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EL DERECHO A LA DEFENSA TECNICA PARA LOS MIEMBROS DE LA FUERZA PUBLICA, RESPONSABILIDAD DEL ESTADO QUE INCIDE EN EL DESARROLLO DE LAS

OPERACIONES MILITARES

INTRODUCCION El Derecho a la Defensa es un postulado fundamental1 consagrado en nuestra Constitucin Nacional, prerrogativa que garantiza2 la defensa tcnica3, como obligacin del Estado a proporcionar a todos los ciudadanos sin distincin alguna, bien sea por medios propios o suministrados por el mismo estado, a el acceso a un

servicio de orientacin, asesora, asistencia y representacin legal eficiente y eficaz, en los mbitos de su competencia, contribuyendo con una administracin de justicia imparcial, equitativa y expedita, la defensora debe brindarse como un servicio de calidad al ciudadano, garantizndole el derecho constitucional a una defensa efectiva en todos los aspectos. El derecho a la asistencia jurdica cualificada durante la investigacin y juzgamiento escogida por el procesado o provista por el Estado,

Pacto Internacional de los Derechos Civiles y Polticos (1966). Adoptado por la Asamblea General en su Resolucin 2200 A (XXI), de 16 de diciembre de 1966. Entr en Vigor el 23 de marzo de 1976. SI Ley 74 de 1968 D.O. 32.681 29/10/69 23-03-76 Art. 49 ONU. El Pacto Internacional de los Derechos Civiles y Polticos. Adoptado por la Asamblea General de la ONU en su Resolucin 2200 A del 16 de diciembre de 1966, que en Colombia entr en pleno vigor el 23 de marzo de 1976, segn Ley 74 de 1968, Diario Oficial 32.681 (29/10/699). En su Artculo 14, 1. dice: Todas las personas son iguales ante los tribunales y cortes de justicia3. Durante el proceso, toda persona acusada de un delito tendr derecho, en plena igualdad, a las siguientes garantas mnimas: d) A hallarse presente en el proceso y a defenderse personalmente o ser asistida por un defensor de su eleccin; a ser informada, si no tuviera defensor, del derecho que le asiste a tenerlo, y, siempre que el inters de la justicia lo exija, a que se le nombre defensor de oficio, gratuitamente, si careciere de medios suficientes para pagarlo (negrilla fuera de texto.) www2.ohchr.org/spanish/law/ccpr.htm.
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El Derecho a la Defensa se encuentra consagrado como garanta fundamental en: el Pacto de San Jos de Costa Rica que dio origen a la Convencin Americana de DDHH. (adoptada para Colombia por la Ley 16 de 1972) en su artculo 8.2 literales d) y e), as como tambin en el artculo 14.3 del Pacto de Nueva York correspondiente a los Derechos Civiles y Polticos (adoptado por la Ley 74 de 1968), y en el artculo 29 de la Constitucin Poltica de Colombia, que establece el Debido Proceso.
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Sentencia C-592 de 1993: El derecho a la defensa tcnica como una modalidad especfica del debido proceso penal constitucional se aplicar en todo caso en que exista sindicado de un delito, ya que, adems, aquella es una regulacin categrica y expresa de carcter normativo y de rango superior en la que se establecen las principales reglas de carcter constitucional que en todo caso deben regir la materia del proceso penal.

La constitucionalizacin del derecho a la defensa lo eleva a garanta material y efectiva, e impone a los funcionarios judiciales la obligacin de velar por su ejercicio, que no se limita a la designacin sucednea cuando el procesado no cuenta con un abogado de confianza, sino que se prolonga con la vigilancia de la gestin a fin de que la oposicin a la pretensin punitiva del Estado se amolde a los parmetros de diligencia debida en pro de los intereses del incriminado. la violacin del derecho de defensa tcnica, debido a la ausencia de una gestin, pasiva o activa, que se hubiese traducido en un tangible ejercicio eficaz y valedero de la asistencia letrada, por parte del abogado que represent al procesado en los estrados judiciales. Es Justamente el motivo de casacin ahora analizado tiene que ver con la inobservancia de la norma superior. En lo que atae a la defensa de los ciudadanos colombianos en materia penal, ha establecido la Carta Poltica que esta hace parte de los Derechos Fundamentales, al respecto afirma en su Art. 29: Quien sea sindicado tiene derecho a la defensa y a la asistencia de un abogado escogido por l, o de oficio, durante la investigacin y el juzgamiento, adems, para que ella sea real existen una serie de caractersticas que la deben acompaar, en especial el que sea tcnica, directa e ininterrumpida. Es evidente que en el marco constitucional este comprendida la mencionada hiptesis, en cuanto propende que el sindicado de un hecho imputable, cuente con una defensa tcnica y profesional en el proceso penal, sin entrar a determinar o juzgar por la calidad atribuida al sindicado, o supuesto autor de un hecho punible, sin entrar en discusiones axiolgicas en relacin con la funcin que se cumple, presentndose aqu, una divergencia general en relacin con los funcionarios de la Fuerza Pblica, funcionarios que al igual que el resto de los ciudadanos Colombianos, en determinadas ocasiones no cuentan con la posibilidad de acceder a un defensor de oficio con los suficientes conocimientos del mbito en que se desenvuelven en el cumplimiento de sus funciones, los miembros de la Fuerza Pblica, motivo que los limita y diferencia con relacin al conglomerado social.

Sin embargo, aunque la norma constitucional prev el derecho a la defensa judicial para todos los ciudadanos, bien sea por medios propios o del Estado, los miembros de la Fuerza Pblica incursos en procesos penales, se han visto afectados en su mayora por la carencia de asistencia jurdica debido a la falta de reglamentacin adecuada de este servicio para sus casos.
La Honorable Corte Constitucional ha expresado en reiteradas providencias que el derecho a la asistencia de un abogado - esto es, a una representacin calificada e idnea en los procesos y estrados judiciales, es decir: a la Defensa Tcnica -, demanda en quien asume el papel del defensor no slo un mnimo de conocimientos jurdicos para enfrentar las exigencias del proceso, sino tambin una actitud diligente en el empleo de las acciones y los recursos judiciales a su alcance. Para la Corte, todo posible conflicto entre el derecho a la defensa tcnica y la eficacia de la administracin de justicia debe resolverse en favor de la efectividad de ese bien jurdico, pues el cumplimiento de los objetivos en la funcin judicial no puede alcanzarse con el sacrificio de un derecho cuya prdida dejara a la persona en estado de indefensin absoluta frente a los poderes pblicos. Para la condicin excepcional de los miembros de la fuerza pblica, el carcter tcnico del abogado no solo implica los conocimientos jurdicos de esta profesin, sino que tambin conlleva a la

necesidad de los conocimientos propios del estamento militar y policial, que son en su esencia los que determinan la relacin o no con el servicio, y que en su conjunto definen la integralidad del profesional orientado a la defensa que requiere la jurisdiccin castrense.

As las cosas, resulta evidente la necesidad de contar con la debida defensa tcnica militar y policial, que cumpla con las necesidades fundamentales de los miembros de la Fuerza Pblica, la cual tendr como finalidad proveer el acceso de sus integrantes a la Administracin de Justicia, en condiciones de igualdad y en los trminos del debido proceso con respeto de los derechos y garantas sustanciales y procesales, sin distincin alguna de calidades y facultades, defensora que debe tener ntima relacin con el rgimen interno de las Fuerzas Armadas constitucionales, que conozca de los hechos punibles que se cometen en el mbito de su quehacer, materializndose as una correcta y efectiva Defensa de los militares y policas.

El presente escrito tiene por

objeto y finalidad primordial, soportar con

argumentos de juicio legalmente vlidos y debidamente sustentados a los ponentes del proyecto de ley N 069 de 2005 por la cual se crea el servicio de Defensora Tcnica para los Miembros de la Fuerza Pblica. que se encuentra radicado actualmente en el Congreso de la Republica, y cuyo articulado propuesto hace parte de este temario.

1. Contexto situacional.
En la actualidad, no obstante ser un postulado constitucional el derecho a la defensa4, como presupuesto fundamental inherente a todo ser humano, sin distincin alguna, de gozar de la asistencia de un abogado ESCOGIDO POR L, O DE OFICIO, durante la investigacin y el juzgamiento, se percibe de manera distinta para los miembros de la Fuerza Pblica, con una tendencia jurisprudencial que pareciera inclinarse a desconocerlo, con interpretaciones que la norma superior no ha dispuesto. En efecto, los anteriores cdigos penales militares de 1988, Decreto Nmero 2550 de 1988 5 que rigi hasta el 12 de Agosto de 2000, en su Art. 374, se permita que un abogado o un oficial de las Fuerzas Militares o de la Polica Nacional en servicio activo asumiera la causa del sindicado en los procesos penales militares presentando una total cobertura de este derecho. Esta norma fue declarada inexequible por la Corte Constitucional mediante sentencia C-592/93, en la cual se expres que: La Corte encuentra que en la Carta existe este lmite en relacin con la posibilidad que establece la disposicin acusada, y considera, de una parte que la defensa y la asistencia penales no pueden adelantarse por quien no sea abogado y, de otra, que el militar en servicio activo no puede ser abogado defensor, pues est sometido a una relacin jerrquica inadmisible con aquel encargo. ...Ocurre que la mencionada calidad de militar en servicio activo resulta incompatible con los elementos de la nocin de defensa tcnica ... puesto que como tal el funcionario de las fuerzas militares se debe a una
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Tratndose de este derecho, son las siguientes normas la que lo regulan: Art 29 Superior: del Debido Proceso. ARTICULO 127. Para los fines de su defensa el sindicado DEBER CONTAR CON LA ASISTENCIA DE UN ABOGADO ESCOGIDO POR L O DE OFICIO. Cuando la defensa se ejerza de manera simultnea por el sindicado y su defensor, prevalecern las peticiones de este ltimo.
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Artculo 374 del DECRETO-LEY NUMERO 2550 DE 1988 (diciembre 12) Cdigo Penal Militar que rigi hasta el 12 de Agosto de 2000. "Quin puede ser defensor. En los procesos penales militares el cargo de defensor puede ser desempeado por un abogado en ejercicio o por un oficial de las Fuerzas Militares o de la Polica Nacional en servicio activo. Norma declarada parcialmente inexequible en la Sentencia C-592/93.

permanente RELACIN JERRQUICA, propia de las estructuras orgnicas de aquella naturaleza, y debe cumplir como militar con la orden del superior; y esta lo exime de responsabilidad, por tanto, con la investidura que confiere el servicio activo puede reducir la autonoma, la independencia y la capacidad de deliberacin que reclama el carcter tcnico de la defensa que garantiza la Constitucin. ... Llama la atencin, que si bien la sentencia en comento iba referida a la exigencia de la calidad de profesional del Derecho por parte de los oficiales que ejercan la labor de la defensa de sus pares, adicion el concepto segn el cual la relacin jerrquica que rige al personal castrense les impide ejercer una defensa imparcial de sus prohijados judiciales, inhabilitndolos como tales asi sean profesionales del Derecho .

El Cdigo Penal Militar anterior -Ley 522 de 1999- garantizo el derecho de defensa en su artculo 1966 y reconoca la existencia de la figura del defensor de oficio y la causal de anulacin para todo proceso en la que el imputado no cuente con una defensa.
Aunado a lo anterior, si observamos el comportamiento estadstico en la generalidad de la prctica judicial anuncia claramente que en los ltimos aos, un considerable numero de los procesos de las investigaciones realizadas por las autoridades castrenses son enviadas a los rganos judiciales ordinarios7, hecho que dificulta an ms la defensa tcnico militar ante los estrados judiciales civiles, al no conocerse debidamente por quien funge en ese mbito como administrador de justicia, la normatividad, disposiciones, regulacin, procedimientos, lineamientos y terminologa propios de la Institucin castrense y policial. Como resultado de este fallo esa defensa de confianza que corresponda como un deber de los oficiales en relacin con sus subordinados, desapareci y con ella la cobertura a este derecho, por lo que entraron en el escenario diversas formas en que los uniformados buscaron acceder a este derecho fundamental con las siguientes caractersticas: y luego de analizar la sentida necesidad de estatuir la normativa de Defensora Tcnica Militar como un aspecto sensible que incide negativamente en los factores operacionales de la fuerza pblica, quienes realizamos este trabajo consideramos que podra aportarse un estudio debidamente soportado, que respalde un proyecto de Ley

Ley 522 de 1999. Artculo 196. Debido Proceso y Defensa Tcnica. Nadie podr ser juzgado sino conforme a las leyes preexistentes al acto que se le imputa, ante juez o tribunal competente y con observancia de la plenitud de las formas propias de cada juicio. Quien sea imputado o procesado tiene derecho a la defensa y a la asistencia de un abogado libremente escogido por l, de oficio o pblico, y a comunicarse libre y privadamente con l durante la investigacin y el juzgamiento
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Al verificar las estadsticas de los procesos que se traban en Conflictos de Jurisdiccin al Consejo Superior de la Judicatura (prximo a extinguirse) para dirimir las Colisiones de competencia, claramente se puede evidenciar que en un altsimo porcentaje se dirimen a favor de la Jurisdiccin Ordinaria.

que se lleve al Congreso de la Republica, para hacer realidad la activacin legal de un grupo especializado en la defensa de nuestros militares y policas, como existe valida y legalmente para las Fuerzas Armadas de muchos pases del mundo. Dada la necesidad sentida de los miembros de la fuerza pblica, de ejercer su derecho a la defensa en los estrados judiciales y disciplinarios contemplado en el artculo 29 de la Constitucin Nacional, en el Congreso de la Repblica se radic el 9 de agosto de 2006 el proyecto de ley para la implementacin de la Defensora Tcnica para los miembros de la Fuerza Pblica, como una iniciativa de origen parlamentario cuyo ponente fue el senador Germn Vargas Lleras. El proyecto fue trabajado en conjunto con la Direccin Ejecutiva de la Justicia Penal Militar de la poca. El proyecto desarroll su curso en el Congreso, con un trmite de casi dos aos en el Senado y se encontraba estancado, pero se aceler a raz del pronunciamiento hecho por el seor Presidente de la Repblica en el aniversario de la Escuela Superior de Guerra durante la Ctedra Colombia el 6 de mayo del 2008, previo al da en que se dara a conocer el fallo de la sentencia del caso Jamund en el que fueron condenados en primera instancia los militares involucrados en estos hechos a penas de 50 y ms aos de prisin. En su intervencin el seor Presidente Uribe Vlez manifest lo siguiente:
Estamos en mora de crear en las fuerzas, el sistema institucional de defensa de nuestros oficiales, de nuestros suboficiales, de nuestros soldados y polcias. Estoy preocupado, seor General Padilla, que pasen los das y no hayamos creado ese sistema; ojal lo podamos tener creado cuanto antes, en asocio con una universidad o con varias, que nos ayuden tambin con los consultorios jurdicos, los profesores de derecho, seal el mandatario. Sus sueldos, sus pensiones son nfimos. No es justo que a toda hora tengan que sacrificar el sueldo, comprometer el bienestar de la familia, para pagar una defensa judicial y en la mayora de los casos frente a acusaciones totalmente injustas. Me parece, pensando en el tema de la confianza, que estamos en mora, en mora estamos de poderle anunciar al pas que se ha creado el sistema institucional de defensa de los soldados y de policas de la Patria, agreg el Presidente de la Repblica.

Pronunciadas estas palabras se evidencia que se haba radicado un proyecto de ley denominado Defensora Tcnica Militar que cursaba en el Congreso y cuyo trmite por el Senado tena un letargo de dos aos (Ponente: Senadora Nancy Patricia Gutirrez) ante lo dispuesto por el Presidente, el proyecto es acelerado en su trmite por la Cmara de Representantes siendo aprobado en la Cmara (Ponente: Lus

Barrios) en menos de (1) mes el 06 de junio, modificando sustancialmente el texto del proyecto presentado inicialmente, resultando un articulado totalmente inocuo para los objetivos con que fue propuesto inicialmente. Finalmente el 16 de julio de 2008 fue sancionada por el Presidente la ley 1224 por medio de la cual se crea la Defensora Tcnica para los miembros de la Fuerza Pblica, (anexo A) a la cual se le hacen las siguientes observaciones:

De otra parte, est vigente la Ley 941 de 2005 que organiza el Sistema Nacional de Defensora Pblica, el cual tiene como finalidad proveer el acceso de las personas a la Administracin de Justicia en materia penal, en condiciones de igualdad y en los trminos del debido proceso con respeto de los derechos y garantas sustanciales y procsales8, que podra considerarse como una garanta de defensa que cobija tambin a los miembros de la Fuerza Pblica. Este sistema fue creado para atender las necesidades de defensa de las personas que por sus condiciones econmicas o sociales se encuentran en circunstancias de desigualdad manifiesta para proveerse, por s mismas, la defensa de sus derechos9.

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Ley 941 de 2004, Articulo 1. Ley 941 de 2004, Articulo 2.

APARTES DE LA INTERVENCIN DEL DOCTOR JOS FLIX LAFAURIE RIVERA, PRESIDENTE EJECUTIVO DE FEDEGAN, SOBRE LA DEFENSA JUDICIAL DE LOS MIEMBROS DE LA FUERZA PUBLICA, ANTE EL CUERPO DE GENERALES Y ALMIRANTES DE LA RESERVA ACTIVA DE LAS FUERZAS MILITARES DE COLOMBIA, BOGOT D.C., 27 DE MAYO DE 2009.

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Y nos preocupa mucho la defensa de nuestros soldados y policas frente a la justicia penal ordinaria, no porque desconfiemos de ella, sino porque sentimos que puede verse afectada por el ambiente enrarecido de la guerra poltica e ideolgica, y porque creemos que el mismo garantismo excesivo que ha permitido dejar en libertad a peligrosos delincuentes, puede estar actuando en contra de los miembros de la Fuerza Pblica.

Hemos estudiando la Ley 1224 de 2008, por la cual se implementa la Defensora Tcnica de la Fuerza Pblica, y sentimos que puede estar permeada tambin por ese garantismo en contra de quienes pretende defender.

Me permito hacer unas breves observaciones sobre esta ley. De entrada, su vigencia est dilatada en dos aos o ms por el condicionamiento a otra ley que ajuste la Justicia Penal Militar al sistema penal acusatorio.

Del anlisis del texto se infiere que, al parecer, dejara por fuera del sistema a quienes no son remitidos por competencia de la Justicia Penal Militar a la ordinaria, sino que han estado desde el comienzo del proceso a cargo de esta ltima. Quedaran por fuera, entonces, las acusaciones por presuntos delitos de lesa humanidad y violacin de derechos humanos, que es donde hay mayor posibilidad de falsas imputaciones.

No entendemos como la ley asign a la Defensora del Pueblo la funcin de dictar las polticas de la Defensora Tcnica de las Fuerzas Armadas. La Defensora es una institucin alejada del entorno militar y de sus temas especializados y, por ello, percibimos en esta decisin que, an desde la perspectiva del legislador, existe una especie de desconfianza hacia la Fuerza Pblica. En otras palabras, es como si el

pueblo tuviera que ser defendido de quienes tiene la misin de protegerlo y, por ello, es su Defensora quien debe intervenir en los lineamientos de la defensa de la Fuerza Pblica, no para garantizar sus derechos sino los del pblico, contra la sospecha injusta de que los militares terminarn tapndose con la misma cobija. Es, desde este punto de vista, una ley con un alto contenido de prejuicios basados en falsos garantismos.

La Justicia Penal Militar, como el Fuero Militar, son prerrogativas de los ejrcitos del mundo, y son imperativos en pases como el nuestro, enfrentados a la violencia de grupos al margen de la Ley. No son patentes de corso ni figuras para consagrar la impunidad de facto. Deben tener todos los controles constitucionales, legales y polticos que sean necesarios, pero deben preservarse para garantizar la aplicacin de la justicia debida en las condiciones excepcionales de un conflicto interno, de una guerra formal, o bien, de la agresin permanente de grupos terroristas.

Nos causa prevencin, por el contrario, esa puerta giratoria entre una Justicia Penal Militar limitada y una Justicia Penal Ordinaria sin restriccin alguna para iniciar investigaciones, para llamar a juicio y para condenar a los hombres en armas, con el mismo rasero de cualquier delincuente.

Pero al margen de si la Ley va a cumplir con su cometido de garantizar una defensa tcnica y objetiva de los militares, los ganaderos tenemos una posicin clara frente a este tema, porque sera muy cmodo, cuando menos, quedarnos en la preocupacin sin pasar a las posiciones verticales y a las acciones consistentes.

Los ganaderos

estamos entre los principales usuarios de la seguridad, no tanto

porque estemos entre los ms ricos del pas y tengamos ms que proteger, sino porque fuimos los ms acechados por la guerrilla y luego por los paramilitares, en su persecucin a la propiedad privada rural, y porque estbamos tambin entre los ms vulnerables en medio del abandono y la soledad de los campos colombianos. Por ello, si nosotros, y si todos los empresarios del pas, de todos los sectores urbanos y rurales de la economa, hemos sido beneficiarios de la dedicacin y el herosmo de

nuestra Fuerza Pblica, nosotros mismos, como un componente de nuestra responsabilidad social empresarial, deberamos contribuir efectivamente a su defensa, con la oportunidad, la logstica y el apoyo econmico que fueren necesarios.

Que sean los jueces los que decidan, y que los culpables sean castigados, pero que todo aquel que, en algn momento, abandon la seguridad de su vida y de su familia, para empuar un arma en defensa de nuestra libertad, nuestra vida y nuestras instituciones, tenga la oportunidad y el derecho a una defensa comprometida y de las ms altas calidades profesionales.

Es una

invitacin que reiteramos a todos los sectores de la produccin, y una

posibilidad que estamos evaluando en la Fundacin Colombia Ganadera, que ha incorporado dentro de sus objetivos la bsqueda de la verdad, la justicia y la reparacin para las vctimas ganaderas de la violencia, y bien podra incorporar el no menos loable de procurar la defensa debida a quienes lo han arriesgado todo por la poltica de Seguridad Democrtica.

Seores Generales y Almirantes: el sostenimiento de la moral de nuestros combatientes es fundamental para la continuidad de la Seguridad Democrtica, y esta ltima es condicin para un futuro de paz, desarrollo y bienestar para todos.

En

nosotros,

los

ganaderos

colombianos,

ustedes

encontrarn

siempre

el

reconocimiento a su herosmo, a su dedicacin y a su valor frente a las amenazas de la patria; al de los hombres y mujeres que estuvieron bajo su mando y al de quienes, hoy, sin dominicales ni festivos, sin solucin de continuidad entre el da y la noche, y desde todos los rincones de la patria, nos permiten soar en un mejor maana para nuestros hijos y para el pas todo. Muchas Gracias.

1.1 Diagnostico

Siguiendo con lo anterior y ante las inminentes necesidades institucionales para la defensa de los militares y policas, los diferentes Comandos de las Fuerzas, han optado por diversas alternativas de solucin buscando suplir las deficiencias de organismos que, como la Defensora del Pueblo en representacin del mismo Estado, tienen legalmente la obligacin de brindar los medios para hacer efectivo tal derecho.

Es as como se han implementado los denominados Fondos de asistencia jurdica en diferentes esquemas para el Ejrcito, Armada y Fuerza Area10, que no son ms que aportes voluntarios de los afiliados, que se han venido paulatinamente incrementando ante la sentida necesidad de dar mayor cobertura a los cada da ms crecientes procesos en sui contra, para constituir una base econmica que permita la contratacin de un grupo de abogados que mediante ordenes de trabajo, asuman la defensa de los afiliados. Igualmente, y al observar el desamparo de defensa para los miembros de la Fuerzas militares, han surgido innumerables empresas y cooperativas con carcter comercial que ofrecen a nuestros hombres la modalidad de un contrato leonino disfrazado de pliza jurdica con carcter global mediante el descuento mensual por nomina, para aparentemente asumir la defensa de quienes se suscriben a su propuesta.

Consecuente con lo expuesto el siguiente cuadro presenta las diferencias de estas dos modalidades, as como el grfico estadstico complementario indica la actual situacin de desamparo jurdico, las cuales consideramos, hablan por si mismas, toda vez que resumen el diagnstico de necesidades descritas y la justificacin de nuestro proyecto:

1.- Fondos de Asistencia Jurdica de las Fuerzas Militares como solucin dada por los comandos de fuerza: Pago de un da de salario anual o semestral 67.235 afiliados del Ejercito 4.452 de la Armada Fuerza Area -Aporte Voluntario por convocatoria. Polica no tiene.
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La polica Nacional no ha implementado esta modalidad de Fondo de Asistencia Jurdica.

Rrepresentan el 20% de los miembros de las FFMM.

2.- Cooperativas y diferentes empresas con nimo de lucro:

Pago de aportes cuota fija mensual entre los $12.000 y $35.000 29.133 afiliados que representan el 8% de los miembros de las FFMM.

Estas empresas de carcter privado en el lapso comprendido entre enero de 2004 y febrero de 2005, lograron recaudar la no despreciable suma de $2.525.966.979.oo, esto sin tener en cuenta los datos de la Polica, que se presume en 24.000.oo afiliados a estas empresas con un aporte anual de $1.500.000.oo.

3.- La Defensora del Pueblo: Para el ao de 2004 a 2005 manifest tener una cobertura de 450 de los 17.446 procesos que se adelantan en la Justicia Penal Militar (10.822 procesos activos y 6.624 preliminares). Esta entidad cuenta con una barra de abogados de 7 Defensores Pblicos, para atender estas materias, circunscritos exclusivamente a la ciudad de Bogot, a ms de manifestar claramente la falencia en cuanto a polticas claras de esta entidad para cubrir la necesidad en los casos de Justicia Penal Militar.

Esta cobertura as expuesta desde el punto de vista cuantitativo representa un desamparo de los miembros de la Fuerza Pblica del 72% (249.905), atendiendo al nmero real de efectivos con que contamos que corresponde a 349.915 uniformados.

Ahora bien, en trminos cualitativos, los resultados del estudio revelaron tambin datos alarmantes tales como:

1.- Consultados Funcionarios Judiciales de la Justicia Penal Militar, estos informaron que: a.- Por los menos el 70% de los procesos que tramitan en cada uno de sus despachos se adelantan a travs de defensas de oficio con serias falencias en cuanto a calidad en la prestacin del servicio, fundamentados principalmente en el desconocimiento de la normatividad penal militar y el mbito castrense.

b.- Las dificultades con la Defensora del Pueblo, se presentan en las diferentes latitudes del pas en cuanto a la renuencia en asumir los casos de la Justicia Penal Militar, toda vez que la carga en la Justicia Ordinaria les impide hacerlo, a ms de que se hace evidente tambin en quienes colaboran en esta jurisdiccin el desconocimiento de la norma Penal Militar y el mbito castrense. Adicionalmente, se aade a estos factores la exigencia de la ley 941 de 2005 por la cual se organiza el Sistema Nacional de la Defensora Pblica, de un estudio socio econmico previo a la asignacin del abogado que exige la ausencia de recursos por parte de quien va a recibir el servicio, lo que, de una parte, deja fuera de este a Soldados Profesionales, Suboficiales y Oficiales y, de otra, la gestin del estudio previo puede tardar demasiado tiempo, fatal para la defensa de los uniformados, este requisito fue demandado ante la Corte Constitucional.

2.- Los miembros de la Fuerza Pblica receptores del servicio de las diferentes empresas privadas han afirmado tambin, que si bien gozan de un derecho por causa de su afiliacin, resulta excesivamente oneroso para ellos asumir los gastos de traslado, alojamiento y dems costas del abogado que se les asigna por lo que prefieren la defensa oficiosa.

3.- La defensa contractual en la Justicia Penal Militar, ha resultado excesivamente gravosa, an para quienes tienen la posibilidad de acceder a ella. Grosso modo, vemos aqu una alarmante y cruda realidad, que requiere la atencin prioritaria de la Direccin Ejecutiva de la Justicia Penal Militar a travs de la bsqueda de una solucin efectiva y eficaz, para lo cual durante el ao de 2005 estudi y present tres (3) propuestas por escenarios ante el Ministerio de Defensa Nacional y la Secretara Jurdica de la Presidencia de la Repblica, de las cuales fue aceptada para su desarrollo la propuesta que contemplaba la creacin legal de la Defensora Tcnica Militar a travs de la Reforma al Cdigo Penal Militar y dirigi todos sus esfuerzos al cumplimiento de esa cara encomienda. Es as como la Honorable Corte Constitucional en dos de sus sentencias,
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sienta

premisas en las que, al tocar este punto, afirma que dicha defensa tcnica comprende la absoluta confianza del defendido o la presuncin legal de la misma confianza en el caso del reo ausente; en este sentido es claro que el legislador debe asegurar que las labores del defensor sean tcnicamente independientes y absolutamente basadas en la idoneidad profesional y personal del defensor. No obstante en forma contradictoria, decide declarar inexequible el Artculo 374 del Decreto 2520 de 1988, norma que estableca quin podra ser defensor en los procesos penales militares y en la que se daba la posibilidad de ser ejercida por un oficial de las Fuerzas Militares o de la Polica
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Corte Constitucional de Colombia, SENTENCIAS C-592/93 y C-141/95

Nacional en servicio activo, exigindoles la calidad de abogados nicamente para efectos de su actuacin en los recursos de casacin y revisin. En consecuencia, la Corte concluye que la defensa y la asistencia penales no pueden adelantarse por quien no sea abogado y el militar en servicio activo, as sea abogado, no puede ser defensor, pues est sometido a una relacin jerrquica inadmisible con aquel cargo, sin considerar que la misma existencia de profesionales de diferentes disciplinas en el seno de las Fuerzas Armadas es el resultado de un concepto democrtico acerca de su conformacin, lo cual, lejos de oponerse a la preceptiva constitucional, la realiza. Nada hay legalmente en contra para que esos profesionales -desde luego autorizados por la ley- ejerzan en sus respectivos campos dentro de la misma institucin y sin perder la condicin de militares12. Lo reitero una vez ms, en la celebracin del aniversario 90 de la gloriosa FAC. lvaro Uribe Vlez: debemos avanzar, y es uno de los retos para los meses que nos quedan de gobierno, en mejorar la posibilidad de apoyo estatal a la defensa judicial de los integrantes de las fuerzas armadas en las fuerzas armadas hay otras vctimas: centenares de soldados y policas injustamente acusados. Y mientras estamos comprometidos en derechos humanos, algunos los invocan para lanzar falsas acusaciones contra nuestra fuerza. Palabras ms, palabras menos, la idea viene siendo expuesta desde hace varios aos.

porque como lo afirma el

doctor Jos Flix Lafaurie Rivera, presidente

ejecutivo de Fedegan, nos preocupa mucho la defensa de nuestros soldados y


policas frente a la justicia penal ordinaria, no porque desconfiemos de ella, sino porque sentimos que puede verse afectada por el ambiente enrarecido de la guerra poltica e ideolgica, y porque creemos que el mismo garantismo excesivo que ha permitido dejar en libertad a peligrosos delincuentes, puede estar actuando en contra de los miembros de la fuerza pblica. Hemos estudiado la ley 1224 de 2008, por la cual se implementa la defensora tcnica de la fuerza pblica, y sentimos que puede estar permeada tambin por ese garantismo en contra de quienes pretende defender. ...

La ley 1224 fue aprobada, a toda mquina, el 16 de julio despus del pronunciamiento del presidente de la repblica el 6 de mayo de ese ao, previo al da en que se dara a conocer el fallo de la sentencia del caso Jamund en el que fueron condenados en primera instancia los militares involucrados en esos
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Salvamento de voto a la Sentencia C 592-93 del Magistrado Dr Jos Gregorio Hernndez.

hechos a penas de 50 y ms aos de prisin. El comandante en jefe, en el aniversario 97 de la Escuela Superior de guerra manifest: estamos en mora de
crear en las fuerzas, el sistema institucional de defensa de nuestros oficiales, de nuestros suboficiales, de nuestros soldados y policas estoy preocupado, seor General Padilla, que pasen los das y no hayamos creado ese sistema; ojal lo podamos tener creado cuanto antes sus sueldos, sus pensiones son nfimos. No es justo que a toda hora tengan que sacrificar el sueldo, comprometer el bienestar de la familia, para pagar una defensa judicial y en la mayora de los casos frente a acusaciones totalmente injustas Me parece, pensando en el tema de la confianza, que estamos en mora, en mora estamos de poderle anunciar al pas que se ha creado el sistema institucional de defensa de los soldados y de policas de la patria.

Recordemos adems que, fue el

propio Presidente de la Republica, quien declaro culpables previamente - a los implicados en el caso Jamund, seguido por el Fiscal General de la poca, el seor Mario Iguaran. Y recordemos tambin que llevamos 8 aos con Uribe como Presidente, y a pesar que reconoce que nuestros sueldos y pensiones son
nfimos

no ha cumplido con lo preceptuado por la Ley 4 de 1992.

2. La Ley Inocua

Para hacer frente a este vaco institucional, el Senador Germn Vargas (Cambio Radical), present en la primera mitad de la legislatura 2006 2007 un proyecto de Ley que busca crear una Defensora Tcnica Militar -organizada y controlada por el Ministerio de Defensa Nacional, y dirigida por el Director Ejecutivo de la Justicia Penal Militar- con el fin de solucionar la falta de atencin a los miembros activos o retirados de la Fuerza Pblica que se ven incursos en procesos judiciales, bien sea en la justicia ordinaria o militar, y que no tienen capacidad econmica o fsica para garantizarse una defensa judicial. Segn expresa el Senador Vargas en las motivaciones que dan origen a este proyecto, la falta de compromiso estatal con la defensa judicial de los miembros de
1

la Fuerza Pblica es el resultado de la declaracin de inexequibilidad del articulo


2

374 del Decreto Ley nmero 2550 de 1988 , que niega la posibilidad de que la defensa y la asistencia penal de los miembros de las Fuerza Pblica sean adelantadas por quien no sea abogado o por un militar activo, en el ltimo caso

debido a la existencia de una relacin responsabilidad.

jerrquica inadmisible con su

Es as como en la actualidad, con fundamento principalmente en el desarrollo de este estudio y la propuesta de la creacin legal del equipo de Defensora Tcnica Militar, este jueves 10 de agosto, se radic en el Congreso un proyecto de Ley por parte del Senador GERMN VARGAS LLERAS, por el cual se creara la DEFENSORA TCNICA MILITAR, contentivo de siete Ttulos, a saber: Disposiciones Generales, Organizacin y Funcionamiento, De la Estructura y Direccin De la Defensoria Tcnica Militar, El Servicio, Estructura Orgnica de la Defensoria Tcnica Militar y unas Disposiciones Finales en las que se contempla los recursos para la implementacin y sostenimiento de la misma y su vigencia.

La finalidad de este Proyecto de Ley es facilitar el acceso de los Miembros de la Fuerza Pblica que en actividad y en relacin con el servicio se vean incursos en investigaciones penales de conocimiento de la Jurisdiccin Penal Militar y/o de la Ordinaria, a una adecuada asistencia y representacin en materia penal y disciplinaria de forma gratuita, sin interesar las condiciones econmicas, sociales o la imposibilidad fsica que les impidan proveerse por s mismos, la defensa de sus derechos garantizados en la Carta Poltica en su Art. 29.

La organizacin y control del Ministerio de Defensa Nacional, cuyo director ser, sin perjuicio de sus dems funciones, el Director Ejecutivo de la Justicia Penal Militar y estar conformado por la Direccin Nacional, los coordinadores administrativos y de gestin, los coordinadores acadmicos, los abogados particulares vinculados como Defensores Pblicos, los investigadores, tcnicos y auxiliares, los judicantes, los estudiantes de los consultorios jurdicos de las facultades de Derecho, las personas y asociaciones cientficas dedicadas a la investigacin criminal y las organizaciones que brinden capacitacin a la mencionada defensora.

Corresponder al Director, entre otras de sus funciones, las siguientes: Establecer los lineamientos y las polticas que regirn la prestacin del servicio acordes con las polticas del Ministerio de Defensa Nacional, conformar el cuerpo de coordinadores administrativos y de gestin, coordinadores acadmicos, defensores pblicos, investigadores, tcnicos, auxiliares y judicantes al servicio de la Defensora Tcnica Militar, celebrar convenios con las universidades reconocidas legalmente, con el fin de permitir la vinculacin de los consultorios jurdicos de stas a la Defensora Tcnica Militar.

En cuanto al pago de honorarios profesionales de los defensores pblicos, correspondera al Ministerio de Defensa Nacional establecer el sistema de fijacin de los mismos, el cual deber atender criterios de experiencia y calidades del defensor,

dignidad, proporcionalidad, carga procesal o complejidad de asuntos, categora de los funcionarios ante quienes se acte y por las tarifas profesionales vigentes.

Una de las piedras angulares de la Defensora Tcnica Militar ser la promocin de un servicio idneo, para lo cual deber velar y proveer la actualizacin permanente de los defensores, con el fin de optimizar la calidad y eficiencia del servicio como una prioridad.

Son estos, entre otros, los aspectos ms relevantes del planteamiento del Senador VARGAS LLERAS, en su propuesta legislativa que se relacionan con el servicio de Defensa Tcnica Militar, y son estas, tambin, las manos de apoyo extendidas para garantizar el cumplimiento del deber constitucional que atae a la Fuerza Pblica.

En el 2008 el congreso aprob la comentada ley 1224 para la defensa tcnica judicial de los miembros de la fuerza pblica. Sin embargo esta no arranca y su futuro es algo ms que incierto. A propsito: dnde estn los padres de la patria, quienes en horas ms fructferas a las de los debates legislativos, se disfrazan con uniforme, insignias, revolver y charretera fingiendo como soldados? Qu han hecho estos oficiales de la reserva, soldados de mentira polticos de verdad para hacer la defensa de la dignidad e integridad de la fuerza pblica y sus miembros?. Se le abona en parte al senador oficial de la reserva Germn Vargas Lleras, hoy aspirante al Solio del Libertador por el Partido Cambio Radical, haber sido el progenitor de esta ley; mal confeccionada, sesgada, inocua y que por lo mismo no ha entrado en vigencia. Que horror! Tambin quisiera saber que han hecho los parlamentarios que adems son de la reserva activa para defender la dignidad de la institucin? En especial que han hecho Arenas, Virguez, Canal?

Qu fatalidad cuando se pretende dar cumplimiento al artculo 29 de la Constitucin Nacional, si se circunscribe la ley a la justicia penal militar y se restringe su cobertura para los casos investigados penalmente por la Fiscala, o de los disciplinarios investigados internamente por la respectiva institucin o por la Procuradura y los juicios fiscales atendidos por la Contralora. La exclusin de la defensa disciplinaria, administrativa fiscal y penal ordinaria

contraviene el orden constitucional, la ley estatutaria de la administracin de justicia en su artculo 3 y contradice lo rezado por el pargrafo del artculo 5 de la mismsima ley 1224. Del estudio de la ley 1224 se desprende: al parecer, dejara por fuera del
sistema a quienes no son remitidos por competencia de la justicia penal militar a la ordinaria, sino que han estado desde el comienzo del proceso a cargo de esta ltima. Quedaran por fuera las acusaciones por presuntos delitos de lesa humanidad y violacin de derechos humanos, que es donde hay mayor posibilidad de falsas imputaciones. La ley asign a la defensora del pueblo la funcin de dictar las polticas de la defensora tcnica de las fuerzas armadas. La defensora es una institucin alejada del entorno militar y de sus temas especializados y, por ello, percibimos en esta decisin que, an desde la perspectiva del legislador, existe una especie de desconfianza hacia la fuerza pblica. En otras palabras, es como si el pueblo tuviera que ser defendido de quienes tienen la misin de protegerlo y, por ello, es su defensora quien debe intervenir en los lineamientos de la defensa de la fuerza pblica, no para garantizar sus derechos sino los del pblico, contra la sospecha injusta de que los militares terminarn tapndose con la misma cobija. es, desde este punto de vista, una ley con un alto contenido de prejuicios basados en falsos garantismos.

La justicia penal militar, como el fuero militar, son prerrogativas de los ejrcitos del mundo, y son imperativos en pases como el nuestro, enfrentados a la violencia de grupos al margen de la ley. No son patentes de corso ni figuras para consagrar la impunidad de facto. deben tener todos los controles constitucionales, legales y polticos que sean necesarios, pero deben preservarse para garantizar la aplicacin de la justicia debida en las condiciones excepcionales de un conflicto interno, de una guerra formal, o bien, de la agresin permanente de grupos terroristas causa prevencin, por el contrario, esa puerta giratoria entre una justicia penal militar limitada y una justicia penal ordinaria sin restriccin alguna para iniciar investigaciones, para llamar a juicio y para condenar a los hombres en armas, con el mismo rasero de cualquier delincuente que sean los jueces los que decidan, y que los culpables sean castigados, pero que todo aquel que, en algn momento, abandon la seguridad de su vida y de su familia, para empuar un arma en defensa de nuestra libertad, nuestra vida y nuestras instituciones, tenga la oportunidad y el derecho a una defensa comprometida y de las ms altas calidades profesionales... el sostenimiento de la moral de nuestros combatientes es fundamental para la continuidad de la seguridad democrtica, y esta ltima es condicin para un futuro de paz, desarrollo y bienestar para todos encontrarn siempre el reconocimiento a su herosmo, a su dedicacin y a su valor frente a las amenazas de la patria; al de los hombres y mujeres que estuvieron y al de quienes, hoy, sin dominicales ni festivos, sin solucin de continuidad entre el da y la noche, y desde todos los rincones de la patria, nos permiten

La mayora de los procesos que se adelantan por actuaciones operacionales en contra de los militares, est siendo considerada como violaciones de derechos humanos por la fiscala general, con lo cual se descalifica la actuacin como actos del servicio y con relacin al mismo perdiendo la competencia para juzgarlos la jurisdiccin penal militar sin que se trabe la colisin de competencias respectiva Entonces, los casos que entrara a conocer la jurisdiccin penal militar, seran solamente los que ataen contra la disciplina y el servicio, como son: la desobediencia, la desercin, el abandono del puesto, el abandono del servicio, ataque al superior, etc.; pero los casos en los cuales se vean incursos los miembros de la fuerza pblica por el desarrollo de operaciones militares, no sern del conocimiento de la jurisdiccin castrense, por lo tanto quienes sean vinculados a ellos no tendran la cobertura de la ley y no contarn con el derecho constitucional de tener un defensor nombrado por el Estado, contrariando as lo dispuesto en el artculo 29 de nuestra carta poltica. Es de tener en cuenta que la Fiscala General de la Nacin, fue implementada en el 2008 con ms de ciento veinte (120) nuevos fiscales y doscientos cuarenta (240) nuevos investigadores del CTI, dedicados solamente para investigar los delitos de homicidio y conexos que se le imputen a los agentes del Estado denominndolos ejecuciones extrajudiciales. Estos van a adelantar investigaciones que son de competencia de la jurisdiccin penal militar que se encuentran en curso o incluso reabriendo las que ya hayan cursado en esta, desconociendo el principio de cosa juzgada. soar en un mejor maana para nuestros hijos y para el pas todo.

. (Jos Flix

Lafaurie Rivera, presidente ejecutivo de Fedegan). Gracias seor Lafaurie Rivera por ese apoyo y respaldo a los verdaderos hroes de la patria, gracias porque como lider del gremio ganadero hace usted una excelente interpretacin de Sun-Tzu cuando afirma: quienes no estn
completamente familiarizados con los males de la guerra no pueden comprender completamente la forma provechosa de llevarla a cabo.

(Tomado del arte de la

guerra).

S. Lo anterior es una aberracin y solo queda advertir sobre los peligros, no solo porque se estn desconociendo derechos constitucionales, sino porque se est menguando la voluntad de lucha de los soldados y policas. Hombres y mujeres, sostn primario y al mismo tiempo supremo de la institucionalidad de la Patria. Barbaridad total pero acostumbrada, desconocimiento sistemtico de los derechos fundamentales y constitucionales e incumplimiento de las leyes en cuanto se hace referencia a los Soldados y policas de la Patria.+

La citada ley, publicada en el diario oficial No. 47.052 dispone que el servicio
ser coordinado y dirigido por el director nacional del servicio de defensora tcnica de la fuerza pblica, quien ser designado de la planta, por el ministro de defensa nacional.

Y el artculo 12 establece los requisitos para el director, llamando la

atencin el numeral 4 ser oficial en servicio activo o en retiro en grado no inferior a


coronel, o su equivalente en la armada nacional.

Otra perversidad. En ninguno de sus artculos la ley 1224 menciona el carcter tcnico que debe tener el defensor. Pues al ser un mbito especficamente reglado en toda su actividad, los hombres y mujeres que se desenvuelven en este medio, lo hacen en cumplimiento a reglamentos, protocolos, directivas y dems normas que les impone su rgimen militar o policial segn el caso. Por tanto, resulta imperioso por obvias razones, que quien deba ejercer la defensa tcnica en pleno conocimiento de su labor, sea tambin un profesional versado en las lides del mbito militar o policial y esta ley no lo contempl y as no se podr cumplir con lo preceptuado en el pargrafo del articulo 5, garantizar a los miembros de la fuerza publica el pleno e igual acceso a la administracin de justicia en materia penal. Ya se dijo que la circunscripcin exclusiva a la jurisdiccin penal militar limita e impide este derecho.
El carcter tcnico hace referencia a un conocimiento especializado sobre una materia especfica, que en materia de derecho penal militar tiene que ver concretamente al mbito castrense, conocimiento de la experiencia real. Es este conocimiento el que hace especialmente tcnicos a los miembros de la fuerza pblica con ttulo profesional de abogado, - o a los abogados civiles con estos conocimientos especializados - quienes estn capacitados de forma excepcional para analizar la conducta de sus pares y determinar si la misma constituye o no delito militar.

Vargas Lleras, a pesar de ser oficial de la reserva y ser el padre de la Ley 1224, la dejo coja, incompleta e inocua. Sobre los otros ni me atrevo a opinar.

Presumo que los legisladores- y ah estn los nuestros, los de la reserva activa y los que fingen como oficiales de la reserva - incurrieron en todas esa falencias porque desconocen la importancia y trascendencia del tema, por

correr ante el llamado del jefe de Estado, porque no han calculado la magnitud de la amenaza, por jugar al lado de los enemigos de la patria o porque quisieron dejar una ventana para poder manipular y exigir cuotas burocrticas dentro del sistema. Para poder permear sus estructuras, sacar provecho en beneficio propio o de su colectividad poltica; o siendo mas morboso pretender a futuro de manera aberrante, buscar lucro a costa de la desgracia de los soldados y policas de Colombia. Si. La ley reclama por enmiendas inmediatas y ya cursa en el senado un proyecto presentado por la representante del partido de la U, Lucero Cortes Mndez para tal propsito. El mismo contempla respetar el principio de
continuidad de la defensa tcnica en aquellos casos remitidos por competencia de la justicia penal militar a la jurisdiccin ordinaria y regir a partir de la fecha de su expedicin

subsanando en parte falencias de la ley 1224. Pero que

despropsito!, lo proyectado amplia su cobertura a los casos que sean llevados ante la corte penal internacional genocidio, crmenes de lesa humanidad,
crmenes de guerra y el crimen de agresin

- . Que trastada; con 7.500 millones de

pesos se pretende hacer turismo en la Haya a costa de la injusticia dada a los hroes de la patria. Seores abogados vayan preparando valijas. Se llenaran los aviones y seguiremos preocupados. ser as seor presidente y seores entendidos en asuntos legales? La citada representante a la cmara dice: no buscamos generar impunidad, ni
buscamos cubrir con una capa especial a los militares, buscamos simplemente garantizarle el derecho bsico a la defensa a esos miles de colombianos que todos los das estn colocando su pecho para defender nuestra seguridad y nuestra soberana, convirtindose diariamente en hroes de la patria, dando por sentado que los miembros de la fuerza publica van a ser involucrados en investigaciones penales ante la CPI,

segn lo manifestado en la exposicin de motivos de la proyectada ley.

Por principio de la buena fe le creemos? O busca voticos dentro de las reservas? De todas maneras gracias Representante Lucero Cortes por reconocer que todos los das estn colocando su pecho para defender nuestra
seguridad y nuestra soberana, convirtindose diariamente en hroes de la patria.

1.1 Observaciones a la Ley 1224 de 2008 1.1.1. Carencia de Defensa tcnica disciplinaria La ley 1224 no contempl la defensa tcnica en el aspecto disciplinario, slo se tuvo en cuenta el mbito netamente penal (artculos 1, 2 y 5 pargrafo, 8 y 31), sin que se tuviera en consideracin que bajo la misma cuerda procesal con que se siguen los procesos penales, para los miembros de la Fuerza Pblica se adelantan tambin los procesos disciplinarios, pues se abren simultneamente, bien sea de manera interna por la respectiva institucin, o por el poder prevalente de la Procuradura General de la Nacin.

ARTCULO 1. Finalidad: El servicio de Defensora Tcnica de la Fuerza Pblica tiene como


finalidad facilitar a los miembros de la Fuerza Pblica acceso oportuno, gratuito, especializado, permanente y tcnico, a una adecuada representacin en materia penal, para dar cumplimiento a lo establecido en el artculo 29 de la Constitucin poltica.

Cuando los miembros de la Fuerza Pblica se ven incursos en delitos en los que se les endilgan violaciones a los Derechos Humanos o al Derecho Internacional Humanitario, obligatoriamente, la Procuradura General de la Nacin inicia la investigacin disciplinaria en contra de quienes se encuentran vinculados al caso sin perjuicio a la accin penal que les siga la Fiscala General de la Nacin o la Justicia Penal Militar, y al no contar con esta defensa disciplinaria se contraviene el ordenamiento constitucional (Art. 29 C.N.), as como el artculo 3 de la Ley Estatutaria de la Administracin de Justicia.

4.1.2 Artculo 2 Cobertura En la Ley 1224 nicamente se est dando cobertura de asistencia en defensa para los casos cuyo conocimiento corresponda a la Justicia Penal Militar,
ARTCULO 2. Cobertura: El servicio de Defensora Tcnica se prestar a los miembros de la
Fuerza Pblica por conductas cometidas en servicio activo y en relacin con el mismo, cuyo conocimiento corresponda a la Justicia Penal Militar.

Al observar las estadsticas se puede evidenciar que la gran mayora de los procesos que se adelantan por actuaciones operacionales en contra de los militares, estn siendo considerados como violaciones de Derechos Humanos por la Fiscala General, con lo cual se descalifica la actuacin como actos del servicio y con relacin al mismo perdiendo la competencia para juzgarlos la Jurisdiccin Penal Militar sin que se trabe la colisin de competencias respectiva.

Entonces, los casos que entrara a conocer la Jurisdiccin Penal Militar, seran solamente los que ataen contra la disciplina y el servicio, como son: la desobediencia, la desercin, el abandono del puesto, el abandono del servicio, ataque al superior, etc.; pero los casos en los cuales se vean incursos los miembros de la Fuerza Pblica por el desarrollo de operaciones militares, no sern del conocimiento de la Jurisdiccin castrense, por lo tanto quienes sean vinculados a ellos no tendran la cobertura de la Ley 1224 de 2008 y por lo tanto no contarn con el derecho constitucional de tener un defensor nombrado por el Estado, contrariando as lo dispuesto en el artculo 29 de nuestra Carta Poltica.

Es de tener en cuenta que la Fiscala General de la Nacin, fue implementada en el 2008 con ms de ciento veinte (120) nuevos fiscales y doscientos cuarenta (240) nuevos investigadores del CTI, dedicados solamente para investigar los delitos de homicidio y conexos que se le imputen a los agentes del Estado denominndolos ejecuciones extrajudiciales. Estas unidades van a adelantar investigaciones que son de competencia de la Jurisdiccin Penal Militar que se encuentran en curso o incluso reabriendo las que ya hayan cursado en esta, desconociendo el principio de cosa juzgada.

4.1.3. Artculo 5 definicin, organizacin y control Contempla la denominada ley 1224 en su artculo 5 que ser: un servicio organizado y controlado administrativamente por el Ministerio de la Defensa Nacional, pero lo grave, es que la naciente organizacin estar manejada bajo las polticas impartidas por la Defensora del Pueblo en materia de defensa pblica a pesar de que en los debates del Senado se haba ya definido su autonoma.

Luego entonces el defensor del pueblo ser el encargado de dictar las pautas para la conformacin y prestacin del servicio, con lo cual tendra el control medular de la defensora tcnica para la Fuerza Pblica, estos parmetros seran de obligatorio

cumplimiento, con las implicaciones polticas y funcionales que esta situacin impondra. 4.1.4 Artculo 14 funciones del Director nacional del servicio de Defensora Tcnica de la Fuerza Pblica

El numeral 1 de este acpite, supedita al director a las orientaciones que le da la Defensora del Pueblo, luego entonces, qu polticas y lineamientos tiene para dar el Director y el Ministerio de Defensa que sirvan para ejercer la defensa tcnica de los militares?

El poder central, en conduccin, orientacin y direccin de la Defensora Tcnica de la Fuerza Pblica, va a estar regido por la Defensora del Pueblo, por su parte el Ministerio de Defensa, slo tendr el control administrativo limitndose este a resolver los problemas internos de la defensora y a pagar los costos del funcionamiento.

4.1.5 Artculo 21 derechos del Defensor Tcnico de la Fuerza Pblica Establece en el numeral 4 que: para tales efectos, las entidades pblicas y privadas, adems de los particulares presentarn la colaboracin que estos requieran, sin que puedan oponer reserva

Por la Ley de la Repblica se estara permitiendo el acceso a informacin clasificada, que podra servir para la defensa, con la posibilidad de poner en riesgo la Seguridad Nacional, las operaciones militares o policiales. Lo que va en contrava de los preceptuado en el artculo 74 del ordenamiento constitucional. 4.1.6 Sobre el perfil de los defensores

La Ley 1224 para la Defensora Tcnica dispone en su artculo 16 el perfil de los abogados que cumplirn la asistencia tcnica de Defensa para los miembros de la Fuerza Pblica, slo para los casos definidos en ella, pero en ninguno de los artculos menciona el carcter tcnico que debe tener ese defensor para la jurisdiccin especializada en que se va a desempear como tal, el cual debe ser que adems de su condicin de abogado titulado, el conocimiento y, sera muy deseable, la experiencia personal del quehacer militar, pues al ser un mbito especficamente reglado en toda su actividad, los hombres y mujeres que se desenvuelven en este

medio, lo hacen en cumplimiento a reglamentos, protocolos, directivas y dems normas que les impone su rgimen militar o policial segn el caso. Por tanto, resulta imperioso por obvias razones, que quien deba ejercer la defensa tcnica en pleno conocimiento de su labor, sea tambin un profesional versado en las lides del mbito militar o policial y esta ley no lo contempl en ninguno de sus aspectos.
ARTCULO 16. Requisitos mnimos: Establzcanse los siguientes requisitos para los
Defensores: 1. Ttulo de abogado. 2. Tarjeta profesional vigente. 3. Titulo de especializacin en Derecho Penal, Procesal Penal o Ciencias Criminolgicas. 4. Experiencia profesional mnima de cuatro aos.

4.1.7 Artculo 38 Vigencia y Derogatoria Dice el artculo 38: Esta ley deroga las normas que le sean contrarias y entrar a regir a partir de que empiece a funcionar el Sistema Penal Acusatorio en la Justicia Penal Militar.

El proyecto de ley que implementa el sistema penal acusatorio en la Justicia Penal Militar, se encuentra en examen de la Corte Constitucional y est an pendiente para sancin presidencial sin que sea su prioridad. El ltimo artculo de dicho proyecto de ley dispone que, la norma entrar a regir dos aos despus de su promulgacin, y esta an no se ha dado, por consiguiente, la Ley 1224 de 2008 de la Defensora Tcnica de la Fuerza Pblica, tambin entrara a regir dos aos despus de la aprobacin de la ley que implementar el sistema penal acusatorio en la Jurisdiccin Penal Militar, esto, por disposicin del artculo 38 de la Ley 1224, que supedita su entrada en vigor una vez empiece a funcionar el sistema penal acusatorio en la Justicia Penal Militar.

Por tal razn, la Ley 1224 de 2008, no entra a regir a partir de la fecha de su promulgacin, sino que est atada a la aprobacin y entrada en vigencia de la nueva ley que regula la Justicia Penal Militar para el sistema acusatorio. Por lo tanto, los militares o polica que se vean incursos en hechos punibles, sin que se haya aprobado esta ltima ley, no gozarn de los beneficios otorgados por la Ley 1224 de 2008. Incluso, as se aprobara el proyecto de ley que se encuentra en estudio constitucional en el da de hoy, slo se vendran a beneficiar de la Ley 1224 de 2008 quienes se vean involucrados en delitos dentro de dos aos, contados desde el momento en que se sancione el nuevo Cdigo para la Justicia Penal Militar.

4.1.8 CONCLUSIN

En sntesis, por las consideraciones expuestas, la Ley 1224 de 2008, resulta totalmente inocua, al no ser efectiva para resolver el problema judicial que enfrentan hoy los miembros de la Fuerza Pblica, cual es el acceso al derecho de defensa y asistencia de un defensor idneo y calificado en los procesos y estrados judiciales segn lo preceptuado en el art. 29 de la Constitucin Nacional.

La nica solucin viable sera un nuevo trmite legislativo para subsanar los aspectos aqu tratados o declarar la inexequibilidad de las normas contempladas en esa ley por providencia de la Corte Constitucional.

Lo cierto es que aun cinco (5) aos despus seguimos en mora, el sistema nunca arranc, usted como todos los soldados y policas seguimos preocupados. Pasan los das y nuestros sueldos y pensiones siguen nfimos, para atender adems las viscicitudes de un proceso judicial en estrados hostiles, permeados por los enemigos de la institucionalidad, sigue siendo no justo que los verdaderos hroes de la patria tengan que sacrificar el sueldo,
comprometer el bienestar de la familia, para pagar una defensa judicial y en la mayora de los casos frente a acusaciones totalmente injustas

seguimos en mora, no para

anunciar al pas que se ha creado el sistema institucional de defensa de los soldados y


de policas de la patria

sino, para anunciar que se est cumpliendo de manera

efectiva con la ley 1224 y con otras que deban neutralizar efectivamente la guerra Juridica y Judicial que enfrentan ahora, todos los das los Soldados y Policias de la Patria. Sun-tzu dijo: El general - (**)- que sigue mi consejo y acta de
acuerdo con el, es seguro que vencer; debe ser mantenido en el mando! el general (**)- que no sigue mi consejo y no acta de acuerdo con el, es seguro que no vencer; debe ser despedido!... si se sigue el beneficio de mi consejo, debe proveerse tambin de cualquier circunstancia favorable por encima y ms all de las reglas comunes. la direccin consiste en seguir las ventajas y ajustarse a ellas.

(Tomado del libro Arte

de la Guerra). Se dice que la ley 1224 de 2008, resulta totalmente inocua, al no ser efectiva para
resolver el problema de ausencia de Defensa Tecnica que enfrentan hoy los miembros de la fuerza pblica, cual es el acceso al derecho de defensa y asistencia de un defensor idneo y calificado en los procesos y estrados judiciales segn lo preceptuado en la

Constitucin Nacional. Y que la nica solucin viable sera un nuevo trmite legislativo para subsanar los aspectos aqu tratados o declarar la inexequibilidad de las normas contempladas en esa ley por providencia de la corte constitucional.

Y que despropsito que el ex ministro Juan Manuel Santos haya buscado a la Cmara de asuntos legales de la ANDI para que elabore la reglamentacin de esta ley, y que se haya considerado la alternativa de contratar abogados sin tener conocimientos en el quehacer militar o policial, con honorarios que oscilan entre 8 y 12 millones de pesos. No pretendo decir que dichos profesionales no sean merecedores de tal monto. Lo digo por cuanto se asegura que no hay recursos y se estaran marcando hondas diferencias entre los abogados de guarapo DEMIL - y los abogados de la miel DEFENSORIA TECNICA JUDICIAL DE LA FUERZA PUBLICA. Austeridad y pobreza en la primera? derroche y opulencia en la segunda?.

Y me atrevo, con respeto, a sugerirle seguro que usted, seor ministro, posee altas cualidades y calidades para ocupar tan elevado ministerio, para interpretar las expectativas en lo relativo a la defensa tcnica judicial y para satisfacer una necesidad de primer orden dentro de las Fuerzas Armadas Constitucionales; y que de solucionarse, por contera elevara la moral de los soldados y policas y saldra fortalecida, aun mas, la poltica de seguridad democrtica del gobierno nacional. Yo s que usted, seor ministro, puede ser el soberano en este propsito. Coloque a un excelente lder para que desarrolle y dirija esta batalla.

Ante tal decisin, hoy por hoy los miembros de la fuerza pblica se encuentran todava desprotegidos y sin otra opcin ms que acudir a empresas privadas, al limitarse su libre voluntad de escoger su defensa de acuerdo a los postulados antes mencionados, acudiendo a dichas entidades buscando acogerse a la nica posibilidad de ejercer plenamente el derecho a su defensa, consagrado en el artculo 29 de la Carta Poltica como un principio rector. 3. La DEMIL

La Defensora Militar integral DEMIL, aunque emplea el termino militar, esta hecha para el servicio colectivo de los soldados todos, para defender la

dignidad de los verdaderos hroes de la patria, para respaldar la causa suprema que impone el inters de la nacin.

DOFA DEMIL DEBILIDADES: Insuficiencia de Recursos. Dependiendo exclusivamente del Aporte Afiliados Limitaciones en Material Tcnico y Logstico. Locaciones. Tendencia de Congestin casos Penales y Disciplinarios (generara Colapso.) Prdida de Credibilidad. Medidas de Aseguramiento masivas por Fiscala y pliego de cargos por la procuradura

OPORTUNIDADES: Voluntad Comando de la Fuerza para posicionamiento de Imagen Institucional. Apoyos de los Comandantes de Unidades para mayor cubrimiento Afiliaciones Proyecto de Ley cursa en el Congreso de la Republica sobre Defensora Militar. Capacitacin en Litigacin de Defensa Judicial ante Corte Penal Internacional.

FORTALEZAS: Personal Altamente seleccionado con Vocacin de Servicio, Experiencia, Conocimiento Adecuado y con Capacidades Destrezas de Litigacin.. Resultados Jurdicos favorables alto porcentaje en procesos interviene DEMIL (Estadsticas) Compromiso Institucional. Solidaridad de Cuerpo. Dignidad

AMENAZAS:

Proliferacin Empresas ofrecen Pliza Jurdica de Cobertura Total (Embargo por Competencia Desleal) Detractores afectan Credibilidad en la Fuerza. Perdida Sistemtica del Fuero Militar. (Proyectos de Ley, Sentencias y Providencias de Altas Cortes) Presin Poltica Nacional, de ONGs y de Tribunales Internacionales incide en decisiones Judiciales. Aumento Sistemtico Guerra Jurdica y Guerra Judicial Fiscala, Procuradura, Defensora del Pueblo Vs. DEMIL

SITUACION ACTUAL DE DESAMPARO DEL RIESGO FRENTE A LAS ASEGURADORAS

3.1 . Empresas Particulares que Ofrecen Pliza Jurdica a los Miembros de las Fuerzas Militares

En la actualidad, existen ms de diez empresas particulares que ofrecen la modalidad de servicio de pliza jurdica a los miembros de las Fuerzas militares y de polica de cobertura Global, quienes recaudan mensualmente un valor pactado por los servicios ofrecidos. (Ver Cuadro No.5). No obstante de existir dicha oferta, esta tampoco resulta suficiente ni representa solucin suficiente para dar cobertura a la totalidad de miembros de la fuerza pblica, ademas que se vuelve otro problema a las necesidades expuestas en los siguientes captulos.

CUADRO N 5 Empresas Particulares que descuentan por nomina Pliza Jurdica a los miembros de la Fuerzas Militares.

No. 1 2 3 4 5 6 7 8 9

EMPRESAS 9357 9392 9297 9448 9594 9629 9707 9760 9802 DERECHOS & PROPIEDAD DEFENSA Y DEFENSA CARFUPUP COORDISER LTDA SERVICONJES LTDA SERJUCOLTDA ASODEFENSA MILLANPYCIA COOVEDURIA LTDA

SOLDADOS 581.624 278.400 776.143 18.988.833 352.640 61.282.000 0 123.472.000 133.078.441

OFICIALES SUBOFICIALES 1.685.132 324.800 1.783.286 9.720.000 6.986.680 5.896.000 297.685.500 315.546.500 478.440.019

TOTAL 2.266.756 603.200 2.559.429 28.708.833 7.339.320 67.178.000 297.685.500 439.018.500 611.518.460

10

9872 COASISTIR

115.183.017

953.905.964

1.069.088.981

10

TOTAL

453.993.098

2.071.973.881

2.525.966.979

Fuente: Tesorera Ministerio de Defensa para Ejrcito, Armada y Fuerza Area

(*) Valor anual recaudado.

3.1.1

Bsqueda de Aseguradoras Estatales que den Cobertura para un Servicio Integral Para La Defensa Judicial de los miembros de la Fuerza Pblica

Frente a la problemtica actual y en la bsqueda de una posible solucin, se realizo un sondeo en las principales aseguradoras del Estado: La Previsora, Liberty Seguros y Seguros del Estado S.A., con el fin de que se cubrieran los riesgos judiciales de nuestros hombres, resultado del quehacer militar en cumplimiento de la misin constitucional, mediante una pliza de seguros para la Defensa Judicial y disciplinaria de los miembros de la Fuerza Pblica, resultados: obteniendo tal encuesta los siguientes

3.1.1.1

Respuesta Pliza Jurdica de la Previsora

Respuesta del 11 de Abril de 2005 Dr. Fernando Lombana Silva Gerente de Riesgos Industriales

La previsora afirma: Se realizan profundos esfuerzos conjuntamente con reaseguradoras para obtener trminos de cotizacin favorables para las Fuerzas Armadas.

Estructurar una pliza de este tipo es bastante complejo. Se requiere de un clausulado especial diseado para tal fin. Es necesario llevar cabo clculos de primas y coberturas que deben ser parte de la pliza.

Solo la puede asumir un reasegurador La cobertura (propuesta por la aseguradora) contempla hasta 3 reclamaciones por un mismo asegurado Efectos hacia futuro, se maneja una retroactividad de 6 meses bajo la condicin de que el asegurado no haya sido notificado de la existencia del proceso.

Se debe buscar un tomador que no este sometido a la rigurosidad de la ley 80 de 1993. (Fundaciones o Fondos Rotatorios) Requiere de un intermediario con experiencia para la contratacin y administracin de equipo de abogados, mediante Licitacin Pblica. El reasegurador no contrata a los abogados porque no pueden asumir esta responsabilidad. Se limita al pago del valor asegurado una vez se verifique el evento. Se requiere grupo que asuma la venta de las plizas a los uniformados. Valor prima de oficiales subsidia prima de dems grados en escenario No. 2. Todas las labores adicionales al ejercicio de la Defensa Tcnica generan costos que se descuentan de la pliza jurdica.

3.1.1.1.1

Clculos de Primas y Coberturas Pliza Jurdica la Previsora

Escenario 1

Prima mensual: 17.231 Valor cobertura: $4.000.000 / proceso

Escenario 2

Escenario 3

Prima mensual otros grados: $8.700 Valor cobertura: $5.000.000 / proceso

Prima mensual de oficiales: $18.729

Pago de Honorarios as:

Valor cobertura: $10.000.000 / proceso

Bsico: 2.000.000 Bonificacin: 2.400.000

Transporte: Viticos: Total:

500.000 450.000 5.350.000 por Abogado defensor

Se estima que slo el 15% de los miembros de la Fuerza Pblica, adquirirn la pliza. (52.487)

CUADRO N 6 Recaudo anual por escenarios propuesto por la Previsora Con cobertura 100% de Efectivos

OFICIALES

NIVEL EJECUTIVO

SUBOFICIALES

AGENTES

SOLDADOS

AUX.BACHI.

TOTAL

14.137

58.708

36.844

22.556

184.583

17.626

349.915

$17.231

$17.231

$17.231

$17.231

$17.231

$17.231

$243.594.647 $1.011.563.086

$634.858.964

$388.662.436 $3.180.549.673 $303.713.606 $6.029.385.365

Escenario 1 Recaudo anual: $72.352.624.380

OFICIALES

NIVEL EJECUTIVO

SUBOFICIALES

AGENTES

SOLDADOS

AUX.BACHI.

TOTAL

14.137

58.708

36.844

22.556

184.583

17.626

349.915

$18.729 $8.700 $8.700 $8.700 $8.700 $8.700

$264.771.873 $510.742.200 $320.542.800

$196.237.200 $1.605.872.100 $153.337.500 $3.186.040.473

Escenario 2 Recaudo anual: $ 38.232.485.676

OFICIALES

NIVEL EJECUTIVO

SUBOFICIALES

AGENTES

SOLDADOS

AUX.BACHI.

TOTAL

14.137

58.708

36.844

22.556

184.583

17.626

349.915

$18.000

$18.000

$18.000

$18.000

$18.000

$18.000

$254.466.000 $1.056.744.000 $663.192.000

$406.008.000

$3.322.494.000

$317.268.000 $6.298.470.000

Escenario 3 Recaudo anual: $75.581.640.000

3.1.1.2

Respuesta Pliza Jurdica Liberty

Respuesta del 22 de junio de 2005 Dra. Sonia Bustos Directora Nacional de Finanzas Liberty Seguros Liberty concluye: Falta de obligatoriedad de aportes, dispersin de afiliados, insatisfaccin de necesidades Complejidad para estructurar un seguro. No observan viable la propuesta, la consideran como la adquisicin de un riesgo (no rentable). Se abstienen de presentar una propuesta.

La contratacin a travs de una aseguradora incrementara los costos del programa para el Ministerio, y plantean manejarla institucionalmente para no asumir costos de terceros que generaran erogaciones innecesarias.

3.1.1.3

Respuesta Pliza Jurdica Seguros del Estado

Planteada la propuesta por parte de la Direccin Ejecutiva de Justicia Penal Militar a esta aseguradora, la misma no encontr puntos de inters para el servicio de una pliza de amplia cobertura a los miembros de la Fuerza Pblica, razn por la cual no se obtuvo respuesta alguna. CONCLUSIONES Respecto a la defensa tcnica por la Defensora del Pueblo:

La Ley 941 de 2006 no atiende la realidad social de los miembros de la Fuerza Publica, excluyndolos de la posibilidad del derecho a la defensa por no cumplir los requisitos para que sea asumida por esta entidad.

Se evidencia una muy limitada cobertura de defensa a nivel nacional, toda vez que la barra de siete (7) abogados designados por la Defensora Publica para Justicia Penal Militar, solo asumen el cargo en la ciudad de Bogot D.C.

La gestin de Defensora para los miembros de la Fuerza Pblica se ha visto afectada por la falta de Abogados debidamente especializados en el conocimiento del mbito militar y policial as como de los procedimientos, normas, disposiciones y reglamentos que regulan la funcin constitucional que cumplen las Fuerzas Armadas.

Se perciben vacos de incidencia grave a la comunidad militar y policial ante falencias en la regulacin de la Ley 941 de 2006, debido a que consagra una excepcin de asistir solamente a quien demuestre Incapacidad Econmica para personas que si bien pueden tener medios econmicos (personal

uniformado que recibe salarios muy bajos), no tienen capacidad econmica para asumir los costos de su defensa, con el agravante de la connotacin social de hechos que se derivan del conflicto y trascienden a la opinin nacional, generando un rechazo de abogados a asistir su defensa, lo que frecuentemente sucede con los miembros de la fuerza pblica , quedando sometidos a la decisin subjetiva de la defensoria del pueblo que, en la gran mayora de los casos nicamente ampara a los soldados.

Respecto de la Posicin Jurisprudencial:

La Honorable Corte Constitucional en su interpretacin restringi el ejercicio del derecho a la defensa para los miembros de la Fuerza Publica imponiendo limitaciones que el artculo 29 del Debido Proceso en la Carta Poltica no contempla.

La libertad de escoger a su abogado para la defensa de un militar no debe tener restriccin alguna, toda vez que adems de reducir la posibilidad de una defensa tcnica idnea y acorde a las necesidades del medio, reduce el derecho a la libertad intrnseco a este postulado constitucional contendido en el citado art 29 de la CN.

La Jerarquizacin en las Fuerzas Militares no puede ser bice para prohibirles a los miembros de la Fuerza Pblica profesionales en derecho que ejerzan la defensa del personal orgnico de la misma.

Otras Consideraciones:

Solucionados los asuntos de marco jurdico, quedan pendientes dos preocupaciones adicionales: la capacidad del sistema existente de enfrentar las necesidades de la jurisdiccin Penal Militar y la capacidad tcnica de los defensores asignados para estos casos.

En ambos sentidos la solucin a estas preocupaciones se aleja del mbito legislativo, y se ubica en los mbitos administrativo y de polticas. As pues, identificadas estas falencias, el legislativo debera concentrar sus esfuerzos en impulsar un mejoramiento de las condiciones presupustales del Sistema Nacional de Defensora Pblica y promover un trabajo mancomunado entre este y la Justicia Penal Militar con el fin de consolidar un grupo de trabajo en asuntos penales militares concentrado en los asuntos legales relacionados con el servicio militar y policial, desde la instancia investigativa hasta la procesal.
La incorporacin del cuerpo de defensa para los miembros de la Fuerza Pblica en el Sistema Nacional de Defensora Pblica, sera una decisin a favor de las instituciones vigentes del Estado y de las relaciones cvico militares, as como una accin en pro de la transparencia de los procesos penales militares. Las consideraciones para desestimar el trabajo profesional de los miembros de la fuerza publica que adems de ostentar la calidad militar, gozan de la cualidad de ser profesionales el derecho, se basan en la jerarqua existente dentro de las fuerzas militares, la cual, para la corte, no permite un ejercicio eficaz del derecho a la defensa. La anterior afirmacin adicional a desconocer el profesionalismo de estas personas, viola per s otros derechos de rango constitucional como lo son el derecho a escoger y ejercer libremente una

profesin, el derecho al trabajo, el cual no tiene restriccin legal para el caso y el mismo derecho a la defensa del procesado, puesto que la libre escogencia de un profesional del derecho que asuma su defensa tiene como finalidad permitir a quien se le acuse, de escoger a quien considera idneo en la materia de que es procesado, con el fin de que asuma su defensa material, profesional y tcnica, elementos que implican adems de los conocimientos propios en derecho, conocimientos al menos bsicos en la normatividad y el quehacer castrense.

Lo anterior se confirma con la causa final del articulo 221 de la carta poltica, en la medida en que instituye la idoneidad para juzgar a los miembros de la Fuerza Publica, quienes deben ser miembros activos o en uso del buen retiro de la fuerza publica, pues para Defender en los delitos de su competencia, deben igualmente tener estos conocimientos, que evidentemente no los tiene todo profesional del Derecho.

Jerarqua: en todas las instituciones sean o no militares, existe esta figura organizacional, la cual no implica que est por encima de la tica profesional el hecho de portar el uniforme.

Una Defensa Tcnica en Justicia Penal Militar, no solamente exige discernimientos en las materias propias del Derecho, sino que es necesario que sus conocimientos se amplen a la orbita castrense, dada la especificidad de las funciones que ejercen los miembros de la Fuerza Publica, funciones que se encuentran en las disposiciones legales y reglamentos de las Instituciones de Fuerzas Armadas, toda vez que las actuaciones propias de los mbitos castrense y policial se encuentran regladas y contenidas en los reglamentos que regulan su actividad, de los cuales no todo profesional del derecho es conocedor. Por tanto el desconocerlas seria recusar la misma

existencia del Derecho a la Defensa que trae consigo la misma necesidad de los conocimientos Jurdico Castrenses exigibles para este tipo de procesos especiales.

La proliferacin de investigaciones penales, disciplinarias y administrativas, resultantes de la sistemtica reduccin del fuero militar y de la invocacin constitucional del poder preferente de los organismos investigadores, amen de la alta incidencia de algunas organizaciones no gubernamentales sobre estos entes, ha elevado el nmero de servidores de la fuerza pblica investigados, sin la garanta de un defensor calificado.

Por lo expuesto, y considerando que actualmente la defensa de los miembros de la fuerza pblica no cuenta con el apoyo estatal, debiendo sufragarse con los medios propios de los implicados en los procesos, surge entonces la siguiente problemtica: 1. En este aspecto, se evidencia un desamparo total del Estado para quienes enfrentan el conflicto en primera lnea y son soporte y pilar fundamental de la Poltica de Seguridad Democrtica, proyecto bandera del actual gobierno.

2. Esta inexistencia de amparo, tiene una marcada incidencia en la capacidad operacional de la Fuerza Pblica, hasta el punto de ser considerado como un factor desmoralizador de las tropas.

3. La falta de defensa tcnica individual, incide negativamente en el debido proceso13 y dificulta la defensa institucional ante las instancias nacionales e internacionales.

4. Las mayores necesidades de defensora tcnica se registran en los procesos penales y disciplinarios seguidos contra miembros de la Fuerza Pblica de baja graduacin, especialmente soldados.

5. El cambio al sistema acusatorio14 en los procesos penales, incrementa notoriamente la necesidad de garanta de una defensa tcnica debidamente calificada.

6. En el grupo de abogados defensores en materia penal y disciplinaria, se evidencia muy limitada la especialidad de profesionales capacitados en asuntos jurdicos militares y/o policiales.

Aunado a lo anterior, Colombia es el nico pas del mundo que ha interpretado errneamente los postulados constitucionales y en consecuencia, ha desprotegido a los miembros de sus fuerzas militares y de polica sin considerar el impacto social, poltico e institucional que ello conlleva, no solo a nivel nacional sino internacional. Finalmente, y luego de analizar la sentida necesidad de estatuir la Defensora Tcnica Militar como un aspecto sensible que incide negativamente en los factores operacionales de la fuerza pblica, quienes realizamos este trabajo consideramos que podra aportarse un estudio debidamente soportado, que respalde un proyecto de Ley que se lleve al Congreso de la Republica, para hacer realidad la activacin legal de un grupo especializado en la defensa de nuestros militares y policas, como existe valida y legalmente para las Fuerzas Armadas de muchos pases del mundo.

13 14

Art 29 CN Acto Legislativo 002 de 2003

Aunado a lo anterior la generalidad de la prctica judicial se evidencia claramente que en la mayora de los casos las investigaciones realizadas por las autoridades castrenses son enviadas a los rganos judiciales ordinarios15, hecho que dificulta an ms la defensa tcnico militar ante los estrados judiciales civiles, al no conocerse debidamente por quien va a juzgar, la normatividad, disposiciones, regulacin, procedimientos y terminologa propios de la Institucin castrense y policial. Por ltimo, es sano recordar que no nos mueve ningn inters mayor que el de respaldar jurdicamente a aquellos que con su vida garantizan el orden constitucional que nos rige; la visin de este proyecto nace en el corazn del hombre de armas, enteramente preparado para asumir la batalla sin desfallecer hasta lograr el objetivo propuesto, por un compromiso que trasciende el papel, los ttulos, los grados o cargos asignados, que nace de un sentir profundo en el alma del uniforme que se ostenta como el smbolo de un Estado Soberano y garante de los principios ms preciados del Estado de Derecho, en la esencia misma del Derecho Penal.

PROYECTO DE LEY QUE REFORMA A LA LEY 1224 DE 2008 Colombia, nacin constituida bajo el Sistema de Estado Social de Derecho dentro de una repblica unitaria, democrtica y participativa como se previ en la Constitucin Poltica de 1991. Un compendio de principios, valores y derechos con su respectivo mecanismo de proteccin, y es as como encontramos los derechos de primera generacin y especialmente el articulo 2916 referido al debido proceso en todas las actuaciones judiciales y administrativas en concordancia con el articulo 13 referido al derecho a la igualdad anticipando que TODOS somos iguales frente a la ley y por ello todos deben recibir el mismo trato. La ley 941 de 2005 organiz el sistema nacional de defensora publica siendo realmente algo innovador e importante para garantizar el derecho a la defensa de la sociedad en general, dejando excluido el campo de las fuerzas armadas, vacio jurdico que trae graves consecuencias dejando desamparados a los

15

Los procesos que son enviados por Conflictos de Jurisdiccin al Consejo Superior de la Judicatura, por Colisiones de competencia que en un gran porcentaje se dirimen a favor de la Jurisdiccin Ordinaria. 16 COLOMBIA. Constitucin Poltica de Colombia. 1991. [En lnea] Disponible en http://pdba.georgetown.edu/constitutions/colombia/col91.html [Consultado en 13 de julio de 2011].

miembros de la Fuerza Pblica y olvidando que la funcin principal, la cual es la lucha por la soberana del pas y la proteccin de la sociedad civil. Es precisamente en el ejercicio de esas funciones, en que las operaciones militares dejan involucrados a los miembros de la Fuerza Pblica en los diferentes procesos tanto penal, como administrativo y disciplinario; temas tan trascendentales, sin que el Estado proporcione, en un plano de igualdad social, el sistema de defensora para el personal militar. Contrario a ello, para contar con una asistencia jurdica, los miembros de la Fuerza Pblica tienen la necesidad de dar un consentimiento libre y voluntario de un descuento por nomina para contar con estos servicios; debiendo ser el Estado el que proporcione los mecanismos y medios para garantizar el cabal cumplimiento de nuestras las procesales establecidas constitucionalmente en el Art. 29. Si el sistema de defensora publica no fuera sostenible, entonces este mecanismo de proteccin hubiera tenido que desaparecer hace mucho tiempo; contrario a lo que sucede con los miembros de la Fuerza Pblica, teniendo en cuenta que jams se ha amparado, por parte del Estado, esa asistencia jurdica en momentos difciles como lo es verse inmerso en un proceso en calidad de sindicado. A pesar que la Ley 1224 de 200817 incluye temas que no se tenan en leyes anteriores, contiene muchas falencias y slo entrar en vigencia con la implantacin del Sistema Acusatorio en la Justicia Penal Militar y es hasta ese entonces es que se tendr un punto de partida favorable en este aspecto. El Ministerio de Defensa Nacional, teniendo estas falencias en cuenta present un proyecto de ley que reformara esta ley, teniendo debilidades as: En el aspecto de finalidad de la reforma se amplio el campo de cobertura para asuntos penales, ya sea en la jurisdiccin ordinaria o penal militar y disciplinaria pero olvido la contencioso administrativa en caso de accin de repeticin.

17

Ley 1224 de 2008, publicada en el Diario Oficial No 47.052. 16 de julio de 2008.

La ley no define el origen de los recursos, obligando a que sea obligacin del Ministerio de Defensa defina el origen de los recursos dentro del presupuesto de defensa nacional.

Para que el Defensor del pueblo haga parte del Comit de Direccin (mximo rgano del sistema integral de defensora tcnica para miembros de la Fuerza Pblica) se debe celebrar un convenio interadministrativo siendo que por ley se debera imponer como miembro el defensor del pueblo como garante de la efectividad del sistema.

No se menciona la conformacin de la Direccin Ejecutiva del sistema, dejndola a libre nombramiento por parte del ministro de defensa. Frente a los defensores de la Fuerza Pblica, excluye tajantemente la participacin de los Oficiales activos o de la Reserva Activa de las Fuerzas Militares que, que son los que conocen del quehacer militar, con especializaciones en derecho penal y administrativo, por su alto grado de experiencia y conocimiento en las operaciones para la garanta, vigilancia y cumplimiento de los derechos de un sindicado.

Frente a los requisitos para ser defensor tcnico no se le exige un conocimiento especializado de la codificacin castrense, es decir que no los obliga a conocer del arte de la guerra y ciencias militares, impidiendo la contextualizacin de los hechos.

El proyecto de ley tomara mucho tiempo en su estudio y aprobacin, demorando la implementacin de una herramienta necesaria para la Defensa Tcnica de los miembros de la Fuerza Pblica.

El proyecto de reforma en vez de mejorar las condiciones establecidas para la defensa tcnica de los miembros de la Fuerza Pblica, aumenta las falencias tornando este soporte jurdico en algo an ms inocuo que la ley que est firmada y prxima a entrar en vigencia.

Por tales motivos y como conclusin luego de hacer el anlisis comparativo entre la Ley 1224 de 2008 y su reforma, se recomienda tener en cuenta las siguientes propuestas: Se debe permitir la entrada en vigencia de la Ley 1224 de 2008, y posteriormente presentar un proyecto de la reforme, solucionando las falencias

que presenta esta ley, reforzndola y complementando los puntos que la hacen inocua y con muchas debilidades. El proyecto de ley que reforma la ley 1224 de 2008 no es garante del derecho a la defensa tcnica y debido proceso consagrado en el artculo 29 de la Constitucin Poltica de 1991.