cuando recae sobre la persona misma (la identidad). El error no puede darse en la calidad o cualidad de la persona. El contrato no se realiza en relacin a la persona (intuitio persona). Por ello, en el matrimonio, no puede alegarse el dolo. Art. 142 CC: La nulidad a que se contrae en numeral 1 del Art. 140, no podr alegarse sino por el contrayente que haya padecido el error. Si hay cohabitacin mayor de tres meses (esto por analoga, ya que el CCC no es taxativo al respecto) despus de que se ha conocido el error, se entiende como aceptacin. El rechazo se da por interrupcin de la cohabitacin. La norma general tiene que ver con la TGO, en las cuales son faltas relativas. De all se infiere que las faltas de consentimiento y la nulidad por error son subsanables, se puede alegar hasta por cuatro aos, o por la ratificacin de las partes (4 aos desde que la persona se da cuenta del error). El dolo NO vicia el consentimiento en el matrimonio; recordemos que las nulidades son taxativas. El vicio del dolo NO EXISTE en el contrato matrimonial. La Fuerza, el miedo y el rapto como causal de nulidad. La existencia de estos tres elementos limita la libertad, y por lo tanto dan falta de conocimiento; debe demostrarse al juez que el hecho conlleva a que la persona haya actuado SIN libertad. 25

En el rapto: Si la persona es libre y decide continuar la cohabitacin, se expresa la voluntad. Slo la puede alegar quien la padece. FALTA DE COMPETENCIA DEL JUEZ, NOTARIO Y TESTIGOS HBILES: Art. 127 del CC: El legislador NO es especfico para sealar la falta de competencia del Notario (DEC 960/1970, Art. 99): De los actos notariales invlidos; producen nulidad de la escritura. Desde el punto de vista formal, son nulas las escrituras en las que se omita el cumplimiento de los requisitos esenciales, los cuales para el matrimonio son que (a) sea entre un hombre y una mujer; (b) que exista consentimiento; (c) que sea expresado ante autoridad competente. Si el Notario acta fuera de los lmites del respectivo Crculo Notarial; cuando faltare la comparencia ante el Notario de cualquiera de los otorgantes, bien sea directamente o por apoderado; si los comparecientes no prestan atencin al Instrumento (es decir, a la escritura pblica); cuando no aparezca la fecha y el lugar de la autorizacin, la delegacin legal del Notario, cuando no aparezca la identificacin de los otorgantes o de los representantes; cuando no se hayan consignado los datos o circunstancia necesarias de los bienes objeto de la declaracin; en este caso, se estn dando las formalidades de bienes que tienen las escrituras pblicas y los requisitos para que estas escrituras tengan plenos efectos; como el matrimonio se establece por Escritura pblica, si no se cumplen las formalidades exigidas por la Ley, el matrimonio es nulo. Si se casan ante Juez de Familia, hay nulidad, pero subsanable. TRMINO PARA SUBSANAR: Por analoga se deben aplicar los tres meses, pero contados a partir del matrimonio; especficamente, en casos generales, si me dicen que mi matrimonio es nulo, se tiene un trmino DE CADUCIDAD de tres meses (Caducidad: Excepcin para interponer la accin). Si el matrimonio es celebrado, por ejemplo, ante un Juez de Familia, se sanciona a la Autoridad y el matrimonio nace con Nulidad Subsanable, que se subsana con el tiempo. Tambin, al asimilar la TGO, la prescripcin extraordinaria de 10 aos surte efecto. Cuando la nulidad tiene que ver con la capacidad de las personas, es RELATIVA, y si tiene que ver con las formalidades exigidas por el Estado, son de naturaleza ABSOLUTA. El legislador no establece como se subsana el matrimonio, en este caso (de la nulidad notarial).

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Algunos doctrinantes no estn de acuerdo con la CSJ en la aplicacin de las analogas; dicen que stas no pueden ser exceptivas; por lo tanto, si la norma es descriptiva o exceptiva, la analoga NO puede aplicarse. El nico caso en el que la nulidad puede ser invocada por un tercero es en el de los menores. CUALES SON LOS EFECTOS TAXATIVOS DE LA DECLARACIN DE NULIDAD DE MATRIMONIO? Art. 148 CC: 1 Cesan los derechos y obligaciones entre los cnyuges. Persisten los efectos con respecto a los hijos. No hay validez de los acuerdos prenupciales, ya que significan condicionar el matrimonio, y ste es un contrato sui generis que no admite condicin alguna. 2 Se establece una indemnizacin al cnyuge culpable de la nulidad, si as lo exige el cnyuge inocente. Art. 148 CC. 3 Los hijos procreados en un matrimonio declarado nulo son legtimos (Art. 149 CC). 4 Las donaciones y promesas que se hayan hecho por causa del matrimonio, subsistirn al mismo (Art. 150 CC). 5 El matrimonio nulo S FORMA sociedad conyugal, excepto s subsiste vnculo matrimonial anterior (Art. 1820 del CC). 6 La sentencia de nulidad debe contener: La regulacin de la cuota alimentaria de los menores (si los hay), la custodia y cuidado de los mismos; idealmente, la patria potestad debe quedar para ambos padres. Artculo 136 CC: Matrimonio in extremis; permite la formacin del vnculo matrimonial en el nico caso de inminente peligro de muerte de uno de los cnyuges. Para que nazca a la vida jurdica, si la persona sobrevive 40 dias despus de la celebracin del matrimonio, debe ratificarse; si no, no nace a la vida jurdica. Artculo 144 del CPC: El Divorcio disuelve el matrimonio. MATRIMONIO DE COLOMBIANOS EN EL EXTERIOR: Todo colombiano puede contraer matrimonio civil o religioso en el exterior, si estn domiciliados en el exterior; el acto se rige por la legislacin del lugar de celebracin.

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Art. 19 del CC: Los colombianos residentes en el extranjero estn sujetos en sus derechos y obligaciones civiles por la legislacin colombiana. El matrimonio en el extranjero debe verse desde dos puntos de vista: (a) Como acto: Regido por la legislacin del lugar donde se celebra; (b) como Estado: Art. 19 del CC. El Tratado de Montevideo regula los matrimonios celebrados en el extranjero; aprobado por la ley 40 de 1933 Forma del Acto, capacidad para contraer matrimonio, existencia y validez: Se rigen por la ley del lugar donde se celebra el matrimonio. Los Estados NO quedan obligados a reconocer el matrimonio afectado por uno cualquiera de los siguientes impedimentos: (b.1) Falta de edad (b.2) Parentesco en lnea recta de consanguinidad (b.3) Parentesco en lnea colateral hasta el segundo grado (matrimonial o extramatrimonial) (b.4) Conyugicidio. (b.5) Matrimonio anterior no disuelto. Respecto a los deberes y derechos de los cnyuges, estos se rigen por la ley del nuevo domicilio, en cuanto a las relaciones personales se refiere (Separacin, disolucin); la causa legal debe ser admitida en el sitio de la celebracin del matrimonio. Adems, se tiene en cuenta el Tratado Colombo-Ecuatoriano, vigente desde el 13 de Julio de 1907. El matrimonio celebrado en Ecuador es igual y vlido que el realizado en Colombia. MATRIMONIO DE EXTRANJEROS EN COLOMBIA: Ley 226/1938: Crea una forma especial de Matrimonio ante agentes consulares. Es diferente del matrimonio ante Juez o ante Notario; es slo para extranjeros y tiene condiciones especiales de validez; deben cumplir con los siguientes requisitos: Ambos contrayentes deben ser extranjeros. Que los pases de los respectivos contrayentes autoricen este matrimonio. Se deben evitar todas las otras nulidades, tanto subsanables como insubsanables. Debe registrarse el matrimonio dentro de los cinco das siguientes a la celebracin en Colombia. DISOLUCIN DEL MATRIMONIO:

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El vnculo que nace del matrimonio se puede disolver de dos formas, de acuerdo al Art 152 del CC: por la muerte (real presunta) de uno de los cnyuges por el divorcio, judicialmente decretado. Cuando la nulidad del matrimonio es decretada, es diferente, porque este matrimonio ya no es vlido a la vida jurdica, NO LO DISUELVE. Esto, por supuesto, slo se aplica al matrimonio civil. En el matrimonio religioso se habla es de cesacin de efectos civiles, cuando estos se disuelven. Qu es el divorcio? Histricamente, en Colombia se cre en la ley 1 de 1976; trata de varios temas; (a) la temtica del divorcio: sus causas, de qu se trata, etc. (b) separacin de cuerpos; (c) separacin de bienes. En el art. 1 de esta ley, se dice que el divorcio se declaraba; sin embargo, la ley 25 de 1992, que la reforma, ya se dice que el divorcio se decreta (los que se declaran son los derechos. Si se prueba la causal, el juez decreta el divorcio). Esta ley 25 de 1992, se hace en desarrollo del Art 42 de la CN/91, inc. 9, el cual establece que el matrimonio, civil o religioso, poda disolverse o cesar sus efectos civiles con el divorcio. Como haba muchos matrimonio. Catlicos, ste se rige por el D. Cannigo, el cual lo considera indisoluble. En el momento de entrar en vigencia la CN/91, se crearon muchas demandas por parte de matrimonios separados tcitamente, por lo que los juzgados consultan a la CSJ, y sta le solicit al legislador la expedicin de una ley que regulara la cesacin de los efectos civiles de los matrimonio. Religiosos y la disolucin de los civiles. Esta ley establece, de acuerdo a la CN, que establece que lo concerniente al divorcio debe ser regulado por el Estado (con arreglo a la ley civil, inc. 9). Del mismo modo, la CN en este artculo se establece la posibilidad de atribucin de efectos civiles a los matrimonios Religiosos. El art. 1 de la ley 25 de 1992 define estos aspectos, regulando la CN. "Tendrn plenos efectos jurdicos los matrimonios celebrados conforme a los cnones o reglas de cualquier confesin religiosa o iglesia que haya suscrito para ello concordato o tratado de Derecho Internacional o convenio de Derecho Pblico Interno con el Estado colombiano. "Los acuerdos de que trata el inciso anterior slo podrn celebrarse con las confesiones religiosas e iglesias que tengan personera jurdica, se inscriban en el registro de entidades religiosas del Ministerio de Gobierno, acrediten poseer disposiciones sobre el rgimen matrimonial que no sean contrarias a la Constitucin y garanticen la seriedad y continuidad de su organizacin religiosa. "En tales instrumentos se garantizar el pleno respeto de los derechos constitucionales fundamentales". Aparentemente, hay 1000 religiones que estn inscritas ante el Estado Colombiano, con personera jurdica, pero no todas han suscrito acuerdos con el mismo. En este acuerdo deben presentar las formalidades requeridas, y aclarar cuando este matrimonio est viciado de nulidad, y cual es la autoridad competente (religiosa) para decretar esta nulidad. El Art. 2 modifica el DEC 1260/1970 (Estado civil de las personas), en el art. 68, en cuanto a la inscripcin en la oficina de registro del Estado Civil, ya que el matrimonio se prueba con el Registro Civil del Matrimonio. Es requisito para la 29

inscripcin llevar el Acta de Matrimonio, y certificacin autntica acerca de la competencia del ministro religioso que ofici el matrimonio. El Art. 3 reform el 146 del CC, reconociendo la competencia de las autoridades de cada religin para expedir sentencia de nulidad de los matrimonios religiosos. Ojo: leer el Decreto 354 de 1998, sobre la inscripcin de otras religiones en Colombia. El Art. 4 dice que el juez, una vez proferida la providencia de nulidad por las autoridades religiosas, debe revisar la misma, y si est de acuerdo, ordena su ejecucin, convalidndola y ordenando su inscripcin en el registro civil. Si es decretada la nulidad del matrimonio religioso, los hijos de ste son considerados matrimoniales. Los efectos civiles del matrimonio religioso aparecen desde su celebracin, independientemente del momento de su inscripcin en el registro civil. La plena prueba: debe recordarse que slo el Registro Civil de Matrimonio constituye plena prueba, por lo que si no existe, deben allegarse las pruebas (como el acta o partida de matrimonio) para obtener el Registro Civil de Matrimonio. Si el registro civil ha desaparecido, el cdigo civil (art 396) autoriza la posesin notoria del estado civil del matrimonio. Tambin el decreto 1260 de 1975. En el art. 5, se reforma el art 152 del CC, estableciendo que en materia de vnculo (sacramento en el caso del matrimonio religioso), se rige por los cnones y normas del correspondiente ordenamiento religioso. El art. 6 se refiere a las causales de divorcio, modificando parcialmente algunas de las establecidas por la ley 1 de 1976, particularmente en la 8 y 9 causas. Respecto a la causal 8, en la que se consagraba la separacin judicial de cuerpos (la cual era causal de divorcio), aadindole que adems de la sentencia, la separacin de hecho por ms de dos aos es tambin causal de divorcio. Respecto a la causal 9, la derog totalmente, ya que se consagraba como causal la pena privativa de la libertad por pena superior a 4 aos. Hoy es causal de divorcio el mutuo acuerdo, el cual no exista como causal de divorcio. Las dems causales permanecieron prcticamente sin cambios. La 1 causal alude a la infidelidad (relaciones sexuales extramatrimoniales, las cuales pueden inferirse del trato personal social con otra persona). Debe entenderse como relacin sexual no solamente la genital, sino tambin como todo acto ertico sexual encaminado a satisfacer el instinto sexual de los individuos (por ejemplo, las relaciones sexuales homosexuales, zoofilia, necrofilia, etc.). NO es necesaria la penetracin para invocarla como causal. Existe la infidelidad material (propiamente llamada adulterio) y la moral, cuando se realizan actos por parte de uno de los cnyuges que constituyen agravios al honor del otro. Cada cnyuge debe tener comportamiento de hombre o de mujer casado(a). Esta causal tiene caducidad, ya que si no se alega en el trmino de dos aos desde que sucedieron, o un ao desde que se conoci; si el comportamiento de infidelidad se mantiene, el trmino de caducidad no se aplica (relaciones permanentes, en contraposicin de las espordicas u ocasionales).

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La segunda causal de divorcio se refiere al grave e injustificado incumplimiento de los deberes como cnyuge o como padre; para poder invocar la causal de incumplimiento, debe haber negligencia, descuido mala fe (es decir, culpa); por ejemplo, al abandonar el hogar de manera libre y voluntaria (es decir, debe haber culpabilidad en el incumplimiento). La tercera causal es el ultraje, el trato cruel y el maltratamiento de obra. Se requiere el dictamen del mdico legista y/o el psiclogo. El ultraje incluye todo lo que vulnere a la persona, violando su derecho. La causal cuarta es la embriaguez habitual de uno de los cnyuges; habitual significa que ello es repetitivo; cada cierto tiempo; jurdicamente se considera que para tipificar la causal, debemos referirnos a la embriaguez habitual, entendida cuando el o la cnyuge se embriaga. No es habitual cuando se realiza por perodos ms o menos largos. La embriaguez puede desestabilizar la familia. Tambin se refiere la causal a las obligaciones que se deben cumplir, no slo como cnyuge, sino tambin como padre. La quinta causal es el uso habitual de alucingenos o estupefacientes, salvo por prescripcin mdica. La sexta causal son las enfermedades fsicas o psquicas incurables, que pongan en peligro la salud mental o fsica del otro cnyuge, o imposibilite la comunidad matrimonial. Sin embargo, existe la cuota alimentaria para el cnyuge enfermo que no puede subsistir por sus propios medios. La sptima causal es la tendencia a la corrupcin de cualquier persona que conviva bajo el mismo techo (toda conducta que afrente la dignidad humana). El personal de servicio tambin entra dentro de esta causal. La octava es la separacin de cuerpos, judicial (cuando hay sentencia, con las mismas causales del divorcio; por ello hoy en da casi no hay separacin de cuerpos), o de hecho, por ms de dos aos. Esta causal es objetiva; existen causales remedio, causales objetivas y causales sancin; la causal remedio es aquella que se puede invocar cuando ya no hay otra opcin (el matrimonio ha fracasado). Es ms fcil invocar esta causal que la de abandono de hogar, pues esta es ms difcil de probar. Las causales sancin son aquellas en las que por culpa de uno de los cnyuges se acaba el matrimonio, y la sancin es la imposicin de la cuota alimentaria. En la sancin objetiva, casi no hay sino que probar el hecho de la separacin por ms de dos aos. Ver la siguiente sentencia : Sentencia C-1495/00 MATRIMONIO-Es un contrato MATRIMONIO-No imposicin de convivencia

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DIVORCIO-Causales subjetivas de disolucin/DIVORCIO-Causales objetivas de disolucin DIVORCIO SANCION-Contencioso El divorcio sancin es contencioso, porque para acceder a la disolucin del vnculo el actor debe probar que el demandado incurri en la causal prevista en la ley y ste, como sujeto pasivo de la contienda, puede entrar a demostrar, con la plenitud de las formas procesales, que no incurri en los hechos atribuidos o que no fue el gestor de la conducta. En este caso el juez debe entrar a valorar lo probado y resolver si absuelve al demandado o si decreta la disolucin, porque quien persigue una sancin, no puede obtenerla si no logra demostrar que el otro se hizo acreedor a ella. DIVORCIO-Separacin de hecho DIVORCIO-Responsabilidad en interrupcin de vida en comn DIVORCIO-Efectos patrimoniales de la disolucin DIVORCIO-Responsabilidad en separacin de hecho Referencia: expediente D-2958.

Demanda de inconstitucionalidad parcial contra el numeral 8 del artculo 6 de la Ley 25 de 1992. Actor: Ramn Alberto Lozada de la Cruz. Magistrado Ponente: Dr. ALVARO TAFUR GALVIS. En ella se dice que la persona que debe invocar el divorcio es el cnyuge inocente, y esta debe aportar la carga de la prueba. La separacin de hecho por ms de dos aos es una causal objetiva, por lo que el cnyuge culpable si puede demandar el divorcio por esta causal. Por lo tanto, el cnyuge inocente puede contrademandarlo al recibir la demanda, para solicitar la cuota alimentaria. El art 411 del CC establece que el cnyuge culpable est obligado a pagarle alimentos al cnyuge inocente. La ltima causal establece el consentimiento mutuo de los cnyuges ante juez. Normalmente, un divorcio por las primeras ocho causales puede durar dos aos; en cambio, por la novena causal se puede liquidar en quince das. Las partes ni siquiera tienen que ir a los juzgados; se hace un acuerdo ante el notario firmado 32

ante las partes, se hace un poder, y si todo est conforme a derecho, se dicta sentencia. Adems, como es de jurisdiccin voluntaria, no hay audiencia de conciliacin, que si existe para las otras ocho causales. Hay juez promiscuo de familia, quien conoce de lo que conoce el juez de familia y el juez de menores. Si no hay juez de familia en el respectivo crculo, en primera instancia puede ser conocido por el juez civil municipal, por el juez promiscuo municipal. Con respecto al numeral 10, el divorcio (excepto en la causal 8 la cual es objetiva), slo puede ser invocado por el cnyuge inocente. Adems, nos habla de la caducidad; sabemos que la caducidad es la limitacin que el legislador establece para iniciar la demanda (iniciar la accin); la prescripcin es con respecto al derecho, y debe ser alegada por la parte interesada, mientras que la caducidad puede ser alegada de oficio por el juez, y as rechazar la demanda. Es un tiempo cierto y determinado, consagrada para dos tipos de causales en materia de divorcio; (1) causales que no estn sometidas a trmino alguno de caducidad, y por esta razn no son mencionadas en el art 156 del CC, y son la 6, la 8, y la 9. (2) Hay otras causales que s tienen trmino de caducidad, y estas son la 2, la 3, la 4 y la 5; estas causales estn sujetas a un trmino de caducidad de un ao, desde el momento en que ocurran los hechos, o si se estn ocurriendo. Las causales 1 y 7 tienen doble trmino de caducidad: Un ao desde que se conocieron los hechos, o dos aos desde que ocurrieron los hechos. El primero de los trminos que se extinga acaba con la causal por va de la caducidad. DISCUSIN DE CASOS: 1) El 30 de enero de 2004, se inicia la demanda por relaciones extramatrimoniales que ocurrieron el 30 de enero de 2001 y se enter el 30 de julio de 2003. 2) Se present la demanda en abril 12 de 2004, invocando la causal 7, el 12 de mayo de 2003, ocurrieron los hechos, se enter de los mismos el 17 de julio de 2003. 3) Juan demanda a Luisa, su cnyuge, invocando la causal 1 en la que se dice que las relaciones sexuales ocurrieron el 12 de enero de 2004, pero se enter el da de hoy, 1 de abril de 2005; hasta cuando se puede presentar la demanda, sin que opere la caducidad? 4) Efectos de la sentencia de divorcio; el art. 11 de la ley 25/92, que reform el art. 160 del CC nos dice que, ejecutoriada la sentencia que decreta el divorcio, queda en firme... nos da los efectos de la sentencia; se disuelve el vnculo matrimonial (ppal. efecto), y cesan los efectos civiles del matrimonio. Religioso. Queda disuelta la sociedad. Conyugal. Subsisten los deberes y derechos entre los padres y los hijos, y segn el caso, los derechos alimentarios de los cnyuges entre s. El juez debe resolver en la sentencia sobre los hijos. Completar estos efectos de la sentencia, leyendo el art. 444 del cdigo de procedimiento civil. Separacin de cuerpos: Indefinida (aquella que se adelanta ante un juez y en la que no se establece un trmino); si se establece un trmino (mximo un ao) es definida o temporal. 33

La separacin de cuerpos no suspende las obligaciones originadas por el vnculo del matrimonio, excepto la cohabitacin. Actualmente, la fidelidad se considera suspendida por la separacin de cuerpos (Tribunal de Bogot). CAPITULACIONES: Las capitulaciones tienen como fin: (1) Incorporar bienes a la sociedad conyugal, (2) sacar bienes de la sociedad conyugal, y (3) realizar donaciones presentes o futuras entre cnyuges. PARMETROS GENERALES DEL RGIMEN ECONMICO DEL MATRIMONIO Andrs Bello bas el sistema de bienes del matrimonio bajo tres instituciones bsicas: 1. 2. 3. Las Capitulaciones Matrimoniales. Rgimen de Separacin de Bienes La Sociedad Conyugal

Nuestro cdigo civil est cimentado tambin en estas 3 instituciones. En el ttulo XXII del libro IV se reglamentaba lo tocante a las Capitulaciones y a la Sociedad Conyugal. Autorizaba la celebracin de las capitulaciones matrimoniales para adecuar los intereses de los cnyuges a las propias necesidades domsticas. Resulta que el cdigo de Andrs Bello las estipulaba, sobre todo, para proteger los derechos de la mujer, ya que la mujer, por el hecho del matrimonio, se volva incapaz; por esto las capitulaciones en dicho cdigo se conceban como una institucin cuyo fundamento bsico era la proteccin de la mujer, y no del cnyuge, ya que ste administraba los bienes de la SC (Sociedad Conyugal); hoy en da, el rgimen al respecto de las Cap. e inclusive la legislacin actual, resulta de una amalgama de estas tres legislaciones. Una ley muy importante es la ley 28 de 1932, y el Decreto 2820 de 1974; en algunos aspectos, la ley 1 de 1976. El rgimen consagrado en esta legislacin y el CC est cimentado en las mismas bases del antiguo CC de Bello, pero no descansa en la proteccin de la mujer; la filosofa del sistema se basa en la igualdad jurdica de los cnyuges. CAPITULACIONES MATRIMONIALES: Artculo 1771 del CC : En general se conserva el ordenamiento del CC sobre este tema; las modificaciones, dadas por el DEC 2820 de 1974, nos dice que los cnyuges pueden renunciar a gananciales siempre y cuando sean capaces en la administracin de sus bienes, y si no perjudican a terceros (esto para evitar que as se evadan deudas, al renunciar por mala fe para insolventarse). El numeral 2 34

del artculo 28 del C.co dispone que las capitulaciones deben inscribirse en el Registro Mercantil si uno de los cnyuges es comerciante. El artculo 1771 dice que las capitulaciones matrimoniales son : las convenciones que celebran los esposos antes de contraer matrimonio, relativas a los bienes que aportan a l, y las donaciones y concesiones que se hagan. Requieren manifestacin de la voluntad; son de mutuo acuerdo entre los esposos, sobre un objeto de inters jurdico que es la MODIFICACIN AL SISTEMA DE LA SOCIEDAD CONYUGAL. Los novios pueden celebrarlas o no, y si no se celebran capitulaciones, se aplica el artculo 180 del CC y todo el rgimen de la sociedad conyugal. Al existir las Capitulaciones, se establecen modificaciones a la SC; su objeto son tres: Ingresar bienes a la SC, sacar bienes a la SC, o hacer donaciones de presente o de futuro al cnyuge. Otra caracterstica de las Cap. es que su celebracin no admite delegacin (son Intuito Persona), ya que son actos de gran trascendencia jurdica, econmica y social, y slo los futuros cnyuges pueden celebrarlas; no pueden dar poder. Las capitulaciones son un acuerdo y constituyen un contrato. El menor de edad y el disipador pueden celebrar matrimonio, pero si es menor de edad, de 14 a 18 aos, pueden celebrar capitulaciones con el permiso de los padres o de los tutores, y si es un disipador declarado en interdiccin, del curador de bienes. Cuando se van a celebrar, ELLOS deben estar presentes y firmar las cap. (junto con quin autoriza). Las capitulaciones son convenciones eminentemente condicionales, pues deben celebrarse ANTES de celebrar el matrimonio Cuando se hacen, todava existe la incertidumbre sobre si va a haber o no matrimonio; se trata por ello de una condicin potestativa; a la vez, es una condicin suspensiva, en razn a que el ejercicio del derecho del cumplimiento de las Obligaciones nace en el momento en que se celebra el matrimonio. Las capitulaciones matrimoniales se circunscriben a aspectos MERAMENTE ECONMICOS del matrimonio y adems, solamente pueden tener como objeto el cambio NO SUBSTANCIAL del rgimen de la sociedad conyugal. Es decir, no pueden cambiar la esencia de la SC; por ejemplo, si en ellas se pacta que la SC nazca cinco aos despus del matrimonio, esto no es vlido. A la SC no entran donaciones, herencias o legados de terceros, pero si se establece en las cap. s pueden entrar. El artculo 1774 del CC dice: A falta de pacto escrito, se entender por el mero hecho del matrimonio contrada la SC. (Es decir, que si hay capitulaciones, en ellas se puede decir que: (a) no se puede pactar que no surja la SC, pues ello va en contra del art 180 del CC; en ellas no se puede derogar por acuerdo la ley; sin embargo (b) Otros, como Valencia Zea, Segura, etc., creen que este artculo S autoriza que se anule la SC; adems, el mismo artculo habla de a falta de pacto escrito. 35

Otra caracterstica de las capitulaciones matrimoniales; es que son un acto solemne, y debe cumplir los requisitos del art 1502 del CC, y deben hacerse mediante escritura pblica. Se pueden reformar o anular antes del matrimonio, pero una vez se cumple la condicin suspensiva (el matrimonio) quedan en firme y no se pueden anular. CARACTERSTICAS DE LAS CAPITULACIONES MATRIMONIALES: El art. 61 del DEC 2820 de 1974 habla sobre la renuncia a gananciales establece la renuncia a gananciales en beneficio del otro; cuando se hace la minuta de mutuo acuerdo, una de las clusulas puede establecer que uno de los cnyuges puede renunciar a gananciales a favor del otro; lo mismo est autorizado por la ley en las capitulaciones. El art 1974 del CC (a falta de pacto escrito.... se formar la sociedad conyugal) y 1975. Las capitulaciones matrimoniales son un contrato solemne, ya que se otorgan por escritura pblica (art. 1672 CCC); esto significa que el contrato nace o se perfecciona SOLAMENTE con el cumplimiento de las formalidades establecidas por el LEGISLADOR. EL CONTRATO CONSENSUAL SE PERFECCIONA SOLAMENTE CON EL ACUERDO DE VOLUNTADES. OTRA
DE LAS CARACTERSTICAS DE LAS CAP MAT ES QUE VERSAN SOBRE TRES

ASPECTOS:

APORTES DE BIENES INMUEBLES A LA SOCIEDAD CONYUGAL, SUSTRAER O SACAR BIENES MUEBLES A LA SC, HACERSE CONCESIONES DE PRESENTE O DE FUTURO LOS NOVIOS GANANCIALES, EL GRAVAMEN DE UN BIEN RAZ PROPIO PARA LA SC, ETC).

(POR

EJ, RENUNCIAR A

DE QU PARTES CONSTAN LAS CAPITULACIONES? CONSTAN

DE DOS PARTES EN SU ASPECTO

FORMAL: UNA

PARTE DECLARATIVA Y

UNA

PARTE

CONSTITUTIVA. EL ART

1780 DEL CCC NOS DICE QUE LAS CAP MAT SON UNA RELACIN DE BIENES.

EL VALOR DE LOS BIENES MUEBLES SE HACE CON RELACIN AL AVALO CATASTRAL. OJO!! LA PARTE CONSTITUTIVA SE REFIERE A LAS MODIFICACIONES QUE SE HAN ACORDADO GANANCIALES, LAS DONACIONES SI SE VAN A HACER, ETC.).

(LA

RENUNCIA A

EL

ART.

1773

ESTABLECE QUE EN LAS CAP MAT NO SE PUEDEN ESTIPULAR ASPECTOS CONTRARIOS A

LAS BUENAS COSTUMBRES Y A LAS LEYES. FUERA DEL COMERCIO EMBARGADOS, ETC.)

NO

SE PODRAN APORTAR BIENES QUE SE ENCUENTRAN

(POR

EJEMPLO, BIENES QUE ESTN EN DISCUSIN CON RESPECTO A TERCEROS,

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POCA DE CELEBRACIN DE LAS CAP MATRIMONIO: ANTES DE CONTRAER EL MATRIMONIO; NO SE PUEDEN INCLUR CLUSULAS EN LAS QUE SE PACTEN TIEMPOS PARA EL INICIO DE LA VIGENCIA DE LA SC. QU FORMALIDADES TIENE LA CAPITULACIN? 1 2 SE ESTABLECE POR ESCRITURA PBLICA SI SE ESTABLECE ALGO SOBRE UN INMUEBLE, LA ESCRITURA DEBE REGISTRARSE EN LA OFICINA DE INSTRUMENTOS PBLICOS. 3 Tambin deben ir al Registro Civil de Las Personas, ya que conlleva el matrimonio, el cual cambia el Estado Civil (art 5 del DEC 1260/70). Si cualquiera de los contrayentes es comerciante, deben registrarse en la Oficina de Registro Mercantil. LAS CAPITULACIONES ASPECTOS: 1
POR

MATRIMONIALES SON INEFICACES POR TRES

INEXISTENCIA: CUANDO HAY FALTA TOTAL DE CONOCIMIENTO PARA CONSTITURLA; UN HOMBRE Y UNA MUJER). 2 POR NULIDAD: CUANDO ADOLECE DE CUALQUIER VICIO, ART 1502 DEL CC : TGO, DOLO, FUERZA O ERROR. 3 POR CADUCIDAD: SE PRESENTA CUANDO, COMO ESTE ES UN ACTO JURDICO SUJETO A CONDICIN SUSPENSIVA, AL SER ACTOS MERAMENTE CONDICIONALES (HECHO FUTURO E INCIERTO DEL CUAL DEPENDE EL NACIMIENTO DE UNA OBLIGACIN O DE UN DERECHO), CON CONDICIN SUSPENSIVA, SI STA NO SE CUMPLE, LA CONDICIN ES FALLIDA, Y POR LO TANTO, LA OBLIGACIN NO NACE. POR ESTO SE PUEDE DECIR QUE, SI LA CONDICIN FALLA, LAS CAP MAT CADUCAN.
CUANDO NO HAY UNIDAD (NO ES ENTRE

UNA VEZ CELEBRADO EL MATRIMONIO, NO SE PUEDEN REFORMAR LAS CAP MAT. No se pueden establecer clusulas que vayan contra la esencia de la Sociedad Conyugal. Los bienes inmuebles de cada uno no entran a la sociedad conyugal. OJO: sobre donaciones matrimoniales, pg. 326 a 330 del libro de Surez Franco, Tomo I, Derecho de Familia. (O en otro texto de Derecho de Familia). Sentencia C-1495 del 2 de noviembre de 2000, y la C-660del 8 de Junio de 2000. Art. 1 de la ley 28 de 1932 prohbe las donaciones entre cnyuges. Sin embargo, si uno de los cnyuges desea ceder (donar) todas las rentas de los bienes propios, al otro, se puede hacer en las capitulaciones. Qu es la Sociedad Conyugal? Es el equivalente de una sociedad comercial, pero est conformada por dos personas, y las utilidades son de 50% para cada uno de los cnyuges; este 50% es lo que se denomina GANANCIALES. Al liquidarse la SC, se devuelven los 37

aportes de esta sociedad, y estos aportes se denominan RECOMPENSAS. De dnde se sacan estas recompensas? De los bienes sociales, es decir, de los Gananciales. La SC se consolida (es decir, se hace realidad) en el momento de disolverla. El resto del tiempo est latente. El art. 3 de la ley 28 de 1932 (la cual constituye el fundamento legal para la SC), nos dice que el cnyuge, mientras est dentro de la SC, puede disponer libremente de cualquiera de los bienes, as est en cabeza de uno; sin embargo, al disolver la SC, todos los bienes adquiridos en el matrimonio se reparten 50/50. Afectacin a la vivienda familiar: Garantiza la vivienda de los cnyuges. En el artculo 1820 del CC se establecen las causas por las cuales se disuelve la SC. La SC NO TIENE personera jurdica; por ello todos los bienes deben estar en cabeza de uno o de ambos cnyuges. En la SC hay las siguientes clases de bienes: 1 Bienes Propios: Los que estn en cabeza de cada uno de los cnyuges, y no forman parte de la SC: Los inmuebles adquiridos antes de contraer matrimonio 2 Inmuebles adquiridos en virtud de la figura de la Subrogacin: Esta es una figura jurdica que se utiliza en cualquier negocio jurdico, personal cuando yo transfiero mi deuda o crdito a otro (cesin de crdito, subrogacin de deuda), y es REAL cuando se cambia una cosa por otra. Art 1666 del CCC define las clases de subrogacin (TGO). El art 1789 establece la subrogacin real dentro de la SC. Para que un inmueble se entienda subrogado a uno de los cnyuges.... Hay requisitos para la subrogacin dentro de la SC: Primero, que el bien adquirido siempre tiene que ser inmueble (Bien sea para compra o permuta); segundo, el bien vendido TAMBIN tiene que ser inmueble, o puede ser mueble, siempre y cuando se haya sacado de la SC mediante capitulaciones. Tercero: El bien vendido tiene que ser propio, no social. Si no se cumple cualquiera de los tres requisitos, no se da la figura de la subrogacin. Cuarto: Que se exprese, tanto en la escritura de venta, como en la escritura de compra, el nimo de subrogar. Quinto: Que exista proporcionalidad entre lo comprado y lo vendido (art 1790 del CCC, ltimo inciso); si la diferencia es mayor de la mitad del valor del bien adquirido, habr recompensa pero no subrogacin. EJEMPLO: PEDRO CASADO CON JUANA COMPRA UN APARTAMENTO DE 200 MILLONES, PARA LO CUAL VENDE UNO DE SU PROPIEDAD POR 180 MILLONES DE PESOS. ESTE APARTAMENTO LO TENA DESDE ANTES DE CASARSE, Y NO ENTR EN CAPITULACIONES. LO VENDE AL COMPLETAR 5 AOS DE CASADO, Y TANTO EN LA VENTA COMO EN LA COMPRA EXPRESA SU NIMO DE SUBROGAR. 3 Muebles de Uso Personal:

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4 Muebles reservados en capitulaciones matrimoniales. 5 Las recompensas. Son los valores que sale a deberle, la S.C a los cnyuges al momento de la liquidacin, o los cnyuges a la S.C. 6 El mayor valor de los bienes propios. Resulta que el art 1802 del CCC, 1786 numeral 4 y 1783 del CCC; un bien puede ser acrecentado en su valor por un hecho de la naturaleza, o por el trabajo del hombre; sin embargo, un principio del derecho civil afirma que el que es el dueo del bien se hace acreedor al mayor valor. Sobre los bienes propios deben hacerse gastos para el mantenimiento de este bien. En la ley est escrito que, si bien, uno de los cnyuges puede usufructuar sus bienes propios, tambin debe mantenerla. Respecto a la valorizacin del bien, hay tres casos: Todos los desembolsos hechos por la SC para mantener el bien, le corresponden a la SC por usufructuar el bien; no se paga ninguna clase de recompensa. Qu ocurre si el bien propio disminuye el valor frente a los gastos de mantenimiento? El cnyuge propietario debe la depreciacin a la SC. Cuando la inversin es menor a la valorizacin, el cnyuge propietario debe slo la inversin. Si la inversin no se valoriza, el cnyuge propietario no le debe a la SC.

7 Los inmuebles adquiridos a ttulo gratuito durante la vigencia de la SC (Donaciones, legados y herencias). ARTS: 1781 AL 1848 DEL CC. DONACIONES ENTRE CNYUGES, MONROY CABRA, Marco Gerardo, DERECHO DE FAMILIA Y DE MENORES, 9 Ed., Librera Ediciones del Profesional Ltda., 2004, pg. 439. Un cnyuge debe recompensa al otro cuando: a) Cuando con bienes propios de uno de los cnyuges se pagan voluntaria o forzadamente deudas personales del otro (CC, artculo 1835). b) Cuando los bienes propios de un cnyuge se emplean en la adquisicin, mejora o reparacin de los bienes del otro (CC, artculo 1827) c) Cuando con dolo o culpa grave un cnyuge causa prdidas o deterioros en los bienes del otro (CC, artculo 1827). El cnyuge que reclame el pago de recompensa debe probar que se le adeuda. Aunque cada cnyuge tiene la libre administracin de sus bienes respecto de terceros, hay limitaciones en los actos jurdicos que se celebran entre los cnyuges. 1. Donaciones: Las donaciones irrevocables y los contratos relativos a inmuebles, salvo el de mandato general o especial, son nulos, de acuerdo con el 39

artculo 3 de la ley 28 de 1932. No se prohben las donaciones revocables (hechas por testamento), art. 1194 del CC. Las donaciones irrevocables quedan como revocables (nulidad subsanable), de acuerdo a los artculos 1195 y 1196 del CC, en tanto que segn la ley 28 de 1932 son absolutas. Hay posiciones encontradas al respecto. 2. Contratos relativos a inmuebles: Hoy en da son plenamente vlidos los contratos entre cnyuges, sean relativos a bienes muebles o a inmuebles. Decamos que la SC era una especie de sociedad comercial, con algunas diferencias; est conformada d/a al art 1781 del CC por dos haberes: Uno absoluto y uno relativo. Haber Absoluto: Todos los salarios, emolumentos, todo lo consagrado en el num. 1, habidos durante el matrimonio. Todos los frutos, rditos, pensiones, intereses y lucros de cualquier naturaleza, que se devenguen durante el matrimonio.

Todos los haberes onerosos adquiridos durante el matrimonio. Haber Relativo: Si hay una donacin de bien mueble, se considera relativo; todo haber relativo genera una recompensa. Tambin del dinero que cualquiera de los cnyuges aportare al matrimonio (por ejemplo, los bienes muebles que posea cualquiera de los cnyuges antes del matrimonio), los cuales generan recompensa. Si los bienes muebles no se sacan de la SC mediante capitulaciones, entran al haber relativo. Adquisiciones que NO ingresan al haber social: Art 1782 del CC: No ingresan las adquisiciones hechas a ttulo de donacin, herencia o legado. El artculo 1783 dice adems que no entrarn los inmuebles debidamente subrogados; las cosas compradas por uno de los cnyuges con valores destinados a ello en las capitulaciones matrimoniales, o en una donacin por causa de matrimonio. Actualmente hay tesis que hablan de bienes sociales (del haber absoluto) y bienes propios, sin que se acepte que existen los haberes absolutos y relativos.

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Con respecto a la SC, se explicarn aspectos generales de lo que entra y no entra a la SC: Respecto a las cesantas: Si estando casado se devengaron 10 aos de cesantas, y como soltero se devengaron durante 30 aos, pero se pagan las cesantas acumuladas durante la vigencia de la SC; de quin son las cesantas? Hay dos posiciones; (1) son un bien social, y entran al haber absoluto de la SC; (2) Teora de la proporcionalidad; nos dice que si se puede determinar lo que se deveng antes y lo que se deveng despus del matrimonio, entrar al haber relativo y al haber absoluto de la SC respectivamente. Cmo se manejan los pasivos? Es decir, las deudas? Todas las deudas que se contraigan en vigencia de la SC, se presumen sociales. Por ejemplo, uno de los cnyuges hipoteca un bien propio para pagar la Universidad de un hijo comn; la deuda se presume social. Segn Valencia Zea, todas las deudas adquiridas en la SC son propias; lo mismo afirman muchos de los tratadistas del Derecho de Familia; algunos dicen que las deudas en vigencia de la SC son propias, excepto las contradas solidariamente para el mantenimiento del hogar; una vez disuelta la SC, se debe entrar a calificar la deuda como social o propia, por parte del juez. Si, por otra parte, adquiero una deuda antes de casarme, y la pago con mi salario al casarme, hay dos teoras: (1) de Surez Franco: La deuda nunca sale del deudor. Si deba $100 y dentro de la SC pag 20, slo le debe a la SC los 20 que pag; (2) Todas las deudas que se tenan ANTES del matrimonio, entran a la SC, pero generan recompensa por parte del cnyuge. Qu ocurre cuando en un inmueble propio se construye un bien social? Por ejemplo, si en un lote propio construyo una casa de recreo, o hace mejoras dentro de la SC, con base en el art 738 del CC los materiales pasan a ser propiedad del dueo del suelo, y ste le deber recompensas a la SC. Art 1792 del CC dice: que si un bien se compra antes del matrimonio, nos habla del ttulo (escritura pblica, que contiene el acuerdo de voluntades del contrato de compraventa, el cual es un contrato solemne) y la onerosidad (el dinero que se paga para adquirir el dominio de la propiedad); si el bien es un inmueble y se compra y firma la escritura pblica ANTES del matrimonio, sin haber dado un peso hasta despus del matrimonio, es PROPIO, pero genera RECOMPENSA. Si la promesa se firm antes del matrimonio, y la escritura se firm despus del matrimonio, debe tenerse en cuenta la PROPORCIONALIDAD de lo dado; si con la promesa se dio ms de la mitad del valor, es propio; si en la escritura se da ms del 50% del valor, o exactamente el 50%, el bien es SOCIAL. DONACIONES REMUNERATORIAS:

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Art. 1794 CC : Aquella que se da en pago de un favor; para quien las recibe, constituyen un haber absoluto de la SC, y no generan recompensa; para quien las da, es un desembolso de la SC (una baja de la SC). Art. 1781 CC. ADMINISTRACIN DE LA SOCIEDAD CONYUGAL: Art 1 de la ley 28 de 1932 aboli el anterior sistema, y dice que durante el matrimonio cada cnyuge tiene la libre disposicin de los bienes que administra; por ello se afecta SOLO UN bien inmueble para vivienda familiar. En caso de que uno de los cnyuges sea incapaz, el otro administrar la SC. DISOLUCIN DE LA SC: Por divorcio, por separacin de cuerpos (a no ser que los cnyuges desean preservarla), y en la separacin de bienes, con la muerte real o presunta; son cinco causas, art. 1820 del CC. Hay una sancin muy interesante y es la que se da por ocultar bienes de la SC. Se simulan contratos. El art 1824 del CC establece que el cnyuge culpable dolosamente perder su porcin en la misma cosa, y ser obligado a restituirla doblada.

ALIMENTOS: El legislador NO define qu son los alimentos en el Cdigo Civil; en el Decreto 2737 del 89 (Cdigo del menor), artculo 133, nos dice que se debe entender por tales: sustento, habitacin, vestido, asistencia mdica, recreacin, formacin integral y educacin o instruccin del menor. Si el alimentario es mayor de edad, el artculo 411 y ss. del CC define a quien se le deben alimentos. Es decir, si el que demanda alimentos es un mayor de edad, es un proceso verbal sumario y las normas que se aplican son los del CC. La demanda se instaura ante el Juez de Familia. Cuando el alimentario es menor de edad, es decir, menor de 18 aos que reclama alimentos a sus padres o abuelos, el procedimiento es especial; no se aplican las normas del CC, sino las consagradas en el Cdigo del Menor. Art 133 y ss. Todos los aspectos sobre competencia de alimentos los regula el artculo 5, literal 1, del DEC. 2272 de 1989, el cual cre la jurisdiccin de familia y da competencia a los jueces de familia, y el numeral 3 del artculo 435 del CPC. Qu procesos de alimentos pueden haber?

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1 De fijacin de cuota alimentaria a favor del responsable y en beneficio del alimentario. 2 De aumento de cuota alimentaria; cuando hay fijada una cuota pero el cnyuge devenga mucho ms que cuando se fij la cuota. El art 411 del CC establece a quien se le deben alimentos; el 413 los divide en alimentos congruos y necesarios, siendo los primeros acordes con la posicin social. CLASES DE PROCESOS DE ALIMENTOS: Fijacin de Cuota Alimentaria: En el artculo 411 del CC se establece a quienes se les debe alimentos. Cuando uno de estos legitimados para reclamar alimentos se encuentra en la necesidad de hacerlo, busca que la autoridad le seale una cuota alimentaria. En el art. 414 se enumeran los que tienen derecho a alimentos congruos. Cmo se tramita este proceso y ante quin? Tiene un requisito de procedibilidad; el competente para conocerlo es el juez de Familia del domicilio del menor, y si no lo hay, el Juez Promiscuo Municipal, y si slo hay Juez Civil Municipal, ante ste. Los dos ltimos conocen en primera instancia, ya que la segunda instancia es del Juez de Familia, quien si lo conoce de primeras, es el de nica instancia. La ley 640 de 2001 establece la conciliacin (reformando la 446 de 1998); en esa ley se establece, en el art. 40, cuales asuntos en materia de Familia requieren el requisito de procedibilidad (es decir, que no puede colocarse la demanda sin haber llevado a cabo previamente la conciliacin). Artculo 40. Requisito de procedibilidad en asuntos de familia. Sin perjuicio de lo dispuesto en el inciso 5 del articulo 35 de esta ley, la conciliacin extrajudicial en derecho en materia de familia deber intentarse previamente a la iniciacin del proceso judicial en los siguientes asuntos: 1. Controversia sobre la custodia y el rgimen de visitas sobre menores e incapaces. 2. Asuntos relacionados con las obligaciones alimentarias. 3. Declaracin de la unin marital de hecho, su disolucin y la liquidacin de la sociedad patrimonial. 4. Rescisin de la particin en las sucesiones y en las liquidaciones de sociedad conyugal o de sociedad patrimonial entre compaeros permanentes. 43

5. Conflictos sobre capitulaciones matrimoniales. 6. Controversias entre cnyuges sobre la direccin conjunta del hogar y entre padres sobre el ejercicio de la autoridad paterna o la patria potestad. 7. Separacin de bienes y de cuerpos. Es un proceso ESPECIAL, consagrado en el cdigo del menor (DEC 2737/89) en el art 133 y ss. Ojo: Leer el artculo. Si no es posible acreditar cuanto gana el obligado a pagar alimentos, se le informa al juez de familia o defensor de familia que oficie al pagador de la empresa donde trabaja, para que l suministre la prueba de oficio. No se requiere el requisito de procedibilidad cuando, con la presentacin de la demanda, se solicitan medidas cautelares; esto se hace particularmente como garanta del pago de la cuota alimentaria; lo que se embarga por alimentos, es muy difcil de desembargar. Ni la caducidad ni la prescripcin operan en los alimentos; el CC dice (art 421) que los alimentos se deben desde la presentacin de la demanda; hay una presuncin, y es que si no se demand, era porque no se necesitaban los alimentos. Ojo : En materia de alimentos (excepto para la exoneracin), no se requiere abogado; cualquier persona, el directamente afectado o con poder, puede presentar la demanda. La demanda podr presentarse por escrito o verbalmente ante el secretario (art 140 del Cdigo del menor). La demanda deber cumplir ciertas formalidades como nombres, domicilio, etc. El art 75 del CPC enumera las partes de la demanda. Una vez se presenta la demanda (y en los anexos debe estar la constancia de No acuerdo por parte del conciliador). Si se piden medidas cautelares, no hay que allegar constancia de la conciliacin (porque no la hubo) y en vez de ella, un anexo de medidas cautelares; hay unas medidas provisionales, como por ejemplo que se declare cuota alimentaria provisional mientras se dicta sentencia. La demanda se admitir mediante auto de notificacin personal. La contestacin de la demanda podr hacerse por escrito o verbalmente. Art 242 y ss. del CC, que describen los procedimientos del juez hasta que dicta la sentencia. El mismo proceso se adelanta cuando son menores, en todos lo que haya que ver con alimentos (es decir, los enunciados en verde). Aumento de Cuota Alimentaria Disminucin de la Cuota Alimentaria Exoneracin de Cuota Alimentaria Oferta de Cuota Alimentaria. Los alimentos para mayores se llevan a cabo con un proceso verbal sumario; en la demanda tanto para mayores como para menores se puede solicitar la cuota alimentaria provisional; el juez decreta esta en el auto admisorio de la demanda si 44

se prueba, al menos sumariamente, la capacidad econmica; este auto es TTULO EJECUTIVO (si no lo paga, se puede iniciar un proceso ejecutivo). De todas maneras, en el art 419 del CC establece que en la tasacin de los alimentos se debe tener en cuanta las circunstancias domsticas del deudor y su capacidad econmica. En el 422 se establece hasta cuando se deben los alimentos. Si se muere el obligado a pagar los alimentos se extingue la obligacin. Las cuotas atrasadas si se hacen efectivas, si existen. En materia de alimentos no procede la COMPENSACIN (es decir, por ej., como yo le doy casa, no le doy cuota alimentaria, o por pago de deudas entre los cnyuges). Las cuotas atrasadas si pueden compensarse y negociarse, pero las futuras no. El art 427 del CC establece que, adems de todo lo regulado, no obsta para que se sealen cuotas alimentarias entre personas que no obligan. Art 2495 del CC: Enumera cuales son los crditos de primera clase, entre los cuales se cuentan los crditos de alimentos, los cuales son los primeros que se han de pagar. Antes estaban de quinto entre seis. La obligacin alimentaria se extingue al cumplirse la mayora de edad, salvo cuando no hay capacidad econmica, pero slo por mandato judicial (proceso de exoneracin de la cuota alimentaria). Si nuevamente se consigue trabajo, se puede iniciar un proceso de restitucin de la cuota alimentaria. PATRIA POTESTAD: El artculo 288 del CCC, reformado por la ley 75 de 1968, art 19, nos define lo que es la Patria Potestad: Es el conjunto de derechos que la ley otorga a los padres... Ojo: Leer el artculo. Antes, la patria potestad slo era para el padre. Es el conjunto de derechos que la ley atribuye a los padres sobre los hijos menores de edad, los cuales son no emancipados, a no ser que se hayan casado (o que se vayan en Unin marital de hecho), en cuyo caso se emancipan. Los hijos de familia son aquellos que estn sometidos a la Patria Potestad. Quines son los sujetos de la patria potestad? SUJETOS ACTIVOS: De acuerdo con lo dispuesto en el DEC. 2820 de 1974, art 1 y 24, son quienes ejercen los derechos que otorga la Patria Potestad, es decir, los padres, en forma CONJUNTA. Ninguna otra persona puede ejercer la patria potestad sobre los hijos; la misma es intransferible; si los padres mueren, se termina la patria potestad, y los menores estarn sujetos a curadores o tutores. La patria potestad es una institucin PROPIA de la familia, bien sea natural o jurdicamente formada. Una cosa es la custodia y otra la patria potestad. 45

La patria potestad es diferente de la Autoridad Paterna (Obediencia); se tiende a confundir estos dos conceptos. La autoridad paterna s se puede ejercer por otras personas como el tutor y el curador. Art 250 y ss. del CC. A falta de uno de los padres, la PP ser ejercida por el otro. Muerte real o presunta, sentencia condenatoria mayor a un ao, por larga ausencia del territorio nacional y no se espere su pronto regreso, por ignorarse el lugar de residencia, y cuando a este padre se le ha privado judicialmente de la patria potestad, o por demencia. SUJETOS PASIVOS: Todos aquellos que estn sometidos a la PP (hijos, bien sea adoptivos, matrimoniales o extramatrimoniales); no estn sometidos a ella los mayores de 14 aos que han celebrado matrimonio o Unin marital de hecho. DERECHOS O ATRIBUTOS DE LA Propiedad Privada: Especficamente el legislador establece tres derechos o atributos: (a) El usufructo legal de los bienes del hijo; este usufructo se clasifica en peculios; (b) El derecho de administrar los bienes del hijo; (c) El derecho de representacin judicial y extrajudicial del hijo. Estos son los nicos atributos de la PP. Todo lo dems est englobado en la Autoridad Paterna. DERECHO DE USUFRUCTO: Art 291 del CC. Es el derecho que tienen los padres de disfrutar de los bienes del hijo. Algunos tratadistas dicen que su razn de ser es la de una compensacin por la crianza y educacin de los hijos. Otros autores establecen que es la necesidad de mitigar el esfuerzo de criarlos; sin embargo, en general, este usufructo legal (el nico sealado por la ley, adems), es emanado de la PP y permite a quien administra estos bienes que los usufructe. No todos los bienes del menor permiten este usufructo legal. Por esto debe discernirse entre el usufructo legal (el otorgado por la PP) y el ordinario. El primero se diferencia del segundo porque el ordinario siempre recae sobre una cosa cierta y determinada, mientras que el legal recae sobre la universalidad de los bienes del hijo y no sobre una cosa determinada; el ordinario puede ser ejercido por cualquier persona, y el legal solamente por los padres; el ordinario debe constituirse sobre inmuebles por escritura pblica; el legal no requiere formalidad alguna. El ordinario puede ser objeto de transaccin comercial, el legal no (no es enajenable, cesible, etc., aunque sus frutos si pueden ser embargados). El usufructo legal tiene un trmino definido, mientras que el ordinario depende de la voluntad de las partes. DERECHO DE ADMON: 295 REPRESENTACIN: 306 46

1 Especifique cuales son las partes fundamentales que estructuran el Cdigo del Menor. (Son tres partes fundamentales: Enumerarlas). 2 Especifique que contiene cada una de las partes del Cdigo. Cuantos captulos, cuantos ttulos, etc., y su contenido. 3 Cual es el objeto del Cdigo del Menor?

4 De qu artculo a qu artculo tratan sobre los Principios Rectores, y cuales son? 5 Cuando un menor se encuentra en situacin irregular?

6 Cuando un menor se encuentra en situacin de abandono? Especificar cada una de las situaciones. 7 Cuando un menor se encuentra en situacin de abandono o de peligro, qu medidas de proteccin puede ordenar el Defensor de Familia?. Explique cada una de ellas. 8 En Colombia, podemos decir que hay tres clases de actuaciones tendientes a la bsqueda de la proteccin del menor; una accin civil, una accin penal, y una accin administrativa. Explique en que consiste cada una de ellas, y a cargo de qu autoridad estn. 9 Cuando un menor es actor o partcipe de una infraccin penal, se encuentra en una situacin irregular; explique que procedimiento se adelanta, y ante qu Autoridad? 10 Qu medidas de proteccin aplica el Juez de Menores cuando un menor infringe la ley penal? De acuerdo con el 204. La ley 83 de 1946 crea los Jueces de menores, pero deja por fuera a los menores en situacin de abandono, por lo que se crea el Decreto 2737 de 1989: El cdigo del menor, el cual debe complementarse con la CP y los convenios internacionales aprobados por Colombia en este sentido. Una precisin : Cuando hablbamos de las acciones tanto civil, penal y administrativa que conllevan a la proteccin del menor, se pueden ejercer ante el Juez Civil (alimentos, etc.); en la accin penal se sigue un proceso descrito a partir del artculo 170 del Cdigo del menor. Unas medidas las dicta el Defensor de familia cuando el menor es menor de doce aos, y aplica el artculo 204. Si es el Juez de menores o promiscuo de familia, y se comete una infraccin por un menor mayor de 12 aos y menor de 18, se aplica el artculo 204 del Cdigo del Menor si el menor est en situacin de abandono, se aplica el 57.

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Cuando un menor es actor o partcipe de una infraccin penal, hay que tener en cuanta que la actividad penal, ms que sancionar, busca su normal integracin a la sociedad, porque ellos son inimputables. Lo que se busca es una formacin integral y su adaptacin a la sociedad. El artculo 182 establece lo que hay que investigar en estos procesos. El artculo 183 establece lo que ocurre si el menor es aprehendido en flagrancia. El artculo 172 del CM prohbe la conduccin de menores mediante la utilizacin de esposas o amarrados. Existe una medida de proteccin por excelencia del menor en abandono, que es la ADOPCIN. Busca un hogar que cumple las funciones del hogar biolgico que no logr cumplir la misin del desarrollo integral del menor; slo se puede iniciar al culminar las medidas del artculo 57 (al dictar la resolucin de abandono por parte del Defensor de Familia). Esta resolucin, de acuerdo con el art 60 del CM, tiene como consecuencia la terminacin de la Patria Potestad. La homologacin de la resolucin es el procedimiento que se adelanta ante el Juez de Familia cuando ha habido oposicin a la resolucin de abandono. Por la adopcin, nace una relacin paterno-filial entre el menor abandonado y la familia adoptante; relacin de filiacin civil adoptiva. Nace una nueva Patria Potestad. Quin puede adoptar? Quien siendo capaz tenga 25 aos; al menos quince aos ms que el adoptable. Que garantice una idoneidad mental, moral, y social. Si un hijo extramatrimonial tiene terminada la Patria Potestad, el cnyuge de la madre o padre puede adoptarlo, y en este caso no importa la edad. Los cnyuges y compaeros permanentes que demuestran una convivencia ininterrumpida por tres aos pueden adoptar. Este trmino se cuenta desde la separacin de cuerpos. 1. 2. 3. 4. 5. 6. 7. 8. 9. Investigar cual es el proceso administrativo para adoptar un menor de edad, hasta que se tengan todos los documentos. (Enumerados) Se pueden adoptar menores indgenas que se encuentran abandonados? Quin da el consentimiento para la adopcin? Se puede revocar y hasta cuando el consentimiento? Para los efectos del consentimiento, cuando se entiende faltar el padre o la madre? Tiene validez el consentimiento que se otorgue para la adopcin del hijo que est por nacer? Cuales son los efectos de la sentencia de adopcin? Quin presenta la demanda de adopcin, ante que autoridad, y que documentos deben acompaarla? Si los adoptantes son extranjeros que residen fuera del pas, que documentos deben aportar? 48

10. 11.

Se puede solicitar la suspensin del proceso de adopcin? Sentencia de la C-814/01.

DESARROLLO: 1. ARTCULO 89. Podr adoptar quien : (A) Sea capaz. (B) Haya cumplido 25 aos de edad. (C) Tenga al menos 15 aos ms que el adoptable. (D) Garantice idoneidad fsica, mental, moral y social suficiente para suministrar hogar adecuado y estable a un menor. Estas mismas calidades se exigirn a quienes adopten conjuntamente.

El adoptante casado y no separado de cuerpos slo podr adoptar con el consentimiento de su cnyuge, a menos que este ltimo sea absolutamente incapaz para otorgarlo. Esta norma no se aplicar en cuanto a la edad, en el caso de adopcin por parte del cnyuge conforme a lo previsto en el artculo 91 del presente Cdigo. 2. Se pueden abandonados? adoptar menores indgenas que se encuentran

ARTCULO 93. Slo podrn ser dados en adopcin los menores indgenas que se encuentren abandonados fuera de su comunidad. Para este efecto, se consultar con la Divisin de Asuntos Indgenas del Ministerio de Gobierno o el organismo o entidad que haga sus veces. No obstante, an en el evento previsto en este artculo se procurar, en primer trmino, su reincorporacin a la comunidad, siempre y cuando se le brinde la debida proteccin. En caso de que la situacin de abandono se presente dentro de la comunidad a la cual pertenece el menor, se respetarn los usos y costumbres de sta, en cuanto no perjudiquen el inters superior del menor. 3. QUIN DA EL CONSENTIMIENTO PARA LA ADOPCIN?

ARTCULO 94. La adopcin requiere el consentimiento previo de quienes ejercen la patria potestad, o el de uno de ellos a falta del otro manifestando personalmente ante el Defensor de Familia, quien los informar ampliamente sobre las consecuencias e irrevocabilidad de la adopcin. El consentimiento del padre o madre menor de edad tendr plena validez si se manifiesta con las formalidades sealadas en el inciso anterior. A falta de las personas designadas en el presente artculo, ser necesaria la autorizacin del Defensor de Familia expresada por medio de resolucin motivada. Si el menor fuere pber ser necesario, adems, su consentimiento. 4. SE PUEDE REVOCAR Y HASTA CUANDO EL CONSENTIMIENTO? 49

ARTCULO 95 : PARGRAFO 1. En todo caso, antes de transcurrido un (1) mes desde la fecha en que los padres otorgaron su consentimiento podrn revocarlo. Transcurrido este plazo el consentimiento ser irrevocable. La adopcin puede ser DETERMINADA (es decir, sealar quin va a ser el adoptado de manera determinada). Lo es nica y exclusivamente en el caso que establece la ley, cuando dice, en el artculo 95, que no tendr efecto el consentimiento del hijo que est por nacer. Ver pregunta No. 6. 5. PARA LOS EFECTOS DEL CONSENTIMIENTO, CUANDO SE ENTIENDE FALTAR EL PADRE O LA MADRE?

ARTCULO 95: PARGRAFO 2. Para los efectos del consentimiento a la adopcin se entender faltar el padre o la madre, no slo cuando ha fallecido sino tambin cuando lo aqueja una enfermedad mental o grave anomala psquica certificada por la Direccin de Medicina Legal, y en su defecto, por la Seccin de Salud Mental de los Servicios Seccionales de Salud de la respectiva entidad territorial, a solicitud de Defensor de Familia. 6. TIENE VALIDEZ EL CONSENTIMIENTO QUE SE OTORGUE PARA LA ADOPCIN DEL HIJO QUE EST POR NACER?

ARTCULO 95. No tendr validez el consentimiento que se otorgue para la adopcin del hijo que est por nacer. No se aceptar el consentimiento que se otorgue en relacin con adoptantes determinados, salvo cuando el adoptivo: 1. 1. Fuere pariente del adoptante hasta el tercer grado de consanguinidad o segundo de afinidad. 2. 2. Fuere hijo del cnyuge del adoptante. 7. CUALES ADOPCIN? a. b. c. d. e. 8. SON LOS EFECTOS DE LA SENTENCIA DE

Cambio del Estado Civil, el cual se inscribe en el Registro del Estado Civil, en cuanto sale en firme la sentencia. Art. 96. Se adquieren por obligacin los derechos y obligaciones de la Filiacin Legtima para los padres y el hijo. Art. 97. Se extingue todo parentesco de consanguinidad con la familia que cede al menor. Art. 98. Nadie podr reclamar filiacin sangunea o reconocimiento extramatrimonial del adoptivo. Art. 99. Se crea parentesco civil del adoptivo con los parientes del adoptante.

QUIN PRESENTA LA DEMANDA DE ADOPCIN, ANTE QUE AUTORIDAD, Y QUE DOCUMENTOS DEBEN ACOMPAARLA?

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La adopcin slo podr ser solicitada por los interesados en ser declarados adoptantes (Art. 104). La demanda debe ser presentada ante el Juez de Familia del domicilio de la entidad o persona a cuyo cuidado se encuentre el menor. Los documentos necesarios que deben aportarse se encuentran enumerados en el artculo 105, y son los siguientes: a) El consentimiento para la adopcin si fuere el caso; b) El registro civil de nacimiento de los adoptantes y el del menor; c) El registro civil de matrimonio o la prueba idnea de la convivencia extramatrimonial de los adoptantes, sin perjuicio de las que correspondan a los dems requisitos exigidos por este Cdigo; d) La copia de la declaracin de abandono o autorizacin para la adopcin, segn el caso; e) La certificacin, con vigencia no mayor de seis (6) meses, expedida por el Instituto Colombiano de Bienestar Familiar o una entidad autorizada para el efecto, sobre la idoneidad fsica, mental, social y moral de los adoptantes, y constancia de la entidad respectiva sobre la integracin personal del menor con el adoptante o adoptantes; f) La solicitud de adopcin suscrita por el adoptante o adoptantes, presentada personalmente por ellos; g) El certificado vigente de antecedentes penales o policivos de los adoptantes, expedido por autoridad competente; h) La certificacin actualizada sobre vigencia de la licencia de funcionamiento de la Institucin donde se encuentre albergado el menor, expedida por el Instituto Colombiano de Bienestar Familiar. 9. SI LOS ADOPTANTES SON EXTRANJEROS QUE RESIDEN FUERA DEL PAS, QUE DOCUMENTOS DEBEN APORTAR? Adems de los enunciados en el artculo 105, el art. 106 establece que, si los adoptantes son extranjeros, debern aportar: a) Certificacin expedida por entidad gubernamental o privada oficialmente autorizada, donde conste el compromiso de efectuar el seguimiento del menor adoptable hasta su nacionalizacin en el pas de residencia de los adoptantes; b) Autorizacin del Gobierno del pas de residencia de los adoptantes para el ingreso del menor adoptable; c) Concepto favorable a la adopcin, emitido por el Defensor de Familia con base en la entrevista que efecte con los adoptantes y el examen de la documentacin en que la entidad autorizada para efectuar programas de adopcin recomienda a los adoptantes. 10. SE PUEDE ADOPCIN? SOLICITAR LA SUSPENSIN DEL PROCESO DE

S, con causa justificada y con autorizacin del ICBF, hasta por un trmino 51

de tres meses improrrogables. 1. 2. 3. 4. 5. 6. Orgenes de la familia Parentesco Filiacin Patria potestad Matrimonio Menor

Todo el trmite administrativo se lleva a cabo en el ICBF. Los documentos requeridos incluyen la copia de la declaracin de abandono para la adopcin, si faltase el consentimiento. Si hay consentimiento, no hay necesidad de la declaracin de abandono. UNIN MARITAL DE HECHO La ley 54 de 1990 regul la UMH; cuales fueron los antecedentes de esta norma? Haban muchas parejas que, siendo una de ellas una persona casada, al morirse, la cnyuge del matrimonio era quien tena todos los derechos. La ley no regul ningn aspecto personal, sino slo patrimonial. La ley establece los requisitos para que se establezca la UMH, y que esta nazca a la vida jurdica; estn en el artculo 1, e incluyen: a. b. c. d. Que est conformada por un hombre y una mujer. Que no estn casados entre s. Que haya convivencia mnimo por dos aos. Que la convivencia sea permanente y singular.

La idoneidad marital de los sujetos requiere la diferencia de sexos. La ley se orient primordialmente a la solucin del problema patrimonial. El artculo 2 dice que se presume sociedad patrimonial en los siguientes casos: a. Existe UMH entre un hombre y una mujer por ms de dos aos, que sean aptos para contraer matrimonio. La ley 54 no estableci impedimentos para contraer el matrimonio; cuando se habla de impedimento legal debe entenderse en el sentido de que si hay matrimonio de alguno de los compaeros, la UMH igual se establece Que, si alguno de los compaeros es casado, la sociedad o sociedades conyugales anteriores sean disueltas y liquidadas POR LO MENOS UN AO ANTES de haberse conformado la UMH. Por qu? Lo que le interesa al legislador es que no existan a la vez Sociedad Patrimonial y una Sociedad Conyugal. Este artculo fue reformado doctrinalmente por la CSJ, quien establece que el requisito sine qua non es que la sociedad conyugal se haya disuelto, as no se haya liquidado. 52

b.

c.

d. e. f.

g.

h.

El artculo 3 establece qu haberes conforman la sociedad patrimonial; la misma est conformada por los mismos bienes que conforman la sociedad conyugal, con una diferencia, la cual es que el legislador, en la ley 54, no diferencia entre bienes muebles e inmuebles; los bienes muebles que se poseen antes de la UMH no entran, ni siquiera con derecho a recompensa (sta es la diferencia con la Sociedad Conyugal). La valorizacin NO entra en la Sociedad Patrimonial. Esto se refiere a los bienes que se poseen ANTES DE LA COHABITACIN. Las deudas se manejan igual que en la SC. La existencia de la UMH se establece por los medios usuales de prueba. Necesariamente el juez debe declarar la existencia de la UMH, o debe hacerse de mutuo acuerdo ante el conciliador. La Sociedad patrimonial de la UMH se disuelve cuando: Muere uno o ambos compaeros permanentes; con el matrimonio de uno o ambos compaeros permanentes (bien sea con otras personas o entre las mismas de la UMH, en cuyo caso se liquida la sociedad patrimonial y nace la Sociedad Conyugal); tambin por sentencia judicial y por acuerdo con escritura pblica. Por ltimo, cualquiera de los compaeros permanentes o sus herederos pueden solicitar la liquidacin de la sociedad patrimonial y la reparticin de sus bienes. Las acciones para obtenerla prescriben un ao despus de la muerte o separacin de uno o ambos compaeros. De pleno derecho no se adquieren los derechos patrimoniales en la UMH; para iniciar esta accin, quien tenga inters en hacerlo debe hacerlo en el trmino de un ao. Esta ley NO ES RETROACTIVA. Cuando uno no puede demostrar la existencia de la UMH y la Sociedad Patrimonial, se hace el trmite ante Juez Civil de una SOCIEDAD DE HECHO, de acuerdo a lo que haya aportado cada uno. Lo que pasa es que el trmite es ms difcil.

CELEBRACIN DEL MATRIMONIO CIVIL EN COLOMBIA: DIFERENCIAS EN LA CELEBRACIN ANTE NOTARIO Y ANTE JUEZ. Mediante decreto 2668 del 26 de Diciembre de 1988, se autoriza la celebracin del matrimonio civil ante notario del crculo del domicilio de cualquiera de los contrayentes (el artculo 126 del Cdigo Civil Colombiano estableca que fuese ante el juez del distrito de la vecindad de la mujer, pero fue modificado por el artculo 7 del decreto 2272 de 1989, bajo el principio de la igualdad de sexos, as : el juez competente para celebrar el matrimonio es el juez del municipal o promiscuo de la vecindad de cualquiera de los contrayentes, a prevencin.), o ante el juez (si bien el citado artculo 126 del CC habla del juez de distrito, como vimos anteriormente, en realidad la competencia, segn lo establecido en Sentencia de la Corte Suprema de Justicia en agosto 3 de 1982, es del Juez de Distrito). Por lo tanto, hoy en da, el matrimonio civil se celebra, bien ante el juez de distrito, bien ante notario, del domicilio de cualquiera de los contrayentes.

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Entre ambos casos, sin embargo, existen discretas diferencias: A.El artculo 128 del CC establece que Los que quieran contraer matrimonio concurrirn al juez competente, verbalmente o por escrito, manifestando su propsito. En el caso del matrimonio ante notario, la solicitud debe hacerse slo por escrito y presentarse personalmente. B.En el trmite del matrimonio civil, el legislador establece la fijacin de un edicto en el que se hace constar el nombre completo de los contrayentes, el lugar de su nacimiento y, en el caso de hacerse ante notario, del lugar de vecindad; el trmino del edicto para ser fijado, sin embargo, es de quince das en la puerta del despacho del juez de distrito (Art. 130 del CC), y de slo cinco das en la secretara del despacho notarial. En el caso de que uno de los contrayentes sea vecino de distinto crculo notarial o de diferente distrito parroquial, el edicto ser fijado en el despacho del notario primero del respectivo crculo del juez de vecindad, segn el caso, de nuevo por cinco o quince das respectivamente. C.En cuanto al trmino para la celebracin del matrimonio, una vez cumplidos los requisitos ya mencionados, ste es dentro de los ocho das siguientes en el caso del matrimonio ante Juez (Art. 134 del CC), y de seis meses cuando el trmite se celebra ante el notario (Art. 9 del Decreto 2668 de 1988). D.Al celebrarse el matrimonio ante el Juez, de manera inmediata se extender un acta de todo lo ocurrido, firmada por los contrayentes, los testigos, el juez y su secretario, con lo cual se perfecciona el matrimonio (Art. 135 del CC); en el caso de celebrarse ante el Notario, se procede al otorgamiento y autorizacin de la escritura pblica, con lo cual queda perfeccionado el matrimonio; la escritura se debe inscribir en el registro civil. E.Se requieren dos testigos en el caso del matrimonio ante juez, los cuales no deben estar inhabilitados de acuerdo al art. 127 del CC, y no requiere de testigos el matrimonio ante notario.

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